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ISO 9001:2008
LA COSTUMBRE:
Definición.
Clasificación.
Características.
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LA COSTUMBRE :
Consiste en la repetición del uso, el estudio de esta fuente trae aparejado el
problema del origen del derecho.
La costumbre debe tener tres condiciones esenciales:
En primer lugar se encuentra el elemento material de la costumbre que es el
uso largo y constante, denominado consuetudo, que a su vez requiere: una
formación espontánea, una práctica regular y constante y una duración más
o menos larga.
Como segunda condición aparece el elemento psicológico, la convicción del
carácter jurídicamente obligatorio del uso.
Y la tercera condición consiste en que la costumbre no sea contraria a los
principios fundamentales de la organización política o económica.
La Roma milenaria tuene un derecho eminentemente consuetudinario.
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3.Teorías que mantienen la línea tradicional. Los dos elementos tienen el mismo
rango.
4.Teoría histórico-comparativa. Dos tipos sucesivos de regímenes
consuetudinarios:
El ?Volkrecht? o la costumbre en su pureza.
El ?Juristenrecht? costumbre artificiosa y más reciente, influida por la compilación
de relaciones jurídicas y revelada por jurisconsultos y los tribunales.
- Lambrer, ha ido más lejos, observando que en ninguna de las fases históricas
de nuestra civilización occidental ha germinado el derecho exclusivamente de la
conciencia popular. En la formación de la costumbre tienen un parte principal y
preponderante la doctrina, y sobre todo, la jurisprudencia.
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Sin embargo, durante las épocas clásicas la costumbre fue a ventajada por
otras creaciones, principalmente la magistratura y la ciencia, que fueron las que
dieron al derecho romano su carácter peculiar.
Edad media. Gran renacimiento de la costumbre (derecho popular) que lucha
contra el derecho escrito de inspiración romana y canónica.
Tiempos modernos.
Triunfo de racionalismo.
Reacción de la escuela histórica con escaso reflejo en la legislación.
El Código Francés guardo silencio y los códigos americanos la prescriben.
Sólo tiene importancia en los países anglosajones.
Orientaciones últimas. El renacimiento del derecho consuetudinario
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D. Caracteres de la costumbre.
¿Derecho no escrito?
¿Origen extraestatal?
Forrma de producción: espontaneidad.
Forma de exteriorización: uso o efectiva acomodación, continuada y uniforme,
de la conducta a tales reglas.
E. Elementos de la costumbre.
Elemento material.
Uniforme: identidad esencial de los actos.
General. Practicados por la mayoría del grupo social.
Duradero.
Constante. Actos de continua y previsible continuación.
Elemento espiritual de la costumbre. ?opinio iuris?. Critica:
Subjetivismo jurídico.
Lo que atribuye en definitiva valor jurídico a las normas consuetudinarias es el
hecho de ser respetadas por los órganos del estado y ser aplicadas por los
tribunales.
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F. Clases de costumbres.
Por su relación con la ley.
Secundum legem.
Praeter legem. (Fuera de la ley).
Contra legem.
Por su ámbito territorial.
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LA COSTUMBRE EN LA LEGISLATURA
ECUATORIANA:
La ley (del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada por el legislador. Es
decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o
prohíbe algo en consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados. Su
incumplimiento trae aparejada una sanción.
Las leyes son delimitadoras del libre albedrío de las personas dentro de la
sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la
conducta humana, en pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta
social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada
como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, es
decir, el órgano legislativo.
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La ley como voluntad general que busca como fin racional la expresión de la
generalidad lo que es establecido en el Código Napoleónico como una
sistematización de ley mediante un código civil que busca como principal objetivo la
igualdad de todos los ciudadanos, por otro lado también tenemos el Common law
que son normas y reglas de carácter Jurídico no escrito.
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LA LEY Y LA COSTUMBRE
La ley esta sujeta a procesos en los cuales se dan por un órgano determinado para
su fin, su origen es bien establecido por el tiempo y espacio, junto a los cambio
sociales, políticos, económicos, culturales entre otros. La ley es escrita, y se
trasforma según las condiciones y si no crea una nueva, es el Derecho racional el
que de forma esquematizada y sistemática valora y razona la conducta humana.
La costumbre no es el mismo caso pues su origen es determinado por el tiempo,
es el uso y el hábito social, pero en ella si ahí jurisprudencia al igual que la ley, lo
consuetudinario no es escrito, y su duración en el espacio tiempo es poca por
motivo del desuso. El Derecho consuetudinario es de origen espontáneo.
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LA LEY
Las leyes son decisiones votadas por el pueblo en los comicios
según la fórmula propuesta por un Magistrado Senador. Se
distinguen las leyes curiales votadas por el pueblo reunido en
comicios por curias y las leyes centuriales votadas por el pueblo
reunido en centurias. Toda ley debía ser aprobada por el Senado.
Mecanismos de la Ley: Promulgatio, que duraba tres semanas; los
auspicios, "el Jus y el Fas" unidos; la reunión o discusión; la votación
a viva voz y la clausura.
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Elementos:
La ley consta de:
Index
La Praescripto; donde aparece el nombre del Magistrado Senador; en
lugar; la fecha y quien votó.
La Regatio; o contenido de la ley.
La Sanctio; que puede ser: "perfectae", que invalida y sanciona, "minus
cuasi perfectae", no invalida pero sanciona e "imperfectae" ni invalida ni
sanciona.
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b) Pro populo: cuando los intereses del pueblo considerado como persona moral,
deben defenderse de algún proceso; o cuando se trata del ejercicio de una acción
popular.
c) Pro tutela: si el tutor sostiene en justicia los derechos del pupilo infans, u otra
conjetura, si alguno intenta el crimen suspecti tutoris.
El proceso empieza por el acto que tiene por objeto llevar a las partes delante
del magistrado: la in jus vocatio se opera con sencillez, es el mismo
demandante quien ordena a su adversario seguirle in jus, el demandado debe
obedecer y acudir a la reunión, o dar un vindex que garantice su presencia en
el día fijado. De lo contrario el demandante toma testigos, antestatur, desde
entonces puede obligarle por viva fuerza y conducirle a pesar de sus
resistencia. El domicilio del demandando es para él un asilo inviolable.
Delante del juez, in judicio, se terminaba el proceso sin que hubiera que
señalar nada de particular. Todo se celebrara ya hasta la sentencia.
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La Ley de las XII Tablas introdujo para casos determinados un modus agendi
más progresivo y con ventajas notables respecto de la legis actio
sacramentum: la acción por petición de un juez o un árbitro. Esta acción de ley
se aplicaba:
1) en los casos en que había una promesa solemne (sponsio) de pagar una
cantidad de dinero;
LEX AEBUTIA
CONCLUSIONES:
Este es el sistema que principia el derecho procesal romano, contiene alto grado
de caracteres de una civilización ruda en su infancia; el simbolismo material, un
ritual de pantomimas y palabras consagradas lo caracterizan. El carácter general
de estas formulas orales es que contenían una afirmación o una negación
referente al derecho o al hecho de la persona misma que las pronunciaba, de
donde se seguía que este procedimiento excluía toda representación
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LEY EN ECUADOR
ARTS: 5 - 7C.C.
6,7,8,9. CONSTITUCIÓN DEL ECUADOR
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CLASIFICACIÓN:
A) El derecho desde el punto de vista OBJETIVO:
Es el conjunto de normas que rige obligatoriamente la vida humana en
sociedad.
Ejemplo: Constituciones, Códigos.
RELACIONES:
Evidente correlación que existe entre el derecho-norma y el derecho y
facultad.
Recordar que la costumbre no constituye derecho, sino en los casos que la
ley se remita a ella. Art. 2 C.C.
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CARACTERÍSTICAS:
Las normas jurídicas que conforman la ciencia del Derecho presentan unas
características que las diferencian de las demás normas u órdenes
normativos, tales como las normas morales, las religiosas, los
convencionalismos sociales;