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REVISTA IURIS DICTIO PERÚ

Teoría General del Derecho del Trabajo


LOS DERECHOS EXPECTATICIOS, LATENTES,

Sección Derecho del Trabajo


ADQUIRIDOS Y ESPERADOS EN EL DERECHO DEL
TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
De lo expectativo a lo demandable

[EXPECTATIONAL, LATENT, ACQUIRED AND EXPECTED RIGHTS IN


LABOR AND SOCIAL SECURITY LAW - From expectation to demand]

José María Pacori Cari


Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación
Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento
“La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en Bolivia. Fue Catedrático de Derecho
Administrativo en la Universidad La Salle del Perú; Catedrático de Derecho del Trabajo,
Derecho de la Seguridad Social y Derecho Comercial en la Universidad José Carlos
Mariátegui del Perú. Miembro del Ilustre Colegio de Abogados de Arequipa en el Perú

Sumario: I. Derechos expectaticios - II. Derechos latentes - III. Derechos


adquiridos - IV. Derecho esperado

Resumen. En el presente artículo se hace un análisis de la importancia en materia


laboral y de seguridad social de distinguir entre los derechos expectaticios, derechos
latentes, derechos adquiridos y derechos esperados.

Abstract. This article analyzes the importance in labor and social security matters
of distinguishing between expectation rights, latent rights, acquired rights and
expected rights.

Palabras Clave: Derechos expectaticios – Derechos latentes – Derechos adquiridos –


Derechos esperados
Editorial Legal Affairs – Lima, Perú

Keywords: Expectation rights - Latent rights - Acquired rights - Expected rights

Recibido: 07/06/2020
Aprobado: 10/06/2020

En el fundamento 16 de la Sentencia del “Por ello, corresponde en este momento,


Tribunal Constitucional recaída en el determinar si cuando se hace referencia a las
Expediente 005-2002-AI/TC, Expediente pensiones de sobrevivientes, estamos frente a un
006-2002-AI/TC, Expediente 008-2002- derecho adquirido, uno de carácter
AI/TC, Perú, se establece expectaticio, o frente a una situación jurídica
diferente de las enunciadas:
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frente a uno latente y cuyo goce se

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a. En cuanto a los derechos adquiridos, hará efectivo al fallecimiento del

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conforme se ha expuesto, estos nacen del causante; y, la segunda, que parte de
simple cumplimiento de los requisitos otorgar al fallecimiento del causante,
establecidos para su goce; sin embargo, la calidad de requisito, situación ésta
en el caso de las pensiones de sobrevivencia, no última que no es compartida por el
existe requisito alguno; por el contrario, su goce Tribunal Constitucional, como ya se ha
está supeditado al fallecimiento del pensionista, expuesto.” (El resaltado es nuestro)
como "formalidad" o “condición" necesaria para
el disfrute de la pensión de viudez u orfandad, no De lo indicado por el Tribunal
así, para el establecimiento o declaración de un Constitucional en esta sentencia, tenemos
derecho. la distinción entre derechos adquiridos,
derechos expectaticios y derechos latentes
b. Concordante con lo señalado, no podría que procederemos a desarrollar a
considerarse que existe un derecho continuación, agregando a estas tres
expectaticio, allí donde no existe categorías una más a la que
"requisito" que tenga que cumplirse, denominaremos derechos esperados o
como presupuesto previo para la demandables:
obtención, a futuro, de un derecho de
naturaleza previsional. I. DERECHOS EXPECTATICIOS
Los derechos expectaticios tienen
c. Luego, si para el otorgamiento de dichas como presupuesto previo para su
pensiones, no existe requisito alguno, sino que, obtención un requisito que tiene que
basta el acaecimiento de la muerte del cumplirse a futuro, verbi gratia, para el
pensionista-causante, por los efectos sucesorios ingreso a la carrera administrativa de un
que ello acarrea-, es evidente que tales pensiones servidor contratado se requiere del
constituyen una prestación previsional derivada requisito de existencia de una plaza
de la pensión principal otorgada a quien fue el vacante presupuestada. En la
titular de un derecho adquirido. En ese jurisprudencia constitucional del Perú
orden de ideas, no se puede pretender la podemos encontrar los siguientes casos:
modificación "en peor" de las condiciones en que
se otorgan las pensiones de sobrevivientes, a sus 1. En el fundamento 1 de la Sentencia del
beneficiarios, por derivar de aquella inicialmente Tribunal Constitucional recaída en el
reconocida al pensionista del Decreto Ley Expediente 451-2004-AA/TC, Perú, se
20530. indica

d. Debe tenerse presente, además, lo dispuesto por “De la revisión de autos se advierte que el
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el artículo 48 del Decreto Ley 20530, tanto con causante tenía un derecho expectaticio;
la redacción original como la modificada, cuando por tanto, no adquirido, de percibir pensión de
establece que el derecho a la pensión de jubilación bajo el régimen del Decreto Ley
sobrevivientes "(…) se genera (..)", desde la fecha 20530, toda vez que, como lo ha manifestado
en que fallece el causante. Dicha norma puede ser este Tribunal en reiterada jurisprudencia, para
interpretada de dos maneras, cuando menos: la ser considerado un derecho adquirido, el
primera, en el sentido que el derecho existe demandante debe cumplir los requisitos del citado
y está sujeto a una condición régimen, después de lo cual resulta innecesario el
suspensiva (el "fallecimiento" del causante), reconocimiento de su pensión en sede
con lo que no estamos frente a un administrativa.” (El resaltado es nuestro)
derecho expectaticio o adquirido, sino

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2. En el fundamento 2 y 3 de la Sentencia pues, a lo sumo, el magistrado o miembro

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del Tribunal Constitucional recaída en el del Ministerio Público solo tiene el

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Expediente 03253-2013-PA/TC, Perú, se derecho expectaticio de continuar en
indica el ejercicio del cargo, siempre que
logre superar satisfactoriamente el
“En tal sentido, cabe aclarar que la condición proceso de ratificación. Por ello, el
que ostentaba el actor solo le otorgaba un Tribunal Constitucional considera que, en
derecho expectaticio de nombramiento al principio, del hecho de que el Consejo Nacional
cargo de Juez Superior del Distrito Judicial de de la Magistratura no haya ratificado al
Lima de presentarse las condiciones necesarias recurrente no se deriva una violación del derecho
(requisitos legales) para acceder a dicho cargo constitucional alegado, toda vez que este cumplió
dentro del plazo de un año que estipula el sus siete años de ejercicio en la función y, por
numeral 65.4 de la Ley de Carrera Judicial; es ende, la expectativa de continuar en el
decir, el actor sólo contaba con una expectativa de ejercicio del cargo dependía de que
nombramiento sujeta a un plazo de caducidad. fuera ratificado.” (El resaltado es nuestro)
Adicionalmente, corresponde precisar que el
invocado derecho expectaticio que, según refiere el 4. En el fundamento 3 y 4 del Auto del
recurrente, ha directamente lesionado, no Tribunal Constitucional recaído en el
constituye un derecho fundamental ni forma parte Expediente 01867-2012-PC/TC, Perú, se
del contenido constitucionalmente protegido del establece lo siguiente:
derecho de acceso a la función pública en
condiciones de igualdad. Ello es así en la medida “cabe manifestar que la Ley de Carrera Judicial
en que no resulta exigible de manera inmediata o regula la existencia de un derecho
directa por ser una situación jurídica temporal, expectaticio para el acceso a la
sujeta a condiciones legales para su ejecución magistratura a favor de los candidatos
(requisitos legales, existencia de una plaza en reserva así declarados por el CNM.
vacante debidamente presupuestada y sujeta a un De acuerdo con su propia regulación, ésta es de
plazo perentorio), conforme lo señala el numeral carácter legal y temporal, dado que se encuentra
65.4 de la Ley de Carrera Judicial, razones por condicionado al cumplimiento de requisitos
las cuales el proceso de amparo no resulta una específicos a la fecha de producida una plaza
vía idónea para su tutela, pues no existe la vacante y a un plazo para su correspondiente
posibilidad de retrotraer las cosas al estado ejercicio; motivo por el cual no hay nada que
anterior a la lesión de un derecho inexistente.” aclarar. Que en cuanto al segundo pedido, debe
precisarse que la frase “el CNM y el Consejo
3. En el fundamento 12 de la Sentencia Ejecutivo del Poder Judicial carecen de facultades
del Tribunal Constitucional recaída en el para postergar el derecho constitucional de
Expediente 04075-2016-PA/TC, Perú, se permanencia en la magistratura o el derecho a ser
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indica: trasladado conforme a ley de los que goza un juez


titular, frente a una solicitud de nombramiento
“Ello conduce a determinar que la garantía de la de un candidato expectaticio para ocupar una
permanencia en el servicio judicial se extiende por plaza vacante”, resulta una mención genérica
siete años, periodo dentro del cual el juez o aplicada en la argumentación de dicho
miembro del Ministerio Público no puede ser fundamento para dejar clara la razón de por qué
removido, a no ser que no haya observado su calidad no resultaba oponible frente al derecho
conducta e idoneidad propias de la función o se del demandante. Tal redacción no afirma que el
encuentre comprendido en el cese por límite de litisconsorte haya solicitado su nombramiento en
edad. Así, una vez transcurridos esos siete años, la plaza de Juez Superior. Asimismo, este
el derecho de permanecer en el cargo se relativiza, Tribunal precisa que no ha postergado el derecho

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de acceso a la función pública del litisconsorte en lista deberá demandar el interés legítimo a

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la medida que la materia de controversia ser llamado a ocupar el cargo vacante,

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analizada ha versado sobre el derecho del más no podrá solicitar el derecho
traslado de un juez, motivado en razones legales expectaticio a ocupar el cargo, puesto que
y no respecto del derecho que invoca. Más aun para esto deberá acreditar que cumple
cuando a la fecha en la que el recurrente se con los requisitos para ocuparlo.
apersonó al proceso, su derecho
expectaticio (de nombramiento como Ahora bien, el jurista Pedro Escribano
Juez Superior) cesó, de acuerdo con los Collado define expectativa como
términos que regula la Ley de Carrera Judicial”
(El resaltado es nuestro) “un derecho in fieri, en formación,
situación en la que un sujeto está en fase de
De la revisión de estos casos, tenemos consolidar todos los elementos, condiciones o
que el derecho expectaticio es un derecho grados previos requeridos por la ley para la
inexistente en tanto no se cumplan todos existencia plena de un derecho, alguno de los
los requisitos para su obtención, esta cuales han sido ya realizados y existe
situación resulta de importancia para la incertidumbre sobre los restantes”
alegación de existencia de derechos
laborales y de seguridad De esto tenemos que los
social, por cuanto de derechos expectativos
estar frente a un derecho son también conocidos
expectaticio no sería como derechos en
posible amparar una formación, por cuanto
demanda judicial, dado no cumplen con todos
que el derecho los requisitos previstos
demandado no existiría en la ley para su
por no cumplir con los formación.
requisitos que establece
la ley para su formación; Asimismo, el notario
sin embargo, el derecho Pascual Lacal en su
expectaticio no debe artículo “Las
ser confundido con el interés legítimo expectativas de derechos y los derechos
que puede sustentar la demanda de un expectantes” establece que
trabajador, asegurado o pensionista, el
interés no es un derecho, es una “No podemos desconocer que las expectativas de
pretensión de adecuar la conducta de derechos penetraron en la doctrina en íntima y
alguien a lo solicitado por otro dentro del estrecha dependencia con la teoría que desarrolla
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marco legal, verbi gratia, ante la el principio fundamental de la irretroactividad de


convocatoria a un concurso público, se las leyes; pero no quiere decir esto que su esfera de
han presentado postulantes de los cuales aplicación quede limitada a las normas que
unos han sido declarados ganadores y regulan el Derecho transitorio. Al contrario, nos
otros pasarán a la lista de elegibles, por lo parece evidente que las expectativas de
tanto, si un ganador desiste del trabajo, se derechos tienen personalidad propia e
llamará al primero en el listado de independiente y ejercen influencia notoria en otros
elegibles; en el caso concreto, un ganador sectores de la actividad jurídica. Los tratadistas
fallece, pero lejos de llamarse al primero que las estudian muestran un perfecto acuerdo al
en la lista de elegibles se llamó al determinar la naturaleza de tales
segundo; en este caso , el primero en la expectativas. Son vocaciones o

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llamamientos al disfrute de un Sevilla, Concepción Barrero Rodríguez,

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derecho. Su origen más frecuente es la en su artículo “El respeto a los derechos

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ley, pero también devienen de los adquiridos” indica
contratos y de los testamentos. Son,
pues, meras posibilidades legales, “Por lo pronto hay que advertir de que las
contractuales o testamentarias para el expectativas que deben merecer nuestra
goce de un derecho. No son derechos atención son las que tienen relevancia o
adquiridos, porque aún no se ha significación jurídica. Pues bien, entre éstas
realizado el hecho que determina el puede diferenciarse de entrada, según
nacimiento del derecho y su resulta de la propia jurisprudencia, entre
incorporación al patrimonio jurídico aquéllas que aluden a la
del favorecido con la vocación. consolidación de una determinada
Cuando tal hecho se realiza, las situación de hecho de la que han de
expectativas dejan de serlo, para derivar determinadas consecuencias
convertirse en derechos adquiridos. jurídicas y las que, de otra parte, se
Pero los derechos adquiridos pueden refieren a la consolidación de una
clasificarse, a su vez, en dos grupos: situación jurídica subjetiva. Como
derechos consumados y derechos exponente de las primeras puede hacerse
expectantes. Entendemos que estos referencia, por ejemplo, a la situación de aquellos
últimos son derechos ya nacidos, terrenos que no contando aún con la condición de
sujetos en su eficacia al plazo o a la solar, gozan, sin embargo, «de una vocación o
condición.” (El resaltado es nuestro) expectativa inmediata de serlo», circunstancia
que es tomada en consideración a efectos
De lo indicado, tenemos que el derecho impositivos. La expectativa viene, así, a
expectaticio también es denominado constituir la previsión de la consecución de un
expectativa de derecho, que al cumplir estado de hecho, a la que el Derecho,
con los requisitos previstos en la ley pasa anticipadamente, engarza determinadas
a ser un derecho adquirido el que puede consecuencias jurídicas; cómo ocurre, también, en
ser un derecho consumado o un derecho las denominadas expectativas urbanísticas. La
expectante que equivale a lo que más presunción, en definitiva, de que el terreno pueda
adelante denominaremos como derecho pronto integrarse en el proceso urbanizador, de
latente; una situación de importancia para que se modifique su naturaleza jurídica, se
lo que nos ocupa es que la expectativa de considera, pues, una circunstancia digna de
derechos implica que estos todavía no se valoración, una expectativa atendible por el
han incorporado al patrimonio del Derecho, con efectos, en este caso, claramente
trabajador, asegurado o pensionista, verbi favorables para el interesado, a diferencia del
gratia, la firma de un contrato de trabajo a supuesto anterior en el que la expectativa se
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plazo indeterminado no implica el convierte en fundamento de una mayor carga


derecho al goce de una pensión de impositiva. He aquí, en suma, dos
jubilación, puesto que para el goce de este supuestos, fruto, el primero, de la
derecho se requiere del requisito de edad expresa previsión normativa y
y tiempo mínimo de años de aportación, resultado, el segundo, de un principio
cumplidos los cuales recién el derecho a jurisprudencial formulado en
una pensión de jubilación se incorporará aplicación del Derecho, en los que las
al patrimonio del trabajador. expectativas, consistentes no en un
derecho en formación, sino en un
Por su parte, la Profesora de Derecho proceso de transformación de la
Administrativo de la Universidad de

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realidad, adquieren significación o petrificación o congelación del ordenamiento

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relevancia jurídica.” jurídico contraria al poder de innovación de toda

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norma y a los principios propios del Estado
Lo indicado establece una importante social”.
distinción jurídica en la utilización del
término expectativa. En primer lugar, De lo indicado se tiene que mientras los
expectativa hace referencia a un derecho derechos adquiridos merecen el respeto
en formación; n segundo lugar, del ordenamiento jurídico, los derechos
expectativa hace referencia a un proceso expectaticios pueden desaparecer o
de transformación de la realidad. alterarse como efecto inevitable del
cambio de normas.
Más adelante, la Profesora de Derecho
Administrativo de la Universidad de La importancia de las expectativas en el
Sevilla, Concepción Barrero Rodríguez, Derecho Laboral Público, la podemos
en el mismo artículo indica encontrar en lo indicado también por la
Profesora de Derecho Administrativo de
“Nuestro interés va a centrarse, sin embargo, en la Universidad de Sevilla, Concepción
las expectativas que vienen a coincidir Barrero Rodríguez, en el mismo artículo
con un determinado status jurídico en al indicar
favor de un administrado que, en
muchas ocasiones, coincide, en “El régimen jurídico de los funcionarios públicos
efecto, con una posición jurídica en constituye, probablemente, el mejor exponente de
trance de conversión en un auténtico esta idea. En la jurisprudencia, incluida la del
derecho siempre y cuando lleguen, propio Tribunal Constitucional, es habitual la
realmente, a cumplirse el conjunto de referencia al hecho de que «... el funcionario que
requisitos o condiciones que el propio ingresa al servicio de la Administración Pública
ordenamiento establece. De esta forma, se coloca en una situación jurídica objetiva,
las expectativas, y de ello da buena cuenta la definida legal y reglamentariamente, y por ello
jurisprudencia, terminan por abarcar todas modificable por uno u otro instrumento
aquellas situaciones que el Tribunal Supremo normativo…sin que consecuentemente pueda
denomina «interinas» y que «el legislador protege exigir que la situación estatutaria quede
de forma transitoria en tanto se produce su congelada en los términos en que se hallaba
definitiva consolidación». En nuestra regulada al tiempo de su ingreso». Este principio,
jurisprudencia termina por trazarse, en suma, absolutamente consolidado en nuestro
una importante línea divisoria que, en un lado, ordenamiento jurídico sobre la base dogmática de
coloca los derechos adquiridos, en tanto que, en el las relaciones de especial sujeción, ha servido de
otro, sitúa todas las situaciones, de muy diversa fundamento a los Tribunales para la
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naturaleza e intensidad, que en un proceso más o desestimación, entre los casos más conocidos, de
menos dilatado en el tiempo preceden al los muchos recursos interpuestos en demanda de
perfeccionamiento, a la adquisición del derecho. indemnización por el adelanto de la edad de
Los derechos adquiridos merecen, según jubilación, la transformación del régimen de
esa misma jurisprudencia, el respeto del incompatibilidades, la supresión del derecho de
ordenamiento jurídico; no así, en cambio, las consorte o la modificación del sistema de
expectativas, cuya desaparición o alteración seguridad social y derechos pasivos. En todos
constituye, según reiterada doctrina estos casos, así como en otros muchos, va a
jurisprudencial, un efecto inevitable del cambio de negarse la existencia de auténticos derechos del
normas. Otra solución supondría, proclama funcionario público y a estimarse paralelamente
reiteradamente el Tribunal Supremo, una que la jubilación a la edad establecida en el

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momento en el que se ingresó en la función ciudadano, un título a esgrimir en defensa, por

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pública, determinado sistema de ejemplo, de un futuro derecho a la jubilación o a

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compatibilidades, las pensiones previstas y, en una pensión de las características de las que, en
general, la preservación del estatuto jurídico del determinado momento, se esperó; bajo esta otra
que se gozó en algún momento de la vida especie de expectativa lo que el
funcionarial no constituyen sino «meras» o administrado reivindica es la
«simples» expectativas sujetas a posibles intangibilidad del régimen jurídico
alteraciones normativas. En conclusión, los existente en determinado momento, el
funcionarios públicos, según el propio interés en su mantenimiento con el
ordenamiento, sólo tienen derecho al conjunto de consecuencias, favorables
mantenimiento del contenido de la función a o adversas, que le sean inherentes. No
desarrollar, así como a las remuneraciones se está, se podría decir en términos,
económicas que hubiesen consolidado. Siendo ello quizás, más gráficos, luchando por
así, desde luego, en el estado actual de nuestro derechos futuros; se están
Derecho, no debe, sin embargo, pasarse por alto defendiendo posiciones de presente,
la importante afirmación del Tribunal la permanencia de normas en base a
Constitucional que, en relación con el adelanto de las cuales se han tomado decisiones, se
la edad de jubilación, señalaría que «esa han emprendido actuaciones y que, si desaparecen
modificación legal origina una frustración de las de manera imprevista, pueden causar evidentes
expectativas existentes y en determinados casos perjuicios a quienes en ellas confiaron. Es, sin
perjuicios económicos que pueden merecer algún duda, en el ámbito de la regulación de la
género de compensación», pronunciamiento, sobre economía, regulación flexible y cambiante donde
el que volveremos, de oscuro significado y que no las haya, donde se manifiesta con mayor nitidez
podía sino merecer los juicios más encontrados”. esa necesaria o al menos conveniente defensa de
las posiciones jurídicas individuales identificadas,
Por último, la Profesora de Derecho en último término, con una pretensión de
Administrativo de la Universidad de estabilidad del Derecho en cuya aplicación se
Sevilla, Concepción Barrero Rodríguez, actúa y que ha servido de fundamento a
en su artículo indicado nos dice decisiones en las que no sólo pueden estar
comprometidos los intereses de quienes las han
“Ahora bien, existen ocasiones, dentro de la tomado, sino también el correcto funcionamiento
extremada variedad que el Derecho ofrece en esta de la economía y, por consiguiente la satisfacción
materia, en las que esas situaciones de los intereses generales. Es justamente la
definidas como expectativas no protección de estas expectativas la que con mayor
aluden exactamente a un derecho in intensidad se reivindica por la doctrina de nuestro
fieri; no se refieren, en puridad, a la tiempo engarzándolas con el principio de
situación en la que se encuentra un seguridad jurídica traducido en términos de
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sujeto que, de no producirse un confianza en la estabilidad del Derecho y de


cambio normativo, alcanzará la previsibilidad de sus alteraciones. Antes de
consolidación de un derecho una vez ahondar, sin embargo, en sí, efectivamente, estas
se complete el presupuesto de hecho expectativas, y en general todas las situaciones
previsto en la norma; son, en términos incardinables en esta categoría, son o no dignas
afirmativos, los supuestos en los que la de protección jurídica, conviene advertir de que
expectativa viene sencillamente a coincidir con el las dos especies de expectativas
simple deseo de estabilidad, de mantenimiento de apuntadas pueden coexistir en una
un determinado régimen jurídico; en eso radica, situación dada en la medida en que la
justamente, el interés de quien la invoca; la pretensión de estabilidad de
expectativa ya no es, vista desde la perspectiva del determinado régimen jurídico puede

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llevar aparejada la consecución de vez se halla inscrito a un régimen de

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concretos derechos. Ahora bien, a la hora seguridad social – o que debería estarlo, si

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de reflexionar sobre la posible protección del no lo está por razones ajenas a su voluntad – y
Derecho a estas situaciones jurídicas que no el cual se va conformando mediante el
coinciden con un derecho perfecto, importa, por decurso del tiempo hasta completarse
cuanto ha de verse a continuación, tener en cuenta la condición suspensiva fijada (es decir,
la distinción apuntada” algún lapso previsto en norma legal aplicable, que
deba ser medido en años efectivos de servicio, o
II. DERECHOS LATENTES alguna edad biológica, o algún estado civil
Los derechos latentes son derechos que predeterminado, o cierto número de años de
existen pero están sujetos a una aseguramiento medidos a veces en semanas de
condición suspensiva, verbi gratia, el cotización al ente público asegurados o bien en
derecho a una pensión de sobrevivientes alguna otra circunstancia específica como podría
existe pero está condicionado al ser: la incapacidad permanente total para
fallecimiento de un asegurado o laborar, o la declaración de estado de invalidez, o
pensionista. la cesantía en edad avanzada, o el desempleo,
y/o algunas otras causas análogas). Derechos
El jurista mexicano Ángel Guillermo Ruiz que guardarán un estado latente hasta
Moreno en su artículo “Los derechos que se conforman y terminen de
latentes laborales y de seguridad social adquirirse, o bien un estado de
ante eventuales cambios legislativo” latencia hasta que se ejercitan por el
indica titular de ellos.” (El resaltado es nuestro)

“Así las cosas, no son ni significan exactamente Por último, el jurista mexicano Ángel
lo mismo “derechos latentes” que Guillermo Ruiz Moreno indica
“derechos adquiridos”, como algunos
aseguran, pues el adjetivo “latente” implica “En tanto que propedéuticamente, latencia de
que el primero de ellos está inactivo derechos sociales significaría: la
todavía por alguna razón, acaso cualidad o condición de
porque no ha terminado de adquirirse predeterminados derechos sociales
o porque aún no es posible ejercerlos laborales y/o de seguridad social, que
al faltar alguna otra condición todavía son irrenunciables e inalienables por
en proceso de adquisición. Si se quiere la razón de su naturaleza jurídica
diferencia consiste en simple cuestión de énfasis, intrínseca, mismo que se ha integrado
pero existe en nuestra opinión.” (El resaltado es paulatinamente desde el inicio de una
nuestro) relación laboral continuada, los que
aún no pueden ser ejercidos por su
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Asimismo, el jurista mexicano Ángel titular por causas ajenas a su voluntad


Guillermo Ruiz Moreno en el mismo al faltarle todavía la consumación de
artículo indica algún otro requisito legal distinto en
vías de integrarse y, por lo tanto, contra ellos no
“Para fines propedéuticos por derecho puede corres ningún término prescriptorio (el
latente debemos entender: las acciones o típico caso de haber completado la edad biológica
atributos que emanan de las propias requerida, pero no la antigüedad laboral fijada, o
leyes laborales y de seguridad social viceversa)”.
nacionales o locales, generando a
favor de un trabajador desde que De esta manera, iniciada una relación
comenzó el vínculo laboral y que a la laboral constituyen derechos latentes

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aquellos que están sujetos a una consumado, la expectativa, por legítima

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condición suspensiva, los derechos que sea, no está garantizada contra la

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existen, pero no se pueden ejercer nueva ley.
todavía, verbi gratia, el derecho de
vacaciones constituye un derecho latente IV. DERECHO ESPERADO
en tanto se cumple con la condición del La doctrina brasileña establece que la
transcurso de tiempo (un año) para su expectativa de un derecho (expectativa de
ejercicio, desde que, en caso de concluir direito) consiste en un derecho que está a
la relación laboral, el trabajador tiene punto de ocurrir, pero no produce los
derecho a una compensación vacacional. efectos del derecho adquirido, por cuanto
no se han cumplido todos los requisitos
III. DERECHOS ADQUIRIDOS exigidos por la ley, por lo tanto, la
Los derechos adquiridos nacen del persona solo tiene una expectativa; por su
simple cumplimiento de los requisitos parte, el derecho esperado (direito
establecidos para su goce, verbi gratia, con expectado) es el que ha cumplido todos los
la prestación de servicios subordinada requisitos para la adquisición del derecho,
nace el derecho adquirido del trabajador a sin embargo, debido a su discreción aún
percibir una remuneración mínima vital o no se ha ejercido, en este caso, se debe
cumplido un año de servicios para su respetar el derecho adquirido, verbi gratia,
empleador el trabajador tiene el derecho el servidor público ha completado el
adquirido a gozar de vacaciones pagadas. tiempo necesario para su jubilación, pero,
En el fundamento 3 de la Sentencia del por diversos motivos, no ingresa su
Tribunal Constitucional recaída en el solicitud, por lo que si se cambiaran las
Expediente 451-2004-AA/TC, Perú, se reglas de retiro, el empleado tiene el
indica derecho adquirido de retirarse de acuerdo
a las reglas vigentes en el momento del
“En consecuencia, si bien es cierto que en cumplimiento de todos los requisitos.
materia pensionaria deben respetarse los
derechos adquiridos, también lo es que Por su parte, en la doctrina italiana,
debe tratarse de derechos encontramos el derecho demandable
regularmente adquiridos, y no cuando (diritto quesito), que es el derecho que se ha
ha mediado dolo, error o simulación hecho parte del patrimonio de un sujeto y
en su adquisición.” (El resaltado es por el cual no se aplica una nueva ley, es
nuestro) decir que el derecho demandable es una
categoría del derecho que una vez
En la doctrina brasileña, se indica que el ingresado a la esfera jurídica de un sujeto
derecho adquirido (direito adquirido) es el se hace inmutable, tal condición
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que se ha incorporado definitivamente al permanece aunque se produzca un


patrimonio y/o personalidad del sujeto eventual cambio del ordenamiento
de derecho, es decir, este derecho jurídico.
adquirido, una vez incorporado al
patrimonio y/o personalidad, no puede Como se verifica, el derecho esperado
ser afectado por una nueva norma es el derecho que está incorporado en el
jurídica; por su parte, la expectativa del patrimonio del sujeto de derecho quien
derecho (expectativa de direito) es la mera por alguna razón no lo ejercita, a
posibilidad de adquisición del derecho, diferencia del derecho latente donde se
que, depende de la implementación de requiere del cumplimiento de una
ciertas circunstancias que aún no se han condición para su ejercicio, cumplida la

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condición el derecho latente, que es un Expediente 008-2002-AI/TC, más

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derecho adquirido, se puede consumar de 5 000 Ciudadanos con firmas

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inmediatamente o, en su caso, el certificadas (02) y Colegio de
beneficiario puede esperar a ejercerlo. Abogados del Cuzco. Perú.
• Sentencia del Tribunal
CONCLUSIONES Constitucional (24 de junio de 2004).
En conclusión, la expectativa se puede Expediente 451-2004-AA/TC Lima,
referir a una transformación de la realidad María Guerrero Viuda de
con relevancia jurídica o la existencia de Barandiarán. Perú.
un derecho en formación por falta de • Sentencia del Tribunal
cumplimiento de todos sus requisitos, en Constitucional (25 de julio de 2018).
este último caso hablamos del derecho Expediente 04075-2016-PA/TC
expectaticio, también denominado Cusco, Antonio Salas Callo. Perú.
derecho in fieri, derecho en formación o
expectativa de derecho; cumplidos todos
los requisitos previstos en la ley se genera
un derecho adquirido, el cual puede ser
consumado o latente, el derecho latente,
también denominado expectante, implica
el cumplimiento de los requisitos
previstos en la ley, pero falta una
condición para su ejercicio; por último,
encontramos al derecho esperado o
demandable, donde al cumplirse los
requisitos previstos en la ley se forma un
derecho adquirido no sujeto a condición
por no existir o haberse cumplido, pero el
interesado no lo ejerce por alguna razón*.

REFERENCIAS
• Auto del Tribunal Constitucional (27
de octubre de 2014). Expediente
01867-2012-PC/TC Lima, Miguel
Ángel Tapia Cabañin. Perú.
• Sentencia del Tribunal
Constitucional (02 de diciembre de
2014). Expediente 03253-2013-
Editorial Legal Affairs – Lima, Perú

PA/TC Lima, Henry Antonio


Huerta Sáenz. Perú.
• Sentencia del Tribunal
Constitucional (10 de marzo de
2003). Expediente 005-2002-AI/TC,
Expediente 006-2002-AI/TC,

*
El autor es abogado especialista en Derecho
Administrativo, Derecho del Trabajo y Derecho de la
Seguridad Social en el Perú, puede contactarlo en
corporacionhiramservicioslegales@hotmail.com o
móvil y whatsapp (+51) 959666272.
REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen II – Junio 2020 – pp. 36-45 45