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I. PRESENTACIÓN.-
Muy buenas tardes a todos. Antes de comenzar con el desarrollo de nuestra ponencia,
queremos agradecerle a la ALADDE, y muy especialmente a su Presidente Prof.
Norberto Outerelo y a su Vicepresidente Dr. Ricardo Frega Navía, que nos hayan
invitado para exponer en este “2º. Congreso Internacional del Derecho del Deporte”.-
En el día de hoy, nos toca desarrollar un tema que, a nuestro entender, es de suma
importancia y actualidad, que es el relativo a los menores de edad; pondremos especial
atención en dos temas trascendentes, que son la relación de los menores de edad con los
clubes, cuando no tienen contrato profesional, y las nuevas normas FIFA de protección
de los menores que entrarán en vigencia a partir del 1 de octubre del año 2009.-
Para poder conocer cuál es la relación que existe actualmente entre un futbolista menor
de edad con el club con quien no tiene contrato, es necesario conocer cuál es la
situación reglamentaria actual.-
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Abogado y Escribano uruguayo, socio del Estudio “González Mullin, Schickendantz & Asociados”.
Asesor en Derecho Deportivo de Clubes de Primera División del Uruguay así como de Jugadores y
Agentes.
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II.1.- El Reglamento FIFA.-
Hasta la Edición 2001 del RETJ, si bien era importante el contrato de trabajo, más
importante aún era la inscripción registral o fichaje del jugador a favor de un club, en
una determinada Federación o Asociación.- Tan es así que, aquellos clubes que tenían
fichado a un jugador, podían exigir el pago de una indemnización a cambio de la
transferencia, aún cuando el contrato de trabajo hubiera vencido.-
Es lo que todos conocemos como derechos federativos; en ese entonces, el club que
tenía fichado a un jugador, era el titular de los derechos federativos del mismo, y como
tal, no solo tenía derecho a que ese jugador lo representara en competencias oficiales,
sino que también tenía derecho a exigir el pago de una indemnización para que el
jugador se fichara por otro club (transferencia); ello incluso, en el período post
contractual.-
Sin embargo, a raíz de los casos Bosman y Glora Vlaovic, entre otros, la FIFA se vio
obligada a modificar su reglamento, lo que sucedió en setiembre del año 2001, con la
nueva Edición del RETJ.-
Por ello es que, en nuestra opinión, el viejo concepto de derechos federativos ha dejado
de existir a partir de la Edición 2001 del RETJ; si bien se mantiene el concepto de
derecho federativo como el derecho que los clubes tienen de que sus jugadores
registrados o fichados lo representen en competencias oficiales, el contenido
patrimonial de esos derechos federativos ha dejado de existir por sí mismo; ningún club
puede exigir una indemnización o contraprestación económica por la transferencia en sí
de la ficha, sino que tal indemnización corresponderá o no, en tanto exista o no un
contrato vigente.- La transferencia de la ficha o del CTI se ha transformado, a nuestro
entender, en un simple trámite administrativo.-
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¿Es el club titular de algún derecho de retención sobre el jugador menor de edad, por el
solo hecho de tenerlo fichado o registrado en su respectiva federación?
Veamos ahora qué sucede a nivel interno, tanto en Uruguay como en Argentina,
respecto de los jugadores menores de edad, sin contrato.-
Enviada dicha lista de retención, los jugadores menores de edad que se encuentren en la
misma, no podrán ficharse en otro club, a menos que el club de origen así lo consienta.-
Es evidente que dicha reglamentación tiene efectos y funciona tan solo dentro de
Uruguay, y para transferencias internas.- En caso de una transferencia internacional sin
el consentimiento del club uruguayo, la citada lista de retención no tendrá ningún tipo
de eficacia ante los organismos jurisdiccionales de la FIFA ni ante el Tribunal Arbitral
del Deporte (TAS/CAS), para impedir la transferencia o para exigir algún tipo de
indemnización por la misma, a excepción de la indemnización por formación.-
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En definitiva, estas normas del Reglamento de la AFA son controvertidas y de dudosa
aplicación, incluso dentro de la propia República Argentina.-
De acuerdo a lo que hemos venido diciendo, podemos afirmar que todo juvenil amateur,
que no tiene firmado un contrato con un club, es libre de contratar con quien lo desee,
aún cuando se encuentre fichado para una determinada institución deportiva.-
Reiteramos que, en estos casos, los clubes no tendrán derecho a retener al juvenil ni a
exigir el pago de una indemnización por transferencia, pues el juvenil sin contrato,
tiene el carácter de libre; sin embargo, en estos casos, los clubes tendrán derecho a
reclamar y percibir la indemnización por formación la que, como ya lo dijimos, es
diferente y generalmente mucho menor a una indemnización por transferencia.-
Una de las posibles soluciones a esta problemática, podría ser la regulación a través de
una ley nacional que estableciera expresamente la protección de las canteras de los
clubes formadores.-
En este sentido, una de las normas más avanzadas en derecho comparado, es la Carta de
Futbol Profesional Francesa, que establece distintas etapas en el tránsito del jugador de
fútbol juvenil hacia el profesionalismo.-
La Carta dispone, por un lado, la obligación de los clubes de cumplir con obligaciones
sumamente exigentes dirigidas a la formación de los jóvenes deportistas; y por otro
lado, la opción de los clubes y la obligación de los jóvenes a firmar con su club
formador, contratos sucesivos hasta llegar al contrato de futbolista profesional
(aprendiz, aspirante, contrato de esperanza); en caso que el juvenil se negare a hacerlo,
el mismo no podrá jugar por otro club francés durante 3 años.-
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El caso fue planteado por el club Olympique en la Magistratura de Trabajo Francesa,
quien condenó al jugador al pago de un año de salarios, basándose en las leyes del
trabajo; dicha resolución, rechazó tácitamente la norma de la Carta que establece que el
jugador que se negare a firmar el contrato, no podría jugar durante 3 años.-
Porque si pensamos que la situación de los “robos de canteras” puede ser solucionada a
través de una ley nacional, debería tenerse en cuenta, previamente, lo que hoy está
sucediendo con la Carta Francesa que, como dijimos, si bien es una de las más
avanzadas en la materia, la misma es de dudosa aplicación, incluso en la propia
Francia.-
Dicho lo que antecede, creemos que la mejor manera de proteger los derechos de los
clubes ante los posibles “robos de canteras” es a través de la firma de contratos de
formación o precontratos con los jugadores juveniles, en donde se establezca, entre otras
cosas, la obligación por parte de los juveniles de firmar su primer contrato profesional
con el club formador.-
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firmar en representación de sus menores hijos contratos de este tipo, que normalmente
generan obligaciones a cumplirse una vez que el menor alcanzó la mayoría de edad.-
En Uruguay, podemos afirmar que no existe ninguna disposición que establezca una
limitación para los padres en este sentido; las normas prohibitivas nada dicen al
respecto; sin embargo el artículo 271 del Código Civil uruguayo, establece que está
prohibido para los padres, hacer remisión voluntaria de los derechos de los hijos; esta
norma podría interpretarse de manera tal que estaría limitando la posibilidad de los
padres de firmar, por sus hijos menores, convenios como los que hemos hecho
referencia.-
Es interesante establecer que una reciente sentencia del Juzgado de Primera Instancia
No.29 de Barcelona (España), se inclinó por la validez de este tipo de contrato,
estableciendo que la firma de un contrato de formación deportiva y precontrato, por
parte de los padres en representación de sus menores hijos, no viola disposiciones
legales ni constitucionales, y por tanto es totalmente válida.-2 Entre otros fundamentos,
se basó en que la firma de los padres en representación de los hijos, no implica la
renuncia al derecho de elección de la profesión, sino que tan solo la restringe para el
caso que el menor quisiera dedicarse profesionalmente al deporte del fútbol.-
III.6.- Conclusiones.-
a) El jugador juvenil que carece de contrato, tiene la calidad de libre, y puede contratar
libremente con quien lo desee; incluso estando fichado o registrado en una Asociación o
Federación, para una determinada institución deportiva;
b) Los clubes no tienen ningún derecho de retención ni de exigir una indemnización por
transferencia respecto de sus jugadores juveniles sin contrato; tienen sí derecho a exigir
y reclamar la indemnización por formación.-
c) Estas situaciones generan la posibilidad de que clubes extranjeros pretendan robar las
canteras, sin obligación de pago de indemnización, a excepción de la indemnización por
formación;
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“F.C. Barcelona c/ José Raul Baena. Juicio Ordinario”
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III.- LA TRANSFERENCIA INTERNACIONAL DE MENORES.- NUEVAS
NORMAS PROTECTORAS DE LA FIFA.-
III.1.- Introducción.
Como ya lo sabemos, desde hace ya varios años, la FIFA viene adoptando una posición
firme respecto a la protección de los menores con referencia a las transferencias
internacionales.-
A través del artículo 19 del RETJ, prohíbe las transferencias o primera inscripción de
los menores de 18 años, con algunas excepciones de aplicación estricta.-
Por tal motivo, el Comité Ejecutivo de la FIFA aprobó varias enmiendas y adendas al
RETJ, que entrarán en vigencia a partir del 1 de octubre de 2009.-
El artículo 19 del RET vigente al día de hoy, (Edición 2008) establece que las
transferencias de jugadores así como la primera inscripción de un jugador que no es
natural del país donde se inscribe, se podrán realizar solo cuando el jugador alcance la
edad de 18 años, con las siguientes tres excepciones:
i) Si los padres del jugador cambian su domicilio al país donde el nuevo club tiene su
Sede, por razones no relacionadas con el fútbol.-
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jugador y el del club deberá ser de 100 km; en estos casos, el jugador deberá seguir
viviendo en su hogar, y las dos asociaciones deberán otorgar su consentimiento.-
La primera de las tres excepciones trata la situación en que los padres deben mudar su
domicilio por razones no vinculadas al fútbol, y como consecuencia de ello, el jugador
menor debe acompañarlos; en este caso, es el menor quien sigue a sus padres.- La
expresión “por razones no relacionadas con el fútbol”, a nuestro entender refiere a
razones no vinculadas con el fútbol del menor, pues los padres podrían tener que mudar
su domicilio por razones propias vinculadas con el fútbol (si el padre es contratado por
el club extranjero como gerente deportivo, técnico, jugador, etc).-
La expresión “padres” también es limitativa, pues existen casos en que los menores no
están a cargo de sus padres (por ejemplo por fallecimiento), sino de tutores (que pueden
ser familiares o no); quizás la norma debió referirse a familiares o personas legalmente a
cargo del menor.-
Podemos decir también que existe jurisprudencia que establece como excepción la
mudanza del menor por razones de estudio, aunque por un período determinado o en
casos de convenios entre clubes y Asociaciones.-
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El interés protegido es el menor o los clubes formadores?
Hemos escuchado que el citado artículo protege a los clubes formadores ante clubes
extranjeros, que intentan llevarse a las jóvenes promesas, sin pagar suma alguna que no
sea la indemnización por formación.- Ello, en el entendido que dicha disposición es una
traba para los clubes extranjeros, que permitirá al club formador negociar el pago de
una indemnización por la transferencia del menor.-
Si bien es correcto que dicho artículo protege en forma indirecta a los clubes
formadores, el interés protegido directamente por el artículo 19 del RETJ son los
menores de edad; dicha norma busca mantener al menor de edad, que aún no se
encuentra lo suficientemente maduro, en su propio país, con sus afectos y raíces, con
sus costumbres y tradiciones, de manera de beneficiar su educación y desarrollo físico y
cultural como ser humano, sin afectar su estabilidad en la etapa formativa.-
En lo que tiene que ver con los clubes sudamericanos, la excepción que más se aplica a
las transferencias internacionales de menores de edad es la que refiere a la situación en
que los padres del jugador cambian su domicilio al país donde el nuevo club tiene su
Sede, por razones no relacionadas con el fútbol.-
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a) La primera de ellas, es cuando el club extranjero conviene con el club formador, la
transferencia internacional, mediante el pago de una indemnización adicional a la
indemnización por formación.- En estos casos, la mayoría de las veces no han existido
problemas, pues existiendo acuerdo entre los clubes, las Asociaciones o Federaciones
generalmente no controlan que se de la excepción del artículo 19.- Por su parte, la FIFA
generalmente no actúa de oficio.-
Sin embargo reiteramos que, en estos casos, se está eludiendo la prohibición de artículo
19, que prohíbe la transferencia de menores salvo que se de alguna de las excepciones
previstas; y los responsables de violación son las propias Asociaciones.-
Todos estos casos llegan generalmente a la FIFA por el reclamo que realizan los clubes
formadores; y las decisiones finales pueden ser variadas, pues todo dependerá de la
prueba que cada parte pueda aportar.-
Recordemos tres de los tantos casos prácticos, que se dieron, que si bien todos tienen
vinculación con la transferencia de menores, cada uno de ellos tiene su particularidad.-
Uno de ellos, el caso del Jugador Brian Sarmiento, exjugador de Club Estudiantes de la
Plata que contrató con el Real Racing Club de Santander; para ello, se simuló que su
padre había conseguido previamente un trabajo de diseñador; Estudiantes de la Plata
reclamó, habiéndose probado que el jugador había viajado a España antes que el padre,
y que ganaba un salario 10 veces superior al salario de su padre; al Juez Unico rechazó
la solicitud de inscripción provisoria efectuada por el Racing de Santander, por entender
que el padre había seguido al hijo.-
El segundo de ellos, el caso en que el club Olimpia de Paraguay transfirió a favor del
Cádiz al menor Javier Acuña; la madre había conseguido un trabajo en Cádiz, en un
restaurante; sin embargo, en este caso, fue la Federación Paraguaya de Fútbol quien se
negó a emitir el CTI, a pesar del consentimiento del club Olimpia; se entendió que la
excepción del artículo 19 del RETJ no se había dado, pues habría sido la madre quien
siguió a su hijo, y no a la inversa, como lo requiere el citado artículo 19.-
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establecidas en el artículo 19 del RETJ.- En este caso, no existió simulación a ninguna
de las situaciones de hecho previstas por las excepciones.-
Sin embargo, a partir del mes de octubre de 2009, mediante la incorporación de las
nuevas normas sobre protección de menores en el RET, estas situaciones pueden quedar
en el pasado.-
Veamos.-
III. 5.- Las nuevas normas del RETJ – Una subcomisión de la FIFA será el órgano
de contralor y aprobación.-
Como lo dijimos anteriormente, a partir del 1 de octubre de 2009 comienza a regir una
nueva versión del RETJ, que incluye normas tendientes a reforzar la prohibición
existente en cuanto a la transferencia internacional de menores de 18 años.-
En este sentido se agrega al artículo 19 un nuevo numeral (numeral 4), que establece
que toda transferencia internacional de menores o toda primera inscripción de menores
que no sean naturales del país donde se inscribe, requerirá la previa aprobación de una
subcomisión designada por la Comisión del Estatuto del Jugador.- 3
Establece también el nuevo numeral 4 del artículo 19 que la solicitud de aprobación será
presentada por la asociación que desea inscribir al jugador, y que se le concederá a la
asociación del anterior club, la oportunidad de presentar su posición.-
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Subcomisión, como a aquella asociación que hubiera remitido el CTI sin la previa
aprobación de la subcomisión, así como también a los clubes que hubieran acordado la
transferencia de un menor.-
Por otra parte, la Asociación que deba remitir un CTI de un menor de edad, deberá
también obtener la previa autorización de la Subcomisión.-
Será esta subcomisión quien deberá analizar cada caso, para determinar si se dan o no
alguna de las excepciones establecidas, que habiliten la aprobación de la transferencia
internacional o primera inscripción del menor.-
Y, en caso que las academias no tengan ninguna vinculación de hecho, de derecho y/o
económica con un club, la asociación se debe asegurar que la misma se constituya en un
club que participe de los campeonatos nacionales (notificando la presencia de sus
jugadores a la asociación o inscribiendo a los jugadores en dicho club) o que notifique
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la presencia de todos los jugadores menores de edad que asisten a la academia con el
fin de obtener una formación.-
III.7.- Consecuencias.-
Difícil será que los clubes eludan el cumplimiento de los artículos 19 y 19 Bis del
RETJ.-
En un sentido podemos decir que sí; los clubes formadores pueden verse favorecidos, en
cuanto a que será más difícil que clubes extranjeros intenten llevarse a sus jóvenes
jugadores.-
Pero también podemos decir que en cierto sentido los perjudicará, ya que no podrán
acordar la transferencia internacional de menores con clubes extranjeros, a cambio de
importantes indemnizaciones, como lo venían haciendo hasta el momento, aún en
violación del RETJ.-
Por otro lado; las citadas normas, benefician a los menores de edad?
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Ello a nuestro entender es muy discutible.-
Prohibir a un menor de edad que continúe su carrera en un país extranjero, con los
beneficios económicos y culturales que ello puede implicar, en beneficio de lograr
mantener su estabilidad en la etapa formativa, parece ser, por lo menos, discutible.-
Deberemos esperar, entonces, para comprobar cómo se aplicarán dichas normas por
parte de la Subcomisión y qué incidencia real tendrán en el futbol mundial, en especial
en nuestros países formadores.-
Muchas gracias.-
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