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LE DROIT VU DE SUISSE
TA B L E D E S M AT I È R E S
Caractéristiques du droit.......................................................2 La société simple.............................................................19
Manifestations du droit.......................................................2 Les associés.................................................................................19
Quelques exemples du droit..........................................................3 Parties au contrat: .......................................................................20
L'apport des parties dans la société simple..................................20
Les sources d'information concernant le droit.......................4 Absence de personnalité juridique...............................................20
La jurisprudence et son interprétation...........................................4
Fin de la société...........................................................................20
La séparation des pouvoirs..................................................4 La société en nom collectif (SNC)......................................20
Les 3 pouvoirs:..............................................................................4
L'organisation judiciaire........................................................5 la société en commandite..................................................21
La procédure.....................................................................5 La société Anonyme........................................................22
Historique:...................................................................................22
L'organisation judiciaire fédérale.........................................6 Généralités Définition selon 620 CO:........................................22
L'organisation judiciaire cantonale.......................................7 La fondation d'une SA.................................................................23
Le droit constitutionnel..........................................................8 Le capital social...................................................................24
La hiérarchie des normes (textes de loi)................................8 L'action..........................................................................24
Les traités internationaux...............................................................8 Les différentes valeurs des actions:.............................................24
La constitution fédérale.................................................................9 Le bon de participation.....................................................24
Les lois fédérales (Cst. 163-165).................................................10 Le bon de jouissance (657CO)..........................................24
La procédure législative au niveau fédéral..................................11
Les droits fondamentaux...................................................11 Augmentation du capital-actions........................................25
Les libertés...................................................................................12 Réduction du capital-action (732ss CO)..............................26
Le droit civil........................................................................13 Le capital-participation.....................................................27
Le titre préliminaire..........................................................13 Le rapport de gestion annuel..............................................27
Qu'est-ce qu'un abus de droit?.....................................................13 Droits et obligations des actionnaires..................................28
Qu'est-ce qu'un "fait"?.................................................................13 Les organes de la SA............................................................28
Le droit des personnes......................................................14 1 L'assemblée générale (Art 698ss CO)..............................28
Le droit de la personnalité...........................................................14
2 Le conseil d'administration (707ss CO)............................29
Les personnes physiques.............................................................14
Deux aspects importants:.............................................................29
Les personnes morales.................................................................15
Les sociétés commerciales....................................................16 3 L'organe de révision.......................................................30
Le registre du commerce..................................................16 912 Dissolution et liquidation de la SA (736 CO).................32
Ont l'obligation de s'y inscrire: ...................................................16 La société à responsabilité limitée.........................................33
La composition du registre du commerce....................................16 Principales nouveautés:....................................................33
Effet de l'inscription.....................................................................16 Dissolution......................................................................33
La Feuille Officielle Suisse du Commerce (FOSC)....................17
La société coopérative Art. 828-926 CO................................34
Les raisons de commerces ................................................17 La société HOLDING..........................................................34
La comptabilité commerciale...............................................18 Rapports juridiques :........................................................34
Principes:........................................................................18 Types de holdings: ..........................................................34
Incidence pénales possibles:..............................................18 Quasi-Fusion.......................................................................34
Les grands principes de la comptabilité:..............................18 Contrat de joint-venture....................................................34
Quelques remarques et articles du CO concerné:........................19
L'entreprise en raison individuelle......................................19 Fusion............................................................................35
Caractéristiques du droit
Constitué de règles qui sont abstraites et générales (prévoit des situations types touchant tout le monde). Le
droit dispose d'une force contraignante (la Police, ..), qui permet d'appliquer des sanctions et d'exiger
réparation.
• Fixe ce qui doit, ou ne doit pas, être fait dans une situation donnée
• C'est obligatoire
• Cela favorise les relations sociales (évite les bastons..)
• « Officialités » (Les règles de droit sont éditées par les autorités reconnues)
Manifestations du droit
Le droit se présente principalement sous deux formes:
• Les normes. Soit les textes de la loi, la législation.
• Les décisions et jugement, soit l'interprétation de la législation pour des cas particuliers. Donne lieu à
la jurisprudence.
Ces 4 points donnent une masse colossale d'informations, implique un triage m éticuleux. En effet, la
difficultés est de trouver quelles normes (loi) s'applique à une situation donn ée (Est-ce un vol? Une
escroquerie? Un abus de confiance?) ainsi que de préciser, selon certains crit ères donn ée par les
doctrines, l'application des normes aux cas plus particuliers.
Droit Cantonal
Il n'existe pas de « droit des affaires » ou de « droit économique » en soi. Ces règles sont
dispatchées dans les autres livres de loi (CC, CO, LT, AVS, ... ).
Infraction Jugement
Le dr oit as s ociatif
Représente l'ensemble des règles au sein d'association. Elles n'ont pas de cadre pénale (Pas de punition au sens
de la loi).
Par exemple: Tribunal des sports.
• Recueil Systématique
Toutes les lois en vigueur (classées par matière)
On le trouve aussi dans le Journal Officiel, sinon via internet sur www.federalisme.ch
Les 3 pouvoirs:
• Législatif Soit le parlement
• exécutif Le gouvernement
• judiciaire Les tribunaux
En principe, on ne peut siéger dans plus d'un organe, mais les exceptions restent nombreuses..
L'organisation judiciaire
Soit comment faire valoir son droit.
• Défini quel tribunal est compétent pour trancher différents litiges.
• Règle aussi la procédure, soit la marche à suivre pour porter une affaire devant le tribunal. La
procédure indique ainsi comment se déroulera l'affaire, et quelles personnes y participeront.
« On doit toujours pouvoir contester une décision de justice. ».
Un gros changement sera introduit début 2011. Les cantons unifient leurs procédures civiles et
pénales. Soit une centralisation au niveau fédéral du processus judiciaire aboutissement à un
même droit de procédure pour tous.
L'organisation, soit la mise en place des autorités compétentes, restera l'apanage des cantons
?« 80% des litiges se règlent avant le procès via une entente entre les parties concern ées. » Le juge
exerce ici un rôle de conciliation.
Il s'agit donc d'un autre moyen de faire valoir ses droits, sans passer par un « vrai tribunal ». L'arbitre est
désigné par les parties selon contrat ou convention. Par ex, concordant sur l'arbitrage de 1969, qui fixe le
déroulement d'un arbitrage, ou encore le tribunal du sport.
Les décisions arbitrales étant obligatoires, un recours est toujours possible au TF (pouvoir
d'examen limité).
La procédure
Les procédures sont établis dans les respects de certaines règles fondamentales:
• Le droit à un procès équitable (Juge neutre et impartial. Possibilité de le récuser)
• Le droit à l'assistance judiciaire gratuite (frais de procédure, frais d'avocats des deux partis en cas
d'échec)
• Le droit d'être entendu (Droit de pouvoir consulter la procédure (le dossier), droit de pouvoir se
déterminer sur les faits pertinents d'un dossier avant la décision du juge, droit de questionner la partie
adverse, ..)
• L'interdiction du déni de justice formel (Droit d'obtenir une décision dans une délai « raisonnable ».
Le dossier n'ose pas stagner.)
• Le principe d'égalité des armes (mêmes droits et prérogatives pour les parties impliquées).
Il est, en pratique, très difficile d'être entendu au TF. Des arguments solides et une bonne
présentations de ceux-ci sont indispensables. Le recours au tribunal cantonal est par contre
nettement plus accessible.
A noter que le MPC n'est pas un organe de jugement (pas de tribunal au MPC), mais
d'instruction d'enquêtes.
Tribunal pénal
Police
L e tr ibunal civ il
Est composé des:
• Tribunaux ordinaires
• Conseil de prud'homme (« tribunal du travail »)
• Tribunal des baux à loyer
• Tribunal des affaires matrimoniales
Le droit constitutionnel
Il est possible de se soustraire des accords jugés « peu important ». En effet il n'y a pas de
sanctions juridiques possibles (ce sera le rôle des politiques).
Néanmoins, selon notre constitution, ces accords sont censés être prioritaires sur les lois
nationales:
Art. 191 CstFed : Les traités signés par la Suisse deviennent part entière du droit national.
Validité immédiate.
Art. 5 al.4 CstFed: Obligation de respecter le droit international. Celui ci l'emporte sur le
droit national.
La constitution fédérale
Soit la norme suprême. Loi fondamentale d'un état, au sommet de la pyramide des normes.
Son Histoire:
1291 Alliance US-SZ-UW
1513-1718 12 Cantons
1879
Art. 1-6 Disposition générales Fixe les cantons, les langues nationales, ..
Art. 37-135 Rapport entre confédération et cantons Liste les compétences des cantons:
• Logement
• Recherche
• Droit civil, pénal
• Métrologie
• Régime des finances
Pour changer to talem ent ou partiel lem ent la constitu tion, il faut:
• Double majorité du peuple et des cantons
• Referendum obligatoire
Le changement (modification, suppression, ajout d'un article) se fait sur l'initiative des autorités, ou des
citoyens à l'aide d'une initiative populaire (100'000 signatures à faire valider en 18 mois suite au dépôt du
texte de loi).
Par exemple: L'initiative sur les minarets.
Q uelque pr écis ions sur ces di fféren ts typ es d'act es lég islati f:
Art. Cst. La loi au sens formel Referendum toujours possible, majorité Soit des règles de droit (ou
163/1 simple. encore contenu juridique,
actes normatif).
Par exemple: « Pas trop
d'alcool au volant sinon... ».
Art. Cst. Les ordonnances Pas soumises au referendum. Le peuple Soit des précisions sur une
163/1 fédérales n'a rien à y redire. règle de droit, édictées par
l'Assemblée Fédérale.
Par exemple: « Le taux limite
est de 0.5 gr/ 1000 ».
Art. Cst. Les arrêtés fédéraux Peuvent êtres soumises au referendum si Soit des décisions de
163/2 l'assemblée fédérale le souhaite. l'Assemblée Fédérale quant à
l'application des normes
Par exemple: Budget pour les
nouveaux avions de combats,
approbation d'accords
internationaux, ...
Art. Cst. Les arrêtés fédéraux Lorsqu'ils ne sont pas soumis au referendum, idem
163/2 simples ils sont dit "simples".
Art. Cst. Les arrêtés urgents Elle doit être limitée dans le temps, mais Loi à appliquer d'urgence en
165 durer au minimum 1 an. situation de crise.
La loi doit être importante Par exemple: Modification de
l'assurance chômage durant la
Son application ne doit souffrir d'aucun
crise 2009.
retard
Elle doit avoir été votée à la majorité aux
conseils national et des états.
Le « Législateur » qualifie les organes compétents pour adopter, modifier, abroger des lois, soit
l'assemblée fédérale et le corps électorale (=le peuple). L'assembl ée f éd érale est compos ée du
Conseil National (200 élus) et du conseil des États (46 élus). Il faut 50'000 citoyen et 8 gouvernements
de cantons pour soumettre une loi au referendum.
Une ordonnance du conseil fédéral précise et fixe les modalités d'application des lois. Des lois
cantonales doivent être créer en cascade afin de s'y conformer.
Par exemple: Telle loi stipule que « le conseil fédéral est chargé de ... ». Le CF le fera en édictant des ordonnances fédérales.
On différencie deux types de restrictions, celles dites "grave" qui doivent être sous forme de loi, et les
"légères" qui peuvent être un acte normatif.
Les libertés
Nos libertés fondamentales sont garantie par la constitution, quelques exemples
• Le droit à la vie
• Le droit à l'intégrité physique et psychique
• Le droit de mouvement
• Le droit à la vie privé
•
En pratique il est souvent difficile d'apporter la preuve du consentement du patient. S'il est mineur? En
cas d'urgence? ..
L e droit de mouvem en t
Prenons le cas d'un arrestation par la police, suivi d'une mise en détention préventive. On prive donc une
personne présumée innocente (car pas encore jugée) de sa liberté de mouvement.
Il faut des conditions particulières pour passer outre son droit de mouvement:
• Les soupçons de culpabilité sont "graves" et "suffisants"
• La détention doit être utile à quelque chose (ce ne doit pas être une punition arbitraire). Éviter la fuite,
la récidive et ou la collusion du suspect avec l'enquête.
• Dans le respect du principe de proportionnalité (si une autre mesure moins lourde peut garantir une
bonne enquête, il faut la préférer.)
Le droit civil
Comme nous l'avons vu précédemment, le droit civil fait partie du droit privé, gérant ainsi les rapports entre
les individus.
Le code civil, adopté en 1907 contient:
• Le titre préliminaire art 1-8
• Le droit des personnes art 11-89
• Le droit de la famille art 90-456
• Le droit des successions art. 457-640
• Le droit réels art. 641-977
Il a subit de très nombreuses modifications au cours du temps, de plus, d'autres textes de loi le
complète.
Par exemple, la loi sur la protection des données, loi sur le partenariat, ...
Le titre préliminaire
On retrouve la les fondements du droit.
1er article: Les 4 sources du droits, soit la loi, la coutume, la jurisprudence et la doctrine. On y fixe le
rôle du juge
2eme article: Fixe la bonne foi comme principe essentiel. Avec à la base la confiance.
3eme article: Chacun étant présumé comme étant de bonne foi, on attend de tous un certain degré
d'attention.
4eme article: Donne un certain pouvoir d'appréciation au juge. La loi ne peut pas tout prévoir.
8eme article: La règle du fardeau de la preuve. Chaque partie doit, si la loi n'en dit pas le contraire, prouver
ce qu'elle allègue.
Le droit de la personnalité
Ar t. 27Ccs : Prote ction de la personnal ité contre ses engagem ents ex cessif
Par exemple:
• Interdiction de donner son corps à science en étant en vie
• Interdiction de signer un contrat de durée éternelle
• Interdiction de faire cession de créances de salaire sans limite dans le temps.
• ...
Ar t. 28Ccs : Prote ction de la personnal ité contre des atte intes de tiers
On parle la d'atteinte à l'honneur, à l'image de marque.
L es organes
La personne morale interagit avec la société via ses organes prévus par la loi, les statuts, ou par les faits.
On parle donc d'exercice des droits civiles de la personne morale par ses organes.
Il en existe trois catégories:
• Les organes formels (soit légaux ou statutaires)
• Les organes de faits, ou matériel (celui qui exerce effectivement la fonction d'organe)
• Les organes apparent, ou matériel aussi. (Celui qui a été désigné pour exercer la fonction d'organe.
En fait un homme de paille ou porte parole, mais restant responsable des actes de son organe.
Typiquement le cas de personne morale crée à but de garder l'anonymat.)
Registre officiel et publique tenu par tous les cantons ou sont inscrits tous ceux qui font du commerce ou
exploite sous quelque forme que ce soit.
L'organisation est tenue et surveillé par les cantons, avec une haute surveillance supplémentaire effectuée par
la confédération. (via l'OFRC).
Organisation: Office cantonal du Registre du Commerce. (dirigé par un préposé licencié en droit)
Surveillance: Autorité de surveillance cantonale. (Un service juridique)
Haute-surveillance: Office Fédéral du Registre du Commerce
http://www.zefix.ch
Effet de l'inscription
• Publicité
• Protection de la raison commerciale
• Obligation de tenir une comptabilité
• On s'expose aux poursuites, en cas de dette --> Faillite
• La forme juridique (SA, Sarl, ..) doit toujours apparaitre dans la raison de commerce.
• Ne pas léser les intérêts publiques
(Par exemple: École polytechnique par correspondance SA –> Portes atteinte a des institutions publiques reconnue)
• Concernant les sociétés de personne, il est obligatoire que le nom de famille d'un des associés
apparaisse dans la raison social.
Lors de l'inscription au RC, le notaire est censé vérifier ce genre de choses avant de proposer
l'inscription au registre du commerce.
Il y a dans le CO une foule de précision sur les restrictions des Raisons de commerce.
A noter aussi que les entreprises ont l'obligation d'utiliser la raison de commerce et le nom
dans toutes les correspondances. (Ajout de logos et d'abréviation admissible)
O lico:
Abréviation d'une ordonnance fédérale, règle la manière dont on doit tenir et conserver les documents liés à
la comptabilité d'une entreprise: « (...)Toute personnes astreinte à tenir une comptabilité doit tenir un grand
livre réunissant (...), ainsi que les livres auxiliaires (...), et un journal des opérations comptables. (....) »
Principes:
• obligation de tenir et de conserver une comptabilité (957CO)
• obligation de dresser un bilan (958CO)
• obligation de clarté et de sincérité et d'intégralité (959CO)
(Les comptes doivent être complet, claire et facile à consulter.)
• Durée de conservation de 10 ans (962CO)
• Obligation de produire les livres au juge (963CO)
• Le compte d'exploitation et le bilan doivent être signés par les personnes chargé de cette gestion.
On se rend compte en pratique que ces principes ne peuvent appliqu és de la m ême manière
entre une petite PME et une grosse entreprises. Ce sujet est en discutions actuellement.
Tout le monde s'accorde a dire que le droit comptable est actuellement dépassé par les
évènements et la technologie, il y a de fortes chances pour que ces principes soit précisés ou
modifié dans un moyen terme.
Quelques dérogations sont néanmoins possible, à voir avec un sp écialiste du domaine si le cas se
présentait.
Mettre au clair les responsabilité au sein du couple (contrat de mariage, séparation des
biens, ...)
Les associés
Soit une communauté d'intérêt qui n'est soumise à aucune forme de contrat particulière
Mais elle doit comporter 2 éléments essentiels:
• Volonté de s'unir (Soit un objectif (ou but social) définit par le contrat)
• Occasionnel
• Comité pour initiative populaire, ou achat d'un bien couteux entre amis
• Consortium d'entreprise (Transjurane, banques, assurance pour certain gros
contrats)
Parties au contrat:
Personne physique, ou moral, ou encore des sociétés simples (2 ou d'avantage). Chaque partie est responsable
des engagements de la société de manière: Primaire, solidaire et illimité!
En principe les apports des différents parties doivent être égaux, sauf si accord différents
entres les parties.
Pour faire un procès a une société simple, il faut attaquer chaque associés (physique ou
moral)
Contrairement a la société simple, la SNC possède des attributs juridiques, elle peut donc aller en justice et
exercer certains droits civil. (ELLE N'EST PAS POUR AUTANT UNE PERSONNE MORALE) (de moins en
moins utilisé, on préfère souvent la Sàrl)
Soit un contrat entre 2 ou plusieurs personnes physiques (exception pour les sociétés simple, a la conditions
que ses membres soient des personnes physiques), sous une raison sociales, et sans restriction des
Il n'y a pas de faillite possible pour une société simple (on poursuit les associ és si vraiment),
mais pour la SNC, ça existe!
--> l'associé a une plus grande sécurité financière. Les biens sociaux répondent en premiers
lieu des dettes sociales, on s'attaque avant tout a la snc, et seulement ensuite aux associés.
la société en commandite
De moins en moins utilisé, c'est une forme dérivé de la SNC, statuts équivalents, la différence se trouve dans
les deux différentes catégories d'associés:
Les commandités = Même statut que associé SNC = Responsabilité illimitée.
Les commanditaires = Statut juridique particulier:, associé dont la participation est déterminée par une
commandite (soit un genre de « placement financier » limitant les risques), soit un montant déterminée inscrit
au RC.
Le commanditaire n'est pas forcement une personne physique.
A retenir: La SC est un genre particulier de SS, dans laquelle un des associé a un statut « distant »..
La société Anonyme
Environs 20% des entreprises Suisse, mais très nettement majoritaire niveau chiffre d'affaire
Historique:
1991: Révision importante suite a 10 ans de discutions. (il faut du temps en suisse pour accoucher d'une loi
ou d'une modification)
– Révision des sociétés: Modification des règles sur la SA (CO 727), Loi fédéral sur l'agrément et la
surveillance des réviseurs
Les organes de révision n'étaient pas suffisamment contrôlés ou professionnel, on améliore la
qualité et la fiabilité des procédures comptables.
Puis, l'affaire UBS et le départ de M. Ospel avec plein de pognon choque les gens, nous avons donc
en cours:
2007: Révision du droit comptables (encore en cours)
Mise en place de structure plus claire en matière de gouvernance des SA.
Dans les grandes lignes:
• On aimerait améliorer la communication entre les différents organes d'un SA.
• Renouvellement annuel des conseils d'administrations
Les multiples idées tentent de ménager la chèvre et le choux, sujet tr ès complexe a l'issue
incertaine.. Pour le moment la révision du droit comptable est bloqué en attendant les
décisions politiques a propos des ces rémunérations abusives.
• Raison sociale avec « SA » y figurant (incluant les autres règles des raisons sociales)
• Existence juridique une fois que la raison sociale est inscrite au RC
Ac tionnar iat
• Minimum 1 personne
• Obligation de souscrire le capital social, soit payer l'action qu'il souhaite posséder
Il n'y pas de relation contractuelle entre l'actionnaire et la SA. Donc pas de contrat.
Ainsi, l'actionnaire peut donc très bien être un concurrent directe (Par ex les OPA, ..) Cela n'exclue
évidemment pas les collaboration entre actionnaire et SA, ou entre actionnaires (convention d'actionnaires).
Attention, au vu des 20% libérés, il y une faille dans le droit, un actionnaire pouvant mettre en
difficulté l'entreprise en ne pouvant fournir le reste des sous. (ne concerne pas les actions
« au porteur », qui doivent être 100% libéré) Surtout valable pour les petites PME débutantes
Attention, avant l'inscription, c'est une société simple formée par les fondateurs. valable pour
les petites PME débutantes
La fondation d'une SA
On a vu avant qu'une seule personne physique ou morale peut créer une SA. Il dispose pour cela de deux
moyens (mais toujours sous forme d'actes notarié):
Le fondateur n'est pas forcement le souscripteur, qui n'est lui-même pas forcement
l'actionnaire.
On peut imaginer une situation ou un client étranger demande a un avocat de fonder une SA
dans un but quelconque. Ensuite il demande a sa banque de souscrire un certain montant des
actions qu'il s'est engagé a prendre.
L e proces s us :
Libération des apports:
• Les espèces doivent être déposées sur un compte spécial ouvert auprès d'un établissement reconnu
• En nature: Contrat écrit ou authentique, implique leurs mise a disposition de la SA
• Compensation possible.
Le capital social
La valeur minimale d'une action est de 1 centime!
Il se présente sous trois formes:
L'action
• Au porteur (aucune formalité au transfert de propriété) (100% libéré mini)
• Nominative (Transfert par endossement – registre des actions tenu par la société) (20% libéré mini,
ou 50k)
• Nominative liée (Transfert limitée par les statuts, acceptation par le CA) (idem)
Leurs conversion est possible si cela à été prévu dans les statuts. La division ou la réunion
possible aussi si résultat d'une décision de l'AG, et si le montant du capital social ne subit pas
de changement. (on a 10 actions au lieu de 100, qui représentent la même valeur)
Se pratique de moins en moins. C'est en somme une action (avec une valeur nominale donc) sans droit de
vote.
Sert a apporter des fonds propres à une société sans y perdre pour autant le pouvoir de décision.
Le capital « participation » ne peut dépasser le double du capital action.
Titre n'ayant aucun droit. Pas de valeur nominale. Genre de récompense\rétribution pour service rendue à la
société.
Augmentation du capital-actions
Pourquoi?
• Peut servir a convertir un passif, on offre des actions pour rembourser une dette
• Peut servir a financer un investissement particulier
A noter que ces décisions de l'AG doivent se faire via un acte authentique, qui comporter de
nombreux éléments, par ex:
Dans la pratique, les grandes entreprises demandent aux banques si elles sont prêtent a
racheter une partie de cette augmentation de capital. Celles-ci s'engage à les acheter (prise
ferme), pour les revendre ensuite à ses clients.
Pou r qu oi?
• Remboursement d'une partie du capital aux actionnaires (cas d'une « surcapitalisation », trop de
fonds propres, trop riche --> Rare!)
• Assainir la SA en cas de pertes cumulées = Opération purement comptable (rien ne rentre, rien ne
sort, juste un jeu d'écriture pour éviter la faillite).
Manières de faire:
• Réduction de la valeur nominale des actions (dans la proportion du remboursement voulu)
• Annulation de la part non libérée des actions
• Rachat de ses propres actions. (659CO) (maximum 10% du capital)
L es 4 étapes d' une réduc tion du capi tal- actions par rem boursem ent:
1. Rapport de révision spécial qui constatent que les créances sont couvertes par le capital une fois
réduit.
2. Décision de l'AG en présence du réviseur
3. Avis aux créanciers par publication dans le FOSC, à 3 reprises (possibilité offerte aux créanciers d'être
désintéressés ou que leurs créance soit toujours couvertes par le bilan de la société)
4. Opération de réduction – Par acte authentique avec inscription au RC avec rapport spécial du réviseur
En cas de r éduct ion du capi tal-act ion en raison de pertes cum ulées
Rappel, le capital-action ne doit pas dépasser 2x la somme des actifs, sinon faillite!
Dans ce cas de figure, visant à supprimer un excédent de passif constaté au bilan et résultant de pertes, la
réduction n'impose pas l'avis aux créanciers, et l'obligation de les désintéresser ou de les garantir.
Le capital-participation
Soit une 2eme manière d'apporter des fonds propres à la SA. (qui n'est pas obligatoire contrairement au
capital-action)
But:
• Réunir des fonds propres sans toucher la répartition des droits de vote à l'AG
• Favoriser la participation des travailleurs (Généralement des titres à faible valeur)
• Faciliter les successions dans les SA à caractère familial.
Ce capital est formé de bons de participations:
• Pas supérieur au double du capital-action
• Pas de droit de vote mais un droit de souscription préférentiel
• Représentation au CA possible si les statuts le prévoient.
Droits:
• Patrimoniaux (dividende, préférentiel de souscription, part de liquidation)
• Sociaux (participation à l'AG, droit de vote à l'AG, contrôle (696CO), action en responsabilité si
dommage a la société (rare))
Obligations:
• Libérer le montant souscrit, c'est tout. Par contre une fois que l'investissement est fait, l'entreprise
n'a pas a le rembourser. Le seul moyen dans ce cas est de les vendre à quelqu'un d'autre.
Les organes de la SA
SA
Assemblé générale
Organe de vérification
Conseil d'administration
Direction
RH R&D Production
A noter que la décharge donnée par les actionnaires au CA empêche toute poursuites en
responsabilité.
3 L'organe de révision
Organe de la personne morale, parfois extérieur à celle ci, dont le but est de surveiller la marche de
l'entreprise. Il est présent lors de l'AG et à droit à l'information et à la rétribution de ses travaux.
Deux formes de contrôles prévues par la loi: Ordinaire
Restreint
Les 3 premiers types sociétés cité ci-dessous doivent choisir une entreprise de révision soumise à la
surveillance de l'état. Les autres peuvent se contenter de designer un réviseur agréé.
A noter que les conditions d'indépendance strictes sont à observer (728CO). L'objet. L'étendu du
contrôle et les devoirs des contrôleurs sont définis aux art. 728A-cCO.
Cons équences :
• inscription au RC
• entrée en liquidation (soit on fait un bilan de liquidation, = d'exploitation avec des valeurs
nettement moins importantes)
L iquida tion:
• SA garde sa personnalité et sa raison soc avec mention « en liquidation »
• pouvoirs des organes restreints aux actes nécessaires à cette opération
• liquidateurs = membres du CA ou ceux désignés par statuts
• bilan /appel aux créanciers/fin des affaires courantes/ réalisation actifs/ paiement des dettes /
répartition actifs aux actionnaires prorata des versements ou information au juge si dettes pas
couvertes et faillite
• extinction de la raison sociale par RC
• conservation des livres pendant 10 ans
Principales nouveautés:
• Sàrl uni-personnelle possible
• plus de capital maximal (min. reste à CHF 20’000)
• min. de la part sociale: CHF 100.- (bons de jouissance possible par les statuts)
• un associé peut détenir plusieurs parts sociales – associé. inscrits au RC
• versements supplémentaires possibles si prévus dans les statuts.
• acquisition limitée de la Sàrl de parts sociales propres (max. 10% avec fonds propres)
• cession des parts en la forme écrite (contrat), approuvée par l’AG; restrictions possibles
• mêmes règles que la SA sur l’organe de révision
• ORGANISATION: AG, mais pas de CA. A la place, des gérants (art.809ss CO)= associés qui
gèrent collectivement (sauf règles différentes dans les statuts).Compétences: voir art. 810 CO
Dans la pratique, souvent les Sarl sont crées après un échec commerciale (mani ère de se
relancer)
On peut voir la Sarl sous deux aspects:
Dissolution
Voir celle de la SA (art. 821 CO). Sur décision de l'AG; ou par cause statutaire; faillite.
• possibilité de départ d’un associé (822 CO), d’exclusion (823 CO)
• droit à indemnisation selon la valeur réelle de sa part
• liquidation: voir règles SA
• presque 100 articles de loi pour une forme de société assez rare
• Caractéristique: le but social = favoriser ou garantir, par une action commune, des intérêts
économiques déterminés de ses membres (soit but d’entraide)
• Associés: au moins 7 personnes
• Acquisition de la personnalité par inscription au RC
• La soc. peut en tout temps recevoir de nouveaux membres (déclaration écrite)
• Gestion: administration de 3 personnes (physique ou morale) au moins
• Fédérations (3 coop au moins)
• Exemples: assurances, banques, achats, vente, …
La société HOLDING
Formée d’une société-mère et d’au moins une société-fille (filiale) ou alors d’une société dans laquelle la
holding détient une participation majoritaire ou qualifiée (20% ou plus des droits de vote)
Raisons de création d’une telle société:
• contrôle économique sur les sociétés de capitaux
• fonctions de top-management au sein du groupe /prestations de service
• limitations de certains risques
• avantages fiscaux (au plan international)
Dispositions légales: 659b, 663a ss, 671 al.4 CO
Rapports juridiques :
• chaque SA a sa personnalité juridique Propre
• gén. direction unique
• responsabilité de la holding peut cependant être engagée(contrat)
Types de holdings:
• pure active: Elle travaille
• pure passive: Elle finance.
• Mixte: Un peu les deux
Quasi-Fusion
!Soit la concentration d’entreprises qui équivaut économiquement. à une fusion; implique un échange
d’actions (échange de droits de participation)
Contrat de joint-venture
!Soit la création d’une société commune pour une certaine activité, soit, soumis à ces règles.
Fusion
Selon loi adoptée le 3 octobre 2003, en vigueur depuis le 1er juillet 2004
• Fusion par absorption (une société en reprend une autre)
• Fusion par combinaison (Union de deux société)
Par contrat écrit, soumis ensuite à l'approbation authentique (notarié) des CA des 3 sociétés (voir art. 12ss)
• scission et transformation possible selon la loi.
Pose souvent des problèmes quant au valeurs des actions des différentes sociétés, ainsi que les garanties
données aux créanciers