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CÉDULA DE
NOTIFICACIÓN
20000034869458
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TRIBUNAL: JUZGADO FEDERAL DE CORDOBA 2, SITO EN AV
CONCEPCIÓN ARENAL Y W. PAUNERO 690 - CÓRDOBA - PISO 5°/6°
70549/2018 PENAL S N N
N° ORDEN EXPTE. N° ZONA FUERO JUZGADO SECRET. COPIAS PERSONAL OBSERV.
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los Juzgados Federales de Primera Instancia de Córdoba, Provincia
de Córdoba, Fiscalía N°2.
Prosiguió la defensa diciendo que, en
virtud de ello, y teniendo en cuenta que dicha renuncia se retrotrae
al 28 de febrero del corriente año, todo acto con posterioridad
firmado y realizado por el Sr. Fiscal de Instrucción, entre ellos el
requerimiento que promueve acción penal en contra de su
defendido, devienen nulos, de nulidad absoluta por cuanto quien lo
realizó no estaba en funciones que por ley se establece.
II.- Que corrida vista a las partes, a fs. 3/4
hizo lo propio la defensa técnica de los co-imputados María Isabel
Valoni y Miguel Ángel Azar, los Dres. Miguel A. Ortiz Pellegrini
y Leandro Ortiz Moran, quienes adhirieron a la petición de nulidad
interpuesta por el Dr. Esteban Yangüez Papagenadio, en todos sus
términos a la vez que argumentaron que el decreto del P.E.N. nº
340/2020DCTO-2020-340-APN-PTE -, mediante el cual se acepta
la renuncia al cargo de Fiscal del Dr. Vidal Lascano retrotrae sus
efectos al día 28/02/2020.
De igual modo y en base a lo indicado,
plantearon la nulidad de la Resolución MP n° 54/2020 del Sr.
Procurador General de la Nación interino, la cual tiene fecha
28/02/2020 y que dispone “Convocar al Dr. Gustavo Vidal
Lascano… a partir del día de la fecha para que se desempeñe
interinamente a cargo de la Fiscalía Federal nª 2 de Córdoba
hasta que se cubra la vacante con el concurso respectivo…” y
entendieron que esta resolución padece de un vicio de fecha que la
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vuelve nula, dado que el Dr. Vidal Lascano, ejerció plenamente sus
funciones, conforme al art. 34 Resolución PGN nº128/10, pues
según publicaciones periodísticas, había renunciado a su cargo,
pero todavía el P.E.N. no le había aceptado la renuncia, lo que
ocurrió recién, el día 6/04/2020, fecha del decreto nº 340/2020 y a
partir de la cual caducó en sus funciones como integrante del
Ministerio Publico.
Prosiguen los letrados indicando que, de
tal manera, resulta imposible que el Sr. Procurador General de la
Nación Interino, con fecha 28/02/2020, haya “Convocado al Dr.
Gustavo Vidal Lascano…a partir del día de la fecha -28/02/2020-
para que se desempeñe interinamente a cargo de la Fiscalía
Federal nª 2 de Córdoba…”, simplemente porque a esa fecha no
existía el decreto PEN 340/2020, con lo que el Dr. Vidal Lascano
no requería ser “convocado”. Por ello, entienden que corresponde
declarar la nulidad de la Resolución MP n° 54/2020.
A su vez, la defensa técnica de Valoni y
Miguel Angel Azar, planteó, alternativamente, la
inconstitucionalidad de la resolución indicada, por violación a la
jerarquía de las leyes establecida en el art. 31 de la CN, pues una
resolución del Sr. Procurador General de la Nación interino, no
puede “derogar” en “forma anticipada” un decreto del P.E.N. ó
eventualmente privarlo de sus efectos.
También, fundaron tal petición en base a
que la mentada resolución remite erróneamente a la aplicación del
art. 16 de la Ley 24018, que fue derogado por Ley 27546 (B.O
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6/04/20) y es contraria a lo expresamente establecido en la Res.
PGN 35/98, que equivocadamente se cita como sustento en el
decisorio cuestionado.
En definitiva, los letrados adhirieron al
planteo originariamente formulado por el Dr. Yangüez
Papagenadio.
III. Que, a fs. 5/9 obra en autos una
presentación del Dr. Gustavo Vidal Lascano, quien en primer
lugar, planteó la nulidad del decreto obrante a fs. 2 dictado por este
Tribunal por el cual se dispuso correr vista a las partes para dar
trámite al planteo de nulidad articulado por la defensa técnica del
imputado Martín Azar y, en consecuencia, requirió se deje sin
efecto las vistas oportunamente corridas.
Fundó lo solicitado en diversas razones, a
saber: a) que el presentante no solicitó la habilitación de feria, b)
que este Tribunal no habilitó la feria en contradicción a lo
dispuesto por la C.S.J.N., c) que se dispuso correr vista de oficio a
las partes, sin justificar ni fundar el trámite otorgado a la
presentación del Dr. Yangüez Pagagenadio y d) que no había
razones de mérito, de acuerdo a los lineamientos fijados en las
Acordadas de la C.S.J.N nº 6, 8 y 10/2020 para habilitar la feria,
porque no se trataba de una cuestión vinculada a la situación de
detención o libertad de los imputados, cuestión, que precisó, se
encuentra en trámite ante la Excma. Cámara Federal de
Apelaciones, atento a los recursos planteados por los abogados
defensores de Martín Azar y Diego Sánchez en virtud de la
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presentada ante el Procurador General de la Nación, quien luego lo
remite al Sr. Presidente de la Nación a efectos de su publicidad.
Aclaró, que en el Ministerio Público Fiscal la renuncia no debe ser
presentada ante el Sr. Presidente de la Nación, sino que se eleva al
titular de ese órgano extra poder y que por esa razón el Sr.
Presidente de la Nación aceptó la renuncia a partir del día 28 de
febrero de 2020, fecha en que el Procurador General de la Nación
la aprobó como cabeza de poder, circunstancia que reitera, permitió
que se liquidara su beneficio jubilatorio.
Citó en apoyo de su dictamen diversos
modos de designación de fiscales subrogantes o ad hoc que las
normativas de la Procuración General de la Nación han tenido y
tienen para la cobertura de vacantes transitorias o definitivas.
Por último, refirió que el Suscripto viene
convalidando diferentes actos procesales desde el día primero de
abril, en éstas y otras actuaciones, por lo tanto, mal podría declarar
la nulidad de su representación como titular del Ministerio Público
Fiscal.
IV. Que, por razones metodológicas
corresponde referirme en primer lugar al planteo obrante a fs. 5/9
del incidente, formulado por el Dr. Vidal Lascano al contestar la
vista de la nulidad articulada por el Dr. Yangüez Papagenadio. A
este fin, verificaré la inexistencia de vicios en el sujeto, objeto y la
forma de los actos a fin de asegurar las garantías del debido
proceso a los justiciables.
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también éste el único facultado para aceptar su renuncia, en los
términos de lo preceptuado por el art. 99 inc. 7 de la
Constitución Nacional.
Que en función de lo anteriormente relatado, la
renuncia del Dr. Vidal Lascano fue aceptada por el Presidente de la
Nación el 4 de abril, aunque publicada el 6 de abril del corriente
año. Esta es la fecha a partir de la cual produce efectos jurídicos la
aceptación de la renuncia por parte del funcionario público
designado por la Constitución Nacional para la realización de
dicho acto (reitero, el Presidente de la Nación).
El efecto normal del acto aludido es el cese en sus
funciones de la persona oportunamente designada legalmente a tal
fin (confr. Miguel S. Marienhoff ','Tratado de Derecho
Administrativo", t. III-B, parág. 1078, p. 460, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1988, citado por la CSJN en Fallos 315:414), y el
consecuente pase a la condición de jubilado o pasiva por parte de
quien renuncia para acogerse al beneficio.
VI. Corresponde entonces considerar si la
Resolución 54/20 tuvo o tiene algún efecto jurídico en relación a
los presentes autos. Concretamente, debo señalar que hasta tanto la
renuncia no le fuera aceptada por la autoridad facultada por la
Constitución Nacional a tal efecto, el funcionario continúa en su
cargo, con la obligación de seguir ejerciendo la alta función
pública que le ha sido encomendada (en el mismo sentido, art. 34,
Res. PGN 128/10). Consecuentemente, la Resolución MP 54/20
carece de efectos jurídicos en relación a la causa, pues quien debe
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Cabe recordar que a la fecha del dictado de la
Resolución 54/20 (28/02/2020) se encontraba vigente el art. 16 de
la ley 24.018, que en su inc. a) disponía: “Los magistrados y
funcionarios jubilados en virtud de disposiciones legales
específicas para el Poder Judicial de la Nación conservarán el
estado judicial y podrán ser llamados a ocupar transitoriamente
en los casos de suspensión, licencia o vacancia, el cargo que
desempeñaban en oportunidad de cesar en el servicio u otro de
igual jerarquía del Poder Judicial o del Ministerio Público de la
Nación o de la Fiscalía Nacional de Investigaciones
Administrativas”.
La Ley 27.546 deroga los incisos a, b, c y e) de la
Ley 24.018, que otorgaban estado judicial a los funcionarios
jubilados (y con ello, se permitía su convocatoria a prestar
servicios), a la vez que establece - en su artículo 20 - que su
entrada en vigencia será a partir del día siguiente al de su
publicación, lo que se produjo el pasado 6 de abril.
El efecto que dicha derogación posee hacia el futuro
no difiere de aquel que posee cualquier ley. Esto es, la norma (en
este caso, la derogación del referido artículo) se aplica de manera
inmediata una vez cumplidas las formalidades previstas para su
vigencia. Por lo expuesto, la posibilidad de convocatoria de
funcionarios judiciales en función del “estado judicial” que preveía
el anterior artículo 16 de la Ley 24.018, no existe más a partir del
día 7 de abril de 2020.
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Resulta relevante referirme a las implicancias de la
aceptación de la renuncia del Dr. Vidal Lascano a partir del 28 de
febrero de 2020, conforme lo expresa el Decreto 340/2020, y sus
efectos. Al respecto, debo decir que la aceptación de la renuncia se
produce con un régimen jurídico determinado, esto es, el vigente al
día 6 de abril. Ahora bien, podría admitirse que el Procurador
General interino convocara al Dr. Vidal Lascano como magistrado
jubilado a partir del día siguiente a la referida fecha. No obstante
ello, el mismo día en que se publicó la aceptación de renuncia
referida, fue también publicada la Ley 27.546, que empezó a regir -
en los términos de su art. 20 - al día siguiente, y que derogó la
facultad de convocar a magistrados jubilados.
Por ello, el efecto retroactivo debe entenderse en el
marco de la ley vigente al momento del dictado del acto con
eficacia jurídica (aceptación de la renuncia por parte del
Presidente), el que – de manera consecuente con la derogación de
dicha facultad – nada dice respecto de la continuidad en la
prestación de servicios del Dr. Vidal Lascano.
Y es que, aun entendiendo por un momento como
válida la convocatoria contenida en la Res. MP 54/20 (lo que
descarto en función de lo considerado supra), sostengo que dicha
interpretación tuvo como posibilidad de vigencia máxima el día 7
de abril del corriente año, en que culminó el denominado “estado
judicial” de los funcionarios a los efectos de ser llamados a prestar
servicios una vez adquirido el status de jubilado. Por ello, y dado
que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sostenido de
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entidad que el acto mismo no puede concebirse sin él. Sería el
caso de la sentencia dictada por quien no es juez, del proceso
redactado con fines didácticos, el incoado por persona
imaginaria, el que condena a quien no fue demandado. El acto
inexistente adolece de ineficacia absoluta; no puede ser
confirmado, ni convalidado, no necesita ser invalidado…”
(Arocena, G. (2007). La Nulidad en el proceso penal. (3° edición).
Córdoba, Argentina: Ed. Mediterránea. pp. 51).
En igual sentido enseña Ricardo Núñez que “la
nulidad del acto procesal presupone su realización, pero su
realización defectuosa. Realizado el acto en el proceso, el acto
existe por vicioso que sea. El acto no es nulo sino inexistente,
cuando lo realizado no es, aunque defectuosamente realizado, el
acto que pretende ser. Por ejemplo, la sentencia dictada por quien
no es juez” (Núñez, R. (1986). Código Procesal Penal anotado
(2da. Edición). Córdoba: Lerner. pp. 147).
Existe otra corriente doctrinaria, por la que me
inclino, que no acepta la categoría de acto inexistente. Entre los
juristas que la defienden encontramos a Couture y a Carli, quienes
entienden que corresponde hablar directamente de nulidades.
Para conceptualizar el instituto, el jurista cordobés
Buteler Cáceres sostiene que “la nulidad es la sanción de invalidez
prescripta por la ley por adolecer el acto jurídico de un defecto
constitutivo” (Maurino, L. A. (1995). Nulidades Procesales,
Buenos Aires: Astrea. pp. 11).
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ley 24.946 Títulos I y II, Secciones I y II, Capítulo I” (D’Albora F.,
(1999). Código Procesal Penal de la Nación- Anotado.
Comentado. Concordado. Buenos Aires: Ed. Abeledo Perrot).
En igual sentido, señala Gustavo Arocena que “Con
respecto al órgano público de la acusación se comprende su
intervención y su participación en los actos en que ella sea
obligatoria. La intervención, en general, capta el regular
ejercicio de la acción penal, la permanencia del acusador público
en el proceso y la imposibilidad de detener el impuso procesal
cuando no lo autoriza la ley. Pero, además, ella presupone la
legítima constitución del órgano acusador, conforme a las
normas constitucionales u orgánicas y aún de los códigos
procesales penales: nombramiento, capacidad y distribución de
los funcionarios que integran el Ministerio Fiscal” (Arocena, ob.
Cit., pp.137. Énfasis agregado).
Ninguna duda cabe entonces: toda irregularidad en
el nombramiento, capacidad y constitución del representante del
Ministerio Fiscal constituye una causal de ineficacia prevista en
manera genérica por el código ritual, que debe ser declarada de
oficio, en cualquier estado y grado del proceso.
En esta línea doctrina y jurisprudencia autorizada
remarcan que en este tipo de nulidades, el juez tiene la oblicgación
de denunciarlas en todo estado y grado del juicio y son insanables,
no pueden ser consentidas ni expresa ni tácitamente (cfme.
Almeyra, Miguel Angel –Director- Código Procesal Penal de la
Nación, Tomo I, Editorial La Ley, Buenos Aires, 2007, pág. 721,
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dispuso correr vista al resto de las partes involucradas en el
proceso (ver fs. 2).
Señala la doctrina que las nulidades absolutas se
refieren a vicios de los actos procesales que afectan
sustancialmente garantías constitucionales y entre ellas se
incluye a todo lo concerniente a la legitimidad de la
constitución del Ministerio Público, vale decir, a la designación,
capacidad y distribución de quien lo representa (cfme. Cafferata
Nores, J., Tarditti, A. (2003). Código Procesal Penal de la
Provincia de Córdoba Comentado (t. 1). Córdoba: Ed.
Mediterránea. pp. 450 y ss. Énfasis agregado).
En su virtud, se produjo la habilitación tácita de la
feria judicial extraordinaria a los fines de la evaluación del planteo,
de acuerdo con los lineamientos sentados por la C.S.J.N en la
Acordada 6/2020 –luego prorrogada por las Acs. 8/2020 y
10/2020-, en la cual se indica expresamente que los supuestos en
los cuales se debe habilitar días y horas “es para garantizar el
cumplimiento de los actos procesales que no admitan demora,
debiendo tener especialmente en cuenta en materia penal las
cuestiones vinculadas a la privación de la libertad de las
personas” (resaltado propio).
Dado que en esta causa existen personas detenidas,
el tratamiento de la cuestión resulta procedente y ajustado a
derecho, pues en caso de hacerse lugar al incidente de nulidad, ello
podría variar la situación procesal y el estado de privación de la
libertad de los imputados.
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XI.- En tercer lugar, debo expedirme con
relación a lo planteado por los letrados de Miguel Angel Azar e
Isabel Valoni respecto de la nulidad de lo actuado por el Dr. Vidal
Lascano y en cuanto ponen en crisis la resolución dictada por el
Procurador General Interino Eduardo Ezequiel Casal, Resolución
MP nº 54/20 por la cual se resolvió: “I. Convocar al Dr. Gustavo
Vidal Lascano –D.N.I. 12.560.123- a a partir del día de la fecha,
para que se desempeñe interinamente a cargo de la Fiscalía
Federal nº 2 de Córdoba, hasta que se cubra la vacante con el
concurso respectivo o razones de otra índole aconsejen adoptar un
temperamento distinto”, solicitando se declare su nulidad y
subsidiariamente su inconstitucionalidad.
Al respecto, me remito a los fundamentos
expuestos en los Considerandos III a V, que dan cuenta de la
validez de las actuaciones en la causa por parte del Dr. Vidal
Lascano hasta el día 06 de abril de 2020 inclusive, en que fue
aceptada su renuncia por el Poder Ejecutivo Nacional en los
términos del art. 99 inc. 7 de la C.N.. Por ello, en atención a que a
partir del día 07 de abril de 2020 se encuentran derogados los
incisos a), b), c) y e) de la Ley 24.018, que regulaban lo atinente a
la convocatoria de magistrados jubilados, y dado que la nulidad de
la intervención del Dr. Vidal Lascano ha sido establecida en el
Considerando VI de la presente resolución, corresponde declarar
abstracto el planteo de nulidad efectuado por los Dres. Ortiz
Pellegrini y Ortiz Moran.
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En cuanto al pedido de
inconstitucionalidad de la Resolución del Procurador General de la
Nación (interino) Nº 54/20, entiendo que también corresponde su
rechazo por no existir agravio para los imputados, dado que a los
fines del presente proceso dicha resolución carece de efectos
jurídicos (conforme lo analizado supra). Y es que, como también
expusiera previamente, el Dr. Vidal Lascano continuó en funciones
como Titular de la Fiscalía Federal Nº 2 hasta el día en que el Sr.
Presidente de la Nación aceptó formalmente su renuncia (acto
publicado en el Boletín Oficial el día 06/04/2020), por lo que su
actuación en la causa hasta esa fecha no se explica por lo dispuesto
en la Resolución que pretende impugnar la defensa, sino por la
aplicación de las normas constitucionales, legales y reglamentarias
que regulan el cese en las funciones de los magistrados del
Ministerio Público Fiscal (arts. 99 inc. 7 CN, Leyes 27.148 y
27.546, Art. 34 Res. PGN 128/10).
XII.- Para finalizar, debo manifestar que
no escapa al suscripto la trascendencia institucional de la presente
resolución. No obstante ello, la actuación del juez debe ser
respetuosa del principio de legalidad, que implica la sujeción al
ordenamiento jurídico especialmente por parte de las autoridades e
instituciones públicas, dado que solamente pueden actuar en la
medida en que se encuentren facultadas para hacerlo por el mismo
ordenamiento. Esta posibilidad de actuación regular, que permite la
configuración y el respeto del debido proceso instaurado por la
Constitución Nacional y Tratados Internacionales, es lo que debe
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primar al momento de resolver, de manera de prevenir eventuales
nulidades y preservar la eficacia de las actuaciones procesales. En
función de ello, corresponde poner en conocimiento de la presente
Resolución al Sr. Procurador General de la Nación (interino), Dr.
Eduardo Ezequiel Casal.
Por todo ello,
RESUELVO:
I- DECLARAR la nulidad de lo
actuado por el Dr. Gustavo Vidal Lascano, a partir de la
publicación de la aceptación de su renuncia como titular de la
Fiscalía Federal nº 2 de Córdoba por parte del P.E.N –Decreto
340/2020- (cfme. art. 167 inc. 1º, 168 apartado segundo y
concordantes del C.P.P.N.).
II- RECHAZAR la instancia de
nulidad articulada por la defensa técnica de Martín Azar, de
conformidad a lo establecido en los arts. 166, 167 inc. 1º a
contrario sensu y 170 in fine del C.P.P.N).
III- DECLARAR abstracto el planteo
de nulidad efectuado por los Dres. Ortiz Pellegrini y Ortiz Moran.
IV- RECHAZAR por inexistencia de
agravio el pedido de inconstitucionalidad de la Resolución Nº
54/20 del 28/02/2020 dictada por el Procurador General de la
Nación (interino) efectuado por los Dres. Ortiz Pellegrini y Ortiz
Moran.
V- Atento la trascendencia
institucional de la presente, póngase en conocimiento de la
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