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Primer corte
Introducción al curso.
o Metodología:
Tema I. Introducción a la contratación estatal & evolución del concepto & criterios de definicion &
regimen juridico & propiedades & relación con el estatuto de contratación.
1. Determinacion objeto de estudio
i. Acto admin
ii. Hecho admin:
• acción u omisión de la actividad estatal.
• Tanto de los organos del estado como de los sujetos, incluso particulares que actuan en nombre del
estado.
iii. Operaciones administrativas: accion voluntaria encaminada a ejecutar un acto admin
• Existe voluntad de materializar la ejecución estatal
Se consideraba que la clebracion de contratos, pactos, bien de colaboracion o conmutativos implicaba que se inscribia en la teoria
del acto admin.
Pero el estado social de derecho delimita la voluntad de un acto admin y la expresion de la voluntad de un pacto o acuerdo porque
se corresponde o condiciona a la voluntad de un tercero
Son diferentes
- La administracion publica entendida como organos que integran la estructura del estado y todo ejercicio de una funcion
estatal que ouede estar en cabeza de distintos sujetos, se entiende que puede concurrir en el mundo juridico para
celebrar pactos, convenios, contratos y se puede identificar ene sa actividad estatal DOS grandes categorías
-
i. Contrato de colaboracion :
Donde las partes aportan sus esfuerzos para cumplir fines comunes
▪ Ejemplo: convenios para la delegacion de funciones
• Convenios de asociación
Se colaboran entre entidades yerritoriales para un proyecto con lso ingresos del estado
Contratos de interes publico: Actuaciones donde hay de por medio un condicionamiento a que el destinatario cumpla cierto
compromiso, es una clase de consensual
i. Contratos conmutativos o de intercambio Donde una parte le netrega a otra o hace otra cosa para que esta
recíprocamente haga su prestación
La administración sale al mercado a adquirir bienes y servicios y obras a través de los contratos ordinarios, pagando un precio o
equivalente a cambio de ese bien obra servicio
a. La Constitucion
Entrega un amplio campo de accion al legislador para regular lo atinente de las obras públicas
Además de lo señalado en esta Constitución, la Ley Orgánica del Presupuesto regulará lo correspondiente a
la programación, aprobación, modificación, ejecución de los presupuestos de la Nación, de las entidades
territoriales y de los entes descentralizados de cualquier nivel administrativo, y su coordinación con el Plan
Nacional de Desarrollo, así como también la capacidad de los organismos y entidades estatales para
contratar.
Polémica con la ley 80. porque son órganos que pueden no tener PJ propia, pero tendrán capacidad para contratar
▪ Confiere capacidad para contratar a entidades DELIMITADAS, bajo parametros constitucionales. REVISA
QUIENES SON EJEMPLOS.
• Se remite a la PJ de la cual forme parte, entidad territorial, etc. Lo demas en la delimitacion de la funcion
administrativa
a. Discrecionalidad del legislador
A. Actividad precontractual
i. Estructuracion del negocio juridico
ii. Eleccion del contratista
. Ejecucion
iii. Toda actividad oara su correcto desarrollo
. Liquidacion
o Esa función policiva en ese momento: monopolizar la violencia y proteger los derechos de propiedad y
libertades
o A través del instrumento UNILATERAL para proteger libertades. Toda la concepción del acto admin
de manera unilateral
o No no no NO concertaba con los particulares
Soberanía vs responsabilidad
▪ La soberania impedia que existiera una responsabilidad juridica de los particulares, luego como el
contrato implica co responsabilidad no se puede opner
Subordinación vs igualdad
▪ Hay una relacion de completa subordinación, pero…. Quéee
Ese estado clásico necesitaba de logistica, mantenerse y por ende salir a hacer mercado como cualquier
particular
◊ Esta es la teoria del fisco para resolver el problema elemental de las adquisiciones del estado para
mantenerse
◊ Pa eso esta la doble personalidad: la de actos de gestion o sea actos de derecho privado
◊ Se ve el contrato publico como un organo de gestión: accede al rg del derecho comun y por ende a la
jurisdiccion ordinaria
Eso es la teoría del fisco: dos ficciones que permiten desdoblar la personalidad del estado para asegurar que el
estado pudiese adquirir bienes servicios y obras para mantener. Son actos logísticos.
• Y regimen privado
• Y jurisdicción ordinaria.
Hay actos de autoridad pero para sus gestinoes son actos logisticos, y son residuales porque el estado primero lleva
cabo actos de AUTORIDAD.
Luego después de la revolución: el estado estaba muy bien con actos de gestion, pero la admin que era centeralizada
empieza a diferenciar los contratos
Ya eran actos de gestion pero por esos criterios van a lo contencioso administrativo.
• Como suministro del ejercito y obras publicas.
•
LUEGOOO llega el Estado social de derecho
• No se caracteriza solo por esa fucnion de policia sino que necesita incursionar no solo en garantizar
pasivamente los derechos sino en actos activos lol para esas garantias
¿Qué pasa?
• Se supera esa ficcion de arriba para entendere que todos los contratos celebrados por la administracion SON
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y EL ESTADO debe responder por todas sus acciones contractuales y
extracontr. Se supera la dicotomia
RESUMEN:
en el 1 no habia contrato, era manifestacion ubnilateral luego ve la neceisdadde sobrevivir a traves de actos
logisticos y para ello está la dicotomia una ficcion de la doble personalidad y teoria del fsco y esas dos clases
de actos y esa es la dicotomia adquisiciones son privados
PERO ñuego de la revolucion francesa se entiende que algunos contratos deben ser tratados diferentes y
tenemos esa diferencia de contratos. Y luego el estado asume la responsabildiad de TODOS sus actos, tanto
actos de responsabiulidad como de las acciones u omisiones en el ambito de contratacion
No hay que acudir a esa doble personalidad y el estado social garantiza que el estado responda como sujeto de
derecho
▪ Y ese contrato conmutativo es una fuente de obligacion del estado . La personalidad del estado es UNA.
Pero ese contratista siempre estará jodido? Ahí está el concepto de DESIGUALDAD: se garantiza con el
estado social de derecho
▪ El estado es el poder. Pero esa desigualdad no es exclusivo del poder publico ni del estado
Hay una FINALIDAD de la actuacion del estado
o Ejem servicios publicos que pueden ser prestados por particulares porque son rentables hay otros que
no son rentables entonces los hace el estado
▪ 4 etapas
▪ En esa concepción de actos de gestión se asume sin afán que la posibilidad de adquirir bienes y
servicios se hace regido por derecho común y código civil. En lo sustancial y procesal
◊ Tipo 1945
2.2.2. el derecho admin es el regulador de los servicios publicos y todo lo atinente a eso le compete al
estado y es de derecho publico.
El código contencioso del año 1964 sustrae la competencia para conocer contratos admin y se los asigna a la
jurisdiccion contencioso admin
Termina con la insinuación de llevar estos criterios a la legisñacion, antes era jurisprudencial
Se procura superar la distincion entre contratos y se apunta por la incorporacion de un concepto unitario y se
culmina en la ley 80 de 1993. que consagra nuevamente la figura del contrato administrativo o estatal como
concepto unitario.
Contrato estatal: todo aquel celebrado por un ente en ejercicio de funcion publica.
i. Criterio teleológico:
o Al punto que ese contratista tiene una condición que debe cumplir con una función social con base en
que actua con animo de lucro al que tiene derecho y tendrá su compensación
o Baño hay grabacion retomé criterios de la forma en la selección falta definicion del cruterio
❖ Selección: del contratista, el estado debe agotar una serie de procesos para escoger sin el cual no se puede
perfeccionar el contrato.
❖ Ese contrato debe ser el fruto de una selección objetiva del sujeto contratista
❖ Articulo 41 ley 80.
❖ Habla del perfeccionamiento. Es un contrato SOLEMNME
1. Los relativos a la responsabilidad extracontractual de cualquier entidad pública, cualquiera que sea el
régimen aplicable.
2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea parte una entidad pública o
un particular en ejercicio de funciones propias del Estado.
Articulo 27 ley 80- no hay discusion sobre quien tiene mas o menos pdoer
• Articulo 32 inciso 1
• El contrao administrativo es :
• Se supera esa delimitacion entre cintraros privados y publicos pide apuntes help
o Luego el criterio subjetivo
Es un criterio que sale a partir del 2007 con la ley 1250. regula los asuntos sobre recuros publicos suados en la
contratación estatal.
22 de enero 2019
Los talleres dicen "con fundamento en" y es siempre en las normas y en ocasiones con sentencias
Hacer el taller para el martes 28
o Recuerda la noción unitaria de contrato admin en colombia porque no se distinguen categorías de los contratos
celebrados por la administracion.
o Eso es acogido en el articulo 32 de la ley 80
o Y en la jurisprudencia del consejo de estado haciendo precisiones al rspecto.
• Da igual si es rg general o rg especiales siemore y cuado el ente contratante sea de naturaleza publica.
• Hay actividades inmediatas, como las que tienen que ver con los derehos fundamentales
• Otras no tanto, por ejemplo una sede donde funcione la entidad
• Diferente de los privados que pueden contratar por capricho
vi.Conmutativo
vii.Sea quien sea la entidad contratante es una regla de oro y es la imputabilidad de su contenido economico.
o El contratista se le pueden modificar las condiciones del contrato, pero no puede ser expropiado ni superar es
eumbral de la perdida y que se lleve a ruina
o Qué necesidad hay? Como debe celebrarse? Qué estudios requiere? Requiere licencias?
o Los dereberes de etsructuracion del negocio juridico
o art 23 de la ley 80-
o Uno sabe como se lleva a cabo y es en la etapa precontractual, se anticipa lo mas posible a la forma en la que se
desarrollara el contrato.
❖ Se puede declarar nulidad por la inobservancia de los deberes. Hay una discusion en el consejo de estado
x.Intuito persona
o Aun en la contratacion directa es una selección objetiva, basado en las capacitaciones de la persona
o Que esta esté en las causales de contratacion directa
o Esa selección objetiva materializa esta acracteristica, sol se puede contratar a quien cumpla con ciertos requerimiento
Y en la cesión del contrato?
• En el derecho pruvado no puede contratar como uno quiera y con quien quiera
• En la preconractual publica existe cierta discrecionalidad porque despues todo cae en el ambito regulador
de los principios rectores.
Ley 80 articulo 40
Las estipulaciones de los contratos serán las que de acuerdo con las normas civiles, comerciales y las previstas en esta ley,
correspondan a su esencia y naturaleza.
Las entidades podrán celebrar los contratos y acuerdos que permitan la autonomía de la voluntad y requieran el
cumplimiento de los fines estatales.
En los contratos que celebren las entidades estatales podrán incluirse las modalidades, condiciones y, en general,
las cláusulas o estipulaciones que las partes consideren necesarias y convenientes, siempre que no sean contrarias
a la Constitución, la ley, el orden público y a los principios y finalidades de esta ley y a los de la buena
administración.
En los contratos de empréstito o cualquier otra forma de financiación de organismos multilaterales, podrán incluirse las
previsiones y particularidades contempladas en los reglamentos de tales entidades, que no sean contrarias a la Constitución
o a la ley.
PARÁGRAFO. En los contratos que celebren las entidades estatales se podrá pactar el pago anticipado y la entrega de
anticipos, pero su monto no podrá exceder del cincuenta por ciento (50%) del valor del respectivo contrato.
Los contratos no podrán adicionarse en más del cincuenta por ciento (50%) de su valor inicial, expresado éste en salarios
mínimos legales mensuales.
NORMAS APLICABLES
o Siempre que se trata de un intercambio de prestaciones y servicios, bienes y obras. Pero como se manejan ciertos
recursos públicos, se está sujeto a ciertas normas. Tienen todo un regimen de control de la admin de los recursos, que
se conoce como gestión fiscal.
Y además de las reglas de los principios ya mencionados deben seguir la gestión fiscal poque s etrata de bienes ajenos, o
sea de la comunidad.
• Principios de la FA
• Vinculacion positiva
• Gestion fiscal
Ambito de aplicación del estatuto general de contratacion y los regimenes especiales de contratacion.
o Articulo 13 de la ley 80
• El contrato admins se rige por regla general por el derecho comun salvo en las materias particularmente
reguladas.
• Las normas contenidas en el estatuto general y las consagradas en los rg especiales desplazan el derecho
comun.
• Pero se aplica el derecho comun cuando no hay noma que regule la materia.
Leer la lectura de rg especiales
28 de enero continuación de los sujetos
Contratistas= proveedores de bien obra o servicio
Entidad= quien adquiere
• Es el Legislador, al definir los aspectos de la contratacion, quien tiene la competencia para definir la capacidad de los
sujetos para contratar
• No necesariamente se necesita de una personalidad juridca para formar parte de una contratacion
• Tanto para las entidades como para los contratistas, el legislador, adicional a la regla de la PJ, ha regulado normativas
expresas que le otorgqan capacidades expresas para contratar a personas que no tengan PJ.
Los consorcios, no tienen personalidad juridica, y aun asi pueden ser contratistas
El articulo 6 de la ley 80, identifica plenmente el horizonte de la capacudad
La ley organica de presupuesto tiene la capacidad de indicar quienes sin PJ pueden contratar porque tienen capacidad.
Y existen tambien regulaciones especificas
• Articulo 2 de la ley 80
• Y la jurisprudencia
• Contrato estatal: aquel en el que contrata una entidad publica
Entidad publica
• Tienen pj
• Patrimonio propio
• Autonomia admin
• La de dos tipos de descentralizacion
▪ De la de servicios hay directa e indirecta.
• Su capacidad viene de su misma naturaleza
2. Organos del estado que por su naturaleza no ostentan PJ, y según el derecho comun no podrian contratar
▪ Rama legislativa
▪ Judicial
▪ Ministerios
▪ Aquellas dependencias del estado que configuran una seccion de presupuesto publico
▪ Entidades a las que el estatuto general de contratacion, y el estatuto organico de presupuesto, expresamente
confiere capacidad para contratar
Eso quiere decir que las entidades a las que esta representa será la PJ que contrata
La ley organica dice quienes son los ordenadores d egasto y quienes manejan los recursos públicos
▪ Recuerda que el control abstracto de la corte es regla de derecho
La corte dice que tanto el estatuto como la ley de presupuesto pueden definir quienes pueden contratar a nombre del estado.
El articulo 110 del estatuto otganico confiere capacidad para contratar a ciertos sujetos- manifestacion expresa
Aquellos funcionarios que tienen la facultad y está atribuido para comprometer a la entidad
Articulo 2 numeral 2
o Los servidores públicos: pn que prestan servicios por estar vinculaos por acto admin o contrato trabajo
o Entidades con participación mayoriyaria del estado= el representante legal será servidor publico
o Por delegación: Tambien los trabajadores de esa asociación fundacion corporacion de nivel asesor, ejecutivo,
directo que sean delegatarios de esa funcion para contratar (aplica para entidades con PJ y sin PJ)
o Los miembros de las corporaciones publicas que tengan capacidad para contratar.
Trabajadores que normalmente se regirían por el codigo civil, si tienen competencia para ser servidores publicos se sujetan a todo
el régimen de vinculación de los que ejercen funciones publicas
o Quienes tienen el ambito de competencia para incursionar en el trafico juridico asumiendo derechos y obligaicones a
nomrbe de la entidad
o Se entiende que ese jefe o representante legal es el GARANTE de la responsabilidad juridica de la entidad
o No todas las entidades son iguales, y la division del trabajo se usaran distintos regimenes de delegacion, autorizacion y
desconcetracion de la funcion
A. Autorizaciones
▪ Hay un mandato constitucional que permite la autorización previa. Por ejemplo, de un Concejo con la Alcaldía.
▪ Se le permite al Congreso, en casos excepcionales, exigir la autorización previa para determinados contratos.
Requiere un ejercicio excepcional que exige que el Concejo expida un documento indicando cuales serán esos
contratos que requieren. O una ordenanza, en caso de ser departamental.
▪ Los presupuestos públicos en donde se apropian la elaboración del presupuesto, la discusión y la aprobación y
luego, la liquidación. Entonces, cuando un Concejo o una Asamblea aprueban el presupuesto confieren
autorización para contratar. El ejecutor puede manejar ese presupuesto.
▪ Autorizaciones: Para la Corte Constitucional, desde la sentencia C-086 de 1995, es claro que existe un marco
general de autorización establecido en la ley 80 al definir la capacidad para contratar (autorización general) y
que, en dichos casos, no es necesario “contar con una norma especial, expedida por una corporación pública,
cada vez que se pretenda celebrar un contrato por parte de alguna de las entidades u organismos a que hace
referencia la citada Ley”.
▪ Ahora bien, en casos especiales que señala la Constitución y la ley, existe otro tipo de autorizaciones especiales
para ciertas circunstancias y tipos de contratos. En este sentido, señala la referida sentencia: “la autorización
especial de que trata el artículo 150.9 es excepcional y debe contener los elementos de generalidad e
impersonalidad, como toda ley, salvo que se señale al contratista en el caso en que éste sea la única persona
natural o jurídica que pueda desarrollar el objeto propio del contrato”.
▪ Además, de conformidad con los artículos 300 numeral 9 y 313 numeral 3 de la Constitución, los órganos
competentes para contratar en los niveles territoriales: la Nación, el departamento y el municipio, podrán ejercer
dicha prerrogativa siempre y cuando medie autorización de la corporación pública del respectivo nivel. Hay,
entonces, competencias que habilitan a la respectiva corporación pública territorial a someter a consideración
previa y especial la celebración de determinados contratos, en ejercicio de una competencia que es de naturaleza
excepcional.
Hay disposiciones constitucionales que etsablecen la autorizacion previa para celebrar contratos
La posbilidad de que un consejo municipal bloquee a un alcalde. Esa competencia del consejoe para contratar está en la const y el
consejo puede decir que todos los contratos qe quiera celebrar el alcalde deben ser aprobados por el consejo.
El EGC esa una autorizacion abstracta, que nivela la competencia al gob nacional y a nivel territorial
Tambien se le permite al congreso en casos exceocionals que exija autorizacion previa para determinados contratos
Existe lo mismo a nivel territorial, donde se señala que es una competencia que requiere ejercicio excepcional y que ese consejo
expida un acuerdo municipal en donde diga a futuro qué contratos requieren autorizacion previa.
Pero es exceocional
- Los prespupuestos publicos a todo nivel nacional depart y mun, tienen untramite desde la ley organica, la discusion de
la ley, la aprobacion a traves de ley ordenanza o acuerdo y la liqudiacion (identificar rubros y partidas para ejecucion)
entonces hay un criterio adicional
Cuando aprueban el presupuesto confieren autorizacion para contratar al ordenador del gasto
o El gobernador en el dep
o Y el alcalde en el mun
o Qué tendrian que hacere para que otro funcionario tuviera esa competencia?? Una delegacion
Es la transferencia trabsitoria no absoluta de competencias que le pertenecen a la max autoriad de la entdiad, en determinados
funcionarios, se hace a través de acto administrativo, y el titular no pierde la competencia y no queda exonerado de sus ddeberes
de vigilancia y control respecto de la actividad estatal, porque tienen posición de garante.
o De infromacion
o Orientacion permanente
o Seguimiento
o Abocar: ayudarlo, reasumir la competencia
o Revocar
Esa delegacion no exonera de responsabildiad sobre los hechos que haga el funcionario en ejercicio de esa funcion delegada.
❖ Si el vigilante incumple sus deberes de informacion, orientacion…y ese incumplimiento se manifeste con dolo o culpa
grave
❖ Responde no por los actos del delegado pero SÍ por incumplimiento de esos deberes
❖ No hay respinsabilidad objetiva porque el man no contrató directamente pero sí estaba en conicion de saber o al menos
en condicion de informarse para reasumir compencia o asumir las responsabilidades del caso
Art. 26 No.5. Hay una función directiva, pero no se exonera al superior. ¿entonces qué responsabilidad tiene el delegante respecto
al delegatario?
• Si bien no es una responsabilidad objetiva, de todas maneras, será posible si se incumplen los deberes.
• Siempre sea con Dolo o culpa grave. ¿Por qué no culpa leve? No se puede hacer más grave, teniendo en cuenta la CP en su
artículo 90. Pero posiblemente debería ser por culpa leve.
C . Desconcentración
Las funciones son mas formales y no tienen comprometen la voluntad
Se hace al interior de una entidad estatal, que normalmente lo hace la ley que crea la entidad
❖ O la ordenanza
❖ O consejo
Desconcentración impropia: confiere al representante la potestad de hacer una ditribucion interna de las funciones en esas
unidades aseroras, ejecutivas, directa
o Constituye el referente clave para tomar las decisiones de ordenar un proceso selectivo o una adjudicacion o
declarar desierto el proyect
❖ Entonces no pueden comprometer a la entidad, pero si la motivaicon o sporte de las decisiones que toma el jefe o rep
sobre las materias en materia contratual
❖ El jefe o representante es el titular para expedir actos de apertura, adjudicaciones, para modificar el contrato, actos
sancionatorios
Capacidad del contratista (parte de los apuntes de santi porque la mía está muy desordenada)
1. Condiciones del Derecho común para los contratistas, y condiciones de la contratación estatal que limitan la
capacidad para contratar
Se podría entender que contratistas son aquellos sujetos que celebran los contratos con la Administración Pública.
Respecto de ellos, en primer lugar, aplican las normas generales respecto de capacidad aplicables a todos los sujetos
de Derecho (artículos 1502 a 1505 del Código Civil). Lo anterior está consagrado en el artículo 6 de la ley 80: “Pueden
celebrar contratos con las entidades estatales las personas consideradas legalmente capaces en las disposiciones
vigentes”.
i- Duración personas jurídicas: su término de existencia no puede ser inferior al plazo del contrato y un
año adicional.
ii- Inhabilidades e incompatibilidades: consistentes en ciertas situaciones que, de recaer en una persona, le
impiden contratar con el Estado (inhabilidades absolutas) o con determinada o determinadas entidades
estatales (inhabilidades relativas o incompatibilidades). El Estatuto distingue en tres grandes géneros:
(1) las que se encuentran en otras normas, (2) las inhabilidades, reguladas en el numeral 1 del art. 8, y
(3) Las reguladas en el numeral 1 del art. 8, es decir, las incompatibilidades.
iii- Registro Único de Proponentes: este registro fue creado por el Decreto Ley de 1982, que a su vez
consagró el requisito indispensable para todo aquel que pretenda contratar con el Estado de inscribirse
en él y de declarar la actividad de mercado que realiza. Para ello, se prevén 3 actividades: proveedor,
constructor y consultor.
▪ El Código Mercantil señala que, si NO tiene domicilio en el país y va a realizar una actividad permanente,
DEBE constituir una sucursal o pactar un consorcio. Si no fuera permanente ne Colombia, podría ser un
apoderado general.
Tipos de sujetos que, de acuerdo al RGCE, pueden presentar oferta y celebrar contratos con la administración
1) Personas naturales: Aplica, en primer lugar, el régimen de capacidad del Derecho común establecido en el
Código Civil, y, en segundo lugar, las incapacidades particulares propias del régimen de inhabilidades e
incompatibilidades al imponer prohibiciones a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
2) Personas jurídicas: Existe la particularidad de que deben acreditar su existencia y representación legal. Frente
a lo primero, como el estatuto comercial lo prevé, la capacidad de las personas jurídicas estará determinada
por el objeto social desarrollado. Ahora, la existencia de la sociedad deberá probarse con su respectiva
certificación de la Cámara de Comercio de su domicilio principal.
3) Sujetos extranjeros: La ley colombiana exige que hayan establecido una sucursal, es decir, una sede de
negocios en Colombia de manera permanente, ello en conformidad con los artículos 471 y 472 del Código
de Comercio, según los cuales ha de identificarse el negocio que llevarán a cabo, el monto del capital asignado
y el lugar en Colombia como domicilio, entre otras exigencias. Adicionalmente, deberán cumplir con la
exigencia respecto de las personas jurídicas en general del artículo 6 de la ley 80: duración no inferior al
término del contrato más un año, y la inscripción y clasificación en el RUP.
Cuando se trata de personas jurídicas extranjeras que no cuenten con sucursal en Colombia, el actual artículo
58 del Código General del Proceso establece que éstas deberán constituir apoderado conforme al estatuto
procesal. Situación similar es aplicable a las personas naturales no residentes en Colombia que deseen realizar
negocios dentro del territorio, como lo establece el artículo 477 del Código de Comercio.
¿Qué necesita?
Definición: figura de agrupacion conjunta, son contratos de riesgo compartido, de carácter mercantil. Modalidad del ejercicio
de asociacion, tienen animo de no formar persona juridica, la ley les da capacidad para contratar, sconforman dos o mas sujetos
para compartor ventajas comparativas para ejecutar un contrato, eso puede llevar a que tdoos respondan por todo, ose dividan las
tareas.
Es de carácter temproal: si vigencia está sujeta a la liquidacion del contrato o a que se resuelvan las controvercias judiciales al
respecto
a. Consorcio: de acuerdo con el artículo 7 (1) de la Ley 80 de 1993: “Cuando dos o más personas en
forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un
contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la
propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en
desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán a todos los miembros que lo conforman”.
b.
c. Unión temporal: El mismo artículo 7 (2) de la Ley 80 de 1993 establece: Cuando dos o más personas
en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de
un contrato, respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del objeto
contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y
del contrato se impondrán de acuerdo con la participación en la ejecución de cada uno de los
miembros de la unión temporal.
Características
Características comunes:
1. Alianzas estratégicas
2. Modalidad contractual mercantil
3. Capacidad para contratar. Articulo 6 ley 80
4. Agrupaciones que bsucan compartir ventajas corporativas para un objetivo común.
5. Son temporales, hasta que se extingan. No solo en la liquidación sino hasta que opere caducidad o
se resuelvan controversias judiciales.
6. Solidaridad pasiva
i. Solidaridad pasiva
Frente a incumplimientos contracyuales esta ultima puede persguir el patrimonio de quien sea
Es indisponible:
- No se puede disponer que no exista, o que se dividiran las obligaciones
- Es impuesta por la ley
multa, clausula penal, inhabilidad como fruto de la caducidad-- o sea las que pueden conllevar una inhabilidad
Unión temporal: los efectos se van para el miembro que la caga, cuando se le atribuye. Art 18 ley 80
- La multa en el registro unico de proponentes: porque las multas se suman y luego de tres en un año le ponen
inhabildiad
- Porque hay una delimitaion clara de tareas que se debe hacer en el documento de constitución de dicha unión
Consorcio :
• Todos responden
Debe diferenciarse entre la cesión del contrato propiamente dicho y la de la participación de un integrante
de una unión temporal o consorcio. Nos referimos a esta segunda hipótesis.
Lo que ocurre es que en uno de los integrantes del consorcio o de la unión temporal recae una inhabilidad
sobreviniente, esto es, que no estaba consolidada antes de la firma del contrato, sino que surge durante
su ejecución. En este evento, dicho integrante debe ceder su participación a un tercero, a una persona
diferente de los demás miembros del consorcio o de la unión temporal.
v. Representacion legal
» En SU se dijo que se acudia a juicio a traves de un representante legal, este man los represent en TODO los asuntos
» Antes acudian a traves de un litisconsorcio necesario
» Tienen capacidad para representarse- conferida por el CPACA
» Y en todos los eventos judiciales no requieren la comparecencia de todos sino solo del representante legal.
vi. Diferencias
» La division de trabajo en el documento de constitucion
» Efectos sancionatorios
» Restricciones para modificar el documento
» Efectos del incumplimiento- pero es controversial
Además de las diferencias sobre los efectos patrimoniales y sancionatorios derivados del incumplimiento, las principales diferencias
entre ambas figuras se refieren a lo siguiente
Para el consorcio
No tiene que delimitarse qué función será desempeñada por cuál miembro
Debe haber claridad expresa e inequívoca sobre qué actividad le corresponde a cada uno de los integrantes.
Si no se dice nada, será un consorcio. Si no se delimita la extensión de la participación en la unión temporal, será también un
consorcio.
Sobre la modificación de las reglas básicas del mismo sobre las relaciones y la responsabilidad y su aviso a la entidad
contratante
Para el consorcio
No se requiere del consentimiento del ente contratante, pero sí se le debe hacer conocer el cambio que se vaya a realizar
para valorar como esos cambios podrían afectar el cumplimiento del contrato, y en ese caso proceder a mecanismos de
control sobre las relaciones y la responsabilidad y su aviso a la entidad contratante. Hay una excepción a esta regla y
por lo tanto una circunstancia en la cual se debe solicitar autorización de la contratante y es cuando la calificación de la
habilidad de los proponentes se hizo en función del porcentaje de participación en el consorcio y se van a modificar
esas reglas.
Para el consorcio
Cuando no se ha cumplido una prestación determinada, el acreedor puede exigir su ejecución a todos y cada uno de los
integrantes de manera solidaria e ilimitada.
Puede exigir el cumplimiento de la totalidad del contrato a todos los miembros, mas no puede solicitar la ejecución de
prestaciones determinadas a los miembros
- La Tesis del Consejo de Estado en sede de unificación, lo es para “todos los efectos” podría serlo para lo
judicial. Además, cuando el CPACA define el medio de control de controversias judiciales dice “de la parte
contratante”, entonces también en lo procesal les confiere capacidad para representarse. Solo basta la
comparecencia de quien han nombrado como representante legal.
El man dice que uno siempre use consorcio, salvo que yo no sea bueno en x materia, ene se caso llevarme a alguien que haga eso
▪ Si el Consejo Superior de la Judicatura. Lo hace la sala administrativa del control judicial y el director celebra
el contrato, pero se puede delegar a los directores seccionales.
▪ Secretaría de infraestructura:
o Sería por medio de la delegación. Se reconduce a la capacidad del alcalde delegando al secretario.
▪ INDUMIL ha iniciado un proceso de adquisición de maquinaria para mantenimiento y reparación de
armamento de uso privado de la fuerza pública. Art.13. Ley 1150. La mayoría se mueve en competencia con
los privados, pero ellos tienen un monopolio de las armas. RG. EGC.
▪ Concejo Turbo estableció las condiciones para elegir. Sobrepasó sus capacidades.
- Es un tema de CAPACIDAD
Es sobre la voluntad de contratar, en la libre empresa . Entonces existe una prohibicion de contratar con el Estado
Definicion: son condiciones que impiden contratar con el estado
Caracteristicas
❖ Ello se explica en el hecho de que las inhabilidades e incompatibilidades implican la restricción de la libertad de contratar,
la iniciativa privada, la capacidad de contraer obligaciones y adquirir derechos.
❖ Esto no es óbice para que, en desarrollo de una norma legal, las entidades establezcan límites en materia de experiencia, de
capacidad financiera, de capacidad organizacional, cuando van a evaluar las ofertas.
❖ Hay normas constitucionales sobre este asunto, las cuales son de aplicación inmediata. Además, las causales deben ser
justificadas constitucionalmente.
2. Consgracion expresa
o Tipificacion cerrada
o Tipificacion en blanco
1. Literal a numeral 1 art 8
o Describe una serie de situaciones
o parte de la norma y se completa con otras normas
Las hipótesis que generaren esa condición que le impide a un sujeto contratar con el Estado, deben ser descritas por la norma
constitucional o legal. Esa consagración puede ser de tipo cerrado o de tipo abierto, en este último caso, la norma remite a otros
conjuntos normativos de rango legal (Ej. Literal a, numeral 1, art. 8).
Este criterio implica que el intérprete debe encontrar en la ley todos los elementos de aplicación de las causales. La tipicidad de las
causales debe estar consagradas en la norma quelas crea.
Consecuencias:
- Su congragación es taxativa. Solamente los elementos que constan en el supuesto normativo y no otros distintos. Debe
verificarse la literalidad de la norma, pues en últimas, de lo que se trata es que exista el menos sacrificio posible de la
libertad.
- Son de interpretación y aplicación restringida o restrictiva, es decir, pro libertad. Si llega a existir una duda razonable frente
a la aplicación de una causal o si existe una confrontación de interpretaciones, debe optarse por la menos restrictiva, es
decir, la que favorezca más la libertad.
3. Aplicación restrictiva. No admite interpretacion por analogía. Recordar punto del taller que decía que cabía una
interpretación finalista. Pues no
5. Efecto inmediato
- Pero algunas causales por los elementos que tienen deben ser verificados por la entidad contratante
o Hay que entrar a verificar que cierta situacion ocurrio
o En el caso de las relativas, por ejemplo la del parentesco, hay que verificar que sí exista el parentesco
6. Vocación temporal
- Pero están en la const, en la ley actualmente no hay, la maxima es de 20 años. Entonces la regla general es que sea de
vocacion temporal
¿Un sujeto puede estar permanentemente impedido para contratar -muerte civil- o, por el contrario, las inhabilidades e
incompatibilidades son temporales?
Las inhabilidades e incompatibilidades establecidas en la ley tienen vocación temporal. Si así no fuera, ellas violarían el principio
de imprescriptibilidad de las penas. No obstante, la Constitución sí consagra inhabilidades e incompatibilidades que son
intemporales o permanentes; en este sentido, el art. 122 CP, en su inciso quinto, consagra:
Sin perjuicio de las demás sanciones que establezca la ley, no podrán ser inscritos como candidatos a cargos de elección popular,
ni elegidos, ni designados como servidores públicos, ni celebrar personalmente, o por interpuesta persona, contratos con el Estado,
quienes hayan sido condenados, en cualquier tiempo, por la comisión de delitos que afecten el patrimonio del Estado o quienes
hayan sido condenados por delitos relacionados con la pertenencia, promoción o financiación de grupos armados ilegales, delitos
de lesa humanidad o por narcotráfico en Colombia o en el exterior.
Tampoco quien haya dado lugar, como servidores públicos, con su conducta dolosa o gravemente culposa, así calificada por
sentencia ejecutoriada, a que el Estado sea condenado a una reparación patrimonial, salvo que asuma con cargo a su patrimonio
el valor del daño.”
Una cosa es la inhabilidad o incompatibilidad para celebrar contratos y otra es la inhabilidad para ser elegido o ser designado en
un cargo público.
En el caso de la licitación pública, si la oferta es presentada por un sujeto inhabilitado, reincide en una inhabilidad. La consecuencia
de la situación jurídica consiste en que desde el momento en que presenta la oferta, se genera la inhabilidad por cinco años. Dicha
situación no ocurriría si quien presenta la oferta, lo hace en cualquier otro proceso de selección, porque en estos eventos la sola
presentación de la oferta no genera inhabilidad; lo que sucede es que la oferta debe ser rechazada y, en caso de que no lo sea, se
genera la inhabilidad con la celebración del contrato.
Únicamente en la licitación púbica, la sola presentación de la oferta genera la inhabilidad del artículo 8 de la Ley 80/93. Frente a
los demás procesos de selección pueden suceder dos cosas: (i) se rechaza la oferta o (ii) en caso de no rechazarse la oferta, la
inhabilidad se genera desde la celebración del contrato.
Ej. IDU, concurso de méritos. A Juan, previamente, se le había declarado la caducidad de un contrato. No está inhabilitado.
CUANDO recae sobre un miembro del consorcio no se puede ceder a los miembros de la union. No dejarme guiar por lo que
deice la lectura sino que la LEY dice eso. La ley dice que no podrá. Lo establece claramente.
En los casos previstos en los numerales 1o., 2o. y 4o. del artículo anterior, el jefe o representante legal de la entidad
respectiva deberá dar por terminado el contrato mediante acto administrativo debidamente motivado y ordenará su
liquidación en el estado en que se encuentre.
1o. Se celebren con personas incursas en causales de inhabilidad o incompatibilidad previstas en la Constitución y la
ley;
2o. Se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal;
4o. Se declaren nulos los actos administrativos en que se fundamenten;
Lo que pasa es que no siempre está regiustrado, lo acaba decidiendo la entidad contratante. Es ella la que debe reportar
pero ese registro no es fuente de inhabilidad.
La entidad debe demostrarlo para poder sacarlo. Los registros son fuente de prueba. Mas no de existencia
3. Terminaicon unilateral
4. Terminacion o cesion de inhabilidad sobreviniente
5. Tipo penal por intervenir en la tramitacion, aprobacion, celebracion
Literal a: Remisión a las inhabilidades contempladas en la Constitución y la ley. Una remisión que hace el propio Estatuto General
que hace el numeral 1, literal a, a otros ciertos normativos:
- Inhabilidad proveniente de determinadas condenas penales y por condena patrimonial al Estado (Art. 122 de la Carta).
- El art. 127 de la Carta contiene una regulación expresa que prohíbe a cualquier servidor público celebrar contrato con cualquier
entidad estatal. Esta prohibición refiere a la celebración directa, por interpuesta persona e, incluso, en representación de otra. Nos
exige comprender qué entendemos por tal: art. 123.
- Inhabilidades de los congresistas y de los signatarios de los entes territoriales. Tanto congresistas como diputados, concejales,
gobernadores y alcaldes, son servidores públicos, de manera que claramente les recae la prohibición constitucional.
- Inhabilidad contenida en el art. 49 de la Ley 617, inciso tercero, parágrafo tercero: Inhabilidad para que los parientes de
gobernadores, alcaldes, diputados y concejales (i) puedan ocupar cargos en la respectiva circunscripción territorial, (ii) puedan ser
miembros de juntas directivas, representantes legales, revisores fiscales, auditores o administradores de las entidades prestadoras
de servicios públicos domiciliarios o de seguridad social en el respectivo departamento o municipio, (iii) puedan ser contratistas de
la entidad territorial, de sus entidades descentralizadas, ni directa ni indirectamente.
Naturaleza: autoridades propias, recursos propios, elección delas propias autoridades. El gobernador no puede intervenir en el
núcleo de autonomía de los municipios.
- Responsabilidad fiscal: Debe haber un fallo en que se obligue a la persona a restituirle al Estado el daño que causó con su gestión
fiscal. La inhabilidad, en principio, es de 5 años contados desde la ejecutoria del fallo que declara la responsabilidad fiscal. Si paga,
sí podría celebrar contratos con el Estado.
- Puerta giratoria: art. 3 Ley 1474. Inhabilidad que radica en ex servidores públicos, la cual conduce a que no pueden prestar sus
servicios personales, vía contratación, en asuntos que conoció o en asuntos en lo que era competente, por un término de dos años.
- Sanciones contractuales: Que En una misma vigencia fiscal, (a) 5 multas, (b) 2 declaratorias de incumplimiento con los fines de
hacer efectiva la cláusula penal; (c) dos multas y un incumplimiento. Art. 90 Ley 1474.
Otros literales:
Las que surgen de una condena penal, es decir, cuando el sujeto ha sido sancionado por sentencia penal ejecutoriada (literal d).
La que puede recaer en un sujeto cuando éste es objeto de un fallo disciplinario de destitución, el cual debe estar ejecutoriado
(literal d).El Código Único Disciplinario ordena que la destitución vaya acompañada de una inhabilidad superior para ocupar
cargos públicos.
Soborno transnacional: Si una persona jurídica, en un procedimiento administrativo sancionador adelantado por la
Superintendencia de Sociedades, es sancionada por soborno transnacional, estará inhabilitada para contratar con el Estado, de
manera intransferible, por un término de 20 años (literal j).
Mientras esté en firme la decisión penal o la decisión administrativa que impone la sanción por soborno transnacional,
aplica, de manera preventiva, la inhabilidad. Se hace efectiva a partir de que se notifica el fallo de primera instancia, es decir, surte
efectos de manera provisional.
La que proviene de abstenerse, sin justa causa, de celebrar el contrato, cuando el sujeto ha sido adjudicatario o ha sido denominado
contratista, en caso de contratación directa (literal e).
Simultaneidad de ofertas: Cuando personas naturales presentan propuesta para una misma licitación, encontrándose dentro del
segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o siendo cónyuges o compañeros permanentes (literal g). Cuando dos
personas jurídicas presentan oferta en un mismo proceso licitatorio y sus representantes legales o cualquiera de sus socios estén en
segundo grado de consanguinidad o segundo grado de afinidad (literal h).
En esas dos hipótesis, la oferta que fue presentada de primeras es aquella que se queda en el proceso para ser evaluada.
(Primero en el tiempo, primero en el derecho).
C- 415 de 1994: La Corte acude a los criterios de justificar los literales en aras de garantizar la libre competencia y de evitar
la colusión (curiosamente, la presume por el parentesco). Entiende que no hay un sacrificio irrazonable de la libertad de contratar;
por el contrario, se le da prevalencia al principio de transparencia.
El art. 2211225 del Decreto 1982 establece la fórmula para solucionar el problema. La solución es aplicar la fórmula de
primero en el tiempo, primero en el derecho, para proceder a rechazar, sin ninguna otra consecuencia distinta, a la que se presentó
posterior
Excepciones a la aplicación de las causales de inhabilidades e incompatibilidades: Taller, parte hecha por santi.
al artículo 10° de la ley 80 de 1193. Este artículo dispone que no se aplicará el régimen de inhabilidades e incompatibilidades en
tres casos:
2) Quienes contraten con el fin de usar esos bienes y servicios que las entidades estatales ofrezcan al público en general
en condiciones comunes para cualquier solicitante.
3) Personas jurídicas sin ánimo de lucro en donde los representantes legales sean parte de las juntas o consejos directivos
como consecuencia de su cargo, por mandato legal o por mandato estatutario.
4)El que celebre contratos en desarrollo de lo previsto por el artículo 60 de la Constitución Política, el cual dispone que:
“(…) cuando el Estado enajene su participación en una empresa, tomará las medidas conducentes a
democratizar la titularidad de sus acciones, y ofrecerá a sus trabajadores, a las organizaciones solidarias y de
trabajadores, condiciones especiales para acceder a dicha propiedad accionaria. La ley reglamentará la
materia”.
II. Sobre la tipificación de estas restricciones:
i. En primer lugar, el artículo 122 constitucional, modificado por el artículo 4 del Acto Legislativo 1 de 2009, dispone que,
entre otras sanciones, queda inhabilitado para contratar con el Estado quien haya sido condenado por la comisión de
delitos que lesionen el patrimonio estatal o por delitos relacionados con “la pertenencia, promoción o financiación de
grupos armados ilegales, delitos de lesa humanidad o por narcotráfico en Colombia o en el exterior”. Ni lo será, quien
haya dado lugar, en su ejercicio de servidor público por medio de una conducta dolosa, a la condena de reparación
patrimonial del Estado, salvo que este asuma dicho pago.
ii. En segundo lugar, el artículo 126 de la Constitución Política establece que el servidor público que, en ejercicio de sus
funciones, estará inhabilitado para contratar con quien tenga hasta cuarto grado de parentesco de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil, o quien haga las veces de su compañero permanente o cónyuge. Así mismo, este
efecto se extiende para los contratos con quienes hubiesen “intervenido en su postulación o designación”, ni quienes
tengan con esos los mismos vínculos de parentesco ya señalados.
iii. En tercer lugar, el artículo 127 de la misma norma, se señala la prohibición para los servidores públicos de contratar con
entidades públicas o con privados que manejen o administren recursos públicos. Una acotación importante hay que hacer
respecto a esta causal, pues tal y como lo explica Dávila1, en caso de tratarse de servidores que no sean del nivel directivo,
asesor o ejecutivo, cuando estos se retiran de su cargo, desaparece esa incompatibilidad. Pero, con los servidores que sí
tengan este nivel, como es el caso de los congresistas, esta incompatibilidad con esa entidad se extiende por un periodo
de 1 año a partir del retiro, o 6 meses en caso de ser un concejal.
Estas causales se consagran en los artículos 8° y 9° de la ley 80 de 1993. Para dar respuesta a este punto, es necesaria la división
en dos categorías, dependiendo sobre el carácter general o particular del efecto de cada una de las inhabilidades.
1) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el literal anterior estando inhabilitados.
Esta caducidad funciona como una sanción que se da cuando se evidencia una paralización del contrato como consecuencia del
incumplimiento del contratista en la etapa de ejecución.
Estas causales de justificación, no deben ser necesariamente un caso fortuito o una fuerza mayor. Pero sí es necesario que el hecho
cuente la característica de imprevisible y extraordinario.
4) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas y
quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución.
Respecto a esta inhabilidad la Corte Constitucional en Sentencia C-489 de 1996, con Antonio Barrera Carbonell como Magistrado
Ponente, estableció que se puede diferenciar la sanción penal, que busca castigar la comisión de un hecho punible, con la inhabilidad
que versa sobre el carácter específico del sujeto. Y que, por tanto, es perfectamente viable esta doble sanción. A mi parecer no tiene
sentido esta conclusión de la Corte, toda vez que la inhabilidad también requiere de un hecho objetivamente antijurídico para
sancionar.
5) Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisión de delitos contra la Administración
Pública o de cualquiera de los delitos o faltas contemplados por la Ley 1474 de 2011 y sus normas modificatorias o de cualquiera
de las conductas delictivas contempladas por las convenciones o tratados de lucha contra la corrupción suscritos y ratificados por
Colombia, así como las personas jurídicas que hayan sido declaradas responsables administrativamente por la conducta de soborno
transnacional.
1
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Al respecto, se debe aclarar que para que pueda operar esta inhabilidad debe haber una sentencia judicial en firme.
6) El interventor que incumpla el deber de entregar información a la entidad contratante relacionada con el incumplimiento del
contrato, con hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupción tipificados como conductas punibles, o que puedan
poner o pongan en riesgo el cumplimiento del contrato.
1) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o
segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso.
Esta inhabilidad, según lo expone el texto de Dávila, fue declarada exequible por la Corte Constitucional en donde se adujo que la
existencia de esta casual se justificaba por la objetividad y las condiciones favorables al interés público.
2) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco
en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad
que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso.
3) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las sociedades de personas de las
que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.
4) Las personas que hayan financiado campañas políticas a la Presidencia de la República, a las gobernaciones o a las alcaldías con
aportes superiores al dos punto cinco por ciento (2.5%) de las sumas máximas a invertir por los candidatos en las campañas
electorales en cada circunscripción electoral, quienes no podrán celebrar contratos con las entidades públicas, incluso
descentralizadas, del respectivo nivel administrativo para el cual fue elegido el candidato.
Esta causal, cabe aclarar, no se predica de todos los candidatos, sino solo al elegido. Esta causal empieza a operar desde la posesión
del cargo. En virtud del artóicilo 265 de la Constitución Política y el 13 de la Ley 996 de 2005, es el Consejo Nacional Electoral
quien establecerá esos topes máximos.
5) Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores públicos de la entidad contratante. Esta incompatibilidad
sólo comprende a quienes desempeñaron funciones en los niveles directivo, asesor o ejecutivo y se extiende por el término de un
(1) año, contado a partir de la fecha del retiro.
6) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil
con los servidores públicos de los niveles directivo, asesor, ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las
personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante.
Según Dávila, respecto a los funcionarios que ejercen control fiscal, esta disposición es inaplicable. Esto, en razón a que con la ley
42 de 1993 las auditorias y agencias de control fiscal desapariciones y así, por sustracción de materia, la incompatibilidad se volvió
irrealizable.
7) El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor público en los niveles directivo, asesor, ejecutivo, o de un miembro
de la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones de control interno o de control fiscal.
8) Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades anónimas que no tengan el carácter de abiertas, así como las
sociedades de responsabilidad limitada y las demás sociedades de personas en las que el servidor público en los niveles directivo,
asesor o ejecutivo, o el miembro de la junta o consejo directivo, o el cónyuge, compañero o compañera permanente o los parientes
hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga participación o desempeñe cargos de
dirección o manejo.
9) Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad sólo se predica respecto de la entidad a la cual prestan
sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma esté adscrita o vinculada.
11) Directa o indirectamente las personas que hayan ejercido cargos en el nivel directivo en entidades del Estado y las sociedades
en las cuales estos hagan parte o estén vinculados a cualquier título, durante los dos (2) años siguientes al retiro del ejercicio del
cargo público, cuando el objeto que desarrollen tenga relación con el sector al cual prestaron sus servicios.
3- Causales previstas en otras disposiciones:
La ley 190 de 1995 en su artículo 5° consagra que quien en el marco de una celebración de un contrato suministre información
falsa u oculte la verdadera, operará inhabilidad. Este artículo tiene una exequibilidad condicionada, ya que indica que esta
inhabilidad está sujeta a la sanción que se imponga en el proceso penal o disciplinario 2.
Por otro lado, la ley 734 de 2002 en sus artículos 35 y 39, ordena la prohibición para cualquier servidor público de adquirir o
intervenir en el remate y venta de bienes de la entidad en que trabaja, siempre que ejerza un control jerárquico, de tutela o de
inspección y vigilancia.
Así mismo, el artículo 4° de la ley 716 de 2001 indica que no podrá contratar con el Estado quien sea deudor moroso de obligaciones
tributarias. Como consecuencia de la forma en que esta norma se encuentra redactada, Dávila considera que, a diferencia de las
causales consagradas en la ley 80 de 1993, esta no abarca la etapa de selección, sino que se trata de una inhabilidad exclusiva para
la etapa de celebración del contrato.
Por último, la ley 734 de 2002 en sus artículos 56 y 539, contiene inhabilidades para particulares con labores de interventoría en
virtud de su calidad de sujetos disciplinables.
4 de febrero 2020
FASES DEL PROCESO CONTRACTUAL
Selección Objetiva.
Primera Etapa: Actividad Precontractual
1. Ejecucion precontractual
2. Proceso de selección
Las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal se desarrollarán con arreglo a los principios de
transparencia, economía y responsabilidad y de conformidad con los postulados que rigen la función
administrativa. Igualmente, se aplicarán en las mismas las normas que regulan la conducta de los servidores públicos, las
reglas de interpretación de la contratación, los principios generales del derecho y los particulares del derecho
administrativo.
Ambito subjetivo:
Ambito objetivo:
Contenido:
• Transparencia
• Resposabilidad
• Conomia
• Y los demas postulados de la actividad estatal, reglas del servidor publico
• No quiere decir que todo aquel que intervenga en la contratacion estan regidos por las normas del servidor pubico, sino
que la actividad contractual está vinculada a esta.
2
C-631 de 1996. M.P. Antonio Barrera Carbonell.
Articulo 28 de la Ley 80.
Las normas de interpretacion
En la interpretación de las normas sobre contratos estatales, relativas a procedimientos de selección y escogencia de
contratistas y en la de las cláusulas y estipulaciones de los contratos, se tendrá en consideración los fines y los principios de que trata
esta ley, los mandatos de la buena fe y la igualdad y equilibrio entre prestaciones y derechos que caracteriza a los contratos
conmutativos.
En la interpretación de las normas sobre contratos estatales, relativas a procedimientos de selección y escogencia de contratistas y
en la de las cláusulas y estipulaciones de los contratos, se tendrá en consideración los fines y los principios de que trata esta ley,
los mandatos de la buena fe y la igualdad y equilibrio entre prestaciones y derechos que caracteriza a los contratos conmutativos.
1. Fines de la contratación.
2. Principios rectores de la contratación. (T, E, R, E)
3. Buena fe en su carácter objetivo. Es decir, presumir el deber de conducta.
4. Igualdad y equilibrio propio de los contratos conmutativos.
2. En los procesos contractuales los interesados tendrán oportunidad de conocer y controvertir los informes, conceptos y
decisiones que se rindan o adopten, para lo cual se establecerán etapas que permitan el conocimiento de dichas
actuaciones y otorguen la posibilidad de expresar observaciones.
3. Las actuaciones de las autoridades serán públicas y los expedientes que las contengan estarán abiertos al público,
permitiendo en el caso de licitación el ejercicio del derecho de que trata el artículo 273 de la Constitución Política.
4. Las autoridades expedirán a costa de aquellas personas que demuestren interés legítimo, copias de las actuaciones y
propuestas recibidas, respetando la reserva de que gocen legalmente las patentes, procedimientos y privilegios.
5. En los pliegos de condiciones o términos de referencia. (El aparte señalado en negrilla fue derogado por el artículos
32 y 33 de la Ley 1150 de 2007).
a) Se indicarán los requisitos objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de selección.
b) Se definirán reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confección de ofrecimientos de la misma
índole, aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta de la licitación o concurso. (El aparte
señalado en negrilla fue derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007).
c) Se definirán con precisión las condiciones de costo y calidad de los bienes, obras o servicios necesarios para la
ejecución del objeto del contrato.
d) No se incluirán condiciones y exigencias de imposible cumplimiento, ni exenciones de la responsabilidad derivada de
los datos, informes y documentos que se suministren.
e) Se definirán reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulación de
ofrecimientos de extensión ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.
f) Se definirá el plazo para la liquidación del contrato, cuando a ello hubiere lugar, teniendo en cuenta su objeto,
naturaleza y cuantía. Serán ineficaces de pleno derecho las estipulaciones de los pliegos o términos de referencia y de
los contratos que contravengan lo dispuesto en este numeral, o dispongan renuncias a reclamaciones por la ocurrencia
de los hechos aquí enunciados. (El aparte señalado en negrilla fue derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007).
6. En los avisos de publicación de apertura de la licitación o concurso y en los pliegos de condiciones o términos de
referencia, se señalaran las reglas de adjudicación del contrato. (El aparte subrayado derogado por el artículo 32 de la
Ley 1150 de 2007).
7. Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual o con ocasión de ella, salvo los de mero trámite,
se motivarán en forma detallada y precisa e igualmente lo serán los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la
declaratoria de desierto del proceso de escogencia.
8. Las autoridades no actuarán con desviación o abuso de poder y ejercerán sus competencias exclusivamente para los
fines previstos en la ley. Igualmente, les será prohibido eludir los procedimientos de selección objetiva y los demás
requisitos previstos en el presente estatuto.
9. Los avisos de cualquier clase a través de los cuales se informe o anuncie la celebración o ejecución de contratos por
parte de las entidades estatales, no podrán incluir referencia alguna al nombre o cargo de ningún servidor público.
- Tipo abierto- Pluralidad de oferentes: licitacion publica, proceidmientos de selección abreviada, concurso de meritos y
procedimientos de la minima cuantia.
- Contratacion directa
o Los procedimientos son reglados:
o No hay modalidad de la admin para decidir si convoca a publico o directo. La naturaleza reglada de los
procedimeitnos dice que cada uno aplica a situaciones facticas concretas que son indisponibles
2. Publicidad plena
o Las entidades contratantes estan obligadas a establecer antes de toda adjudicacion una instancia o fase en donde
los proponentes puedan controvertir los informes de el comité evaludador (de sus ofertas) y eso obliga a que todas
las actuaciones y tramites de los procesos selectivos se hagan a traves de actos detallados y motivados. Por qué se
llegó a ese orden de elegibilidad.
• Frente a las necesidades que vean frente al contrato, deberán escoger el objeto contractual. Art. 4. L1150, dice en qué casos
aplican.
• Impulso oficioso de las actuaciones, tanto en el procedimiento selectivo como después. Ej. Decir a los proponentes que pueden
subsanar, que corrijan su oferta. Debe haber una competencia activa.
• La estructuración debe conllevar un proyecto realizable, entonces debe estar diseñado para que se adjudique, no para que se
llegue a decisiones inhibitorias.
• Hay una prevalencia por el derecho sustancial. No.15 del artículo 25 apunta a que la selección objetiva no puede excluir
únicamente por formalidades.
• No.9° y 26 No.5°. La división del trabajo también es una regla. Tiene mucho que ver con la desconcentración. Porque busca
optimizar las operaciones por dentro de la entidad, sin perder de vista quién tiene la responsabilidad.
La entidad tiene que adelatar los tramites oficiosamente para los tramites
o Ej: si un proponente al presnetar oferta omite una certificacion subsanable, la amdin tendria el deber de decirle a ud lefaltó
estp y es subsanable tiene plazo hasta tal dia para surtirlo
o Si ya estamos en la ejecucion, no dejar que el contratista incumpla. A traves del supervisor, que requiera al contratista.
Adjudicacion compulsoria: que la estrictiracion del negocio juridico debe contemplar un proyecto VIABLE, y eso conduce que el
pliego, todoo, esté diseñado para que el procedimiento se adjudique y no para que se declare desierto
- Que estructure bien.
- Si la estructuracion es incompleta,para qué seguir adelante
o Delimitacion entre funciones del represantenta legal y demas srevidores, tiene que ver con la administracion de las
funciones. Es una regla que etsablece que se optimicen las tareas, sin perder d evista quien tienla funcion
Articulo 26.
1. Los servidores públicos están obligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratación, a vigilar la correcta
ejecución del objeto contratado y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los terceros que puedan verse
afectados por la ejecución del contrato.
2. Los servidores públicos responderán por sus actuaciones y omisiones antijurídicas y deberán indemnizar los daños
que se causen por razón de ellas.
3. Las entidades y los servidores públicos, responderán cuando hubieren abierto licitaciones o concursos sin haber
elaborado previamente los correspondientes pliegos de condiciones, términos de referencia, diseños, estudios, planos y
evaluaciones que fueren necesarios, o cuando los pliegos de condiciones o términos de referencia hayan sido elaborados
en forma incompleta, ambigua o confusa que conduzcan a interpretaciones o decisiones de carácter subjetivo por parte
de aquellos. (Apartes en negrilla derogados por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007).
4. Las actuaciones de los servidores públicos estarán presididas por las reglas sobre administración de bienes ajenos y
por los mandatos y postulados que gobiernan una conducta ajustada a la ética y a la justicia.
5. La responsabilidad de la dirección y manejo de la actividad contractual y la de los procesos de selección será del jefe
o representante de la entidad estatal, quien no podrá trasladarla a las juntas o consejos directivos de la entidad, ni a las
corporaciones de elección popular, a los comités asesores, ni a los organismos de control y vigilancia de la misma.
6. Los contratistas responderán cuando formulen propuestas en las que se fijen condiciones económicas y de
contratación artificialmente bajas con el propósito de obtener la adjudicación del contrato.
7. Los contratistas responderán por haber ocultado al contratar, inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por
haber suministrado información falsa.
8. Los contratistas responderán y la entidad velará por la buena calidad del objeto contratado.
Se predica de todos los tipos de responsabildiad que puede haber para los servidores y los contratistas
Matizacion del ejercicio de las funciones administrativas cuado contratan
Deben:
2. Deberes de restablecer el equilibro economico y financiero del contrato cuando durante la ejecucion, siedo
imputable le genera una situacion onerosa a otra de las partes
o Suele ser el contratista
o Pero va doble via
3. Control de los riesgos propios : los que se deben asumir por las partes para mantener ese equilibrio
o O sea la planeacion es del estado pero cuando es del tamaño de una catedral las insuficiencias en
la estructuracion, decir que se le restablezca si la insuficiencia era de aquellas que impedian la
ejecucion o retrasaban o hicieeran de este ejecucion indefinida. Y acá puede llegar a responder
Deberes de la estructuración
tecnicos :
- Se describe la necesidad
- Descripción de calidad y cantidad
- Si no es así, se jode en adelante
Eonomicos
Juridicos
Financieros
gestion social
Consultas previas a las comunidades etnicas minoritarias
- Su ausencia puede viciar de nulidad
Gestion ambiental
• Como deben ser esos etsudios?
o Completos en cuanto a planos, diseños
o Proyecto a alto grado de factivilidad o ingenieria de detalle para las obras publicas.
Los estudios de maduracion: es maduro cuando puede hacerse viable o ejecutable, que es factible o a un nivel de
detalle de ingenieria que pouede hacerse real. enlista los debers
5 de febrero 2019.
Plan anual de adquisiciones
• Para Cada procedimiento selectivo hay que hacer un estudio de mercado, lo que seria como el expediente
de la estructuracion
• Documento que incluye una lista de bienes, servicios u obras que se quiere adquiririr en un año
• Materializa la planeacion preventiva y los deberes de estructuracion
• Debe publicarlo en el SECOP.o.
Instrumento de planeacion preventiva, obliga a las entidades a exhibir en terminos generales cual es el plan de
compras publicas. Planeacion a gran escala, es preventiva, no imperativa
Cumple funcion de publicidad, es lo que se preende hacer en la respectiva vigencia. Y cumple una funcion
contractual. Obliga a La entidad como vamos a gastarnos el presupuesto en contratacion durante 1 año: debe
establecerse de manera expresa.
• Es un acto administrativo?
o No. No está resolviendo una situacion juridica. Es una actuacion administrativa? Yes. Pero es un acto
de tramite. Y puede afectar la validez de los futuros procedimmientos como acto de tramite?
o Tal vez no.
o Tendrá reprochabilidad en el ambito disciplinario o fiscal
No conllevaría a la nulidad porque es instrumento de ordenacion, de planeacion preventiva
▪ Molano dice que es un tema de validez, pero hay discusion en el consejo de estado. Sobre valide o
responsabilidad
▪ Molano dice que ambos.
2.1.1.1.6.1 D 1082 2015. obligar a las entidades a que no se ocupen de hacer minutas y tramites, sino de
incursionar en la realidad del Objeto a contratar.
Recae en cabeza de las entidades. "la entidad DEBE" para tener clara la realidad.
Aspecto de mecado, que se subsume, a su modo de ver, de la elaboracion de los estudios y documentos, esa
norma reglamentaria insiste en que se deje constancia en el expediente de la planeacion, que la entidad si
hizo un trabajo de campo sobre el respectivo sector contratual
o De manera que pueda concoer la realidad del mercado. Y esos documetos y estudios previos que
sean trabajo de campo
o Con lo cual SÍ podría haber responsabiidad, sobretodo desde el punto de vista pre contractual de la
entidad, si no acredita esos estudios de campo, podría responder por las informaciones y datos que
indujieron a error al contratista
Donde concreta los deberes de la planeacion y que SÍ sean product del trabajo de campo
Los errores protuberantes en la estructuracion quien pretende ser proponente, como experto del mercado
debe ponerlos de presente, sopena de incurrir en una corresponsabilidad contractual, en caso de se le que
acabe adjudicndo el contrato
caso: si la entidad va a celebrar contrato de obra publica y no tiene los predios, se firma el contrato y hay que
suspender ese contrato. Porque donde se va a construir?
o El contratista le plantea una controversia contractual, un control judicial alegando ruotura del
equilibrio economico y financiero del contrato
o Por la mayor onerosidad que le deviene el hecho de no poder estsr trabajando la obra porque no hay
predio
▪ Costo de la maquinaria
▪ mano de obra
▪ Toda la expectativa legitima de su ganancia por un contrato que no se puede ejecutar por factroes
elementales como no tener a disposicion los predios
o A esto el consejo de estado dijo que era nulidad. Luego tutela y no se le reconoce nada al contratista
porque el contratista pudoo conocer y no se le reconoce el mayor costo y llorelo papá
o Si se hace el pliego es porque con base en esos estudios es un proyeto viable. Y se emite el aviso de
convocatoria
o Articulo 2.2.1.1.2.1.1. D 1082 lo deifne como el soporte para elaborar los pluegos y con tres funciones
grandes
1. Certeza sobre el objeto a contractual, PORQUE SE ENTIENDE QUE YA ESTÁ MADURO. y puede generar
respo extracontractual y contractual
▪ Precontractual: de haber un cambio a los estudios y doc previos podria haber responsabilidad
1. Estudio de mercado
• Porque el precio del contrato no puede ser ni mas alto ni mas bajo de lo que arroje el estudio de
mercado
• Para llegar al valor se deben estudiar y comprender todas las variables que afecten ese valor
estimado del contrato
• Jueputa por eso se necesita un estudio de campo. Una entidad no puede ser tan iusa de basarse
en los precios de la revista motor, en vez de irse hasta el monte a preguntar cuanto es el valor
real.
• localizados según los lugares de ejecucion del contrato, el momento y las condiciones
Porque dependiendo de eso puede que se le tenga que dar aplicación al principio de Trato Nacional.
11 de febrero 2020
SECOP. Plataforma de comunicación obligatoria art
- Se publica el aviso de convocatoria, las aclaraciones, las respuestas a estas. El acto de adjudicación . El contrato,
sus modificaciones, la liquidación del contrato.
• Funcion procesal
o Acto administrayivo en la ejecución del contrato en caso de una potestad unilaterak
o Recordar que en este se publica el pliego de condiciones que constituye un traslado a los interesados
o En la licitación pública Se debe publicar un aviso porque se entiende que el secop de alta difusión
o Los distintos procedimientos selectivos. Le avaluacion y modificación se deben publicar.
• Relacion con los interesados, con los proponentes y con los contratistas porque es una especie de traslado
• Y toda la publicidad que antes era por escrito, a partir del 2012 se lleva a traves de una plataforma
AViso de convocatoria: se produce en la parte preparatoria, que tiene efectos vinculantes.
Está en el taller 2 .
Soporte avisos de convocatoria
No se pueden hacer modificacion sustanciales: por qupe?
Es necesario siempre?
Para los casos de licitacion publica, selección abreviada y concurso de meritos.
• Y qué pasa con la minima cuantía? Lo que pasa es que como setrata de bienes con un valor muy mini, el
legislador hizo un tramite especial de convocatorua. Entonces solo hay una invitacion a propoer. En este
caso practicamente se confunde con el pliego
• Tramite especial.
En la contratacion directa no. Pero debe hacer un acto de justificacion donde se explique sobre por qué no está
haciendo un proceso de licitación abierta
Y en la contratacion directa la estructura es diferente sobre la base de que no hay pluralidad de oferentes
Ese aviso de convocatoria es la primera manifestacion PUBLICA que hace la admin para manifestar su inmteres de
contratar.
Se llamama los interesados para que conozcan los estudios previos y el proyecto del pliego de condiciones
Con el propósito de suministrar al público en general la información que le permita formular observaciones a su contenido, las
entidades publicarán los proyectos de pliegos de condiciones o sus equivalentes, en las condiciones que señale el reglamento. La
información publicada debe ser veraz, responsable, ecuánime, suficiente y oportuna.
La publicación de los proyectos de pliegos de condiciones o sus equivalentes no genera obligación para la entidad de dar apertura
al proceso de selección.
Junto con los proyectos de pliegos de condiciones se publicarán los estudios y documentos previos que sirvieron de base para su
elaboración.
Las Entidades deberán publicar las razones por las cuales se acogen o rechazan las observaciones a los proyectos de pliegos.
PARÁGRAFO. <Parágrafo adicionado por el artículo 6 de la Ley 1882 de 2018. El nuevo texto es el siguiente:> No es obligatorio
contar con disponibilidad presupuestal para realizar la publicación del proyecto de Pliego de Condiciones.
La entidad considera que ese proyecto ya es factible . Y por eso la infromacion debe ser veraz, responsable,
ecuanime, suficiente y oportuna
Si hay cambios del proyecto al pliego, puede ser problemático, revisa la norma.
El aviso es un traslado a los indeterminados para que durante los 10 días habiles siguientes o en los otros dos tipos
de procedimiento 5 dias, cuando no es lic publica, presente los interesados las obvservaciones al caso
FUNCIÓN: Hacer pública la estructuración de un determinado proyecto. Pero en lo procesal es lo que se entendería
como un “traslado”, para que dentro de los siguientes 10 o 5 días hábiles siguientes se formule observaciones. Es
prácticamente un Derecho de Petición, pero con términos distintos.
PROCEDIMIENTOS SELECTIVOS
Tipo abierto caracteristica comun: ademas de ser abiertos a indeterminados son procesos de tipo compuesto
- Este acto, tiene un carácter general debido a que determina apenas el inicio del proceso selectivo y
por el cual convoca a indeterminados para que participen en él.
Si ya hubo ofertas, podria haber responsabiñodad estatal. Lo que pasa es que igual eso protege expextativas. Que hubiera
contratado estudios caros (el proponente) es una expectativa, pero s epuede indemnizar? Los proponentes no tienen por qué
soportar la carga.
Si ya hubo oferta: y el proponente eincurrio en muchos gastos, puede eventualmente derivar en responsabildiad
estatal
- Eso puede pasar tambien cuando haya orden de eligibilidad
- Quien iba ganando dijo que tenia expectativas
• Ya diferencia es que haya incurrido o no en gastos
- O qué pasa si luego del proceso que ya está abierto está en la etapa de evaluacion y no se presentan
Y si hay solo un proponente?
Además han sido definidos en la misma sentencia como “un acto jurídico mixto que nace como un acto
administrativo de contenido general, y que, con la adjudicación y suscripción del contexto estatal, algunos de sus
contenidos se transforman para incorporarse al texto del negocio jurídico y, por consiguiente, se convierten en
clausulas vinculantes al mismo”(subrayas fuera del texto), que además no tiene vocación de permanencia.
Es un reglamento? No porque no permanece.
Es de contenido genera frente al proceso de sleccio que se va agotando en la medida que va avanzando el
procedimiento
• Ero en la medida que se va agotando, va adquiriendo por lo menos en lo que atañe al objeto y al clausulado
contractual, se vuelve una estipulacion de carácter prevlaente para su ejecucion y para el contrato mismo
Efectos de:
1. Ultraactividad del pliego
❖ Prevalece el pliego
❖ En materias de interpretación
❖ Si surge contradicciones, prevalece el pliego.
❖ Fuente referencial de interpretación.
❖ Es norma reguladora.
❖ Límites a la modificación del contrato (núcleo esencial).
❖ Si se modificara, esto sería nulo de pleno derecho. Incluso si el procedimiento, aunque ya se hubiese agotado
esta etapa.
ii. reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confección de ofrecimientos de la misma índole,
aseguren una escogencia objetiva y eviten la declaratoria de desierta de la licitación.
iii. las condiciones de costo y calidad de los bienes, obras o servicios necesarios para la ejecución del objeto del
contrato.
v. reglas que no induzcan a error a los proponentes y contratistas y que impidan la formulación de ofrecimientos
de extensión ilimitada o que dependan de la voluntad exclusiva de la entidad.
vi. el plazo para la liquidación del contrato, cuando a ello hubiere lugar, teniendo en cuenta su objeto, naturaleza
y cuantía.
Serán ineficaces de pleno derecho las estipulaciones de los pliegos y de los contratos que contravengan lo
dispuesto en este numeral, o dispongan renuncias a reclamaciones por la ocurrencia de los hechos aquí
enunciados.
Tipologia de pliegos: que en la evaluacion de ofertas, o sea 1. los req habilitantes y 2. factores de asignacion
de puntaje sean los realmente competitivos y generen libre competencia en el sentido estricto de la palabra.
Que haya unidormidad sobre . Que los contratistas sepan como van a ser calificados en los procesos
Se ordenó la necesidad de crear los pliegos TIPO para la contrtaacion de las modalidad siguientes
1. Obra oublica
2. interventoria de obras publicas
3. Intervencion para consulta y diseño de obras publicas
4. Consultoria en ingenieria para obras
Se quiere llevar al tipologia para todos los procesos
18 de febrero 2020
Recordar las reglas comunes de los procesos abiertos
1. Acto admin de apertura
2. Pliego de condiciones
3. Acto de adjudicacion
4. Evaluacion de ofertas
• Reglas esenciales
o Aquellas que el legislador etiende como selección objetiva de ofertas
o Recordar que en contratacion publica los adjudicatarios tienen que haber conquistado el maximo
puntaje, ademas de estar habilitados como oferentes. 1. habilitados 2. maximo puntaje
o No puede haber factores subjetivos
• En especial en aquellos factores de la oferta como tal, debe de haber formulas matemáticas que
permiten la ponderacion
❖ Cotejo indispensable entre cada oferta con lo exigido en el pliego. Y entre cada oferta ylas demás
ofertas , porque si estamos hablando de ponderacion, se necesita ese cotejo
3) Recordar que el MENOR plazo no puede ser criterio objetivo para asignar el puntaje cuando es para obra
pública.
i. En algunos procesos ese plazo si podria ser objeto de calificacion.
ii. Pero para la obra pública no, por los parametros tecnicos que deben cumplirse
4) Recordar que durante la estructuracion se debe hacer el valor del objeto según estudio de mercado.
Entonces al momento de la evaluacion de las ofertas, el comité debe hacer una Nueva consulta a los precios
o condiciones del mercado.
❖ Verificar si las oefrats que se estan evaluando estand entro de los rangos del mercado
Distincion entre las condiciones del sujeto proponente y las condiciones objetivas de la oferta que él propone
Delimitacion entre requisitos de habilidad del oferente y los de ponderacion de la oferta, verificacion,
ponderación
A. Habilidad del proponente:
No son suceptibles de asignar puntaje
o una verificacion de si tiene o no la habilidad
o Pasa o no pasa a la ponderacion de ofertas
o Se verifican con base en Inciso 1 del articulo 5, cuales son esas condiciones de habilidad?
1. Capacidad juridica
2. Experiencia
i. Excepción en el concurso de meritos donde SÍ se calufica la experiencia
3. Capacidad financiera
4. capacidad empresarial
o La entidad estatal según el objeto podrá poner condiciones adicionales
o Se evalua según el registro unico de proponentes que se convierte en un documento esencial
▪ Medio traves del cual cada proponente se autocalifica y es el punto de referencia a través del cual
la entidad estudia si el proponente cumple o no
▪ Hay ciertos aspectos que tienen que ver con el contrato de obra pblica y es una condición de
habilidad especifica del proponente, NO para los demás
▪ Es la capacidad residual. Cumplir con la obra que se va a construir no impida con las demás obras
que puede estar llevando a cabo.
❖ Entonces yo soy proponente y me toca acreditar que las obras que yo estoy
ejecutando hoy HOY DÍA que me presento, porque yo tengo obras en la costa, en los
llanos, debo acreditar que los contratos de obra que tengo en ejecución me permiten
el tiempo y los medios suficientes para llevar a cabo el contrato de obra al cual estoy
aspirando.
❖ Que no estoy tan lleno de trabajo como para no poder cumplir
5. Los demas que establezca la ley, basándose en criterios de proporcionalidad. No inventarse, sin
sustento demás requisitos habilitantes ademas de :
. Capacidad jurídica
i. Capacidad financiera
ii. Capacidad organizacional
iii. Experiencia
iv. Residual en obra publica
B. Requisitos habilitantes de la oferta. Articulo 5 ley 1150. numeral 2
A estos sí se les califica con una formula matemática para ponderarlo de manera detallada
- Regulado en funcion de cada tipo de procedimiento, no hay formula universal
o En la lcitacion publica:
▪ Se deben ponderar aspectos tecnicos de calidad y precio, mira el vaor de la oferta, el equipo de
trabajo.
o Copiar articulo 5 # 2 inciso 2 severo articulo
o La licitacion publica es con tecnicos- esa es la ordinaria
o Hay licitacion publica por costo beneficio
▪ Entonces en la licitación publica se combinan aspectos técnicos de calidad y precio
▪ Es severa subasta porque va de ambos lados y la evaluación incluye todo
▪ Para la obra publica: Entonces todos esos factores van a la evaluación, se corre traslado 5 días y
luego esas observaciones se van a la audiencia de adjudicación donde se discuten los
económicos- eso es para la subaste multiple.
▪ Para sorprender y hacer la competencia en caliente ya en la misma audiencia de adjudicación
▪ En la licitación publica son factores técnicos y económicos solo que hay variante sobre cuando se
ponderan
o En la ordinaria se ponderan en la misma oportunidad de evaluación, todos los factores
habilitantes y de asignación y eso va a la misma evaluación, luego a la audiencia de
adjudicación donde se debate todo y ya está
o En la de obra publica: entrego la oferta, evalúan los habilitantes , me califican la parte
técnica y de esos resultados se hace traslado y en la audiencia de adjudicación se abre el
sobre económico para ponderar.
o Se mira todo, pero lo económico se mira en audiencia publica
En la selección abreviada para bienes con características técnicas uniformes
Como es escoge? Por menor precio
Procedimientos:
A. A través de subasta inversa
B. Acuerdo marco de precio
C. Bolsa de productos
Etapas:
1. Se presentan las ofertas,
2. se evalúan los habilitantes,
3. no hay aspectos técnicos a verificar, solo que se cumple con lo que se está buscando, porque esos bienes y sus
características no tienen ninguna duda.
❖ Basicamente ver si cumple o no cumple
4. Luego se convoca a la subasta inversa, al acuerdo, o a la bolsa de productos
- Acuerdo marco: es Colombia compra eficiente la que adquiere los bienes
Son bienes estandarizados sobre los cuales no hay duda sobre especificaciones técnicas. Podríamos decir que ese
aspecto técnico “la ficha técnica”, esos factores tecnicos se convierte en un factor de verificación, cumple o no
cumple.
Menor cuantía:
- Los aspectos de calificación son iguales que en la licitación publica
Concurso de méritos:
- Aspectos técnicos y de experiencia del proponente.
- Porque está concebido para contratar consultores, pura materia gris.
- Por la naturaleza del concurso de méritos hay que ver aspectos del proponente que hay que evaluar.
Qué pasa si en un contrato de obra publica me piden el análisis de los precios unitarios y me falta el formulario de precios donde están los ítems,
donde están las horas de trabajo y eso.
1. JURISPRUDENCIA: Se mira si este incide en la asignación del puntaje, en caso de que sí afecte, será insubsanable, y de
no afectar la asignación de puntajes, será subsanable.
Cuando?
i. Hay un plazo en la ley: si el proponente no lo hace, toma tu rechazo
- Hasta el termino del traslado.
Entonces señora entidad hágame el favor de PRIORIZAR los factores de escogencia: y eso lo hace la entidad y
depende de ella
- Quejeso?
Son aquellos que apuntan más a los factores de asignación de puntaje.
• Por eso se les pide a las entidades que prioricen en los pliegos cuales factores de calificación tendrán
prioridad en caso de un empate.
• Si persiste se establecen ciertos criterios de forma sucesiva y excluyente
UNICO OFERENTE
1. Una es la situación donde solo 1 participa
2. La otra es una modalidad de contratación directa y como fruto de la estructuración la entidad encuentra que
en el mercado solo hay 1 proveedor, objetivamente NO hay pluralidad
En esos casos se le puede adjudicar
Artículo 2.2.1.1.2.2.6. Adjudicación con oferta única. La Entidad Estatal puede adjudicar el contrato cuando
solo se haya presentado una oferta siempre que cumpla con los requisitos habilitantes exigidos y satisfaga los
requisitos de los pliegos de condiciones, sin perjuicio de las disposiciones especiales establecidas en la ley y el
presente título para la subasta inversa, el concurso de méritos y las reglas particulares para los procesos con
convocatoria limitada a las Mipyme. Que se cumplan los aspectos tecnicos y del pliego
Ahora, ya se mencionan aspectos que no existen. En el concurso de méritos no hay una regla de si se presenta un único
oferente, en la subaste inversa si solo hay una, NO hay subasta pero se le puede adjudicar si su precio está por debajo de
la disponibilidad presupuestal
Comité asesor
❖ Compuesto por funcionarios públicos o asesores externos contratados para eso y tiene el deber de ceñirse a la
metodología del pliego
❖ Tienen responsabilidad jurídica, en lo fiscal yen o disciplinario y lo penal. Porque están sujetos al rg de
inhabilidades e incompatibilidades.
❖ Si advierte requisitos subsanables debe solicitar los respectivos documentos.
❖ Su concepto, sin embargo no es vinculante, pero la entidad puede apartarse siempre y cuando lo justifique
Procesos abiertos
I. Licitacion publica
Antes eran la regla general, ahora con la plralidad de procesos, esto va variando
ESTO ES DEL CUADERNO DE LAURA CASTILLA QUE ME PARECE QUE ESTÁ MUCHO MEJOR
QUE LO MIO:
Expedido el acto de apertura, inicia una etapa con la que cuenta los potenciales proponentes para elaborar y presentar
sus ofertas. Debería ser exclusivamente para ello; sin embargo, la ley ha previsto la posibilidad de que la entidad, por
solicitud de cualquier interesado, convoque, dentro de esa etapa, una audiencia de aclaraciones; ahora bien,
independiente de eso, de todas maneras, esa etapa se deja como una primera sub-fase para que los interesados formulen
solicitud de aclaraciones o, incluso, solicitud de modificaciones al pliego de condiciones, caso en el cual, la entidad
debe contestar la solicitud de aclaraciones y/o decidir si va a modificar los pliegos de condiciones.
Ya no se pueden hacer modificaciones sustanciales a los pliegos, es decir, aquellos que apuntan a la identidad
de lo que ha sido todo el proceso y, especialmente, a la estructuración. En todo caso, cualquier modificación no puede
hacerse sino hasta tres días antes de la fecha para la presentación de las ofertas; en este sentido, el legislador deja una
fase de reposo, brinda un espacio de reflexión en el que los proponentes tengan claro que la entidad no los va a
sorprender con modificaciones del pliego. Se trata de un plazo de los proponentes.
Existe una excepción al rigor de las modificaciones: El cronograma de la licitación. Los cronogramas se pueden
modificar después de la fecha para la entrega de ofertas, para efectos de su ampliación. Cuando los pliegos se vuelven
intangibles, lo único que puede modificar son los cronogramas y ello se hace mediante adendas.
La asignación de riesgos: El art. 4 de la ley 1150 prevé que en la licitación pública la entidad debe discernir con los
potenciales proponentes, la asignación de riesgos. El legislador quería una trazabilidad a futuro de que los proponentes
y, entre ellos, el futuro contratista, hicieran pena conciencia, antes de presentar oferta, de cuáles eran los riesgos
normales que tendría que asumir en caso de presentar oferta y resultar adjudicatario.
La etapa finaliza con el cierre, se trata de una fecha y hora límite para entregar ofertas, la cual que debe estar
consagrada en los pliegos de condiciones. (i) A partir de este momento, las ofertas se vuelven públicas y los interesaos
pueden solicitar copias de las mismas. (ii) Además, las ofertas se vuelven obligatoria para quien las presente, no
pueden ser objeto de retiro ni de modificación; de ahí que se le exija constituir una garantía de seriedad de su oferta.
- Aclaraciones.
- Evaluación definitiva.
La verificación previa y el posible requerimiento a los proponentes para que hagan aclaraciones, tienen por objeto
permitirles subsanar aquello que por naturaleza es subsanable. Los Comités Evaluadores verifican las ofertas para
determinar quiénes cumplen o quién, a pesar de cumplir, no satisfacen requisitos subsanables, caso en el cual realiza
un requerimiento.
El resultado de las aclaraciones tiene la naturaleza de un dictamen. Es decir, no es más que un dictamen, una valoración
de una oferta frente al pliego de condiciones, el cual conduce a un orden de elegibilidad. Esto es, se pronuncia el
Comité Evaluador pero aquí no ha aparecido el jefe o representante legal de la entidad. Es decir, hasta aquí tenemos
un informe evaluador. El informe de evaluación es sobre el cual versa la etapa de observaciones, se trata de un
dictamen, un pronunciamiento sobre cada oferta respecto a los requisitos habilitantes, técnicos y económicos del pliego
de condiciones; este informe no constituye, por sí mismo, la adjudicación del contrato. No es un acto a partir del cual
la entidad ha decidido adjudicar, es un concepto de autoridad que va a servir al jefe o representante legal tomar la
decisión.
4. Fase de observaciones:
Desde que se publica en el SECOP, los proponentes tienen 5 días hábiles para presentar sus observaciones. Corre en
favor de los proponentes, de las veedurías ciudadanas y, particularmente, sobre aquellos que tienen derechos
procesales.
5. Fase de adjudicación:
El jefe o representante legal, su equipo asesor e, incluso, con el Comité Evaluador, coteja la evaluación con las
observaciones presentadas por los proponentes, proyecta unas respuestas y las suscribe. Es decir, quien firma y
responde por las respuestas a las observaciones, es el jefe o representante legal de la entidad. Puede suceder que aquel,
motu proprio o asesorado, decide apartarse del Comité Evaluador y modificar el orden de elegibilidad.
La adjudicación se hace en una instancia de oralidad, esto es, se hace de manera verbal. Momentos de la audiencia:
(i) Una vez convocada e instalada la audiencia de adjudicación, el primer acto de la misma es el de dar a
conocer las respuestas que la entidad, en cabeza del jefe o representante legal, da a todas y cada una de las
observaciones presentadas por los proponentes, lo que ocurre es que aquí no puede agrupar por temas.
(ii) Dar la palabra a cada proponente: Cada uno tiene la palabra por el tiempo estipulado en el pliego de
condiciones; en todo caso, si en éste no se dice nada, debe acudirse a las normas legales procesales. Debe ser
un tiempo razonable y cada uno puede intervenir por una sola vez. La entidad debe disciplinar el uso de la
palabra.
(iii) Conceder una especie de derecho de réplica, por una sola vez, a los proponentes que hayan sido
concernidos o aludidos por otros competidores.
(iv) Tomar la decisión. La norma reglamentaria prevé la posibilidad de que se suspenda la audiencia por el
tiempo que estime razonable por el jefe o representante legal. No es recomendable, pues indica que algo no
está bien.
- Se califica como acto administrativo irrevocable, es decir, es una de las pocas excepciones en las que a un
acto administrativo no le son aplicables las causales de revocación directa de todo acto administrativo, de
manera que la entidad tendría que demandar su propio acto. Esta irrevocabilidad ha sida relativizada o
matizada por la Ley 1150 de 2007, la cual prevé, en su art. 9, dos situaciones:
i. Cuando sobreviene una inhabilidad sobreviniente, caso en el cual la entidad debe acudir al que ocupa el
segundo orden de ilegibilidad al que se llegó en audiencia. En el segundo mejor calificado recae una
potestad y no una obligatoriedad, de manera que el peso de la garantía de seriedad no recae sobre el
mismo.
ii. Cuando se acredite que el adjudicatario obtuvo la licitación por medios ilegales, es decir, el adjudicatario
indujo a fraude, engañó a la Administración respecto de un requisito sin el cual no hubiera ganado. “Medio
ilegal” es engañar a la Administración, es fraude a la Administración, siempre y cuando el vicio de
consentimiento haya sido determinante para la adjudicación, es decir, sin lo cual no hubiera tomado la
decisión de adjudicarle el contrato. Es muy complicado porque lo que se quiso con esta norma fue superar
las discusiones que se daban en la vida administrativa y en las que, a última hora, salía una falsedad; lo
que quiso el legislador fue no establecer prejudicialidad penal. La fragilidad está en revocar la
adjudicación cuando, en todo lo demás, la oferta cumple todos los requisitos.
TODO este verguero es una mezcla de mis apuntes y los de santi que me da miedo borrar.
i. Estructuración y planeación del proceso
ii. Publicación de aviso de existencia de la licitación .
aviso de convocatoria: se compromete con abrir la licitación. Para evitar la nuñdiad y antes de la
resolucion de pertura.
▪ Articulo 30. Dentro de los 10 20 días calenario anteriores a la publicacion
El plazo de la licitacionn es aquel que tienen para elaborar y presentar las ofertas, los oferentes.
❖ Es el plazo de los oferentes para elaborar y presentar ofertas.
❖ En esta etapa se da:
1) sub etapa de aclaración de pliego de condiciones. Audiencia.
2) Audiencia de asignación de riesgos.
3) Si se dan o no adendas.
4) Entidad puede solo hasta 3 días antes las adendas. La idea es que los proponentes no sean
asaltados.
5) Cierre, se entregan ofertas y ahí se vuelven públicas.
Entrega de ofertas:
▪ Se dan o no adendas sobre aspectos
i. Solo s epuede hacer hasta 3 días antes del momento previsto para la entrega de ofertas
• No asaltarlos en su buena fe
iv. Cierre
• Las ofertas son publicas
Evaluacion de ofertas
▪ El comité hace verificacion oreliminare y subsana lo que sea subsanable
▪ Evaluacion definitiva
▪ Fase de observaciones- se dejan a disposicion de quienes hicieron oefrta para que formulen
observaciones a las evaluaciones
i. El rep decide
vi. Etapa de adjudicacion
• En audiencia publica donde inicia con el jefe dando respuesta a las observaciones hechas por el
proponente y …
19 de febrero 2020
Ya que molano es un desordenado, vamos a hablar de la etapa de observaciones a las ofertas. En la clase el man dijo
esto cuando estábamos viendo concurso de méritos, pero para efectos de estos apuntes y para no desordenarlos más,
si es que eso acaso es posible, voy a situar este hermoso paréntesis del honorable doctorismo- su eminencia- todo
poderoso-director-del-departamento-depublico- Molano- en esta parte. Porque en sus palabras “yo asumo que todos
y todas leímos la lectura”, tan incluyente-. Fuerza y sigue estudiando
OBSERVACIONES. Que surgen en virtud del principio de transparencia
❖ Todos aquellos que presentan oferta, antes de la adjudicacion, tienen derecho a impugnar o avalar lo dicho
por el comité evaluador
❖ Previo a la adjudicación
o En la licitación publica:
▪ Luego de la evaluación se da una etapa de 5 días hábiles para quienes presentaron oferta
para formular estas observaciones
- Y se debe dar la palabra por una sola vez a cada uno de los proponentes
Menor cuantía:
SELECCIÓN ABREVIADA
Bienes y Servicios con caracteristicas uniformes
Hay tres opciones para las entidades
1. Subasta inversa
2. Compra por catalogo derivados de la celebracion de acuerdos maco de precios
3. Adquisicion en bolsa de productos
Esas vias, están reguladas sobretodo cuando es adquisicion de entidades de la rama ejecutiva. Las entidades de la rama ejecutiva
nacional se deben ceñir a un Acuerdo Marco de precios. Y ahí está el catalogo y la entidad se adhiere y le compra al provedor que
ya estaba seleccionado
Agencia colombia compra eficiente, la agencia hace una licitacion publica para escoger un prrovedor, con base a la cual ese
proveedor queda inscrito con un precio congelado, y las entidades pueden adherirse y comprar por ese precio a ese proovedor
• SI HAY ACUERDO MARCO DE PRECIOS PARA ESE BIEN, NO PUEDEN ACUDIR A UNA
SUBASTA INVERSA
o Las entidades territoriales autonomas pueden adherirse o no
Entidades territoriales pueden adhererirse a ese si quieren
Para la BOLSA DE PRODUCTOS, si no hay acuerdo marco vigente, la entidad debe acreditar en la etapa de
estructuracion que acudiendo a la bolsa de productos le resulta más barato que acudir a la subasta o que pedirle a
colombia eficiente que celebre un acuerdo marco.
Si hay acuerdo, solo se adhiere,
La estructuracion y la escogencia, radica en la agencia COLOMBIA COMPRA EFICIENTE
El acuerdo es la operación principal y se ejecuta a traves de las ordenes de comrpa, que cada entidad adherida al
acuerdo hace.
Qué pasa si voy a conrtatar y yo soy la alcaldia local de santafe para construir CAIS, qué tipo de procedimiento
implementar para escoger el constructir . Licitacion publica y concurso de meritos
Concurso de méritos
HAY DOS CATEGORIAS
1. Abierto : no tiene muchas especificaciones muy tecnicas
2. Precalificación: precalificar y delimitar quienes pueden llegar a proponerse dentro de la interventoria, una
mayor carga para la administración.
No hay norma que diga que en X proceso se usa abierto
Cualquiera de los dos tienen como único y exclusivo objeto la escogencia de CONSULTORES.
-
o Digamos que los CAIS en conjunto es de 5 mil millones pero el presupuesto de 100 mil millones . Hay
que ver el presupuesto de la alcaldía local? O del distrito? La local seria del sector central.
• Articulo 2 #2 literal b Ley 1150 2007 para ver si es licitación pública o menor cuantía
• Habla de entidades públicas, habría que ver si esa local tiene autonomía presupuestal , lo
que se ve es si el presupuesto de la entidad publica para ver si se encasilla en la menor
cuantía, cuanto no hay regloa especifica para ese procedimiento, porque por regla general
sería por licitación pública.
• ¿Qué ocurre si queremos contratar para obras públicas en la localidad de Santafé? Vamos a construir 5 CAIs
hay 5000 millones.
• Ley 1150. Art. 2. No. 2 Literal b.
• Los contratos para los que no está prevista cualquier otro proceso. Será licitación pública.
o Se debe mirar siempre el presupuesto y el valor para saber la cuantía.
o Si se supera un valor podrá proceder el de menor cuantía.
• Procedimiento:
o Esta figura ha pasado por diferentes cambios y hoy está regulado por el artículo 2.2.1.2.1.2.20 del
decreto 1082 del 2015:
1. En un término no mayor a tres (3) días hábiles contados a partir de la fecha de apertura del Proceso
de Contratación los interesados deben manifestar su intención de participar, a través del
mecanismo establecido para el efecto en los pliegos de condiciones.
2. Si la Entidad Estatal recibe más de diez (10) manifestaciones de interés puede continuar el proceso
o hacer un sorteo para seleccionar máximo diez (10) interesados con quienes continuará el
Proceso de Contratación. La Entidad Estatal debe establecer en los pliegos de condiciones si hay
lugar a sorteo y la forma en la cual lo hará.
3. Si hay lugar a sorteo, el plazo para la presentación de las ofertas empezará a correr el día hábil
siguiente a la fecha en la cual la Entidad Estatal informe a los interesados el resultado del sorteo.
4. La Entidad Estatal debe publicar el informe de evaluación de ofertas durante tres (3) días hábiles.
Hay una etapa opcional para presentar cartas de interés si son más de 10 opcionados.
Proceso:
1. Estructuración.
2. Aviso de convocatoria.
a. Discusión para pre pliegos 5 días hábiles.
3. Etapa opcional.
a. (3 días h).
4. Elaboración y entrega de ofertas.
5. Evaluación.
6. Observaciones (3 días h). Al informe evaluador.
7. Adjudicación.
o Entidad está obligada antes a escuchar las réplicas en licitación, acá solo son 3 días.
o Cuando se habla de selección abreviada estamos hablando de procedimientos para reducir etapas y
tiempos de la licitación pública.
o Si se trata de aquellos en que se requiere interventoría se necesita acudir a un concurso de méritos.
en la L publica la entidad DEBE publicar las observaciones y escuchar las replicas y con base en eso decidir
En menor es yo proponente hago mis observaciones sobre el informe evaluador y ahí se hace la adjudicacion
Para la obra publica se requiere interventoria y esa interventoría se debe acudir al concurso de meritod
25 de febrero
Voy a poner primero los apuntes de santi porque me mamé de escuchar la grabación y quiero almorzar
Etapas:
a. ¿Es un AA definitivo? NO, los únicos 3 actos son el de apertura, el pliego de condiciones y el de
adjudicación.
b. Esto es más bien una suerte de dictamen, un concepto del comité evaluador. Que servirá de soporte para
decidir. No parece ser un acto administrativo.
c. La evaluación y los comentarios son los elementos que se toman para decidir. De allí que se puede
apartar del comité evaluador, por razones objetivas.
1. Urgencia manifiesta:
Se trata de aquellos casos en que por circunstancias extraordinarias y sobrevinientes es necesario prescindir
de la fase precontractual.
La norma trata de perfilar cuándo se deben dar esas situaciones.
o Debe identificar en un AA la situación que hace inminente la declaración.
o Se debe identificar QUÉ se va a contratar.
Ley 80 de 1993:
ARTÍCULO 42. DE LA URGENCIA MANIFIESTA. <Aparte tachado derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de
2007> Existe urgencia manifiesta cuando la continuidad del servicio exige el suministro de bienes, o la prestación de
servicios, o la ejecución de obras en el inmediato futuro; cuando se presenten situaciones relacionadas con los estados
de excepción; cuando se trate de conjurar situaciones excepcionales relacionadas con hechos de calamidad o
constitutivos de fuerza mayor o desastre que demanden actuaciones inmediatas y, en general, cuando se trate de
situaciones similares que imposibiliten acudir a los procedimientos de selección o concurso públicos.
PARÁGRAFO. <Parágrafo CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Con el fin de atender las necesidades y los
gastos propios de la urgencia manifiesta, se podrán hacer los traslados presupuestales internos que se requieran dentro
del presupuesto del organismo o entidad estatal correspondiente.
2. Contrato interadministrativo:
- Cuando la totalidad del presupuesto de una Entidad Estatal hace parte del presupuesto de otra con ocasión de un
convenio o contrato interadministrativo, el monto del presupuesto de la primera deberá deducirse del presupuesto
de la segunda para determinar la capacidad contractual de las Entidades Estatales.
Ley 1150 art. 2 No.4. Literal C.
4. Contratación directa. La modalidad de selección de contratación directa, solamente procederá en los siguientes
casos:
a) Urgencia manifiesta;
b) Contratación de empréstitos;
c) <Inciso 1o. modificado por el artículo 92 de la Ley 1474 de 2011. El nuevo texto es el siguiente:> Contratos
interadministrativos, siempre que las obligaciones derivadas del mismo tengan relación directa con el objeto de la
entidad ejecutora señalado en la ley o en sus reglamentos.
<Ver Notas del Editor> Se exceptúan los contratos de obra, suministro, prestación de servicios de evaluación de
conformidad respecto de las normas o reglamentos técnicos, encargos fiduciarios y fiducia pública cuando las
instituciones de educación superior públicas o las Sociedades de Economía Mixta con participación mayoritaria del
Estado, o las personas jurídicas sin ánimo de lucro conformadas por la asociación de entidades públicas, o las
federaciones de entidades territoriales sean las ejecutoras. Estos contratos podrán ser ejecutados por las mismas,
siempre que participen en procesos de licitación pública o contratación abreviada de acuerdo con lo dispuesto por
los numerales 1 y 2 del presente artículo.
<Inciso 2o. modificado por el artículo 95 de la Ley 1474 de 2011. El nuevo texto es el siguiente:> En aquellos eventos
en que el régimen aplicable a la contratación de la entidad ejecutora no sea el de la Ley 80 de 1993, la ejecución de
dichos contratos estará en todo caso sometida a esta ley, salvo que la entidad ejecutora desarrolle su actividad en
competencia con el sector privado o cuando la ejecución del contrato interadministrativo tenga relación directa con
el desarrollo de su actividad.
En aquellos casos en que la entidad estatal ejecutora deba subcontratar algunas de las actividades derivadas del
contrato principal, no podrá ni ella ni el subcontratista, contratar o vincular a las personas naturales o jurídicas que
hayan participado en la elaboración de los estudios, diseños y proyectos que tengan relación directa con el objeto
del contrato principal.
Estarán exceptuados de la figura del contrato interadministrativo, los contratos de seguro de las entidades estatales;
En el ámbito de la administración público, hay convenios de colaboración y de cooperación. En esos convenios se
suban esfuerzos para cumplir funciones o necesidades comunes. Es concurrencia de funciones.
• Esta norma busca evitar que determinadas entidades, vía contrato interadministrivo, contraten directamente.
• El objeto de la entidad ejecutora debe comprender dentro de su objeto social aquellas actividades del objeto del
contrato. NO puede dar lugar a la llamada INTERMEDIACIÓN.
3. Bienes reservados:
5. Sociedad fiduciaria que tenga el encargo de los recursos que están en un acuerdo de reestructuración.
• En vez de hacer licitación pública.
• DEBE ser una sociedad fiduciaria ESTATAL.
• Solo que está facultado a no hacer una convocatoria a indeterminados, sino al agente de mercado que cumpla
con el perfil que ha sido consedido en la estructuracion
• Los estudios previos conllevan a hacer un acto admmin de justificacion que equivale al acto admin de
apertura.
o Tienen ciertas variaciones
o E la estructuracion pasamos a la justificacion
• Ya tenemos el perfil del contratista
• Invitamos
• Grabacion
1. Condiciones de existencia
Partimos que ya se identifica al contratista conforme a la ley y ya se hizo el acto de adjudicacion
Una cosa es el perfeccionamiento como acuerdo de partes que se solemniza y otra es la adjudocacion .
La adjudicacion: ya es un derecho adquirido, y con ese acto de adjudicacion tambien tiene un deber y
es que NOPUEDE CONFUNCIRSE con el perfeccionameinto
La administracion le debe conceder un plazo razonable para que una vez adjudicado se celebre este
contrato.
Yo contratista tengo un derecho adquirido pero tengo el deber de asistir y celebrar de lo contrario
puedo incurrir en una causal de inh e incom
Recordar que es un Contrato de adhesión
A. Acuerdo sobre el objeto y remuneracion
B. elevado a escrito . grabacion
o Puede ser digital (SECOP) o un documento electronico
o Las condicones se cumplen y validan electronicamente
o La unica prueba es la prueba escrita. No se prueba con testimonos ni peritazgos ni nada.
o Contrato solemne, para existir y solemnidad para probar.
o Recordar la excepcion de urgencia manifiesta
o Hay una controversia contractual que era para probar la existencia.
• Para acreditar que s ehizo una orden y se prueba la existencia, pero la jurisprudencia dijo
que eso era un hecho administrativo y que esa accion para probar la existencia requiere
que se anexe la prueba escrita
C. Otros requisitos que para el derecho común se requieran. Ejemplo: escritura pública.
2. condiciones de ejecucion
o Obligaciones que las partes deben cumplir de manera preliminar, conforme a la cual el contrato no va a
sufrir nayores tropiezos . Son obligaciones contractuales de salvaguarda, de garantía para el buen
suceso del cumplimiento de las prestaciones a cargo de las partes.
o Son obligaciones de salva guarda y garantía
o Por eso el registro presupuestal.
o Antes era de perfeccionamieto
o El articulo 71 del estatuto organico del presupuesto decia eso.
o Articulo 41 de la Ley 80. una cosa es el acto administrativo y otro es el contrato estatal y el
estatuto no menciona los contratos sino los actos admini que ordenan gasto. Por lo tanto el
contrato estatal NO exige que el rg sea condición de existencia
❖ Consecuentemente tenemos que tener el certificado de disp. Presupuestal por ese valor
❖ Cuando se perfecciona ese contrato y se deben llevar a cabo las condiciones de ejecución, la entidad debe emitir
el correspondiente registro presupuestal.
» Cuando se perfecciona el contrato hay que emitir el correspondiente registro, que es reservar los 50
millones del CDP. Y con eso esa plata NO se puede tocar
» Ese rubro que tenía la entidad se le resta, si antes era de 1000 ahora tendrpa 950 porque esa plata NO SE
TOCA
» Es una garantía financiera para el acreedor de que esa platica no se toca, no por la disponibilidad sino del
registro presupuestal.
• Prestaciones laborales
• Estabilidad de la obra
• Anticipo
• Pago anticipado
…
La entidad puede obligar a un proponente a que solo pueda constituir una garantía bancaria?
o NO.
o Seria ilegal que la entidad dijera que solo recibe garantía bancaria.
o El instrumento lo decide el contratista o el proponente según el caso, pero las normas reglamentarias sí
regulan unos prototipos de riesgos.
o Ejemplo: que para la responsabilidad extracontractual ES LA UNICA que la ley dice que sea por polizas de
seguro.
o Que para la obra deba amparar la calidad y estabilidad
o El contratista NO escoge los miembros.
o Otra cosa es que las nromas reglamentarias regulen unos prototipos de riesgosporque la norma diceque
debe hacerse de cierta forma.