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Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero
Academia de la Magistratura
La Academia de la Magistratura es la institución oficial del Estado Peruano, que tiene como
finalidad la formación de aspirantes a la magistratura y el desarrollo de un sistema integral y
continuo de capacitación, actualización, certificación y acreditación de los magistrados del
Perú.
El presente módulo “DERECHO ADUANERO”, ha sido elaborado por el Dr. Edgar Fernando
Cosio Jara para la Academia de la Magistratura, en octubre de 2013.
LIMA – PERÚ
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Módulo: Derecho Aduanero
Introducción
El módulo tiene por finalidad proporcionar al discente los conocimientos básicos del derecho
aduanero, otorgando las herramientas necesarias para el estudio crítico de la regulación
contenida en las normas aduaneras nacionales y supranacionales.
En tal sentido, el módulo no será solo teórico sino que facilitará el conocimiento de los temas
a través de la discusión de casos que fueron resueltos tanto por la propia administración
aduanera, como por el Tribunal Fiscal, Poder Judicial o Tribunal Constitucional.
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Módulo: Derecho Aduanero
Índice
Introducción……………………………………………………………..……….…. 3
Introducción…………….…………………………………………………………………….. 6
1.1. Aproximación histórica………………………………………………………….. 7
1.2. Políticas de Comercio Exterior y Aduanas…………………………………….. 12
1.3. Definición del Derecho Aduanero y su autonomía…………………………..... 18
1.4. Principios del Derecho Aduanero……………………………………………….. 22
1.5. Fuentes del Derecho Aduanero………………………………………………….. 30
Introducción…………….…………………………………………………………………….. 42
2.1. Los presupuestos de la existencia de la Aduana…………………………………. 43
2.2. Definición de Aduanas y su ubicación en la Administración Pública…………... 44
2.3. La Aduana……………………………………………………………………………. 45
2.4. Los Operadores de Comercio exterior……………………………………………. 50
2.5. El Pilar Aduanas-Empresas de la OMA……………………………………………. 55
Introducción………………………………………………………………………………… 60
3.1. Control aduanero……………………………………………………………………… 62
3.2. Potestad Aduanera…………………………………………………………………… 65
3.3. Valoración de mercancías…………………………………………………………… 68
3.4. Nomenclatura y clasificación arancelaria………………………………………….. 72
3.5. Prenda Aduanera…………………………………………………………………….. 77
3.6. Abandono Legal…………………………………………………………………….... 78
Resumen de la Unidad 3………………………………………………………………..... 81
Anexo de lecturas………………………………………………………………………..... 82
Anexo de casos……………………………………………………………………………. 83
Introducción…………………………………………………………………………………. 84
4.1. Derecho Constitucional Aduanero………………………………………………. 85
4.2. Derecho Administrativo Aduanero………………………………………………. 87
4.3. Derecho Aduanero Material……………………………………………………… 90
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Módulo: Derecho Aduanero
Introducción…………….………………………………………………………………….. 114
5.1. Control de los manifiestos………………………………………………………. 116
5.2. Control de la declaración……………………………………………………….. 120
5.3. Regímenes aduaneros………………………………………………………….. 127
5.4. Control posterior o fiscalización……………………………………………..... 152
Introducción……………………………………………………………………………… 177
7.1. Infracciones aduaneras…………………………………………………………… 179
7.2. Delitos aduaneros…………………………………………………………….…… 200
7.3. Infracción administrativa de contrabando………………………………………. 205
Bibliografía…………………………………………………………………………….. 210
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Módulo: Derecho Aduanero
Presentación de la Unidad 1.
En esta unidad se trata de ubicar al Derecho Aduanero dentro del fenómeno del comercio
internacional que es el campo que regula, analizando su evolución tanto a nivel mundial
como nacional a fin de entenderlo en su real dimensión.
Para tal fin trataremos acerca de su evolución histórica, de las políticas de comercio exterior
que marcan su derrotero y en base a ello, de la sinergia generada entre la evolución del
derecho en general y la dinámica del comercio internacional, podremos definirlo, relacionarlo
con las otras ramas del Derecho, establecer su carácter de disciplina autónoma y a partir de
ello, analizar sus principios y determinar sus fuentes.
Introducción de la Unidad 1.
Esta primera unidad del módulo contiene el marco general que sirve de fundamento al
Derecho Aduanero y que resulta de importancia trascendental para entender el
funcionamiento de las aduanas no solo en el Perú sino en el mundo, tomando en cuenta que
nos encontramos ante una de las ramas del Derecho mas dinámicas, por cuanto regula
precisamente uno de los fenómenos de mayor desarrollo en un mundo globalizado: el
comercio internacional.
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Módulo: Derecho Aduanero
Una vez identificado el fenómeno analizaremos las políticas de comercio internacional que
rigen en el mundo y cómo estas son recogidas en normas supranacionales que se
incorporan en convenios que sirven de marco de desarrollo al Derecho Aduanero y cuyas
técnicas, instituciones y principios son las que subyacen en la legislación aduanera nacional.
De esta manera, teniendo una perspectiva histórica, política y normativa del comercio
internacional, empezaremos el análisis del Derecho Aduanero que trata de regularlo y
podremos entender sus definiciones, principios, instituciones y normas, lo que facilitará a los
administradores de justicia una mayor perspectiva para el análisis de los casos que se le
presenten en controversia.
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Módulo: Derecho Aduanero
De 1800 a 1840 donde el proteccionismo fue el eje del comercio exterior (que estuvo
caracterizado por el enfrentamiento inicial entre la Inglaterra liberal y el Imperio
Napoleónico y luego por el conservadorismo de la Europa post-napoleónica).
De 1840 a 1870 Libre comercio absoluto (ligado al desarrollo del comercio exterior
como consecuencia del descubrimiento del transporte a vapor).
De 1870 a 1945: El Regreso al proteccionismo aduanero y que tuvo como única
excepción a Inglaterra (se inicia con el triunfo de la Alemania de Bismarck sobre Francia
y se prolonga hasta la caída de las potencias totalitarias en la Segunda Guerra Mundial
–1945).
A partir de 1945 la evolución estuvo orientada hacia la cooperación económica
multilateral como consecuencia de la adecuación de la política fiscal a los compromisos
internacionales suscritos entre grupos regionales de países con miras a la mutua ayuda,
seguridad y progreso4 .
Ubicados dentro de esta última etapa el concepto de Aduana como sinónimo de Arancel, va
estrechándose a medida que se maneja un nuevo concepto mas ligado a la integración del
mercado mundial y al desarrollo de organismos internacionales tendientes a consolidar
procesos de eliminación de barreras arancelarias y para-arancelarias (incluidas las de
naturaleza aduanera) como la Organización Mundial de Comercio, en adelante OMC
Sin embargo, la historia permite apreciar una modalidad de control aduanero no ligado al
tema arancelario y que siempre existió desde la Antigüedad, hablamos de las listas de
mercancías prohibidas las cuales operan tanto en la Importación como la exportación. Así,
como señala Basaldúa, en el Antiguo Egipto el Sátrapa Cleómenes dispuso la prohibición
de exportar trigo para hacer frente a la escasez de alimentos y en el Siglo V A.C. el
gobernador de Thasos prohibió la importación de Vinos a la región de Tracia, sometida a su
jurisdicción5.
En la actualidad estos tipos de controles han cobrado plena vigencia ante el retroceso del
tema recaudador, como consecuencia de la aplicación de los principios de la OMC sobre
desmantelamiento arancelario, así la Organización Mundial de Aduanas (en adelante OMA)
pone énfasis en el control a la comercialización de Patrimonios Culturales de la Humanidad,
de especies de la flora y fauna silvestre en peligro de extinción (Convención de Washington-
CITES6), en la lucha contra la piratería7, en la protección contra las sustancias agotadoras
de la capa de ozono y luego de los hechos acaecidos el 11 de setiembre en el World Trade
Center de Nueva York, en la seguridad en la cadena logística internacional8 que se ha
convertido en el eje de su Marco Normativo9.
4
DE JUANO, ibidem.
5
BASALDUA, Xavier. Derecho Aduanero, p. 18.
6
CITES : Convention on International Trade in Endangered Species of Wild fauna and Flora)
7
OMA: Douane et Contrafacons. Reporte mundial sobre la Lucha contra la falsificación en el año 2004.
Publicado en 2006.
8
OMA: La gestión de la cadena logística integral. Cuadernos de la Aduana N° 6. Volumen 6. Publicado en
octubre 2005
9
Marco Normativo para Asegurar y Facilitar el Comercio Global (Marco SAFE), aprobado en 2005 bajo los
auspicios de la Organización Mundial de Aduanas (junio 2005)
8
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Módulo: Derecho Aduanero
En el Perú el origen de las Aduanas puede remontarse al Imperio Incaico, en cuyo vasto
territorio, el cronista español Cieza de León contaba que los Incas cobraban gravámenes en
sus fronteras.
Sin embargo, para entender los orígenes de la Aduana como institución debemos ubicarnos
en la época virreinal, donde la existencia del Monopolio Comercial entre España y sus
colonias, motivó la proliferación de piratas, corsarios y filibusteros, que vivían del
contrabando. Ello obligó a los vecinos de Lima a reunirse en el Cabildo abierto el 23 de
Junio de 1583, nombrando a Vicente Macedo como encargado de una "Banda Volante",
destinada a impedir el ingreso ilegal de mercancías11.
Sin embargo, la formalización del control aduanero paso a convertirse en una exigencia
cuando en 1769 Carlos III, mediante Real Cédula, promulga el Primer Reglamento de
Comercio y Organización de Aduanas. En este sentido, el dos de octubre de 1773, siendo
Virrey del Perú Manuel Amat, se establece la denominada Real Organización de Alcabala y
Almojarifazgo, la que podría definirse como la primer Aduana en el Perú. Esta institución,
tuvo como primer Director a Miguel de Arriaga natural de Vizcaya y como domicilio el centro
de la Ciudad de los Reyes, en la que pasó a denominarse calle de la Aduana (el actual Jirón
Miro Quesada).
Entre 1850 a 1880, las aduanas perdieron importancia económica por cuanto el Estado dejo
de tener al arancel como fuente principal de recursos y pasó a depender del dinero obtenido
10
ibidem.
11
Como señala FLORES NOHESSELL a dicha Patrulla se le otorgó comisión plena para que "todos los
bastimentos, trigo, vino y otras cosas que al puerto llegasen, tome la cuenta y razón de todo y a quien pertenece,
y haga que todo venga a esta ciudad y no consienta se saque ninguna parte sin la expresa licencia de quien la
pueda dar y haga todo lo demás que convenga" (Los puertos del Perú, IEHMP, Lima, 1986).
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Módulo: Derecho Aduanero
por la venta del guano y del salitre, que eran de su propiedad. En ese período el
Reglamento de Comercio de 1864 emitido por el presidente Pezet reguló el tema aduanero.
Tras la Guerra del Pacífico (1879-1883), perdidas las fuentes principales de recursos para el
Estado, los nitratos de Tarapacá y el Guano de las Islas, y devastados los centros de
producción y comercio, siguiendo la tradición histórica de los Estados, al Perú no le quedó
mas remedio que elevar sus aranceles para obtener ingresos.
A fin de acallar las críticas generadas por estas medidas, en 1921 se promulga la primera
Ley de Aduanas, el Código de Procedimientos Aduaneros12. El Código tendría una vigencia
que se prolongaría hasta 1973 en que el Gobierno Militar de Juan Velasco actualizó la
normativa aduanera13.
Durante todo ese periodo el Perú mantuvo un arancel proteccionista, inclusive durante el
auge de las exportaciones en los 60, “arancel sin crisis”14, siendo el eje normativo la política
de “sustitución de importaciones” a cualquier costo15. Se trató de un periodo caracterizado
por incrementos arancelarios y aumento de restricciones para-arancelarias que, pese a los
aires liberales de finales de los setenta, se prolongó hasta finales de los ochenta.
Bajo una política de comercio exterior controlista, en 1988, incorporan a la normativa interna
del Perú los Regímenes Aduaneros del Convenio de Kyoto17. Esta normativa rigió los
destinos aduaneros hasta 1991 en que se promulgó una política liberal vigente hasta
nuestros días18.
Como marco para ese desarrollo, en el Perú al igual que en el resto de países de la región,
también cobraron gran importancia las denominadas normas técnicas globales19, tales como
el Convenio de Kyoto en Regímenes, el Sistema Armonizado en clasificación arancelaria y
el propio Marco Normativo de la OMA, además del Código del Valor de la OMC, que se
incorporaron a la legislación nacional. Junto con ellos desarrollaron los tratados de libre
12
Legislación de avanzada que mereció el reconocimiento de la célebre Misión Kemmerer, enviada desde los
Estados Unidos para mejorar la administración estatal en el Perú, durante el Oncenio de Augusto B. Leguía.
13
Que aprobó el Decreto Ley 20.165.
14
BOLOÑA BEHR, Políticas arancelarias en el Perú 1880-1980, Institutos de Economía de Libre Mercado, Lima,
1985, p. 128.
15
Basado en el Modelo de la CEPAL de Raul Prebish
16
Motivados fundamentalmente en la Constitución Nacional de 1993 que, en su artículo 63, consagró que en el
Perú el Comercio Exterior es libre.
17
Decreto Legislativo N° 809.
18
En 1991 se dictó el Decreto Legislativo N° 722, luego modificado por el Decreto Legislativo N° 688, modificado
a su vez por el Decreto Legislativo N° 809, que dieran lugar al Decreto Legislativo N° 951 y posteriormente al
Decreto Supremo N° 129-2004-EF.
19
RHODE PONCE Andrés, "Academia Internacional de Derecho Aduanero", en AA. VV. 4° Encuentro
Iberoamericano de Derecho Aduanero, ISEF, México, 2008, p. 250.
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Módulo: Derecho Aduanero
comercio con los principales países de la Región y del Mundo, que desplazaron en
importancia a los acuerdos regionales (como ALADI y Comunidad Andina).
Finalmente, tras la suscripción del Acuerdo de Preferencia Comercial con los Estados
Unidos (APC Perú-EEUU), se hizo necesario un nuevo cuerpo legal20 que ajustara su
estructura a los requerimientos del acuerdo y otras normas internacionales21 como es el
marco normativo de la OMA, que apunta a un modelo de despacho en el punto de llegada,
en no mas de cuarentiocho horas y con facilidades para aquellos operadores que garanticen
una cadena logística segura.
Sin embargo, durante el docenio militar (1968-1980) pasó a denominarse Dirección General
de Aduanas y a depender del Ministerio de Industria y Comercio, reincorporándose en 1981
al Ministerio de Economía, aunque sin cambiar de denominación.
Bajo esta nueva denominación a partir del año 1991, en materia de comercio exterior, el
Perú pasó de una política controlista a una liberal, repercutiendo en el ámbito aduanero en
la medida que a su vocación eminentemente recaudadora incorporó la función facilitadora
del Comercio Exterior y el Principio de la Buena Fé (infra), habiendo obtenido en el año
1999 la certificación ISO 9000, que garantiza un servicio a satisfacción de los usuarios del
comercio exterior.
Iniciado el nuevo milenio, la Aduana peruana pasó a convertirse en Aduana virtual, basado
en el lema “Aduana sin papeles”. Posteriormente el año 200223 dada la importancia en la
recaudación tributaria del impuesto aduanero y el impulso que requería la fiscalización
posterior el gobierno dispuso la fusión de ADUANAS con el otro órgano administrador de
tributos, la SUNAT, Superintendencia Nacional de Administración Tributaria, absorbiendo
esta última las labores propias de la primera. Desde entonces las labores de la absorbida
20
Decreto Legislativo N° 1053.
21
Decisión de la Comunidad Andina N° 671.
22
Ley 24829
23
Decreto Supremo 061-2002-PCM.
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Módulo: Derecho Aduanero
Si bien la evolución de las aduanas nos permite entender como funciona actualmente el
Derecho Aduanero, otro aspecto que debe tenerse en consideración son las políticas de
comercio exterior que rigen en los distintos países del orbe y principamente en el Peru.
Las Políticas de Comercio Exterior pueden definirse como “el conjunto de normas
comerciales de un país para facilitar o limitar el ingreso de bienes y servicios de otros países
o grupo de países”25. Como afirma Guzmán Barrón "la aduana por sí misma no tiene una
política propia sino que se encarga de aplicar la política de Comercio Exterior que está
vigente"26, en consecuencia la política aduanera no es mas que una parte de la política de
comercio exterior de un país y será en función de esa política que se dictaran los
lineamientos de la legislación aduanera.
El triunfo del liberalismo sobre el proteccionismo estatal estuvo marcado por dos momentos
24
Ley 29816
25
FERNANDEZ ROZAS, Juan Carlos. Sistema del Comercio Internacional. Madrid: Civitas Ediciones, 2001. P.
32.
26
GUZMAN BARRON, "La misión de la Aduana en el Régimen de Apertura del Comercio Exterior" en Themis N°
36, p. 23
27
SANCHEZ GONZALES, Ildefonso. Lo Aduanero y lo Arancelario: Su delimitación conceptual. En: La Aduana
Española ante la Empresa. Madrid: Instituto de Estudios Fiscales 1994. p. 125
12
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Módulo: Derecho Aduanero
culminantes: el triunfo aliado en la Segunda Guerra Mundial (1945)28 y la caída del Muro de
Berlín (1989) precisamente a posteriori de dichos acontecimientos históricos nacen: el
Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio GATT y la Organización Mundial de
Comercio- OMC29 – entes supranacionales que recogiendo las ideologías de las potencias
vencedoras establecen las directrices del comercio internacional y que apuntan al
desmantelamiento del sistema controlista. Debe precisarse que “la OMC es algo mas que el
GATT. Este último era limitado y provisional y ni siquiera era reconocido jurídicamente como
una organización internacional, por esto el GATT (Acuerdo) fue modificado e incorporado a
los nuevos Acuerdos de la OMC”30.
La OMC recogió los principios del antiguo GATT (Base Estable para el Comercio, Comercio
sin Discriminación y Eliminación o Reducción de medidas arancelarias y para-arancelarias)
que se convirtieron en los lineamientos básicos para las legislaciones de sus países
miembros.
28
“El mundo industrializado asistía a una destrucción total en Europa y Japón. El proteccionismo económico
nacido en la época de los veinte había ayudado a exacerbar el nacionalismo capitalista y no fue ajeno a los
factores desencadenantes de la Segunda Guerra Mundial. Terminada esta…en ese parámetro de hegemonía
norteamericana el comercio internacional debía ser remodelado a inspiración de principios liberales que
permitieran a la nación del norte colocar sus stocks industriales en los mercados mundiales sin limitaciones ni
obstáculos” WITKER, Jose. “Principios y Estructura del GATT” En Revista UNAM N° 36.
29
La Organización Mundial del Comercio (OMC) es la única organización internacional que se ocupa de las
normas que rigen el comercio entre los países, si bien su creación fue en 1995 se ha edificado sobre los
principios del GATT de 1947. Los pilares sobre los que descansa son los Acuerdos de la OMC, que han sido
negociados y firmados por la gran mayoría de los países que participan en el comercio mundial y ratificados por
sus respectivos parlamentos. El objetivo es ayudar a los productores de bienes y servicios, los exportadores y los
importadores a llevar adelante sus actividades. (http://www.wto.org.)
30
FERNANDEZ ROZAS op. cit p. 96
31
“El Marco normativo de la OMA consta de cuatro elementos básicos: 1o) el Marco armoniza los requisitos
relativos a la información electrónica previa sobre los envíos destinados al interior y al exterior o que están en
tránsito; 2º) cada país que adopte el Marco se compromete a utilizar un enfoque coherente de análisis de riesgos
para abordar las cuestiones relacionadas con la seguridad; 3º) el Marco estipula que, ante una petición razonable
del país de destino basada en una metodología comparable de detección de riesgos, la Administración de
Aduanas del país de despacho llevará a cabo una inspección de los contenedores y de la carga de alto riesgo
destinados al exterior, de preferencia utilizando equipos de detección no invasivos tales como máquinas de rayos
X de gran potencia y detectores de radiación; 4º) el Marco define las ventajas que obtendrán de las Aduanas los
medios comerciales que cumplan las normas mínimas relativas a la seguridad de la cadena logística y que
apliquen las mejores prácticas.(OMA: Marco Normativo para asegurar y facilitar el Comercio Global versión en
español . Ediciones OMA: Bruselas, Junio 2005.
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Módulo: Derecho Aduanero
Desde 1960 los expertos de Naciones Unidas reunidos en el Centro de Estudios para
América Latina, CEPAL, encabezado por Raúl Prebisch diagnosticaron que la causa del
subdesarrollo de la región era el eslabonamiento hacia afuera, los países dependían de los
insumos que le llegaban del exterior y la solución no era otra que eliminar esta dependencia
desarrollando en su reemplazo una industria local.
Asi desde inicios de los 90 en América Latina los principales países de la región se hicieron
estados-parte de la OMC y, en consecuencia, incorporaron a sus legislaciones los
principales acuerdos de ese organismo internacional y con ellos los principios que los rigen.
32
ROHDE PONCE, Andrés. Los Tratados de Libre Comercio ponencia en VI Encuentro Nacional Jurídico
SUNAT, octubre 2009.
33
Conforme señalamos en el Manual de Derecho Aduanero: “Siguiendo esa tendencia en todo el mundo se
empezaron a formar bloques económicos teniendo como base acuerdos regionales sobre temas de comercio
exterior y aduanas, así en Norteamérica aparece el NAFTA con Canadá y México, en Centroamérica el
CARICOM y en Sudamérica la Comunidad Andina y MERCOSUR. En los últimos años a nivel comercial se
negocian Acuerdos entre países (como los tratados de libre comercio de Estados Unidos con el Perú, de la Unión
Europea con Perú y Colombia) y entre bloques (como el APC entre Estados Unidos y los países
centroamericanos y la Alianza del Pacifico entre México, Colombia, Chile y Perú)”.
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Módulo: Derecho Aduanero
Así, la evolución del comercio exterior en el mundo y en la región nos lleva a la siguiente
conclusión: que la política aduanera dejó hace mucho tiempo de ser una política de
protección de la industria local mediante aranceles. Como afirma el español Ildefonso
Sánchez “lo aduanero” no abarca sólo los Aranceles sino también “los tratados comerciales
y convenios especiales mediante los cuales se quiere direccionar el trafico exterior y las
medidas aduaneras para actuar una política con finalidades mas concretas como son los
objetivos de índole monetaria; y la creación y regulación de regímenes económicos,
entendiendo por tales aquellos que, evadiéndose a fines recaudatorios pretenden estimular
el comercio internacional y la prestación de servicios con las consiguiente ocupación de
mano de obra”.35
A ello debemos agregar el tema de seguridad incorporado a raíz de los atentados terroristas
del 11 de setiembre y con el los lineamientos que recoge la OMA en su Marco Normativo
SAFE del 200536.
34
ALONSO, Op. cit p. 208.
35
SANCHEZ GONZALES, Ildefonso. Lo aduanero y lo arancelario: su delimitación conceptual en La Aduana
española ante la Empresa p. 123
36
“Garantizar la seguridad de la cadena logística internacional es sólo un paso en el proceso más amplio de
fortalecer y preparar a las Administraciones de Aduanas para los desafíos del siglo XXI…las Administraciones de
Aduanas, en tanto que organismos gubernamentales encargados de controlar y gestionar la circulación de
mercancías, se encuentran en una posición privilegiada para ofrecer una mayor seguridad a la cadena logística
global y para fomentar el desarrollo socio-económico mediante la recaudación de ingresos fiscales y la
facilitación del comercio…” OMA. Marco Normativo p. 3
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Módulo: Derecho Aduanero
En el Perú el colapso del Modelo cepaliano obligó a enmendar el rumbo, y la única vía que
quedaba era la destinada a Promocionar las exportaciones, en ese sentido en 1991, el
Decreto Legislativo 668 consagró el Libre comercio exterior e interior en sus artículos 1° y
2° y decretó la pena de muerte del MISI37, la cual recibió los santos oleos con la Constitución
Política del Perú de 1993 cuyo artículo 63° consagró como política de Estado la opción
liberal al señalar que "la producción de bienes y servicios y el comercio exterior son
libres"38.
No obstante que en los años siguientes el país sufrió varios cambios políticos la opción
liberal siguió inalterable, y el año 2002 las principales instituciones del país encabezadas por
el Gobierno suscribieron el Acuerdo Nacional y establecieron como Vigésimo Segunda
Política de Estado el compromiso de “desarrollar una política de comercio exterior basada
en el esfuerzo conjunto del Estado y el sector privado para lograr la inserción competitiva del
país en los mercados internacionales”.
De conformidad con esta Política de Estado, en los últimos años en el Perú la tendencia ha
sido a la desgravación arancelaria y a la fecha más de la mitad de las partidas se
encuentran con arancel cero, siendo el resto afecto a tasas del 4, 6 y 11% ad/valorem.
Por otro lado la integración andina ha sufrido mas demoras de las programadas siendo la
política peruana actual propulsar la integración con economías de mayor desarrollo, lo cual
se ha convertido en un objetivo prioritario, tanto desde el horizonte gubernamental como
empresarial del país, de esa manera se han suscrito acuerdos de libre comercio con
Estados Unidos (APC del 2008), Singapur (ALC 2009), Canadá (TLC 2009), China (TLC
2010), Tailandia y Corea del Sur (TLC 2011), Japón y Unión Europea (TLC 2012), Costa
Rica (2013), estando en camino la denominada Alianza del Pacífico con Chile, México y
Colombia39. Hacia adentro el Perú ha desarrollado una ley de aduanas basada en el
principio de facilitación y con la incorporación del sector privado a través del Comité
Consultivo de Asuntos Aduaneros.
37
Decreto Legislativo 668 (14.09.91): Artículo 1: El estado garantiza la libertad de comercio exterior e interior
como condición fundamental para lograr el desarrollo del país; Artículo 2.- El Estado garantiza a los Agentes
Económicos el libre acceso a la adquisición, transformación y comercialización de bienes, tanto finales como
insumos y materias primas, y prestación de servicios.
38
Constitución 1993: Artículo 117 decía que "el comercio exterior es libre dentro de las limitaciones que la Ley
determina por razones de interés social y de desarrollo del país".
39
En virtud del Acuerdo Marco (2012) se constituye la Alianza del Pacífico como un área de integración profunda
para avanzar hacia la libre circulación de bienes, servicios, capitales y personas e impulsar un mayor
crecimiento, desarrollo y competitividad de las economías de las Partes.
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Para recordar
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1.3.1. Definición.
Teniendo el concepto básico de Derecho como conjunto de normas que regulan hechos
sociales y que apuntan a la realización de valores y en atención a la evolución histórica y
política señalada en el acápite anterior, podemos señalar una definición de Derecho
Aduanero, después de todo, como dice Dromi, “los contenidos varían para el derecho según
el sistema político al que sirven”40, así para los Estados Unidos la finalidad de la legislación
aduanera es controlar el ingreso a su territorio de armas de destrucción masiva o drogas en
cambio para la legislación peruana y latinoamericana tiene como fin controlar el comercio
exterior de forma tal que este sirva como una herramienta de desarrollo, y dos décadas
atrás el fin no era otro que la recaudación de aranceles.
Decimos conjunto de normas jurídicas para incluir no solo las disposiciones legales y
reglamentarias sino también las denominadas circulares y directivas (incluyendo los
denominados procedimientos generales y especiales), normas de caracter infralegal pero
que constituyen el grueso de la legislación aduanera y que resultan fundamentales en esta
materia, dada la constante evolución del comercio internacional. Tampoco es suficiente la
definición de normas administrativas porque quedan de lado los Tratados y Convenios
internacionales de gran desarrollo en materia aduanera como consecuencia de la
mundialización de la economía y los procesos de integración.
Que regulan el tráfico internacional de mercancías, por cuanto ese es el fenómeno que
se encarga de controlar la aduana y que la legislación aduanera busca normar. Como
señala el jurista argentino Basaldúa, para que exista Aduanas se requieren de dos territorios
y una mercancía que circule entre ambos “cruzando sus fronteras y configurando con su
introducción y su salida lo que denominamos importación y exportación”41.
40
DROMI. Derecho Administrativo p. 30
41
BASALDUA Ricardo Xavier. Derecho Aduanero parte general p. 47
42
OMA: Marco Normativo p. 7
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Como precisó magistralmente Fernando Zimic “si bien durante gran parte de la historia el
abastecimiento de recursos fiscales fue el fin prioritario de la Aduana en la actualidad existe
un cometido diferente que es la satisfacción de la necesidad pública de desarrollar el
comercio exterior, como un medio de captación del ahorro externo, para incrementar de
manera constante los ingresos del Estado, entonces…el control aduanero debe
(necesariamente) concordarse con la facilitación del tráfico internacional de mercancías”43.
1.3.2. Autonomía.
Decir que una rama del derecho es autónoma no equivale a negarla como parte integrante
del Sistema jurídico y por ello no puede omitirse su interpelación constante con otras ramas
del Derecho, con las cuales convive en retroalimentación (feedback) constante.
Como señala el jurista uruguayo Alfredo Rocco se exigen tres condiciones para que una
disciplina jurídica tenga autonomía: autonomía dogmática, autonomía pedagógica y
autonomía metodológica. Si existen estas tres condiciones se forma el espacio residual que
otras ramas del Derecho no cubren y podemos hablar de un Derecho Aduanero autónomo.
1.3.3. Relación del Derecho Aduanero con otras Ramas del Derecho.
Una disciplina autónoma no es una isla sino que se interrelaciona con las otras ramas y el
Derecho Aduanero no es la excepción, así tenemos que se relaciona con las siguientes
ramas jurídicas:
43
ZIMIC EZCURRA, Fernando. El Fin de la Aduana. En Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de
Derecho Aduanero p. 354
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Por otro lado esta vinculación se refuerza porque la Constitución establece los principios
y las garantías que van a limitar la potestad aduanera: principios que limitan el poder
tributario del Estado, de conformidad con la Constitución son principalmente el principio
de legalidad y el respeto a los derechos fundamentales44.
44
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional 3330-2004-AA/TC “los derechos fundamentales en su dimensión
subjetiva, no solo protegen a las personas de las intervenciones injustificadas y arbitrarias del Estado y de
terceros, sino que también facultan al ciudadano para exigir al Estado determinadas prestaciones concretas a su
favor o defensa; es decir, éste debe realizar todos los actos que sean necesarios a fin de garantizar la realización
y eficacia plena de los derechos fundamentales. El carácter objetivo de dichos derechos radica en cambio, en
que ellos son elementos constitutivos y legitimadores de todo el ordenamiento jurídico, en tanto que comportan
valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrática y
el Estado constitucional (Fundamento Jurídico 9)”.
45
Ver COSIO JARA, Edgar Fernando. Aplicación del Código Tributario en Aduanas. Lima: Escuela Nacional de
Aduanas, 2000.
46
VASQUEZ, Susana. CIAT, 1993 p. 45
20
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e. Derecho Penal. La aduana establece a los operadores de comercio exterior una serie
de obligaciones cuyo incumplimiento, de acuerdo a su gravedad se sanciona
administrativa y penalmente, si bien los tipos infraccionales y penales están en gran
parte contenidos en la Ley General de Aduanas y la Ley de Delitos Aduaneros, los
principios y reglas se toman prestados en gran parte del Derecho Penal
h. Derecho del Comercio Internacional. Con esta rama del derecho su relación esta
dada con todo lo relativo a la regulación del Comercio Internacional que se encarga de
controlar. Los temas de esta rama que se aplican usualmente en materia aduanera
están vinculados a los contratos de comercio internacional que es un acuerdo libre
de voluntades a título oneroso destinado a transferir bienes o servicios entre sujetos
ubicados en territorios aduaneros diferentes. Dicho contrato tiene en cuenta los
siguientes aspectos jurídicos:
47
En cuanto al envío de los bienes intangibles a través de la red, también será una operación de comercio
internacional, siempre y cuando el software se aplique o se descargue en un territorio físico distinto al territorio
físico donde se expidió el mismo. Cabe mencionar que los bienes intangibles no son objeto del derecho
aduanero toda vez que no se pueden clasificar en una posición arancelaria por lo tanto escapan del concepto de
mercadería, término que en el derecho aduanero excluye a los bienes inmuebles y los intangibles (ver Ricardo
Xavier Basaldua. Derecho Aduanero. Abeledo Perrot. Buenos Aires 1992. Pag. 53).
21
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i. Con otras ramas del Derecho. El Derecho Aduanero también se relaciona con otras
ramas del Derecho como el Derecho Civil, de quien toma sus formas contractuales, su
regulación de garantías y sus reglas obligaciones (como la responsabilidad solidaria y la
inejecución por caso fortuito o fuerza mayor) y del derecho Comercial toma sus
documentos (facturas, pagares, pólizas de seguro, documentos de transporte) En
general el Derecho aduanero en la medida que controla todo tipo de mercancías se
relaciona prácticamente con todas las ramas del Derecho que se involucran con el
tráfico internacional.
Los principios no son otra cosa que las líneas directrices o postulados que guían una
determinada ciencia o a una determinada rama del Derecho y en este caso entendemos por
Principios del Derecho Aduanero a aquellos que deben orientar a las normas aduaneras y a
los encargados de elaborarlas o aplicarlas.
Antes de analizar los principios aduaneros conviene analizar los otros principios que regulan
su ejercicio, los principales de ellos contenidos en la Constitución entendida como norma
48
Resolución de Superintendencia 038-2010/SUNAT/A: Procedimiento Específico Valoración de mercancías
según el Acuerdo del Valor de la OMC INTA.PE.01.10ª (versión 6): numeral V.7.
49
INTA.PE.01.10ª (versión 6) : 11. Numeral V “De los gastos de seguro”: 11. El importe que se consigna en la
declaración por el costo del seguro es el correspondiente a la prima efectivamente pagada o por pagar por este
concepto. El seguro se refiere al costo del servicio necesario para cubrir los riesgos de daños o pérdidas durante
el transporte, carga, descarga y manipulación de las mercancías hasta el lugar de importación…El documento
con el cual se demuestra el costo del seguro es la póliza expedida por la compañía aseguradora o certificado de
aplicación de póliza individual.. .
50
Resolución de Intendencia Nacional 000-ADT/2002-000123 que aprueba la Tabla de Porcentajes Promedio de
Seguro y el Procedimiento INTA.PE.01.10.a (versión 6): numeral 24.
22
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fundante y fundamental del sistema jurídico peruano conforme el artículo 51º de la propia
Carta Magna.
Para ejercer sus funciones el artículo 165º de la Ley General de Aduanas otorga a la
administración la potestad aduanera que le permite controlar el tráfico internacional de
mercancías y exigir a los usuarios del comercio exterior sometidos a su jurisdicción el
cumplimiento de sus obligaciones aduaneras.
Este poder, sin embargo, tiene un límite establecido en las Constituciones políticas de los
Estados, las cuales garantizan los derechos fundamentales de las personas y ello es lógico
por cuanto el poder del Estado debe estar siempre al servicio de los ciudadanos pues de
ellos es de donde proviene su legitimidad.
51
VILLEGAS, Curso de Finanzas, Derecho Tributario y Financiero . 8ª. Edición p. 252
52
RTF 2202-A-2010: “El Principio de Legalidad tributaria establecido en el artículo 74° de la Constitución de 1993
no sólo contempla la aplicación del criterio de jerarquía sino también la aplicación del criterio de competencia
para el caso de los aranceles y las tasas.
23
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Así, el poder aduanero que le permite al Estado emitir normas y exigir su cumplimiento
tiene otra limitación en el principio directriz de “la libertad de comercio exterior” que
53
STC 2689-2004-AA fundamento jurídico 23: “… la Constitución (artículo 74) establece que sólo por ley o
decreto legislativo –en caso de delegación de facultades–, se realiza la creación, modificación, derogación y
exoneración; pero prevé también, por otro lado, que los aranceles y tasas se regulan mediante decreto supremo.
Esto no quiere decir, en modo alguno, que los principios constitucionales tributarios no tengan efectos sobre los
aranceles y tasas; todo lo contrario, dichos principios son de aplicación en la materia aduanera, claro está con los
matices que impone su propia naturaleza…En ese sentido, se puede señalar, sobre esto último, que el
Constituyente ha previsto –de acuerdo con el principio de legalidad– que el decreto supremo es la norma que
regula los aranceles –también denominados derechos arancelarios, derechos de aduana o derechos de
importación–, entendidos como aquellos impuestos establecidos en el Arancel de Aduanas a las mercancías que
ingresen o que sean importados al territorio aduanero. Tal previsión constitucional está relacionada también con
el artículo 118°, inciso 20 de la Constitución, el cual atribuye al Presidente de la República la potestad de regular
las tarifas arancelarias, según ha establecido este Colegiado en anterior oportunidad (STC 0012-2003-AI/TC). El
hecho que la Constitución haya previsto ello, tiene su fundamento constitucional indudable, en primer lugar, en la
complejidad y especialización de la materia aduanera; en segundo lugar, en la fluidez con que, en ocasiones,
deben regularse y establecerse dichos aranceles”.
54
RTF 2202-A-2010 “La potestad tributaria originaria y exclusiva del Poder Ejecutivo en materia arancelaria y la
consideración que la misma se extiende no sólo a la fijación de la cuantía de los aranceles sino que permite la
creación mismo de los tipos tributarios, es una posición mayoritaria de la doctrina constitucional tributaria
nacional…El ejercicio de la potestad tributaria en materia arancelaria mediante Decretos Supremos se encuentra
subordinado a la Constitución y a los principios del Derecho, mas no se encuentra subordinado en su contenido a
las normas legislativas con rango de ley. (RTF 2202-A-2010 Aduana Marítima).
55
STC 1492-2003-AA: En cuanto a la alegada confiscatoriedad de la multa impuesta, este Colegiado considera
que, en principio, las multas –a diferencia de los tributos– no son susceptibles de declaración de
confiscatoriedad, salvo que se constate una extrema irracionalidad, ya sea por su cuantía o por su falta de
adecuación a la gravedad de la infracción sancionada. En ese orden de ideas, no se puede calificar como
confiscatoria la multa impuesta por ADUANAS a la recurrente, teniendo en cuenta la gravedad del hecho de
haber violado el precinto de seguridad, infracción que imposibilitó a la Administración Aduanera realizar el
reconocimiento físico de la mercadería y cotejarla con la información consignada en la Declaración Única de
Importación N.º 015972, frustrando su labor de fiscalización, la cual es una facultad discrecional con que cuenta,
a tenor del artículo 62.º del Código Tributario, vigente cuando ocurrieron los hechos ( fundamentos jurídicos 27 y
28).
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Las normas aduaneras de ejecución también están limitadas por una serie de
dispositivos constitucionales, lo cual implica no sólo el respeto a los derechos
fundamentales de la persona o de “primera generación” (como lo señala el principio
tributario) sino inclusive los derechos sociales y económicos o de “segunda generación”
que son los que buscan proteger los operadores de comercio exterior: derecho a la
propiedad, a la libre competencia, a la libertad de trabajo, de empresa y contratación.
En resumen el Derecho Aduanero se nutre del Derecho Constitucional “en tanto éste
establece sus límites y lo ilumina con sus máximas”58.
56
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitución Política de 1993.....tomo 3 P. 306
57
STC N° 05961-2009-PA/TC Precedente vinculante: Transportes Vicente, Eusebio, Andrea SAC (Fundamento
jurídico 10)
58
VASQUEZ, Susana. Influencia de la Legislación y de las Prácticas de la Administración Pública en la
Administración Tributaria. En: XXVII Asamblea General del CIAT. P. 37
59
PLA RODRIGUEZ, Américo. Los principios del Derecho del Trabajo. Buenos Aires: Ediciones Depalma, 1990.
2da. Edición. p. 7.
60
CARNELUTTI, Francesco. Sistema di diritto processuale civile. Tomo I. Padova: 1936, p. 120.
25
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Los principios del Derecho Aduanero siempre respondieron a las políticas de comercio
exterior, así, cuando la política de comercio exterior es controlista los principios inspiradores
de las normas no serán los mismos que cuando estamos ante una política liberal, en la cuañ
existe el compromiso de “desarrollar una política de comercio exterior basada en el esfuerzo
conjunto del Estado y el sector privado para lograr la inserción competitiva del país en los
mercados internacionales”61.
Tras los hechos del 11 de setiembre del 2001, se aprueba el Marco SAFE de la OMA y
se inicia una segunda ola de facilitación, se trata ahora de asegurar y facilitar el
comercio, de garantizar una cadena logística segura, es la época de la facilitación del
comercio legitimo.
61
CEPLAN: Acuerdo Nacional. Políticas de Estado. Julio, 2002.
26
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27
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Esta delegación se otorga por norma infra legal según precisa el mismo dispositivo
cuando establece que "por Decreto Supremo refrendado por el Titular de Economía y
Finanzas, previa coordinación con la Administración Aduanera, se dictarán las normas
necesarias para que, progresivamente se permita a través de delegación de funciones,
la participación del sector privado en la prestación de los diversos servicios aduaneros
en toda la República bajo la permanente supervisión de la Administración Aduanera".
El artículo 7° de la ley peruana establece que "La prestación de los servicios aduaneros
deberá tender a alcanzar los niveles establecidos en las normas internacionales sobre
sistemas de gestión de la calidad, con énfasis en los procesos, y a aplicar estándares
internacionales elaborados por organismos internacionales vinculados al comercio
exterior”.
El Reglamento en su artículo 4° precisa que “El servicio aduanero adecúa sus procesos
a un sistema de gestión de calidad, para lo cual establece, documenta, implementa,
mantiene y mejora continuamente su eficacia de acuerdo a normas internacionales de
gestión de calidad”.
62
DALESIO IPINZA, Fernando. Estrategias modernas administrativas. Lima: Programa de Capacitación para
funcionarios de Aduanas, 1998.
28
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La búsqueda de este patrón de calidad total se inició con la ley aprobada por Decreto
Legislativo 809 cuyo reglamento estableció un plazo perentorio para lograr la
certificación que fue el 31.12.99 (artículo 8° del reglamento aprobado por Decreto
Supremo 121-96-EF), ese año la Aduana peruana certificó sus principales
procedimientos de despacho. Desde entonces la certificación ha sido renovada
anualmente, así, en el año 2010 la SUNAT certifico sus procedimientos de
importaciones, exportaciones y manifiestos en las Aduanas Maritima y Aérea del Callao
bajo las normas ISO 9001 versión 2008.
e. Otros principios. Junto con los principios anteriores la Ley General de Aduanas
también incluye en su catalogo al de Publicidad que es un derivado del principio de
Transparencia del GATT63 y a nivel local del Derecho fundamental de acceso a la
información, consagrado en el numeral 5 del artículo 2° de la Constitución Política del
Perú, se encuentra contenido en el artículo 9° de la Ley y establece que “Todo
documento emitido por la SUNAT, cualquiera sea su denominación que constituya una
norma exigible a los operadores de comercio exterior debe cumplir con el requisito de
publicidad”.
La Ley también establece el principio de Primacía del medio electrónico que si bien se
incluye como parte de la facilitación se encuentra contenido en el artículo 134º de la Ley
Según el cual “Los datos transmitidos por medios electrónicos para la formulación de las
declaraciones gozan de plena validez legal. En caso se produzca discrepancia en los
datos contenidos en los documentos y archivos de los operadores de comercio exterior
con los de la SUNAT, se presumen correctos éstos últimos”,
Para recordar
63
GATT: Artículo X: “ 1. Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas de
aplicación general que cualquier parte contratante haya puesto en vigor y que se refieran a la clasificación o a la
valoración en aduana de productos, a los tipos de los derechos de aduana, impuestos u otras cargas, o a las
prescripciones, restricciones o prohibiciones de importación o exportación, o a la transferencia de pagos relativa
a ellas, o a la venta, la distribución, el transporte, el seguro, el almacenamiento, la inspección, la exposición, la
transformación, la mezcla o cualquier otra utilización de dichos productos, serán publicados rápidamente a fin de
que los gobiernos y los comerciantes tengan conocimiento de ellos. Se publicarán también los acuerdos
relacionados con la política comercial internacional y que estén en vigor entre el gobierno o un organismo
gubernamental de una parte contratante y el gobierno o un organismo gubernamental de otra parte
contratante…2. No podrá ser aplicada antes de su publicación oficial ninguna medida de carácter general
adoptada por una parte contratante que tenga por efecto aumentar el tipo de un derecho de aduana u otra carga
sobre la importación en virtud del uso establecido y uniforme, o que imponga una nueva o más gravosa
prescripción, restricción o prohibición para las importaciones o para las transferencias de fondos relativas a
ellas”.
29
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La Ley General de Aduanas no hace referencia al tema de las fuentes, el Código Tributario -
de aplicación supletoria-, si lo hace en su Título Preliminar (Norma III), el cual establece que
“son fuentes del Derecho Tributario: a) Las disposiciones constitucionales; b) Los tratados
internacionales aprobados por el Congreso y ratificados por el Presidente de la República; c)
Las leyes tributarias y las normas de rango equivalente; d) Las leyes orgánicas o especiales
que norman la creación de tributos regionales o municipales; e) Los decretos supremos y las
normas reglamentarias; f) La jurisprudencia; g) Las resoluciones de carácter general
emitidas por la Administración Tributaria; y, h) La doctrina jurídica...”
El experto chileno Anabalón intenta una clasificación de las fuentes del Derecho Aduanero
dividiéndolas en Imperativas y Facultativas, en cuanto sean o no de observancia obligatoria,
"dentro de las fuentes Imperativas ubicaremos la Constitución Política del Estado, la Ley, los
Tratados Internacionales ratificados, la legislación irregular (Decretos Leyes y Decretos con
Fuerza de Ley), los Decretos y los Reglamentos. Dentro de las fuentes facultativas
ubicaremos la Doctrina de los Autores, la Jurisprudencia y la Costumbre"64
Idea importante
STC 014-2009-AI/TC
64
ANABALON, Carlos. Derecho Tributario Aduanero, p. 45
30
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Entre las principales normas de este nivel que rigen en materia aduanera tenemos:
c. Nivel ejecutivo: En materia aduanera ubicamos en este nivel las siguientes normas:
Los Decretos Supremos
Las Resoluciones Supremas
Las Resoluciones Ministeriales y de los órganos autónomos
Las Resoluciones de Superintendencia
Las Resoluciones de Intendencia Nacional.
31
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Independientemente del sector que refrende el Decreto Supremo, en este nivel encontramos
normas aduaneras de gran importancia, lo cual es coherente con el papel relevante que
cobra el Poder Ejecutivo en esta materia, básicamente las principales normas de este nivel
son:
El Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado por Decreto Supremo 010-
2009-EF.
La Tabla de Infracciones y Sanciones aprobado por Decreto Supremo 031-2009-EF.
El Arancel de Aduanas, aprobado por Decreto Supremo Nº 238-2011-EF
El Reglamento de la Ley de Delitos Aduaneros, aprobado por Decreto Supremo 121-
2003-EF.
El Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, aprobado por Decreto
Supremo 115-2002-PCM.
Reglamento del Régimen Aduanero Especial de Envíos de Entrega Rápida, aprobado
por el Decreto Supremo Nº 011-2009-EF y modificatorias.
Reglamento del Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios,
aprobado por Decreto Supremo Nº 104-95-EF y sus modificatorias.
Reglamento de Equipaje y Menaje de Casa, aprobado por Decreto Supremo 182-
2013-EF.
32
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66
RTF 3041-A-2004 Jurisprudencia de observancia obligatoria publicada en El Diario Oficial El Peruano
publicada el 28/05/2004.
33
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El Artículo 156° del Código Tributario establece que las resoluciones del Tribunal Fiscal
serán cumplidas por los funcionarios de la administración tributaria, bajo responsabilidad, sin
embargo estos fallos pueden ser simple jurisprudencia o jurisprudencia de observancia
obligatoria (precedente).
La diferencia es muy importante, por cuanto de acuerdo al artículo 154° del mismo cuerpo
legal “las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpretan de modo expreso y con carácter
general el sentido de normas tributarias, constituirán precedentes de observancia obligatoria
para los órganos de la administración tributaria, bajo responsabilidad, mientras dicha
interpretación no sea modificada por el mismo Tribunal por vía reglamentaria o por ley”.
El Comercio internacional, regulado por las aduanas tiene como fuente principal los usos y
costumbres provenientes del ius Gentium romano.
Estas costumbres han sido recopiladas principalmente por un organismo privado con sedes
en Paris, la Cámara de Comercio Internacional, la cual las ha recopilado en Folletos de
amplia difusión internacional, siendo los mas empleados el Folleto 500 sobre Crédito
Documentario y las Reglas de INCOTERMS versión 2010, los cuales merecen un análisis
especial.
67
Manera específica se aplique por sobre una norma con rango de ley que regule materia tributaria o materia
tributaria-arancelaria con carácter general.
34
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Los Incoterms son de gran utilidad en la gestión aduanera donde los derechos
arancelarios se liquidan sobre un porcentaje del valor de las mercancías el cual se fija
en términos FOB o CIF.
68
SIERRALTA, Aníbal. Op. cit. p. 326
35
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FOB (Free on board) quiere decir “Franco a bordo” en este caso el vendedor coloca a
bordo de un buque la mercancía en el puerto de embarque convenido en el contrato
de compraventa. Se transfiere el riesgo de pérdida o daño del vendedor al
comprador cuando la mercancía ha pasado la borda del buque en el puerto de
embarque designado. Esto significa que el comprador tendrá que asumir todos los
costos y riesgos de pérdida o daño a las mercaderías a partir de aquel punto 69.
Cuando importador y exportador pactan este Incoterm se entiende que el precio de
factura es el valor FOB de la mercancía, es ese valor el que en algunas
legislaciones, como la de Estados Unidos, constituye el valor de Importación para
efectos aduaneros.
En el caso peruano para la Importación el valor FOB sirve de criterio para fijar si
corresponde o no el empleo de Declaración Simplificada o DUA-Declaración Unica
de Aduanas-, si el valor de la mercancía no excede de los dos mil dólares
americanos FOB el trámite de importación o exportación es el del despacho
simplificado y puede ser efectuado directamente por el declarante (artículo 20º de la
Ley) si este valor es ajustado mas allá de los tres mi dólares FOB pasará al
despacho normal con DUA y requerirá la intermediación de un Agente de Aduanas,
conforme el artículo 66º del reglamento. En las Exportaciones el valor FOB tiene
mayor importancia ya que no sólo determina si se utiliza el régimen normal o
simplificado sino que constituye el valor a declarar de la mercancía exportada, en
dólares de los Estados Unidos de América, conforme el artículo 81º del Reglamento,
y sirve para fijar el monto de devolución a otorgar a los exportadores por concepto
de drawback (en el Perú al exportador se le devuelve bajo el régimen de restitución
simplificada de derechos el 5% del valor FOB de exportación70). Este incoterm
también se utiliza como referente para la administración cuando decretado el comiso
la mercancía o el medio de transporte no fueran hallados o entregados a la autoridad
aduanera, en cuyo caso se impondrá además al infractor una multa igual al valor
FOB de la mercancía (artículo 197° de la Ley).
CIF (Cost, Insurance and freight) quiere decir “costo, seguro, flete”. Este incoterm es
similar al FOB pero el vendedor tiene que pagar el flete y el seguro marítimo “a la luz
de este término es exigido al vendedor obtener el seguro apenas con cobertura
mínima, según el Instituto de Corredores de Seguros de Londres o cualquier entidad
similar. Este seguro mínimo cubre el precio estipulado más un 10% y deberá ser
69
SIERRALTA, op. cit. p. 332
70
Mediante Decreto Supremo N° 018-2009-EF, se aumentó temporalmente la tasa del drawback de 5% a 8% por
la crisis económica mundial y mediante Decreto Supremo Nº 288-2009-EF se dispuso que la restitución
simplificada de derechos mantenga esa tasa hasta el 20 de junio del 2010. A partir del mes de julio hasta el 31
de diciembre del 2010 será del 6.5% y a partir del 01 de enero del 2011 la tasa de restitución retornará a 5%.
36
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Así, el conocimiento de los Incoterms permite conocer algunas de las obligaciones que
las partes (comprador y vendedor) han acordado según Incoterm y el monto
correspondiente de la transacción, para verificar la correcta declaración de la base
imponible. Sin embargo es preciso señalar que los Incoterms no contemplan todos los
elementos necesarios referidos al Acuerdo de Valor de la OMC (ejm. Pago de
regalías)”72.
Al respecto cuando se afirma que en Aduanas la base imponible es el valor FOB o CIF
de las mercancías no equivale a decir que sea exactamente el incoterm FOB o CIF
pactado , por cuanto el valor en Aduanas se determina en aplicación de las normas
sobre valoración aduanera de las mercancías que son totalmente diferentes a las
regulaciones sobre transferencia de riesgos y gastos a que se refieren los Términos de
Comercio Internacional – Incoterms- entre ellos el FOB y el CIF, lo que ocurre es que el
punto en que una de las partes transmite el riesgo a la otra es el mismo establecido
como Lugar para efectos de la Valoración Aduanera, por ello que ninguna norma de
valoración - Definición del Valor de Bruselas o el Acuerdo sobre Valoración de la OMC-
se refiere a los Términos CIF o FOB stricto sensu.
37
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Esta última fuente si bien resulta facultativa ha tenido gran desarrollo en los últimos años
gracias al trabajo de estudiosos de la materia, la mayoría de ellos agrupados en la
Academia Mundial de Derecho Aduanero, fundada en Barcelona-España el año 2007.
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Resumen de la unidad 1
La historia de la Aduana nos demuestra que desde sus inicios estuvo asociada a la
idea de control, sea para el cobro de tributos o de las mercancías cuyo ingreso o
salida estaba prohibido o restringido.
Las normas que regulan únicamente aspectos aduaneros y que son las principales
del Derecho Aduanero peruano son: la Ley General de Aduanas aprobada por
Decreto Legislativo Nº 1053, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-
2009-EF, la Tabla de Infracciones y Sanciones Aduaneras aprobada por Decreto
Supremo Nº 031-2009-EF, la Ley de Delitos Aduaneros aprobada por Ley Nº 28008 y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-2003-EF.
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Módulo: Derecho Aduanero
______________________________________________________________________
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_____________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
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Módulo: Derecho Aduanero
En relación a los temas tratados en los puntos 1.4 y 1.5, le invitamos a realizar las
siguientes tareas:
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
2. Sobre los principios del derecho que usted conoce, en el siguiente cuadro señale dos
principios de las ramas del derecho señaladas a continuación y que son aplicables en
materia aduanera:
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________________
41
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Presentación de la Unidad 2.
En esta unidad nos ocuparemos de los presupuestos para que existan las aduanas en el
mundo, como órganos encargados del control del tráfico internacional de mercancías, que
es en esencia lo que el Derecho Aduanero va regular.
Introducción a la Unidad 2.
Desde que existió una pluralidad de grupos sociales, empezando por las tribus hasta llegar a
los Estados, y el hombre intercambió mercancías, más allá de sus fronteras, surgió la
necesidad de controlar este intercambio comercial, sea para prohibir la importación o
exportación de determinadas mercancías o para cobrar tributos por el paso de las mismas.
Dicho control con el tiempo fue monopolizado por el Estado quien lo delegó a un organismo
ad-hoc encargado de esta tarea, la Aduana, cuya autorización se hizo necesaria para
introducir o extraer mercancías. Si bien en principio las funciones aduaneras fueron
efectuadas exclusivamente por el Estado, aplicando todo el rigor de la Ley sobre los
42
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comerciantes, entendidos como obligados al pago de tributos por dicho paso, con el tiempo
dicha relación ha sufrido un cambio fruto de la redimensión de la labor aduanera.
Cuando la facilitación del comercio exterior reinaba en el mundo surgieron los actos
terroristas del 11 de setiembre y el discurso cambió, ahora se hablaba de asegurar y facilitar
el comercio exterior.
Sólo entendiendo esa relación podremos entender posteriormente como estos Operadores
no sólo son autorizados para operar por la aduana sino también premiados con facilidades
en el despacho aduanero de acuerdo a su trayectoria de cumplimiento y como son
sancionados en caso no cumplan con su papel de auxiliares de la función pública aduanera.
De conformidad con la historia desde que los hombres se agruparon en tribus, clanes,
naciones o estados y empezaron a comercializar entre ellos hubo la necesidad de controlar
este tráfico. Ese control quedó a cargo de lo que pasó a
denominarse “aduanas”, Basaldúa precisa que la aduana
tiene su razón de ser en la existencia de dos ámbitos y un
objeto, o mejor dicho dos territorios y una mercancía.
Cuando la mercancía sale de un territorio para ingresar a
otro es una exportación y cuando ingresa al territorio
aduanero de un país para ingresar a otro es una
importación.73
73
BASALDUA. Op. Cit. P. 48
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Módulo: Derecho Aduanero
Desde sus orígenes el servicio aduanero era servicio administrativo a cargo del Estado,
posteriormente el crecimiento exponencial del comercio exterior exigió que muchas
funciones aduaneras fueran delegadas al sector privado y que se reduzca el porcentaje de
mercancías que se sometían a reconocimiento físico, como única alternativa para seguir
controlando los flujos de importación y exportación.
Este proceso iniciado en los años 90 aplicando los principios de Buena Fe y facilitación del
comercio para los operadores de comercio exterior permitió que las Aduanas pudieran
mantener el control del tráfico internacional, paralelamente mediante el principio de
delegación de funciones. en el caso peruano se delegaron las funciones aduaneras de
cobranza y almacenamiento a entidades privadas (bancos y almacenes aduaneros) Tal
proceso hizo posible que pese a que el comercio exterior peruano en el periodo 2000-2011
pasara de movilizar mercancías por un valor de US$ 14,313 millones a US$ 83,220 millones
con un incremento de operaciones de importaciones y exportaciones del 581%, ello no
afectara su operativa aduanera.
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La OMA señala que para “garantizar la seguridad de la cadena logística internacional”74 sin
afectar la facilitación del tráfico internacional de mercancías se hace necesario un Marco
Normativo que tenga como uno de sus pilares “la asociación Aduanas-Empresas”75.
Este desarrollo histórico permite entender porque el artículo 6° del Reglamento de la Ley
General de Aduanas señala que “el servicio aduanero es prestado por la SUNAT, así como
por los operadores de comercio exterior cuando actúen por delegación”, concepto muy
diferente al Artículo 6° del Reglamento del Decreto Legislativo 722, ley vigente hasta el año
1997 que decía que el servicio aduanero se prestaba a través de: a) la Superintendencia
Nacional de Aduanas que actúa como órgano rector y normativo; y b) Las Aduanas de la
República, bajo la dirección, supervisión, control y responsabilidad de sus Administradores,
que actúan como órgano rector.
Idea importante
2.3. La Aduana
El paso de la aduana controlista a la facilitadora trajo consigo algún intento por privatizarla,
pero más allá de las funciones periféricas (como la cobranza y el almacenaje) cedidos al
sector privado, el elemento esencial, el control aduanero, siguió a cargo de una entidad
estatal, y es por ello que el concepto de Aduana alude a un órgano del Estado.
2.3.1. Definición.
74
Marco SAFE de la OMA: p. 3
75
Marco SAFE de la OMA: 3.3. El Pilar Aduanas-Empresas: “cada Administración de Aduanas se asociará con el
sector privado a fin de que este sector participe en la tarea de garantizar la seguridad y la fiabilidad de la cadena
logística internacional” p. 11
45
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De esa forma el artículo 2° de la Ley recoge las dos definiciones de Aduanas como
organización y como recinto. Además define a la Autoridad Aduanera como “Funcionario de
la Administración Aduanera que de acuerdo con su competencia, ejerce la potestad
aduanera”, esta triple acepción de la Aduana como lugar, órgano o autoridad es reconocida
por el propio Glosario de Términos Aduaneros de la OMA y por la doctrina76.
Idea importante
Las funciones de la Aduana pueden resumirse en un solo término “el control del tráfico
internacional de mercancías”. Este control lo puede efectuar para el cobro de tributos, para
salvaguardar el patrimonio cultural de la nación o la fauna y flora silvestre en peligro de
extinción, para prevenir los delitos aduaneros, para resguardar la sanidad pública o la
seguridad del Estado77.
76
Como señala Basaldúa “Según los antecedentes históricos, la palabra "aduana" tiene, entonces, varias
acepciones designa el "lugar" por donde deben pasar las mercaderías, es decir una verdadera puerta de entrada
y de salida de las mercaderías; designa el "organismo administrativo" habilitado para intervenir en las
operaciones de comercio exterior; designa a la "autoridad" que autoriza o deniega el paso de las mercaderías, es
decir su despacho, y que cobra los tributos que gravan la importación y la exportación de las mercaderías. Así,
también se nos presenta como una persona jurídica, como una expresión del Fisco, como un sector
especializado de la administración pública y, en definitiva, como una manifestación del ejercicio de la soberanía
del Estado que tiene lugar en las fronteras del territorio nacional” (en La Aduana: Concepto y Funciones
esenciales y contingentes p. 40).
77
BASALDUA, Ricardo X., "La Aduana, concepto y funciones esenciales y contingentes", en Revista de Estudios
Aduaneros, N° 18, Buenos Aires, 2007, p. 41. Allí señaló "...si bien puede imaginarse Estados en los que
46
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La Ley General de Aduanas define el control como “Conjunto de medidas adoptadas por la
Administración Aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la legislación
aduanera, o de cualesquiera otras disposiciones cuya aplicación o ejecución es de
competencia o responsabilidad de ésta”78. Dicha definición es casi idéntica a la contenida en
el Régimen Andino de Control Aduanero79 y a la del Convenio de Kyoto revisado.
Para la Ley General de Aduanas80 peruana, son cuatro las funciones básicas de la Aduana:
administración, recaudación, control y fiscalización. En realidad el control absorbe a todas
las demás, por cuanto es en virtud de ese control que se recaudan los tributos, es para
efectuar ese control que se organiza la administración y uno de los mecanismos de control
es precisamente la fiscalización de los operadores81.
alternativamente se renuncie, total o parcialmente, a la aplicación del arancel aduanero o a las prohibiciones
económicas para regular su comercio exterior, en cambio, es inconcebible que un Estado deje de controlar lo que
entra o sale de su territorio, pues lo que está en juego es el interés público..."
78
Ley General de Aduanas, art. 2°.
79
Decisión de la Comunidad Andina N° 574.
80
Ley General de Aduanas, art. 10.
81
COSIO JARA, Edgar, Manual de Derecho Aduanero, ed. Rhodas, Lima, 2007, p. 44.
82
Decreto Supremo 115-2002-PCM.
47
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2.3.3 Organización.
b. Los Órganos de Línea. En esta categoría cumplen funciones aduaneras las siguientes
Intendencias:
La Intendencia Nacional de Técnica Aduanera encargada de elaborar toda la
normativa supralegal en materia de Regímenes y Operaciones Aduanera,
Nomenclatura Arancelaria, Valoración, Tratados y Convenios, así como el control de
los Operadores de Comercio que cumplen funciones aduaneras por delegación.
La Intendencia de Prevención del Contrabando y Fiscalización Aduanera, es
el órgano encargado de supervisar los procesos de control aduanero relativos a la
fiscalización, cobranzas, recaudación tributaria aduanera, registros de ingresos
aduaneros, el contrabando y el tráfico ilícito de mercancías; así como aquellos
referidos a los procedimientos contenciosos y no contenciosos. Asimismo, se
encarga de controlar los procesos vinculados al Operador Económico Autorizado.
48
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Puno, Cusco, Puerto Maldonado, Iquitos, Pucallpa, Tarapoto y las tres de Lima
(Marítima, Aérea del Callao y Postal del Callao)83.
83
Resolución de Superintendencia N° 980/97.
49
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2.4.1. Definición.
El artículo 15° de la Ley General de Aduanas enumera los Agentes económicos que tienen
la calidad de Operadores, que no constituye un número clausus, por cuanto incluye a
“cualquier persona natural o jurídica interviniente o beneficiaria, por sí o por otro, en los
regímenes aduaneros previstos en el presente Decreto Legislativo sin excepción alguna”,
definición similar a la contemplada en el Código Aduanero de la Unión Europea84.
Este concepto abierto lo que busca es que la denominación de Operadores alcance a todas
las personas naturales o jurídicas involucradas en la cadena logística de comercio exterior,
lo cual se encuentra en concordancia con el Marco Normativo de la OMA y su pilar
Aduanas-Empresas que tiene precisamente como objetivo “la creación de un sistema
internacional para la identificación de empresas privadas que ofrezcan un nivel elevado de
garantías de seguridad en la posición que ocupan en la cadena logística”85, estos
operadores cuando cumplen funciones aduaneras por delegación forman parte del servicio
aduanero, conforme el artículo 6° del reglamento, y tienen una instancia de diálogo y
cooperación con la Administración a través del Consejo Consultivo de Temas Aduaneros
que se reúne periódicamente para asegurar la mejora continua de los procesos aduaneros,
conforme la Disposición Complementaria Final Sétima de la Ley.
84
Código UE: Artículo 4: Definiciones…5) «operador económico»: una persona que, en el ejercicio de su
actividad profesional, intervenga en actividades cubiertas por la legislación aduanera;
85
Marco SAFE de la OMA p. 13
50
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Clases de Operadores. Si bien el artículo 15º de la Ley deja abierta la posibilidad que el
término operadores alcance a todas las empresas privadas que intervienen en una cadena
logística de comercio internacional termina enumerando a quienes considera los principales
en la cadena logística y que son los siguientes, siempre que hubieran sido debidamente
autorizados para actuar como tales por las entidades competentes:
a. Los despachadores de aduana.- El artículo 2° los define como “la persona facultada
para el despacho de la mercancía” y que comprende a los Agentes de Aduanas,
despachadores oficiales, dueños, consignantes o consignatarios de las mercancías
conforme el artículo 17°.
51
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Idea importante
El transportista le cobra al importador o exportador un flete, que forma parte del valor en
aduanas.
Idea importante
52
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86
NVOOC (Non Vessel operating common carrier o transportador marìtimo no operador de naves). La figura del
NVOOC aparece definida por primera vez en el Acta de Navegaciòn- Shipping Act de 1984 elaborada para regular
el sector marìtimo en los Estados Unidos (ver www.guìamarìtima.com)
87
TLC Perú-EEUU: 5.2 2b
53
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Idea importante
g. Almacenes libres (Duty Free).- Son las tiendas libres ubicadas en los puertos y
aeropuertos de la República autorizadas por la Administración Aduanera y que gozan
de un tratamiento especial en materia tributaria encontrándose reguladas en los
artículos 38° al 40° de la Ley.
88
Convenio de Kyoto revisado Anexo específico J capítulo 2 Definiciones
54
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El artículo 174° de la Ley señala que: “La consignación de las mercancías se acredita
con el documento del transporte correspondiente” y que “la entrega de las mercancías
en mérito a tales documentos, expedidos con las formalidades requeridas, no generará
responsabilidad alguna al Estado, ni al personal que haya procedido en mérito a ellos”.
Si bien estos son todos los Operadores definidos por la Ley la norma al terminar
indicado que pueden ser Operadores “cualquier persona natural o jurídica interviniente
o beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes aduaneros previstos en el presente
Decreto Legislativo” deja abierta la inclusión de otros agentes económicos como
podrían ser los Operadores Portuarios u otros agentes que pudieran asumir funciones
aduaneras como ocurre en otras legislaciones con las Empresas Verificadoras que han
pasado de las actividades de inspección pre embarque a labores de control no
intrusivo, principalmente.
Si bien la legislación nacional individualiza los servicios que brindan estos Operadores y
define a sus titulares, también permite que algunos de estos brinden servicios
empaquetados o servicios logísticos integrales, como ocurre en el caso de las empresas
de envíos de entrega rápida. En el caso del transporte marítimo y aéreo los servicios a
la carga pueden prestarse en forma empaquetada al exportador o importador –
otorgándose en estos casos condiciones especiales (descuentos)- o de manera
desagregada90.
Debe precisarse que lo que buscan las legislaciones al incorporar a todos los operadores
en el servicio aduanero es para detectar a aquellos rectos y fiables para darles el status de
«operadores económicos autorizados», que puedan aprovechar al máximo la simplificación
89
Ley 27287, Ley de Títulos Valores Artículo 12.- Los títulos valores confieren a su legítimo tenedor, el derecho
exclusivo a disponer o, de ser el caso, gravar o afectar los bienes que en ellos se mencionan
90
Ver Resolución 008-2010/CLC-INDECOPI (considerando 97).
55
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Módulo: Derecho Aduanero
Los beneficios a los OEA tienen su origen en el Pilar Aduanas-Empresas del Marco
Normativo de la OMA que premia con la facilitación del despacho a las empresas que
invierten en asegurar su cadena logística.
91
Reglamento CE 450-2008: Código Aduanero Comunitario Modernizado considerando 11.
56
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Resumen de la unidad 2.
Las funciones de la Aduana pueden resumirse en un solo término “el control del
tráfico internacional de mercancías”. Este control lo puede efectuar para el cobro de
tributos o impedir el ingreso o salida de mercancías que pudieran alterar el orden
jurídico (mercancías prohibidas, restringidas o que no cumplen requisitos técnicos).
57
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4. Del análisis de los Comentarios a la Ley General de Aduanas ¿Cuáles son las
obligaciones que establece la Ley y que convierten a los operadores de comercio en
general y los agentes de aduanas en particular en “depositarios fieles” de
documentos aduaneros?
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Módulo: Derecho Aduanero
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Módulo: Derecho Aduanero
Presentación de la Unidad 3.
En esta unidad se trata de ubicar a aquellas instituciones del Derecho Aduanero que
precisamente lo distinguen de las otras ramas del Derecho.
Analizaremos el control aduanero, como el elemento esencial del Derecho Aduanero que en
algunas épocas de la historia pudo tener una finalidad recaudatoria lo que origino que se
entendiera como una subrama del Derecho Tributario, pero que tiene fines tan variados que
van desde la protección del patrimonio cultural hasta del medio ambiente. Vinculado al
mismo también nos ocuparemos de la Potestad Aduanera que es el atributo que permite a la
aduana ejercer dicho control.
Luego veremos las técnicas de clasificación arancelaria y valoración aduanera que permiten
determinar las obligaciones tributarias, para finalmente analizar instituciones propias como el
Abandono Legal y la Prenda Aduanera que le dan una mayor peculiaridad a esta rama del
derecho.
Introducción de la Unidad 3.
Habiendo identificado al Derecho Aduanero como una rama del derecho autónoma, con sus
propios principios y normas, corresponde en esta unidad identificar aquellas instituciones
propias que lo distinguen de las otras ramas del derecho a las cuales se encuentra
vinculado..
En este sentido, el conjunto de normas del Derecho Aduanero si tienen alguna nota en
común es precisamente que todas ellas tienen como objeto final el control del tráfico
internacional de mercancías y por ello es precisamente el análisis del Control Aduanero lo
que se hace necesario desarrollar como punto de partida de esta unidad. Precisamente a
60
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Módulo: Derecho Aduanero
partir del estudio del control podemos identificar el ámbito en el cual se ejerce que es el
denominado “Territorio Aduanero” y las manifestaciones del mismo, que se hacen efectivas
en ejercicio de la denominada “Potestad Aduanera”, aquel poder de ejecución que permite a
los funcionarios aduaneros realizar todas las acciones necesarias que coadyuven al
mencionado control.
A su vez el Derecho Aduanero ofrece como una nota peculiar la existencia de lo que el
mexicano Rohde denomina “normas jurídicas globales”, es decir normas técnicas con
aplicación en todo el mundo sobreponiéndose al orden interno, elaboradas por el área
técnica de los Estados, en estos casos y luego por una burocracia internacional (en este
caso el comité técnico la OMA)92. Estas normas incorporadas a la legislación nacional tienen
dos grandes referentes, el sistema de valoración de mercancías y la nomenclatura
arancelaria.
Todas estas instituciones ponen en evidencia que el Derecho Aduanero para cumplir con su
objetivo de reguilar el comercio internacional, se vale de instrumentos jurídicos diversos que
lo distinguen de otras ramas del Derecho y cuyo conocimiento resulta de importancia
trascendental para quienes van a pronunciarse sobre lo que dicen las normas de esta
disciplina,
92
ROHDE, Andres. Memorias del IV Encuentro Iberoamericano. p. 253
61
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Módulo: Derecho Aduanero
3.1.1. Definición.
3.1.2. Objeto.
93
BASALDUA, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones esenciales y contingentes. p. 41. “El ejercicio
de ese control sobre el tráfico internacional de mercaderías puede comprobarse observando la actividad que
desarrollan continuamente todas las aduanas del mundo, tanto pertenezcan a Estados que, en materia de
comercio exterior, puedan calificarse como liberales o proteccionistas. Es que ese control que los Estados
encomiendan a sus aduanas resulta indispensable e irrenunciable. Si bien puede imaginarse Estados en los que
alternativamente se renuncie, total o parcialmente, a la aplicación del arancel aduanero o a las prohibiciones
económicas para regular su comercio exterior, en cambio, es inconcebible que un Estado deje de controlar lo que
entra o sale de su territorio, pues lo que está en juego es el interés público; se trata de cuestiones vitales o de
orden público, como la moral y salud públicas, la seguridad nacional, la sanidad animal y vegetal, la defensa
nacional, etc. Es decir, están comprometidos un conjunto de valores esenciales que todos los países protegen a
través del establecimiento de prohibiciones no económicas a la importación y a la exportación”...
94
VIDAL ALBARRACIN, Héctor. Problemática actual del Derecho Penal Aduanero. En Memorias del Primer
Encuentro Iberoamericano p. 296“ “el BIEN JURIDICO TUTELADO en el delito de contrabando es el CONTROL
ADUANERO sobre las importaciones y las exportaciones y tal control lo realiza (la Aduana) para velar por el
cumplimiento del pago de los tributos y de las restricciones a la importación y/o exportación”
95
BASALDUA Xavier. Tributos al comercio exterior p. 416.
62
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Módulo: Derecho Aduanero
Si bien para el artículo 10° de la Ley, son cuatro las funciones básicas de la Aduana:
administración, recaudación, control y fiscalización. En realidad el control absorbe a todas
las demás, por cuanto “es en virtud de ese control que se recaudan los tributos, es para
efectuar ese control que se organiza la administración y uno de los mecanismos de control
es precisamente la fiscalización de los operadores”96.
Por otro lado si bien la norma habla de control de mercancías, personas y medios de
transporte, en realidad la doctrina es uniforme en señalar que el control aduanero se ejerce
propiamente sobre la mercancía ya que las revisiones a las personas o medios de
transporte tienen como objeto final la mercancía97.
3.1.3. Ámbito.
El control aduanero se ejerce sobre el territorio aduanero. Por Territorio aduanero la Ley en
su artículo 2° entiende: “Parte del territorio nacional que incluye el espacio acuático y
aéreo, dentro del cual es aplicable la legislación aduanera. Las fronteras del territorio
aduanero coinciden con las del territorio nacional. La circunscripción territorial sometida a
la jurisdicción de cada Administración Aduanera se divide en zona primaria y zona
secundaria”. De la norma glosada tenemos que:
96
COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero. Lima:Editorial Rhodas, 2007 2° Edición p. 44
97
COSIO JARA, Fernando. Comentarios a la Ley General de Aduanas: Decreto Legislativo 1053
98
Constitución del Perú de 1993 art. 54
99
RTF 8615-A-2001: “Que de lo indicado debe señalarse que el territorio aduanero es coincidente con el territorio
nacional y que éste comprende el dominio marítimo, el cual a su vez comprende el mar adyacente a sus costas,
así como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de 200 millas marinas medidas desde la línea de base que
establece la ley...Que de los dispositivos citados no se desprende en forma alguna lo señalado por la recurrente
en el sentido que la zona marítima de 200 millas declarada por el Perú solo tiene fines económicos (zona
exclusiva marítima) para la preservación, protección, conservación y utilización de recursos naturales y no
constituyen mar territorial y tampoco forman parte del territorio nacional; y que por ello el territorio nacional sólo
se extiende por 12 millas; por el contrario el artículo 54 de la Constitución señala en forma clara que las 200
millas del dominio marítimo en cuestión se encuentran comprendidas como parte del territorio del Estado
peruano, en realidad los argumentos de la recurrente encuentran sustento más bien en la Convención del Mar de
las Naciones Unidas, instrumento legal que no ha sido suscrito por el Perú y por tanto no es aplicable en este
caso” .
100
DARRITCHON, Luis. Código Aduanero de la República Argentina comentado. Buenos Aires:
Abeledo Perrot, 1982 p. 21.
63
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Módulo: Derecho Aduanero
Idea importante
Zona primaria.- Parte del territorio aduanero que comprende los puertos,
aeropuertos, terminales terrestres, centros de atención en frontera para las
operaciones de desembarque, embarque, movilización o despacho de las
mercancías y las oficinas, locales o dependencias destinadas al servicio directo
de una aduana. Adicionalmente, puede comprender recintos aduaneros,
espacios acuáticos o terrestres, predios o caminos habilitados o autorizados
para las operaciones arriba mencionadas. Esto incluye a los almacenes y
depósitos de mercancía que cumplan con los requisitos establecidos en la
normatividad vigente y hayan sido autorizados por la Administración Aduanera.
3.1.4. Oportunidad.
El control aduanero puede ejercerse antes, durante o después del despacho aduanero de
mercancías. El plazo que tiene la aduana para ejercer su control es el plazo de prescripción
previsto en el artículo 150° de la Ley General de Aduanas.
3.1.5. Modalidades.
64
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Módulo: Derecho Aduanero
3.2.1. Titularidad.
3.2.2. Facultades.
101
ZOLEZZI, Armando. "Constitución y Tributación", en: La Nueva Constitución y su aplicación Legal - Nueve
Ensayos críticos, Francisco Campodónico (compilador). Lima: Centro de Investigación y Capacitación (CIC),
1980.
65
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Módulo: Derecho Aduanero
Para recordar
Son acciones de control que se realizan, de conformidad con el artículo 225 del Reglamento
“para verificar el cumplimiento de las formalidades u obligaciones aduaneras o la comisión
de infracciones” y son de dos tipos Las medidas preventivas las pueden realizar las
Aduanas operativas pero también la Intendencia de Prevención del Contrabando y
Fiscalización Aduanera (INPCFA)
66
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Módulo: Derecho Aduanero
De conformidad con el articulo 165° inciso e) las aduanas deben “ejercer las medidas en
frontera disponiendo la suspensión del despacho de mercancías presuntamente falsificadas
o pirateadas”102.
De conformidad con el Decreto Legislativo 1092 que aprueba medidas en frontera para la
protección de los Derechos de Autor o Derechos Conexos y los Derechos de Marcas, estas
se aplican “cuando se presuma que la mercancía destinada a los regímenes de importación,
exportación o tránsito, es mercancía pirata o mercancía falsificada” (artículo 3°). Su
aplicación puede realizarse “de oficio o a pedido de parte” (artículo 4°) y consiste en
“suspender el levante hasta por un plazo máximo de diez (10) días hábiles computados
desde la notificación al titular del derecho de autor o de marca que podría verse afectado por
la introducción de esta mercancía, transcurrido dicho plazo sin que el titular del derecho,
representante legal o apoderado, haya comunicado a la Administración Aduanera la
interposición de la acción por infracción o denuncia respectiva ante INDECOPI se levanta la
suspensión y se procede al levante” (artículo 10°)
102
TLC Perú-EEUU: Capitulo Dieciséis: Derechos de Propiedad Intelectual Artículo 16.11: Observancia de los
Derechos de Propiedad Intelectual: Requerimientos Especiales Relacionados con las Medidas en las Fronteras
20. Cada Parte dispondrá que cualquier titular de derecho que inicie procedimientos con el objeto que sus
autoridades competentes suspendan el despacho para libre circulación, de mercancías con marcas
presuntamente falsificadas o confusamente
similares, o mercancías pirateadas que lesionan el derecho de autor,24 se le exigirá que presente evidencia
adecuada que demuestre a satisfacción de las autoridades competentes, que bajo las leyes del país de
importación, hay una infracción prima facie al derecho de propiedad intelectual del titular del derecho; y que
provea información suficiente de las mercancías que razonablemente sea de conocimiento del titular de derecho
de modo que éstas puedan ser razonablemente reconocidas por sus autoridades competentes. El requisito de
proveer suficiente información no deberá disuadir irrazonablemente el recurrir a dichos procedimientos.
21. Cada Parte dispondrá que las autoridades competentes estén facultadas para requerir que un titular de
derecho que inicie un procedimiento para que las autoridades competentes suspendan el despacho de
mercancías de marca, supuestamente falsificadas, confusamente similares, o mercancía pirata que lesione el
derecho de autor, aporte una fianza razonable o garantía equivalente suficiente como para proteger al
demandado y a las autoridades competentes y para evitar abusos. Cada Parte dispondrá que tal fianza o
garantía equivalente no deberán disuadir irrazonablemente el acceso a estos procedimientos. Cada Parte puede
disponer que tal fianza pueda tomar la forma de una fianza condicionada a fin de que el importador o dueño de la
mercancía importada esté libre de toda pérdida o daño resultante de cualquier suspensión del despacho de las
mercancías en el caso que las autoridades competentes determinaran que el artículo no constituye una
mercancía infractora.
22. Cuando sus autoridades competentes determinen que las mercancías son falsificadas o pirateadas, una
Parte otorgará a sus autoridades competentes la facultad para que informen al titular de derecho el nombre y
dirección del consignador, el importador y el consignatario, así como la cantidad de las mercancías de que se
trate.
23. Cada Parte dispondrá que las autoridades competentes podrán iniciar medidas en frontera ex oficio con
respecto a la mercancía para importación, exportación o en tránsito, sin la necesidad de que exista una solicitud
formal de una parte privada o titular de derecho. Dichas medidas deberán ser usadas cuando hay razón de creer
o sospecha que las mercancías son falsificadas o pirateadas.
67
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Módulo: Derecho Aduanero
De conformidad con el artículo 142º de la Ley General de Aduanas la base imponible para la
aplicación de los derechos de aduana se determina conforme al sistema de valoración
vigente.
3.3.1. Definición.
La valoración aduanera es otra de las instituciones típicas del Derecho Aduanero, permite
llegar a la base imponible o base de cálculo de los derechos arancelarios, empleando un
sistema propio resultado de la aplicación de uno o varios métodos contenidos en normas
internacionales aduaneras (“normas técnicas de alcance global”-como diría Rhode) que
contienen parámetros y consideraciones técnicas que son de observancia obligatoria para
las aduanas y los usuarios del servicio aduanero a fin de determinar el valor de las
mercancías importadas, el cual diferirá en muchos casos de su valor de factura103.
3.3.2. Evolución.
Si bien fue en abril del 2000 que se hizo plena la aplicación del Código del Valor GATT en el
Perú, ello fue resultado de un proceso iniciado con la Decisión 326 (1992) de la Comunidad
Andina que obligaba a los países miembros a aplicarlo. En 1994 con la Resolución
Legislativa 26407 se incorpora el Acuerdo a la legislación nacional sin embargo su
aplicación seria postergada hasta el año 2000. La aplicación del Sistema de Valor de
Transacción fue reglamentado por nuestra legislación mediante Decreto Supremo 186-99-
EF (en adelante Reglamento de Valoración) y desarrollado por la administración aduanera
en el Procedimiento Especifico Valoración de mercancías según el Acuerdo de Valoración
de la OMC (en adelante Procedimiento INTA.PE.01-10a)105.
De conformidad con el artículo 22º de la Decisión 671 de la CAN también forman parte del
ordenamiento legal comunitario “las Decisiones del Comité de Valoración en Aduana de la
103
RTF 187-A-2000 Jurisprudencia de observancia obligatoria (SGS-Intendencia Nacional de Fiscalización
Aduanera).
104
ZOLEZZI, Daniel. Valorar Tarea Jurídica. En: Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de Derecho
Aduanero. México: Ediciones Fiscales ISEF, mayo 2006.P. 357
105
Aprobado en su versión 6 con Resolución Nº 491-2010-SUNAT/A
68
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Organización Mundial del Comercio, así como las Opiniones Consultivas, Comentarios,
Notas Explicativas, Estudios de Casos y Estudios del Comité Técnico de Valoración de la
Organización Mundial de Aduanas”. Por lo cual todos estos instrumentos internacionales
deberán tenerse en cuenta para determinar el valor en Aduanas en el Perú, dada su
condición de país miembro de la CAN.
Para recordar
69
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Módulo: Derecho Aduanero
De acuerdo al Código del Valor de la OMC, los procedimientos o métodos para determinar el
valor en Aduanas son los siguientes:
Valor de transacción de las mercancías que se valoran.
Valor de transacción de mercancías idénticas
Valor de transacción de mercancías similares
Procedimientos sustractivos
Procedimiento basado en el coste de producción
Procedimiento llamado del “último recurso”.
Para recordar
106
En: Código Aduanero comunitario p. 61
107
GONZALES BIANCCHI volumen 1 p. 44. El autor uruguayo señala que en la valoración “no existe al respecto
discrecionalidad de la administración (o sea la posibilidad de optar entre dos o más soluciones, todas ellas
jurídicamente validas). Podrá a lo mas hablarse en ciertos casos de una cierta indeterminación del concepto de
“valor en aduana” pero para llegar a su determinación, el camino jurídico esta estrictamente marcado por la ley y
la administración deberá llegar al concepto por procedimientos técnicos con prescindencia de toda
discrecionalidad administrativa.
70
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Módulo: Derecho Aduanero
Para la verificación del valor declarado el funcionario aduanero utiliza como herramienta
principal el SIVEP, Sistema de Verificación de Precios, que es el banco de datos de precios
de referencia que la administración alimenta con catálogos, listas de precios y valores
declarados en otros despachos110.
El procedimiento de duda razonable puede durar de tres meses a un año, culminando con la
aclaración de la duda por el importador o con la confirmación de la misma por la
administración que procede a formular una Resolución de Determinación (denominada por
leyes anteriores como “cargo”). Si el usuario quiere que la valoración no impida el levante de
su carga debe presentar una garantía o pagar el valor determinado por la aduana sobre el
cual puede pedir devolución.
108
RTF 3893-A-2013 (jurisprudencia de observancia obligatoria) “El hecho que los requisitos para la aplicación
del Primer método de valoración aduanera no puedan ser acreditados con la factura comercial que se presenta a
despacho aduanero no tiene como consecuencia jurídica que tales requisitos se tengan por no cumplidos (…)
sino que implica la notificación de una “duda razonable” y con ello el importador se encuentra en la posibilidad
legal de probar que su transacción cumple dichos requisitos a través de información adicional y de documentos
distintos a la factura comercial (p. 10)
109
RTF 3893-A-2013 (jurisprudencia de observancia obligatoria) “El valor en Aduanas de las mercancías
importadas no se determinará en aplicación del método del valor de transacción por falta de respuesta del
importador a los requerimientos de la administración o cuando las pruebas aportadas no sean idóneas o
suficientes para demostrar la exactitud del valor declarado” (p. 8)
110
INTA.PE.01.10a (versión 6) : VI.A2.2. Para la verificación del valor declarado el funcionario aduanero utiliza
como referencia un indicador de precios registrado en el SIVEP o en otros medios, o un precio de referencia.
Para tal efecto, toma en cuenta lo siguiente:
a) Que la referencia utilizada corresponda a una mercancía idéntica o similar del mismo país de origen
(producida en el mismo país) y del mismo país de embarque (país de exportación) que el de la mercancía que se
está valorando.
b) Que la referencia utilizada corresponda a una mercancía idéntica o similar que haya sido exportada al Perú y
cumpla alguna de las siguientes condiciones, aplicadas de forma sucesiva y excluyente:
i) Corresponda al mismo proveedor en el mismo momento.
ii) Corresponda a otros proveedores en el mismo momento.
iii) Corresponda al mismo proveedor en un momento aproximado.
iv) Corresponda a otros proveedores en un momento aproximado.
Tratándose de un momento aproximado, la referencia puede ser anterior o posterior. En caso de igualdad de
aproximación se prefiere la anterior. De prevalecer varias referencias luego de aplicar estos criterios, se utiliza la
referencia de valor más bajo.
71
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Módulo: Derecho Aduanero
La Aduana tiene como finalidad principal el control del tráfico de mercancías y a efectos de
realizar este control es requisito fundamental el empleo de una técnica que permita una vez
que ingresa o sale una mercancía determinar si esta afecta a algún gravamen o alguna
prohibición o restricción, para lograrlo deberá ubicarla en un Código Universal de cuya
lectura podamos determinar la suerte de la mercancía que importamos o exportamos, esa
técnica es la Clasificación Arancelaria y ese Código ecuménico es la Nomenclatura
Arancelaria.
Es una relación ordenada de mercancías agrupadas por su materia o uso y que permiten a
las administraciones de aduanas y operadores de comercio exterior conocer de manera
exacta cuales son los tributos o las restricciones que afectan la importación o exportación de
dichas mercancías y que tienen aplicación universal en virtud de la vigencia del llamado
Sistema Armonizado.
72
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero
Idea importante
En el Sistema Armonizado:
De las seis cifras que conforman el Código del Sistema Armonizado, las cuatro primeras
son el número de partida y la unión de estas con otras dos constituye el número de
subpartida111
111
HUAMANTINCO, Tomás. Materiales de enseñanza de Nomenclatura Arancelaria. Lima: Escuela Nacional de
Aduanas, 1994. Debe precisarse que el número de partidas y subpartidas ha sido objeto de una serie de
Enmiendas efectuadas por el Comité del Sistema Armonizado.
73
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Módulo: Derecho Aduanero
a. Secciones (XXI)
b. Capítulos (98)
c. Sub Capítulos
d. Partidas (1241)
e. Sub Partidas (5225)
f. Notas de sección, de Capítulo, de Sub Partida
g. Reglas generales interpretativas (6)
Debe tenerse en cuenta que el sistema armonizado sigue un orden de acuerdo al origen
o a la materia a la que pertenecen las mercancías (reino animal, vegetal o mineral) y su
grado de elaboración (estado natural o manufacturas) que va desde el capitulo 1 al 83 y
de acuerdo a su uso o función teniendo prioridad el aspecto tecnológico y/o utilitario de
su fabricación, en los capítulos que van del 84 al 97.
74
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Módulo: Derecho Aduanero
Según reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal “la clasificación arancelaria de una
mercancía implica 2 etapas, la primera correspondiente a su estudio merceológico con
el propósito de establecer su descripción y características, y una segunda etapa, que
tomando en cuenta los resultados del estudio mencionado así como las Reglas
Generales de interpretación del Arancel de Aduanas aplicables al caso y demás
normas, ubique la mercancía descrita en el universo arancelario”112.
112
RTF 7379-A-2004 : IFGRA
75
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Módulo: Derecho Aduanero
Idea importante
Como el Arancel de Aduanas ha sido elaborado sobre la base del Sistema Armonizado,
la clasificación se rige por las Notas Legales de Sección, de Capítulo, de partida y de
subpartida, así como las Reglas Generales de Interpretación que forman parte de dicha
Nomenclatura, las cuales tienen validez jurídica en la medida que se encuentran
inmersas en un Convenio internacional incorporado a la legislación nacional.
Las Notas Legales definen el alcance preciso de cada subpartida, partida, capítulo o
sección, mediante definiciones generales, una lista exhaustiva de ejemplos típicos, de
inclusiones o exclusiones.
b. Las Reglas interpretativas. Estas reglas establecen los principios para clasificar
mercancías y tienen un orden de prelación.
76
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Módulo: Derecho Aduanero
Con la suscripción del TLC con los Estados Unidos a fin de facilitar el despacho se
buscó que estas clasificaciones se realicen antes de la llegada de la mercancía bajo la
modalidad “Advance Ruling” o Resolución Anticipada “la cual se emite a petición
escrita de un importador en su territorio, o de un exportador o productor en el territorio
de la otra parte” (Norma 5.10). Estas resoluciones se encuentran reguladas en los
artículos 210 y siguientes de la Ley General de Aduanas.
En materia aduanera se habla de Prenda Aduanera como derecho que tiene el Estado, por
mandato de la ley, de disponer de las mercancías que no han cumplido oportunamente con
las obligaciones aduaneras derivadas de su paso a través de las fronteras del territorio
aduanero.
De forma tal que en virtud de la existencia de la Prenda aduanera podemos hablar de los
derechos aduaneros como tributos con garantía real, en los cuales si bien la obligación del
impuesto es siempre una obligación personal la ley puede agregar una garantía real sobre
la cosa gravada por el impuesto114. En virtud de la Ley el Estado se convierte en Acreedor
prendario o simplemente Acreedor garantizado.
Así, el artículo 175° de la Ley peruana dice que "Las mercancías que se encuentren bajo la
potestad aduanera están gravadas como prenda legal en garantía de la deuda tributaria
aduanera, de las tasas por servicios y del cumplimiento de los requisitos establecidos en el
presente Decreto Legislativo y su Reglamento y no serán de libre disposición mientras no se
cancele totalmente o se garantice la citada deuda o tasa y/o se cumplan los requisitos”.
113
Aprobado por Resolución 507-2012-SUNAT/A.
114
VALDES COSTA, Ramón. Curso de Derecho Tributario. Bogotá: Editorial Nomos, 1996. p. 101
77
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Módulo: Derecho Aduanero
La prenda es el principal medio de protección del crédito aduanero y según Anabalón otorga
al Estado los derechos de retención, persecución, secuestro, venta y preferencia sobre la
mercancía115.
Todos estos atributos son reconocidos por las legislaciones aduaneras latinoamericanas, en
el caso peruano el artículo 175º de la Ley dice que “el derecho de prenda aduanera es
preferente, especial y faculta a la SUNAT a retener las mercancías que se encuentren bajo
su potestad, perseguirlas en caso contrario, comisarlas, ingresarlas a los almacenes
aduaneros y disponer de ellas en la forma autorizada por el presente Decreto Legislativo y
su Reglamento, cuando éstas no se hubiesen sometido a las formalidades y trámites
establecidos en los plazos señalados en el presente Decreto Legislativo o adeuden en todo
o en parte los derechos arancelarios e impuestos que las afectaban”. El experto español
Castilla precisaba que en materia aduanera sólo cuando no se puede ejercer el derecho de
prenda se acudirá al procedimiento de Cobranza Coactiva116.
Idea importante
En las Aduanas existe la figura del abandono legal como un castigo a la desidia del
importador que no cumple con sus trámites aduaneros en el plazo de Ley pasando su
mercancía a poder del fisco.
3.6.1 Plazos.
El artículo 178º de la Ley establece que se produce el abandono legal cuando la mercancía
no haya sido solicitada a destinación aduanera en el plazo de treinta (30) días calendario
computados a partir del día siguiente del término de la descarga, así como también aquellas
que habiendo sido solicitadas a destinación aduanera, no hayan culminado su trámite dentro
de los treinta (30) días calendario siguientes a la fecha de numeración de la declaración.
115
ANABALON, op. cit. p. 151.
116
CASTILLA, Manuel. Procedimientos Aduaneros. Lima: Seminario Internacional LA ADUANA FRENTE AL
SIGLO XXI. publicación del Proyecto BID-Aduanas p. 13
78
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Módulo: Derecho Aduanero
El hecho de que la mercancía pase a poder del fisco por incumplimiento de los plazos tiene
su origen en el carácter privilegiado del crédito tributario que la afecta a través del derecho
de prenda (supra). Como señala Marquez “la mercancía constituye la primera y mejor
garantía del pago de la deuda tributaria pero no solamente cuando esta se ha determinado
sino con anterioridad por el crédito no concretado. Por ello afecta a la mercancía sin que
nazca la obligación tributaria aduanera”117.
Jurídicamente puede entenderse el Abandono como una presunción juris tantum de cesión
de la mercancía en favor del erario, es juris tantum porque admite prueba en contrario (la
Declaración de Importación antes del remate).
3.6.2. Disposición.
El remate puede realizarse a sobre cerrado o por internet, “de acuerdo a las condiciones
publicadas en el portal de la SUNAT”, según lo señalado en el artículo 238° del
Reglamento y tiene las siguientes etapas: La Agrupación de las mercancías en lotes
(Lotización), su avalúo (Tasación), la Exhibición, Ejecución (no necesariamente con
martillero público) y su Entrega al postor ganador (que concluye con la entrega de una
Póliza de Adjudicación).
b. Adjudicación: De conformidad con el artículo 239º del Reglamento “Las entidades del
Estado, podrán ser beneficiadas con la adjudicación de mercancías que contribuyan al
cumplimiento de sus fines, así como a la mejora en su equipamiento o infraestructura” y
“Conforme a las condiciones que establezca la Administración Aduanera, las
Instituciones Asistenciales, Educacionales o Religiosas sin fines de lucro podrán ser
igualmente beneficiadas con dichas adjudicaciones”. El artículo 241° del Reglamento
establece como restricción la adjudicación al dueño, consignatario o infractor, por lo cual
si una entidad asistencial recibe una donación y por negligencia la deja caer en
abandono no podría recuperarla a través de una adjudicación.
117 MARQUEZ y MARQUEZ. Antonio. Renta de Aduana. Madrid: Editorial de Derecho Financiero p. 218
79
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Módulo: Derecho Aduanero
80
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Módulo: Derecho Aduanero
Resumen de la unidad 3
El control del tráfico de mercancías es la función esencial, sin cuyo ejercicio las
aduanas no son tales.
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Módulo: Derecho Aduanero
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Módulo: Derecho Aduanero
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2. Cuáles son las formalidades que deben seguirse para nacionalizar una mercancía
conforme la Ley General de Aduanas?
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Módulo: Derecho Aduanero
Presentación de la Unidad 4.
En esta unidad se trata de sistematizar al interior del Derecho Aduanero este conjunto de
normas que tienen como común finalidad regular el tráfico internacional de mercancías.
1. ¿Qué rama del derecho Aduanero es la que constituye el eje del control
aduanero?
2. ¿Cuál es la relación entre las Aduanas y el Poder Judicial?
3. ¿Quienes actúan como segunda instancia en los procedimientos aduaneros
contra las sanciones de multa o suspensión?
4. ¿Qué regula el Derecho Penal Aduanero?
Introducción de la Unidad 4.
84
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Módulo: Derecho Aduanero
Dicho, esto en la presente unidad analizaremos las distintas ramas del Derecho Aduanero.
Es la rama que estudia las normas fundamentales que disciplinan el ejercicio de la Potestad
aduanera teniendo en cuenta que, como señala el Tribunal Constitucional, toda potestad
“en el contexto de un Estado de Derecho, está condicionada en cuanto a su propia validez,
al respeto de la Constitución, los principios constitucionales y, en particular, a la observancia
de los derechos fundamentales”119.
“
En el presente caso, la cuestión relevante es determinar si la incautación del vehículo de
la recurrente ha vulnerado su derecho de propiedad. Así, a tenor del artículo 70° de la
Constitución, el ejercicio de este derecho sólo puede ser limitado por ley. Por otro lado,
según el artículo 12° de la Ley de Delitos Aduaneros, supra 2, el Fiscal ordenará la
incautación y secuestro de las mercancías, medios de transporte, bienes y efectos que
constituyan objeto del delito, los que serán custodiados por ADUANAS en tanto se expida
el auto de sobreseimiento, o la sentencia condenatoria o absolutoria proveniente de
resolución firme que ordene su decomiso o disponga su devolución al propietario
118
VALDEZ COSTA, Ramón. En "Principio de Igualdad de las partes en la Relación Jurídica Tributaria", Revista
del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Volumen 21 diciembre 1991. p. 105
119
STC N° 1003-1998-AA/TC
85
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Módulo: Derecho Aduanero
Conforme ha sido desarrollado por este Tribunal en la STC N.º 1210-2004-AA/TC, “la
incautación en el ámbito aduanero es una medida preventiva y provisional, consistente en
el apoderamiento forzoso, por parte de las autoridades competentes, de los bienes objeto
de los delitos de contrabando o defraudación de rentas de aduanas, hasta la expedición
de la sentencia o resolución que decida su situación legal”. Siendo ello así, la incautación
del vehículo materia de autos, aunque importa una restricción del derecho de propiedad,
no constituye una afectación irrazonable o arbitraria, pues dicha incautación se encuentra
justificada en razón de la existencia de una investigación fiscal sobre el ingreso de dicho
bien
“A tenor del artículo 74 de la Carta Magna, los aranceles y tasas se regulan mediante
Decreto Supremo de modo que el Ejecutivo cuenta con plena facultad solo para fijar el
arancel especial a que se refiere la Ley 27688 sino también para señalar entre quienes
debe ser distribuido, a lo que se suma que la distribución especial efectuada mediante el
decreto Supremo N° 005-2007-MINCETUR es perfectamente concordante con la finalidad
establecida en el artículo 1 de la Ley de Zona Franca y Zona comercial de Tacna, de
modo que no se configura en él transgresión a la Ley ni a la Constitución”.
Como señaló el vocal Landa en su Voto singular (Sentencia del Tribunal Constitucional
Expediente 3116-2009-AA) plantear una demanda con el único propósito de inaplicar una
norma, como sucede en el caso concreto, significaría reemplazar la acción popular -o en
su caso, la inconstitucionalidad- por un proceso de tutela de derechos fundamentales -
específicamente, el amparo-, sin que medie una pretensión particular para quien plantea
la demanda.
86
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Módulo: Derecho Aduanero
A fin de controlar el tráfico internacional de mercancías los Estados siempre contaron con un
organismo ad-hoc que con el tiempo pasó a denominarse Aduanas, primero como
manifestación de su soberanía (control de puertos y rutas del comercio), luego para
recaudar tributos y finalmente para orientar la economía hacia una política controlista de
protección de su industria o a otra liberal, incentivando la competitividad.
4.2.1. Definición.
120
BASALDUA, Derecho Aduanero p. 223.
121
Ley 29816: Ley de fortalecimiento de la SUNAT articulo 2º
122
Decreto Supremo 061-2002-PCM
123
Ley 29816: articulo 3º.
124
Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT: Aprobado por Decreto Supremo 115-2002-PCM y
modificado por Decreto Supremo 159-2012-PCM.
87
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Módulo: Derecho Aduanero
Únicamente podremos hablar de la relación de la Aduana con los otros entes públicos en la
medida que ella sea una entidad con autonomía. En el Perú existe autonomía del órgano
que cumple las funciones aduaneras, la SUNAT. Las relaciones las encontramos:
Por otro lado hay una relación directa con el Ministerio de Economía y Finanzas, MEF, no
sólo porque este regula el tema arancelario (suscribiendo los Decretos Supremos y
aprobando las tablas de derechos específicos) sino que en el caso de los procedimientos de
impugnación seguidos ante Aduanas si los mismos están vinculados a la obligación
tributaria, la última instancia administrativa la constituye un órgano colegiado ad-hoc del
MEF denominado Tribunal Fiscal (ver infra capítulo XIV Derecho Procesal Aduanero). Igual
suerte corren las denominadas quejas.
Con el Poder legislativo la relación está marcada por el Principio de Legalidad que rige todos
los actos de la administración aduanera que como órgano del Poder Ejecutivo al regular sus
procedimientos no puede transgredir las leyes ni desnaturalizarlas y al aplicar las leyes debe
ceñirse a lo que estas señalen (acto reglado).
125
El Decreto Legislativo 1053 derogo la Ley 28977 con excepción de sus artículos 1, 9, 10, de los numerales
8.2, 8.3 y 8.4 del artículo 8 y del literal d) de la Tercera Disposición Complementaria y Final que permanecen
vigentes.
88
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Módulo: Derecho Aduanero
En la Ley General de Aduanas no hay un título referido al acto administrativo aduanero, pero
el mismo puede inferirse de dicha norma y del Código Tributario, que es de aplicación
supletoria, así esta norma señala que la administración tributaria dentro de sus facultades de
recaudación, fiscalización y sancionatoria emite Ordenes de Pago, Resoluciones de
Determinación y Resoluciones de Multa, respectivamente (artículos 76, 77 y 78). Dentro de
las primeras encontraríamos las liquidaciones de los propios contribuyentes (formato C de la
DUA, en el caso peruano), de las segundas los Cargos por ajuste de valor y de las terceras
las Resoluciones de Multas.
Idea importante
126
PARADA, Ramón. Derecho Administrativo p. 97.
89
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Módulo: Derecho Aduanero
El Derecho Aduanero Material es la parte del Derecho Aduanero que regula la materia
aduanera propiamente dicha, es decir su contenido esencial, entendiendo por tal aquella
parte de un derecho sin la cual éste pierde su peculiaridad, ese elemento distintivo del
Derecho Aduanero lo encontramos en aquella relación jurídica donde el administrado actúa
bajo el control aduanero propiamente dicho y que se encuentra no sólo en el denominado
proceso de despacho aduanero, definido en el artículo 2° de la Ley General de Aduanas,
como “el cumplimiento del conjunto de formalidades aduaneras necesarias para que las
mercancías sean sometidas a un régimen aduanero”, sino también en las formalidades
previas al mismo (el control de los manifiestos) y en el desarrollo de los regímenes
aduaneros fruto de dicho despacho.
En ese sentido podemos identificar que esta rama del derecho aduanero se manifiesta en
tres momentos del control aduanero: el previo, concurrente y posterior a la llegada o salida
de las mercancías en tráfico internacional. Esta rama del Derecho la analizaremos al detalle
en la siguiente unidad.
Contiene las normas sustantivas relativas a la recaudación y gestión del tributo aduanero. Si
bien no existe una identidad entre “lo aduanero” y “lo arancelario”, el tema tributario sigue
estando presente en materia aduanera inclusive en las Uniones Económicas donde se
mantiene un derecho arancelario para terceros países (Arancel Externo Común).
Esta rama del derecho aduanero se ocupa del tributo aduanero, sus principios, clases, sus
elementos (sujetos, objeto, causa), formas de nacimiento, formas de extinción y
afianzamiento que analizaremos al detalle en la Unidad 7.
El Derecho Penal Aduanero debe su nombre a que es una rama del Derecho Aduanero, que
recoge sus principios básicos del Derecho Penal el cual según Villavicencio Terreros "es
aquella parte del ordenamiento jurídico que determina las características de la acción
delictuosa y le impone penas o medidas de seguridad"127
Hablamos de Derecho Penal Aduanero y no de Derecho Aduanero Penal porque esta rama
bebe de los principios del Derecho Penal en general, aunque estos se aplican
automáticamente en materia de delitos aduaneros pero con algunos matices en materia de
infracciones administrativas128.
127
VILLAVICENCIO TERREROS, Código Penal comentado
128
Como señala RAMIREZ GOMEZ “El problema surge, pues, ante la falta de un criterio general que permita
graduar con precisión la diferente intensidad de tales matices y los principios a los que resultan especialmente
aplicables” (Ne bis in idem p. 29).
90
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Módulo: Derecho Aduanero
El jurista nicaragüense Thompson Arguello129 tiene una definición del Derecho Penal
Aduanero que sirve de punto de partida para su entendimiento “conjunto de Normas de
Derecho Penal que apoyan al Derecho Aduanero”.
Esta rama del Derecho Aduanero regula lo relativo al ilícito Aduanero o Fraude Comercial,
concepto que comprende tanto las infracciones aduaneras y sus sanciones como los delitos
tributarios y sus penas.
Todos los procedimientos administrativos que inician los particulares ante la Aduana son
regulados por el denominado Derecho Procesal Aduanero. Dentro de esta rama del Derecho
Aduanero se ubica el estudio de los denominados procedimientos contenciosos y no
contenciosos y su revisión ante la autoridad jurisdiccional.
Sobre los procedimientos tributarios, a los que alude la norma bajo comentario, debemos
señalar lo siguiente:
129
THOMPSON ARGUELLO Joe Henry. Tipicidad e Imputabilidad del Delito Aduanero En: Memorias del Primer
Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero. Guadalajara: Ediciones ISEF, 2006 p. 265
91
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Módulo: Derecho Aduanero
1. Disposiciones Generales.
b. Notificación Válida: De acuerdo al 104° y 105° del Código Tributario los actos
administrativos para tener validez deben ser notificados de la forma prevista en la
ley. Antes de su notificación los actos pueden ser revocados, modificados o
sustituidos (107° Código Tributario), luego solo excepcionalmente se admite esta
posibilidad cuando se trate de errores materiales -redacción o cálculo.(153° Código
Tributario)
130
Código Tributario: (Tercer y cuarto párrafo del artículo 127° incorporado por el artículo 33° del Decreto
Legislativo N° 981) “En caso de incrementar el monto del reparo o reparos impugnados, el órgano encargado de
resolver la reclamación comunicará el incremento al impugnante a fin que formule sus alegatos dentro de los
veinte (20) días hábiles siguientes. A partir del día en que se formuló los alegatos el deudor tributario tendrá un
92
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero
plazo de treinta (30) días hábiles para ofrecer y actuar los medios probatorios que considere pertinentes,
debiendo la Administración Tributaria resolver el reclamo en un plazo no mayor de nueve (9) meses contados a
partir de la fecha de presentación de la reclamación”…“Por medio del reexamen no pueden imponerse nuevas
sanciones”.
131
DROMI. Op. cit. p. 510
132
STC 3548-2003-AA: ¿El solve et repete obstaculiza, impide o disuade irrazonablemente el acceso a un
tribunal de justicia? La respuesta, a juicio del Tribunal, es afirmativa.
En primer lugar, su exigencia, es decir, que se condicione el pago de la obligación tributaria para que se admita
una demanda cuyo objeto sea iniciar un proceso en el que se cuestione la validez de su imposición, es un
obstáculo serio de orden material para que el contribuyente pueda acudir a un tribunal de justicia. Obstáculo
desproporcionado si es que se tiene en cuenta que el deber de todos de contribuir con el sostenimiento de los
gastos públicos, incluso de aquellos que pretenden cuestionar judicialmente un acto administrativo tributario,
puede alcanzarse a través de otros medios, como el de la ejecutividad de los actos y resoluciones de la
administración tributaria, incluso una vez presentada la demanda contencioso-administrativa [cf. última parte del
segundo párrafo del artículo 157° del Código Tributario].
En otras palabras, es desproporcionado porque su finalidad constitucional –que el Estado cuente con los
recursos necesarios para hacer frente sus cargas- es sólo un pretexto que, alcanzándose a través de otros
medios, en realidad, tiene el propósito de desalentar el cuestionamiento judicial de sus actos administrativos de
contenido tributario.
En segundo lugar, se trata de una regla incompatible con el principio de igualdad jurídica, ya que, como ha
sostenido la Corte Constitucional de Italia, con su exigencia se propicia un tratamiento diferenciado “(...) entre el
contribuyente que está en grado de pagar inmediatamente el tributo en su totalidad, y el contribuyente que no
tiene medios suficientes para hacer el pago, ni puede procurárselo prontamente recurriendo al crédito, entre
otras cosas, porque aún en el caso de obtener la victoria en el proceso, no obtendría el reembolso de las sumas
depositadas sino con retardo. Al primero le es consentido, en mérito de sus condiciones económicas, de solicitar
justicia y de obtenerla, donde pueda probar tener la razón; al segundo esta facultad se le presenta difícil y tal vez
imposible, no sólo de hecho, sino también en base al derecho, a fuerza de un presupuesto procesal establecido
por la ley y consistente en la carga de pagar una suma eventualmente ingente” [Sentenza núm. 21/1961].
Por ello, en mérito de todo lo que se ha expuesto, y atendiendo a que la demanda contencioso-administrativa
fue declarada inadmisible, tras no haberse satisfecho los requisitos que contempla el artículo 158° del Código
Tributario, el Tribunal Constitucional considera que se ha acreditado la lesión del derecho de acceso de justicia.
93
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Módulo: Derecho Aduanero
Una vez producido el Silencio Administrativo ipso iure, por el sólo transcurso del
tiempo, el recurrente puede optar por asumir “la Resolución Ficta denegatoria” y
presentar el recurso impugnativo correspondiente ante la instancia inmediata
superior o aguardar el fallo de la instancia que se encuentra en silencio, bajo
apercibimiento de queja133.
133
Ley del Procedimiento Administrativo General: Ley 27444 artículo 188°.- “188.3 El silencio administrativo
negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones
judiciales pertinentes…188.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la
obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a
conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos
respectivos”.
134
BARTRA CAVERO, op. cit. p. 132
94
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136
DROMI, ibid.
137
Procedimiento INTA.PE.01.10-A (Versión 6).- Valoración de Mercancías según el Acuerdo del Valor de la
OMC (v. 31,32)
95
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El artículo 125º del Código señala que las pruebas antes señaladas serán
evaluadas conjuntamente con las manifestaciones obtenidas por la Administración
Tributaria.
2. El Procedimiento Contencioso-Tributario
Este procedimiento alude a lo que el Convenio de Kyoto llama “Derecho de recurso” y Dromi
“remedio administrativo previo a la demanda judicial”139 lo cual resulta correcto en la medida
que sólo el agotamiento de la vía administrativa permite acceder al proceso jurisdiccional140.
De acuerdo al artículo 135 del Código Tributario “puede ser objeto de reclamación la
Resolución de determinación, la Orden de Pago y la Resolución de multa”. También
son reclamables la resolución ficta sobre recursos no contenciosos, las resoluciones
que establezcan sanciones de comiso de bienes y en general “los actos que tengan
relación directa en la determinación de la deuda tributaria Asimismo, serán
reclamables, las resoluciones que resuelvan las solicitudes de devolución y aquellas
que determinan la pérdida del fraccionamiento de carácter general o particular”,
138
Procedimiento INTA.PE.00.03 Reconocimiento Físico, análisis y extracción de muestras (Versión 3).- VII.E.
36. Sí como resultado del Boletín Químico o de su ampliación surge una variación en la clasificación arancelaria
o descripción de la mercancía declarada, el funcionario aduanero encargado del área de despacho o de
conclusión del mismo, cuando corresponda notifica dicha incidencia al despachador de aduana. El despachador
de aduana, dueño o consignatario, mediante expediente puede solicitar un segundo análisis hasta la fecha de
conclusión del proceso de despacho siempre y cuando la muestra no haya sido devuelta.
139
DROMI op. cit. 532
140 STC N.° 2763-2002-AA/TC “el derecho de acceso a la justicia tiene base constitucional, puesto
que se trata de un contenido implícito del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido por el inciso 3)
del artículo 139° de la Constitución”
141 TLC Perú-EEUU: Artículo 5.8: Revisión y Apelación “Cada Parte asegurará respecto de sus
determinaciones sobre asuntos aduaneros, que los importadores en su territorio tengan acceso a:
(a) un nivel de revisión administrativa independiente del empleado o despacho que dicte las
determinaciones; y (b) revisión judicial de las determinaciones.
96
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142 RTF 4097-A-2002 La impugnación de derechos en el despacho tiene naturaleza de reclamación: “La
impugnación de tributos planteada por la recurrente no debe ser considerada como una solicitud no-contenciosa
vinculada a la determinación de la obligación tributaria sino como una reclamación ya que se dirige contra un
acto reclamable, como es la liquidación de tributos de la Declaración” (Aduana Marítima del Callao)
143
Jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal 5486-A-2003 (publicada el 04.11.2003)"La Intendencia de
Aduana Marítima del Callao resulta competente para resolver los recursos de reclamación interpuestos contra las
liquidaciones de declaraciones únicas de aduanas formuladas por concepto del Impuesto General a las Ventas,
Impuesto Selectivo al Consumo e Impuesto de Promoción Municipal, generadas en la importación definitiva de
mercancías."
144
Resolución del Tribunal Fiscal 523-A-1999: Estando acreditado que el régimen de importación definitiva fue
autorizado por la Intendencia de Aduana Marítima del Callao y que el cumplimiento de su Reconocimiento Físico
debía ser realizado en una jurisdicción aduanera distinta, esto es la Aduana de Pucallpa, la competencia de la
Aduana Marítima se extiende para resolver las cuestiones de dicha declaración.
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a. Escrito fundamentado
b. Firma de abogado, donde la defensa sea cautiva
c. Copia del poder del representante legal
d. Recibo de pago de la deuda no reclamada y otorgamiento de la Carta Fianza por
el monto que se reclama, cuando el reclamo es extemporáneo o es
consecuencia de una discrepancia en el despacho aduanero (Artículo 253° del
Reglamento).
Cuando el reclamo está referido a un despacho con Garantía Previa del artículo 160°
de la Ley que esté vigente, esta responderá por el monto en discusión no siendo
necesaria la presentación de Carta Fianza.
145
RTF 606-A-99.- “Dicha declaratoria de inadmisibilidad (bajo el argumento que carece de fundamentos de
derecho y firma de abogado) deviene en nula por cuanto lo que correspondía con arreglo al procedimiento era
que la Administración requiera al recurrente para que salve, dentro del término legal las omisiones en que había
incurrido”.
98
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Módulo: Derecho Aduanero
La apelación debe presentarse dentro del plazo de quince (15) días de notificada la
resolución que resolvió el reclamo (artículo 146° del Código). El plazo es de veinte
(20) días tratándose de apelaciones de puro derecho.
Interpuesto el recurso el órgano que dictó la resolución apelada debe elevar los
actuados dentro del plazo de treinta (30) días hábiles siguientes a la presentación de
la apelación. Una vez efectuada la alzada el plazo para resolver es de doce meses
computados desde la fecha de ingreso de los actuados al Tribunal (150° del Código
Tributario). Dentro de los primeros 45 días la apelante puede solicitar Informe Oral,
por cuanto de acuerdo al artículo 149° la Administración es parte del proceso.
Las resoluciones del Tribunal Fiscal son de obligatorio cumplimiento por los
funcionarios de la administración Tributaria (artículo 156 del Código).
99
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Para algunos doctrinarios hasta el pronunciamiento del Tribunal Fiscal, es decir hasta
el momento en que la causa se ventila en los fueros administrativos hablamos de
Procedimiento y es recién a partir del ingreso a la etapa judicial que hablamos
propiamente de Proceso Administrativo. Lo cierto es que de acuerdo a las leyes
procesales el agotamiento de la vía administrativa “es el presupuesto procesal
ineludible del contencioso administrativo”146. El fin de la instancia implica que la
decisión administrativa queda “firme”.
El antes llamado recurso de revisión procede contra los fallos del Tribunal Fiscal Sala
de Aduanas y puede tener como titular no sólo al particular que se vea contrariado en
su pretensión, sino excepcionalmente a la propia Administración Aduanera148.
146
BACACORZO, Gustavo. Op. cit. p. 660
147
Convenio de Kyoto Revisado: Anexo General/ Capítulo 10: Norma 10.6 En la instancia final, el demandante
tendrá el derecho de recurrir ante una autoridad judicial
148
Jurisprudencia de la Corte Superior de Lima-Primera Sala Especializada de lo Contencioso Administrativo: La
SUNAT tiene legitimidad para obrar en Demandas contencioso-administrativas contra el Tribunal Fiscal: “Que si
como se ha señalado no existe una ley expresa que faculte a SUNAT para interponer demandas contenciosas
administrativas ante el Poder judicial tal como existía en el Código Tributario, sin embrago teniendo en cuenta
que al tratarse de una Institución Pública descentralizada del sector de Economía y Finanzas con personería
jurídica de derecho público, con patrimonio propio y autonomía funcional, económica y además estando a todas
las razones glosadas en los considerandos precedentes, se verifica que el demandante del presente proceso
resulta siendo titular de la situación jurídica sustancial protegida que ha sido vulnerada por la actuación del
Tribunal Fiscal, por lo que no cabe amparar el medio de defensa deducido, al haber sido además parte en el
proceso administrativo como se encuentra señalado en el artículo 149 del Texto Único Ordenado del Código
Tributario lo que posibilita que pueda acudir al Poder Judicial a interponer la presente demanda y de conformidad
con el artículo 449 DECLARARON infundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante”.
100
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De conformidad con el artículo 17° del TUO de la Ley del Proceso Contencioso
Administrativo “La representación y defensa de las entidades administrativas estará a
cargo de la Procuraduría Pública competente o, cuando lo señale la norma
correspondiente, por el representante judicial de la entidad debidamente autorizado”.
3. El Procedimiento No Contencioso.
149
RTF 23800 del 5-11-90: se declaró que procede iniciar la cobranza de la deuda tributaria materia del recurso
de revisión ante la Corte Suprema si ha vencido el plazo de la fianza originariamente presentada al interponer
dicho recurso y no se ha acreditado su renovación.
150
“El Procedimiento no Contencioso no encausa un conflicto de intereses entre la Administración y el
administrado sino tan sólo una solicitud que debe ser resuelta por la Administración” (ver ROBLES MORENO,
Carmen del Pilar y otros. Comentarios p. 637)
151
Jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal: RTF 677-3-2000 y 060-4-2000
152
“Contra la decisión administrativa que resuelve un pedido de clasificación corresponde la interposición del
recurso de apelación y no de reclamación, como indebidamente pretende la empresa recurrente...como en (este)
pedido no existe deuda tributaria que pagar...el plazo para la interposición del recurso de apelación es de seis
meses”. (RTF1452-A-2000).
153
Los pedidos de suspensión de plazo constituyen solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinación de
la obligación tributaria…siendo el acto que las resuelva apelable ante esta instancia (RTF 11011-A-2009
Marítima).
101
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con el artículo 162° del Código Tributario, es apelable al Tribunal Fiscal (salvo en el caso de
la devolución que admite la etapa de reclamación)154. Tratándose de otras solicitudes no
contenciosas, no vinculadas a una obligación tributaria aduanera “serán resueltas según el
procedimiento regulado en la Ley del Procedimiento Administrativo General”155.
El Plazo para interponerla es de 4 años computados a partir del uno (1) de enero del año
siguiente de efectuado el pago indebido o en exceso, este plazo coincide con el plazo de
prescripción, para que la administración cumpla con devolver lo pagado indebidamente o en
exceso, fijado en el artículo 155° inciso e) de la Ley. El Plazo para Resolver es no mayor de
cuarentaicinco días de lo contrario se produce el Silencio Administrativo Negativo. Lo que el
artículo 163° del Código Tributario llama Resolución Ficta denegatoria.
154
Jurisprudencia de Observancia obligatoria del Tribunal Fiscal: Resolución N° 539-4-2003, “las resoluciones
formalmente emitidas que resuelvan las solicitudes a que se refiere el primer párrafo del artículo 163° de Texto
Único de ordenado del Código Tributario aprobado por Decreto Supremo N° 135-99-EF, pueden ser apeladas
ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorándums, oficios o cualesquiera otro documento
emitido por la administración Tributaria, salvo que estos reúnan los requisitos de una resolución.
155
Informe 37-2008-SUNAT-2B4000: Conforme a lo señalado en el segundo párrafo del artículo 162° del Texto
Único Ordenado del Código Tributario, las solicitudes de inclusión a la lista de importadores frecuentes se
tramitarán de acuerdo con la Ley del Procedimiento Administrativo General, dado que la inclusión en la lista de
importadores frecuentes es una solicitud no contenciosa que no está vinculada con la determinación de la
obligación tributaria sino mas bien es una medida de facilitación que se otorga a los importadores que cumplen
con los requisitos establecidos en el Decreto Supremo N° 193-2005-EF por lo que conforme a lo señalado en el
artículo 186° de la Ley del Procedimiento Administrativo General debe procederse a emitir una resolución que
ponga fin al procedimiento y resuelva el fondo de lo solicitado, esto es la inclusión o no, del solicitante, en la
relación de importadores frecuentes.
102
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156
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Procedimiento Coactivo. Lima: Ediciones Jurídicas, Tercera Edición, 1996.
p. 20
103
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(artículo 114° del Código Tributario). El instrumento para lograr la cobranza de la deuda son
los embargos que tienen la naturaleza de “medidas cautelares no jurisdiccionales”157.
Las acciones de coerción se aplican cuando existe una deuda exigible de conformidad con
el artículo 115° del Código Tributario.
El Ejecutor Coactivo podrá ordenar, sin orden de prelación, cualquiera de las formas de
embargo siguientes:
En el marco de las medidas cautelares los Ejecutores podrán hacer uso de medidas como el
descerraje o similares, previa autorización judicial.
De conformidad con el artículo 122° del Código Tributario “Sólo después de terminado el
Procedimiento de Cobranza Coactiva, el ejecutado podrá interponer recurso de apelación
ante la Corte Superior dentro de un plazo de veinte (20) días hábiles de notificada la
resolución que pone fin al procedimiento de cobranza coactiva”.
157
CORCUERA TORRES Amable. Las medidas cautelares que aseguran el cobro de la deuda tributaria. Madrid:
Editorial Marcial Pons, 1998 p. 31
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5. La queja.
Tiene una doble finalidad porque “busca salvaguardar el correcto trámite del expediente y
obtener- si fuera el caso- sanción disciplinaria para él o los infractores”158 .
No es un recurso impugnativo porque “con ella no se pretende dejar sin efecto u obtener la
modificación de un acto administrativo sino denunciar para que se corrija la desidia o la
negligencia de los servidores públicos”159
Cuando la Aduana recepciona una queja tributaria debe derivarla al Tribunal en el plazo de
48 horas.
Este procedimiento es aquel que conforme el artículo 209º de la Ley, modificado por Decreto
Legislativo 1122, se sigue contra las sanciones administrativas de suspensión, cancelación
o inhabilitación de la presente Ley que se impongan las cuales a diferencia de las tributarias
serán apelables en última instancia ante el Superintendente Nacional Adjunto de Aduanas,
cuya resolución agotará la vía administrativa. Tratándose de sanciones administrativas de
multa estas serán apelables al Tribunal Fiscal conforme el procedimiento antes señalado.
158
BACACORZO, Gustavo. Op. cit. p. 630
159
BARTRA. op. cit. p. 125
105
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4.7.1. Definición.
Una definición del Derecho Internacional Aduanero seria como el conjunto de normas y
principios que regulan la relación entre los diversos estados en materia aduanera, en base a
las directrices de la Organización Mundial de Aduanas -OMA- y la Organización Mundial de
Comercio, OMC.
En esta rama encontramos los tratados y convenios celebrados entre los Estados en materia
aduanera, además de los celebrados en el marco de los Acuerdos Regionales.
Para efectos del Derecho Internacional Aduanero interesan lógicamente los tratados de
naturaleza aduanera, que por lo general son del tipo ejecutive agreements (acuerdos
ejecutivos) y es dentro de ellos donde debemos distinguir los Bilaterales y los Multilaterales,
sin embargo en los últimos años de conformidad con los Lineamientos de Política
Arancelaria establecidos por la Resolución Ministerial 005-2006-EF se han celebrado
Tratados de Libre Comercio, que no se limitan al tema comercial sino que abarcan aspectos
laborales, ambientales, de Propiedad Industrial, de seguridad y en consecuencia son
Tratados que para su aprobación requieren la autorización del Congreso de la República
mediante Resolución Legislativa que luego es ratificada por el Presidente de la República a
través de un Decreto Supremo (artículo 56 de la Constitución).
a. Los Tratados Bilaterales. Estos tratados en principio eran suscritos por los países
limítrofes que conjuntamente con la fijación de límites, negociaban algunas ventajas de
carácter aduanero y comercial.
En los últimos años los tratados bilaterales se han globalizado y han cobrado
importancia la celebración de Tratados de Libre Comercio entre Estados no
necesariamente vecinos de los cuales trece ya se encuentran vigentes.
106
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107
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ALADI: Surge con la suscripción del Tratado de Montevideo de 1960 bajo el nombre
de ALALC (Asociación Latinoamericana de Libre Comercio), fue la época del Modelo
de Industrialización por Sustitución de Importaciones (ver supra 1.2.2.a) y los países
latinoamericanos persiguen eliminar barreras arancelarias y otras restricciones al
comercio exterior entre los países miembros a fin de ampliar sus mercados con el
propósito que la producción masiva bajara costos y elevara el rendimiento,
permitiendo mejores posibilidades de competencia160.
Su meta a largo plazo era formar un Mercado Común Latinoamericano. Para ello en
materia arancelaria existen tres tipos de acuerdos:
Preferencia arancelaria regional (PAR): Son acuerdos de naturaleza
multilateral consistentes en otorgar una rebaja porcentual de los impuestos que
cada país cobra a sus importaciones cuando los productos provienen de la
región161.
Acuerdos de alcance regional (AAR): Participan todos los países
miembros. Por ejemplo: nóminas de apertura de los mercados a favor de los
países de menor desarrollo económico relativo (Bolivia, Ecuador y Paraguay);
acuerdo de cooperación científica y tecnológica; acuerdo de intercambio de
bienes en las áreas educacional, cultural y científica.
Acuerdos de alcance parcial (AAP): No participan todos los países miembros;
pueden ser comerciales, de complementación económica (AAP-CE),
agropecuarios, de promoción del comercio u otras modalidades; pueden
contener normas específicas en materia de origen.
108
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Módulo: Derecho Aduanero
Los AAP-CE han servido de base para los TLC con Chile y México.
Para alcanzar sus objetivos se emplearán, entre otros, los mecanismos y medidas
siguientes:
a. La armonización gradual de políticas económicas y sociales y la aproximación de
las legislaciones nacionales en las materias pertinentes;
b. La programación conjunta, la intensificación del proceso de industrialización
subregional y la ejecución de programas industriales y de otras modalidades de
integración industrial;
c. Un Programa de Liberación del intercambio comercial más avanzado que los
compromisos derivados del Tratado de Montevideo 1980;
d. Un Arancel Externo Común, cuya etapa previa será la adopción de un Arancel
Externo Mínimo Común;
e. Programas para acelerar el desarrollo de los sectores agropecuario y
agroindustrial;
f. La canalización de recursos internos y externos a la Subregión para proveer el
financiamiento de las inversiones que sean necesarias en el proceso de
integración;
g. La integración física; y
h. Tratamientos preferenciales a favor de Bolivia y el Ecuador165.
109
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Módulo: Derecho Aduanero
Como señala Paul Reuter son “grupos de Estados susceptibles de manifestar de forma
permanente una voluntad jurídica distinta de la de sus miembros”166.
Si bien los organismos internacionales “están dotados de una cierta competencia para la
celebración de acuerdos internacionales, esta capacidad está limitada al principio de
especialidad, es decir podrán celebrar acuerdos relacionados con el objeto y fin asignado en
su carta constitutiva”167 , así la Comunidad Andina realiza sus actos en función de los
objetivos de integración establecidos en el Acuerdo de Cartagena.
166 REUTER, Paul. Derecho Internacional Público, traducción de José Puente Egido. Barcelona: Bosch, 1982 p.
200
167 NOVAK y CORROCHANO, op. cit. p. 136.
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Módulo: Derecho Aduanero
Resumen de la unidad 4.
Para un mejor estudio el Derecho Aduanero se divide en varias ramas de las cuales
los elementos determinantes de su autonomía lo encontramos en el Derecho
Aduanero Material.
El Derecho Procesal Aduanero se ocupa de los recursos de revisión con que cuentan
los administrados para impugnar las decisiones de la Administración.
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Módulo: Derecho Aduanero
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2. Para el autor ¿cuáles son las ventajas de las salas especializadas en materia
aduanera?
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3. Porque el autor considera una posición anacrónica a aquella que sostiene que el
Derecho Aduanero es dependiente del Derecho Tributario
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Módulo: Derecho Aduanero
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2. ¿Que son los Envíos de entrega rápida y como los regula el Acuerdo?
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Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero
Presentación de la Unidad 5.
En esta unidad analizaremos el despacho aduanero de las mercancías que tienen como eje
los Regímenes Aduaneros es decir los tratamientos legales aplicables a las mercancías
objeto de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al régimen
que se elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la mercancía y el
cobro de los tributos que pudiera generar.
Los regímenes requieren de controles previos constituidos por los procesos vinculados al
transporte y almacenamiento de las mercancías que constituyen su objeto y también, dada
la necesidad de dar celeridad a los despachos aduaneros, de controles posteriores durante
los cuatro años posteriores a su tramitación, que permitan revisar los actos de la
administración que permitieron el desaduanamiento de las mercancías.
Introducción de la Unidad 5.
La teoría de los Destinos Aduaneros o Regímenes constituye una de las notas peculiares
del Derecho Aduanero, en los inicios sólo se hablaba de Exportación e Importación pero
luego surgieron los denominados Regímenes Aduaneros Económicos, cada uno de los
cuales con sus propias reglas, y figuras vinculados al mismo como el desistimiento del
régimen (cuando el declarante manifiesta su voluntad de no acogerse al Régimen
inicialmente señalado y que la ley llama legajamiento), la redestinación (cuando la
114
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Módulo: Derecho Aduanero
En el Perú la sección III de la Ley General de Aduanas regula este tema, pero en realidad
siendo la destinación aduanera de las mercancías a un régimen aduanero la que establece
la relación principal entre la aduana y los administrados, prácticamente toda la legislación
aduanera gira en torno a este tema.
Por ello antes de analizar este tema debemos tener en claro que cuando hablamos de
destinar aduaneramente una mercancía, que es la obligación de toda persona que ingresa o
extrae mercancías del país aludimos a la Destinación que no es otra cosa que la
“manifestación de voluntad del declarante expresada mediante la declaración aduanera de
mercancías, con la cual se indica el régimen aduanero al que debe ser sometida la
mercancía que se encuentra bajo la potestad aduanera”, conforme lo señalado en el artículo
2° de la Ley. Es decir toda destinación es a un régimen aduanero.
También debemos tener en claro que el acogimiento a un Régimen tiene una formalidad que
es la Declaración Aduanera de mercancías definida por el articulo 2ª como el Documento
mediante el cual el declarante indica el régimen aduanero que deberá aplicarse a las
mercancías, y suministra los detalles que la Administración Aduanera requiere para su
aplicación.
Así partiendo de estos conceptos empezamos a analizar los Regímenes Aduaneros, desde
168
Como bien señala el Considerando N° 2 de la Decisión 671 de la CAN: “los Países Miembros de la
Comunidad Andina son miembros de la Organización Mundial de Aduanas (OMA), y a la fecha no han adoptado
el Convenio Internacional para la Simplificación y Armonización de los Regímenes Aduaneros (Protocolo de
Enmienda del Convenio de Kyoto, Revisado de 1999), no obstante varias de sus normas y prácticas
recomendadas han sido tomadas en cuenta en la legislación comunitaria y nacional de los Países Miembros”;
169
PERILLA GUTIERREZ, Rogelio. “Los Regímenes Aduaneros”. En: “El Derecho Aduanero en el Siglo XXI”
ponencias compiladas por Germán Pardo Carrero. Bogota: Editorial Universidad del Rosario, 2009 p. 305
170
PELECHA ZOZAYA., Francisco. El Código Aduanero comunitario y su aplicación en España. Madrid: Marcial
Pons Ediciones Jurídicas S.A. 1995 p.. 149
115
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Módulo: Derecho Aduanero
sus formalidades previas hasta su fiscalización posterior. Para un mejor estudio hemos
dividido dicho análisis, en cuatro etapas, que no necesariamente se suceden en el tiempo:
El control previo a la destinación tiene un primer proceso que va desde la llegada de las
mercancías hasta su entrega al punto de llegada o un almacén en el cual el responsable
principal es el Transportista y gira en torno al Manifiesto de Carga.
Definido por el artículo 2° de la Ley como el “Documento que contiene información respecto
del medio o de una unidad de transporte, número de bultos, peso e identificación de la
mercancía que comprende la carga, incluida la mercancía a granel”, si bien anteriormente la
regla era que lo presentara el transportista a la aduana a su llegada al territorio nacional
debidamente foliado (siendo opcional su transmisión anticipada) con el crecimiento del
comercio exterior la regla es el envío electrónico de la información del manifiesto con
anterioridad a la llegada del medio de transporte (de conformidad con el principio de
desmaterialización de la información o aduana sin papeles o paper less ) .
171
Aprobado con Resolución de Superintendencia 500-2010/SUNAT/A: INTA.PG.09 versión 5
116
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172
INTA.PG.09: VII. 52. El datado del manifiesto de carga consiste en registrar en los documentos de transporte
la destinación de la mercancía, su traslado, disposición u otro acto similar.
173
INTA.PG.09: VII. 52. El datado del manifiesto de carga consiste en registrar en los documentos de transporte
la destinación de la mercancía, su traslado, disposición u otro acto similar.
117
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de descarga conforme el TLC con los Estados Unidos se denomina “punto de llegada”.
118
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aduaneros. La responsabilidad del Almacén nace con la Nota de Tarja suscrita con el
transportista, luego traslada las mercancías a sus recintos y “transmite a la
Administración Aduanera o registra en el portal web de la SUNAT la información
“Ingreso de la Carga al Almacén Aduanero - ICA”, dentro de las veinticuatro (24) horas
siguientes al ingreso del último bulto de un mismo documento de transporte174.
Así, en estos casos, el almacén, al igual que el transportista en la carga general, tiene
la obligación de transmitir la tarja al detalle y, de corresponder, la lista de bultos o
mercancías faltantes o sobrantes, actas de inventario de aquellos bultos arribados en
mala condición exterior, “en la forma y plazo establecido en el Reglamento”, en este
caso en el artículo 162°, según el cual la forma es la transmisión electrónica y los plazos
son de veinticuatro (24) horas siguientes al término de la descarga en la via marítima y
doce (12) horas siguientes en las otras vías.
174
INTA.PG.09 VII:.33: 40
119
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Es por ello que la Declaración resulta trascendente para todo aquel que la presente sea a
nombre propio (importador) o en representación de otro (agente de aduana), más aún
cuando de una mala declaración o falta de declaración va a derivar todo el sistema de
175
PELECHA ZOZAYA. Op. cit. P. 151.
176
RTF 8441-A-2008: Que la procedencia legal de las mercancías con origen extranjero se acredita con la
Declaración Única de Aduanas. De acuerdo a la definición del Glosario de Términos del Texto Único Ordenado
de la Ley General de Aduanas (Aduana de Chimbote).
120
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El artículo 190° del Reglamento regula las dos formas de declaración: física (por escrito) y a
través de medios electrónicos.
177
ANABALON, Derecho Tributario Aduanero, p. 64
178
GARRE, Felipe. Importación, mercancía, territorio en "Estudios Aduaneros", Colección de Estudios de
Hacienda Pública, Madrid, 1974.
179
Sistema integrado de Gestión Aduanera creado por la Aduana peruana en 1992.
180
SANDOVAL, Luis. Logística Internacional de las Importaciones. P. 148.
121
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La Ley peruana en concordancia con la norma comunitaria andina, Decisión 671, utiliza
el término Declaración Aduanera de mercancías, en adelante DAM, sin embargo, en la
práctica los formatos empleados por la administración tienen la denominación
“Declaración Única de Aduanas”, en adelante DUA, por lo que ambos términos son
utilizados indistintamente por la normativa infralegal.
Finalmente debe indicarse que no toda declaración de aduanas tiene el formato de DUA
o Declaración Simplificada, de conformidad con el artículo 190° del Reglamento, “la
Administración Aduanera podrá autorizar el uso de solicitudes u otros formatos, los
cuales tendrán el carácter de declaración”, es el caso de las Solicitudes de traslado a
las zonas francas, las solicitudes que se presentan en el marco de Tratados
internacionales –como los cuadernos ATA, las Libretas de Paso por Aduanas y los
tránsitos en el marco de los convenios regionales- las Declaraciones Juradas de
Equipaje e inclusive el propio Manifiesto de Carga puede ser utilizado por el
transportista como declaración aduanera de mercancías para solicitar el transbordo.
En el Perú hasta 1990 la tendencia era el aforo total, luego ante el crecimiento exponencial
del comercio exterior se paso a un sistema de canales donde solo se aforaba un porcentaje
del total de declaraciones, en base al principio de Buena Fe y la presunción de veracidad. Al
igual que la mayoría de países se adoptó el control selectivo por canales –en base a un
sistema de control de riesgo-: verde, otorga el desaduanamiento libre, naranja la revisión
122
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Módulo: Derecho Aduanero
Las mercancías solicitadas a despacho bajo esta modalidad, pueden ser trasladadas al
almacén del dueño o consignatario, antes del levante, previo pago u otorgamiento de la
garantía por la deuda tributaria aduanera así como los derechos antidumping, derechos
compensatorios y percepción del Impuesto General a las Ventas, cuando corresponda.
La autoridad aduanera encargada efectúa el control a la salida de la zona primaria. El
almacén debe estar declarado como local anexo en el Registro Único de
181
Este mecanismo de facilitación también está contemplado en el APC Perú-Estados Unidos en el artículo 5.3
literal d) que señala que cada parte debe emplear “sistemas electrónicos o automatizados para el análisis y
direccionamiento de riesgos”.
182
Kyoto revisado: Anexo General Cap. 1 norma 32.
123
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Para recordar
124
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almacén del declarante, lo que no sucede en el caso de Envíos Urgentes, limitado a los
envíos de urgencia o socorro y con reconocimiento en zona adyacente. El Sistema
Anticipado debe regularizarse “mediante la transmisión por vía electrónica de la
actualización de pesos de la declaración por el dueño o consignatario o su
representante en el plazo de quince (15) días calendario siguientes a la fecha del
término de la descarga”183, bajo apercibimiento de aplicarse la multa prevista en el
artículo 192 inciso c numeral 2 (0,5 de la UIT). Esta es otra ventaja con el Despacho
urgente al que se le solicita una regularización documentaria.
Los envíos de socorro son los destinados a ayudar a las víctimas de catástrofes
naturales, de epidemias y siniestros y son los siguientes: Medios de transporte,
alimentos, contenedores para líquidos o agua, medicamentos, vacunas, material e
183
INTA.PG.01-A: VII.B 1
184
INTA PG.01-A: VII. B. 9.El plazo para la regularización es de quince (15) días calendarios siguientes a la
fecha del término de la descarga (…) 11. Luego de realizar la transmisión electrónica de los datos y dentro del
plazo señalado en el numeral 9 precedente, el despachador de aduana presenta, al área que administra el
régimen, la declaración y copia autenticada de la documentación sustentatoria así como del ticket de balanza,
constancia de peso, autorización de salida u otro documento similar que acredite el peso y número de los bultos
o contenedores, o la cantidad de mercancía descargada.
125
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Impulsados por el TLC con los Estados Unidos que consagra en su capítulo V de
procedimientos aduaneros la necesidad de desaduanar las mercancías en el punto de
llegada y en menos de 48 horas, la Ley General de Aduanas desde su aprobación en el
año 2008 tuvo como principal objetivo: convertir el Despacho anticipado, es decir el
inicio del trámite aduanero antes que las mercancías lleguen al territorio nacional, en el
modelo de despacho aduanero normal, entendiendo que solo la obtención de
información antes de la llegada de la nave podía permitir un control tan veloz, sin
embargo el tradicional inicio del despacho con mercancía en tierra firme sigue siendo lo
usual en los operadores peruanos y el Anticipado lo ocasional por lo que el objetivo,
hasta la primera reforma de la Ley cuatro años después, no se había cumplido
(habiendo alcanzado el 28.09% de los despachos en el segundo semestre del 2012)185.
185
EVOLUCION DEL DESPACHO DE IMPORTACION DEFINITIVA POR MODALIDAD
CONSIDERA DAMS SIN PRECEDENTE DEPOSITOS
(Fuente: INDICADOR POI2012 ADUANA MARITIMA DEL CALLAO)
ABSOLUTO PORCENTUAL
EXCEPCIONAL EXCEPCIONAL
AÑO ANTICIPADO URGENTE SIN REG. TOTAL % ANTICIPADO URGENTE SIN REG. TOTAL
DEPOSITO DEPOSITO
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Módulo: Derecho Aduanero
En ese contexto, los últimos cambios de la normativa aduanera (Ley Nº 28889) tuvieron
como tema central de la reforma incentivar el uso del Sistema Anticipado de Despacho,
para que por fin dejara de ser una modalidad de despacho excepcional186 y se
convirtiera en el sistema normal de importación, situación que aun no se ha
conseguido187.
Los regímenes aduaneros son los tratamientos legales aplicables a las mercancías objeto
de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al régimen que se
elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la mercancía y el cobro de
los tributos que pudiera generar188. En el caso peruano la teoría de los Regímenes también
sigue los lineamientos del Convenio Internacional para Simplificación y Armonización de los
regímenes Aduaneros suscrito en Kyoto en 1973, que luego fuera materia de Revisión en
1995 189 y que “ha servido de plataforma para la mayoría de legislaciones del mundo”190.
186
Tal como lo calificaba el artículo 63° de la Ley General de Aduanas anterior, aprobada por Decreto Legislativo
809
187
Ver COSIO JARA La Simplificación de trámites aduaneros y el Principio de Facilitación del Comercio en:
Ensayos sobre simplificación administrativa SUNAT 2013.
188
COSIO JARA Edgar. Comentarios a la Ley….
189
Como bien señala el Considerando N° 2 de la Decisión 671 de la CAN: “los Países Miembros de la
Comunidad Andina son miembros de la Organización Mundial de Aduanas (OMA), y a la fecha no han adoptado
el Convenio Internacional para la Simplificación y Armonización de los Regímenes Aduaneros (Protocolo de
127
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Módulo: Derecho Aduanero
En este grupo se agrupan los regímenes aduaneros donde el control se efectúa al ingreso
de la carga y son:
a. Importación para el consumo.- Definido por el Artículo 49º de la Ley como “el
Régimen aduanero que permite el ingreso de mercancías al territorio aduanero para su
consumo, luego del pago o garantía según corresponda, de los derechos arancelarios
y demás impuestos aplicables, así como el pago de los recargos y multas que
hubieren, y del cumplimiento de las formalidades y otras obligaciones aduaneras”, la
importación es el principal régimen aduanero en el Perú y por si misma agrupa a más
de la mitad de declaraciones numeradas por las aduanas nacionales. La numeración
de las declaraciones bajo este régimen es supuesto de nacimiento de la obligación
tributaria conforme el artículo 140 de la Ley.
Solo cuando se pagan los derechos y recargos la Aduana otorga el levante y “Las
mercancías extranjeras se considerarán nacionalizadas”.
Enmienda del Convenio de Kyoto, Revisado de 1999), no obstante varias de sus normas y prácticas
recomendadas han sido tomadas en cuenta en la legislación comunitaria y nacional de los Países Miembros”;
190
PERILLA GUTIERREZ, Rogelio. “Los Regímenes Aduaneros”. En: “El Derecho Aduanero en el Siglo XXI”
ponencias compiladas por Germán Pardo Carrero. Bogota: Editorial Universidad del Rosario, 2009 p. 305
191
RIVA op. Cit. P. 306
128
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Módulo: Derecho Aduanero
192
Ver RIVA. Jose Luis. Op. cit. Capítulo III: El Seguro de Carga.
193
Documento Comercial que detalla el listado de bultos o el contenido de las mercancías que contiene cada
bulto.
129
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Módulo: Derecho Aduanero
Son los regímenes de salida de mercancía nacional al exterior que tienen como nota
común su inafectación de derechos y son los siguientes:
130
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Módulo: Derecho Aduanero
La nueva Ley establece dos plazos de obligatorio cumplimiento para los exportadores,
los cuales resultan más amplios, en relación a los concedidos por su predecesora, así:
194
ASSERETO BOSSIO, Juan José. “La Exportación como concepto y su Aplicación con relación al Impuesto
General a las Ventas” en: Derecho & Sociedad Año XVI N° 24-2005 p.. 24
195
Informe 061-2008-SUNAT-2B4000 (Publicado en la página web): “Debemos señalar que si bien los
Terminales de Almacenamiento son considerados como una extensión de la zona primaria, los locales del dueño
(exportador) para todos los efectos, tanto por su función como por su naturaleza, deben considerarse también
como extensión de zona primaria en virtud de lo dispuesto por el artículo 42° de la Ley General de Aduanas y el
numeral 7, del rubro VII “Descripción” del Procedimiento INTA-PG.02; en consecuencia, el local del exportador o
los lugares designados por éste, sin haberse constituido en empresas cuyo objeto social sea el servicio de
almacenamiento, pueden ser considerados dentro del concepto general de almacenes aduaneros (terminales y
depósitos) respecto de la mercancía a exportar y constituyen una especie dentro de los Terminales de
Almacenamiento para efectos de la tipificación de las infracciones previstas…
131
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ADUANA DE DESPACHO
PRESENTACION DOCUMENTARIA Y
DESP. DE ADUANA SIGAD ZONA PRIMARIA VERIFICACIÓN RECONOCIMIENTO FISICO EMBARQUE REGULARIZACIÓN
INICIO
1 VERIFICA
2
INFORMACIÓN DE
DUA, G.R. Y/O
AUTORZ. Y SE
CONVALIDA REGISTRA
TRANSMISIÓN DE DATOS INGRESO FÍSICO
INFORMACIÓN Y GENERA
PROVISIONALES DUA DE LA MERCANCÍA
NÚMERO DE DUA
AL TERMINAL DE
ALMACENAMIENTO
PLAZO 15 DÁS
SI
CONVALIDA
TRANSMISIION DE DATOS
INFORMACIÓN DE DATOS
COMPLEMENTARIOS DUA DE DUA
VISADO DE DUA
RECIBE
CONFORMIDAD
2 CON INDICACIÓN
FIN
DE FECHA Y
HORA
3 CORRECCIÓN NO
Su limitación está referida a “las mercancías cuya salida del país estuviera restringida
o prohibida, salvo que estén destinadas a exposiciones o certámenes de carácter
132
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Módulo: Derecho Aduanero
artístico, cultural, deportivo o similar y que cuente con la autorización del sector
competente”.
De conformidad con el Artículo 65º de la Ley “el plazo de la exportación temporal para
reimportación en el mismo estado será automáticamente autorizado por doce (12)
meses, computado a partir de la fecha del término del embarque de la mercancía,
dentro del cual deberá efectuarse la reimportación”. El beneficio que otorga este
régimen esta señalado en el Artículo 66º según el cual las mercancías exportadas bajo
este régimen al ser reimportadas “no estarán sujetas al pago de los derechos
arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo y recargos
de corresponder”, pero siempre que lleguen en el plazo señalado, porque caso
contrario se presumirá su exportación (artículo 67º de la Ley).
Como sintetiza magistralmente el jurista español Almajano “este sistema se inicia con la
importación de mercancías, con suspensión del pago de los derechos a la importación,
continuará con el perfeccionamiento de éstas y se ultima con la exportación fuera del
territorio aduanero del producto compensador”197.
La Ley peruana la define en el articulo 68º como “Régimen aduanero que permite el ingreso
al territorio aduanero de ciertas mercancías extranjeras con la suspensión del pago de los
derechos arancelarios y demás impuestos aplicables a la importación para el consumo y
196
RTF 1013-A-2001 (Aduana Marítima)
197
ALMAJANO GARCES Luis y ALMAJANO PABLOS José. Derecho Aduanero p. 259
133
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Módulo: Derecho Aduanero
La definición de la Ley contiene los siguientes requisitos para que se produzca este
régimen:
134
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Módulo: Derecho Aduanero
Para entender este régimen debemos partir del análisis de la operación que hace el
experto español Pedro Serra según el cual lo que para un país es una exportación
temporal para perfeccionamiento pasivo en el país receptor es una Admisión temporal
para perfeccionamiento activo198. Así, las mercancías que el Perú exporta regresan
como un producto compensador y para acogerse al régimen deben hacerlo en un plazo
de doce meses (artículo 77º de la Ley).
La Ley peruana incorpora a este régimen los casos de mercancías que el proveedor
envía por error y luego reemplaza por otra idéntica o similar (artículo 81º)
198
SERRA, Pedro. Observaciones y/o Recomendaciones sobre Procedimientos Operativos Aduaneros. Callao:
Proyecto BID-ADUANAS, 1994
135
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Módulo: Derecho Aduanero
total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importación para el
consumo de las mercancías contenidas en los bienes exportados o consumidos durante
su producción”.
199
Decreto Supremo 018-2009-EF (30.01.2009) elevó temporalmente a 8% la tasa de restitución debido a la
crisis norteamericana. El Decreto Supremo 288-2009-EF mantuvo dicha tasa hasta el 30.06.2010, señalando que
a partir de dicha fecha la tasa se reduciría a 6.5% retornando al 5% en el año 2011.
136
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Módulo: Derecho Aduanero
tributos) y que luego salen del país al ser incorporadas en un producto exportado”200.
De conformidad con el artículo 84º de la Ley “son beneficiarios del régimen los
importadores productores y los exportadores productores que hayan importado por
cuenta propia los bienes sujetos a reposición de mercancía en franquicia.
200
RTF 1018-A-2003 Aduana de Tumbes
137
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De conformidad con el artículo 88º de la Ley es el “Régimen aduanero que permite que las
mercancías que llegan al territorio aduanero pueden ser almacenadas en un deposito
aduanero para esta finalidad, por un periodo determinado y bajo el control de la aduana, sin
el pago de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el
consumo, siempre que no hayan sido solicitadas a ningún régimen aduanero ni se
encuentren en situación de abandono”.
De conformidad con el artículo 90º de la Ley “la mercancía depositada podrá ser destinada
total o parcialmente a los regímenes de importación para el consumo, reembarque,
admisión temporal para reexportación en el mismo estado o admisión temporal para
perfeccionamiento activo”.
Para controlar esta regularización, que llamaremos re destinación por tratarse de un nuevo
destino aduanero para las mercancías depositadas, la administración una vez autorizado el
régimen genera en su sistema la apertura de una cuenta corriente por cada Declaración, la
cual ira descargando conforme el depositante retira las mercancías.
El artículo 112° del reglamento señala que “para efecto de los despachos totales o parciales
de las mercancías en depósito, se tendrá en cuenta el peso registrado al momento de la
recepción por el depositario, quien asumirá la responsabilidad frente al Fisco con relación a
la deuda tributaria aduanera, por las diferencias que pudieran presentarse en función a la
variación del peso registrado a la salida de las mercancías”. La excepción a esta
responsabilidad es la carga a granel donde no se tomará en cuenta “la pérdida de peso por
efecto de influencia climatológica evaporación o volatilidad, siempre y cuando la pérdida del
peso no exceda del dos por ciento (2%) del peso registrado al ingreso de la mercancía al
depósito”.
La re destinación debe efectuarse dentro del plazo del depósito caso contrario la mercancía
cae en abandono legal y solo procedería su nacionalización.
Finalmente los Depósitos Aduaneros Autorizados una vez que la mercancía haya ingresado
a su recinto emiten Certificados de Depósito y Warrants, los cuales acreditan la propiedad
138
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Módulo: Derecho Aduanero
En la Ley anterior sólo existía el Régimen de Transito, como una modalidad de régimen
suspensivo de derechos, calificándose como tal por encontrarse el pago de derechos bajo la
condición suspensiva (futura e incierta) del incumplimiento del régimen201. En la nueva Ley,
si bien se reitera que es un régimen “con suspensión del pago de los derechos”, se deja de
lado la antigua clasificación de Suspensivos y se habla de Regímenes de Tránsito que
incluye al Tránsito propiamente dicho, al Transbordo (que era otro régimen suspensivo en la
ley anterior) y al Reembarque (que era definido como Operación Aduanera por la anterior
ley). En los regímenes de tránsito, la obligación esencial es el traslado de mercancías y
tienen como nota común la participación del transportista como declarante202.
139
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Módulo: Derecho Aduanero
204
Decisión 617 artículo 1: Para los efectos de la presente decisión se entiende como Tránsito Aduanero
Comunitario el “Régimen aduanero con arreglo al cual las mercancías son transportadas bajo control aduanero
desde una aduana de partida hacia una aduana de destino en una misma operación, en el curso de la cual se
cruzan una o varias fronteras de los países miembros, con suspensión del pago de impuestos y recargos
eventualmente exigibles, mientras permanezcan bajo este mismo régimen”
140
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Módulo: Derecho Aduanero
hacia una aduana de destino en otro país, cruzando de ser necesario otra
aduana que tendrá la calidad de “aduana de paso de frontera”. El obligado
principal del régimen, que figura en la declaración y puede diferir del
transportista, debe constituir una garantía económica pero en el caso del
transporte internacional por carretera “los vehículos habilitados y unidades de
carga registradas por la Aduana, se constituyen de pleno derecho, en garantía
exigible y válida”205.
El artículo 130° del reglamento señala que el transbordo es de tres tipos: Directo (de un
medio de transporte a otro), con descarga a tierra (el cual incluye el traslado entre dos
terminales portuarios dentro del mismo puerto “transhipment inter-terminals” como sería
en el puerto del Callao entre el terminal Norte y Sur) o colocando las mercancías
temporalmente en un depósito temporal. La tendencia del Régimen es a la
simplificación, teniendo en cuenta que el territorio aduanero por su ubicación central
tiene una proyección de Puerto Hub en el Pacífico Sudoccidental.
141
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Módulo: Derecho Aduanero
retornarla al exterior (no necesariamente a origen), evitando de esa forma que se vean
limitados o privados de su propiedad o afectos a una sanción.
De conformidad con el artículo 97º de la Ley, por excepción será reembarcada, dentro
del término que fije el Reglamento, la mercancía destinada a un régimen aduanero
que, como consecuencia del reconocimiento físico, se constate lo siguiente:
142
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Módulo: Derecho Aduanero
En ese sentido el propio Reglamento Postal señala que el concepto encomienda postal
está referido a “Envío postal que contiene cualquier objeto, producto o materia, con o
sin valor comercial, cuyo peso unitario sea mayor a dos (2) kilogramos y no exceda de
cincuenta (50) kilogramos.” por lo que una encomienda que supere dicho peso si bien
es una mercancía que arriba al país utilizando el servicio postal no será considerado
para efectos de la norma aduanera como un envío postal.
143
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Módulo: Derecho Aduanero
En ese orden de ideas podemos señalar que la mercancía que llega por la vía postal
puede o no ser un envío postal, no teniendo tal calificación cuando excede los topes de
peso y valor establecidos en el Reglamento de Envíos Postales, el cual tendría la
condición de bienes transportados por concesionarios postales que no están
considerados como envíos postales.
Para recordar
Apuntes: Exportafácil
144
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Módulo: Derecho Aduanero
a. Los envíos postales para uso personal y exclusivo del destinatario, los cuales están
comprendidos por la correspondencia, documentos, diarios o publicaciones periódicas
sin fines comerciales.
b. Los envíos postales que contengan cualquier mercancía cuyo valor FOB no supere los
doscientos dólares de los Estados Unidos de América (US$ 200,00) por envío. En
este caso la inafectación del IGV solo se aplicará a los envíos postales efectuados a
través de SERPOST S.A.
En ambos casos el trámite no requiere de declaración simplificada (salvo mercancías
restringidas).
c. El ingreso o salida de envíos de entrega rápida transportados por empresas del
servicio de entrega rápida, También denominados “courier” o mensajería; se rige por
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo 011-2009-EF, este tipo de mercancías
también goza de inafectación hasta el valor de 200 dólares americanos.
145
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Módulo: Derecho Aduanero
Durante el plazo de internamiento dichos vehículos son la garantía por los tributos que
les correspondería pagar de ser importados y en caso de no ser reexportados
oportunamente son pasibles de comiso208, en caso de no encontrarse el vehículo se
aplica una multa por el valor FOB del mismo conforme lo señalado en el artículo 197° de
la Ley . Durante su permanencia se permite el ingreso de partes y piezas del vehículo y
es posible su internamiento en un taller y la solicitud de suspensión de plazo.
a. El almacén libre (Duty Free) Es el régimen especial que permite en los locales
autorizados ubicados en los puertos o aeropuertos internacionales almacenar y
vender mercancías nacionales o extranjeras, exentas del pago de tributos que las
gravan, a los pasajeros que entran o salen del país o se encuentren en tránsito.
b. Rancho de Nave. Las mercancías destinadas para el uso y consumo de los
pasajeros y miembros de la tripulación a bordo de los medios de transporte de tráfico
internacional, ya sean objeto de venta o no y las mercancías necesarias para el
funcionamiento, conservación y mantenimiento de éstos, serán considerados como
rancho de nave o provisiones de a bordo y se admitirán exentas del pago de
derechos arancelarios y demás impuestos que gravan la importación para el
consumo, de conformidad con el artículo 98° de la Ley.
c. El material especial para la carga, descarga, manipulación y protección de las
mercancías en el Tráfico Internacional Acuático o Terrestre. De acuerdo al
artículo 98° de la Ley cuando ingrese y esté destinado a reexportarse en el mismo
transporte, así como los repuestos y accesorios necesarios para su reparación,
podrán ingresar sin el pago de derechos arancelarios ni impuestos que gravan la
importación para el consumo y sin la exigencia de presentación de garantía;
d. Zona Franca aeroportuaria. De conformidad con el artículo 98° de la Ley: “El
material para uso aeronáutico destinado para la reparación o mantenimiento, los
equipos para la recepción de pasajeros, manipuleo de la carga y demás mercancías
necesarios para la operatividad de las aeronaves nacionales o internacionales
ingresa libre de derechos de aduana y demás tributos, siempre que se trate de
materiales que no se internen al país y que permanezcan bajo control aduanero,
208
La Solicitud de prórroga presentada vencido el plazo del Certificado de Internación Temporal es
improcedente, ya que jurídicamente es imposible prorrogar un plazo inexistente por encontrarse vencido, en lo
referente al argumento que, puso en conocimiento de la autoridad policial la imposibilidad de cumplir el plazo,
debe precisarse que el órgano competente para autorizar la prórroga en mención es la Superintendencia, de
manera tal que cualquier comunicación relacionada con el Certificado debió ser dirigida a ella...(además) el
certificado médico no acredita la imposibilidad de cumplir las obligaciones inherentes al Certificado, ya que las
mismas, consistentes en re-exportar el vehículo materia de controversia, podrán efectuarse por persona distinta
del titular mediante poder que este le confiere (RTF 1005-A-2002).
146
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Módulo: Derecho Aduanero
dentro de los límites de las zonas que se señale en los aeropuertos internacionales o
lugares habilitados, en espera de su utilización, tanto en las aeronaves como en los
servicios técnicos en tierra;
Sólo están autorizadas para operar contenedores las compañías transportistas que
se encuentren legalmente constituidas y es por ello que a ellas corresponde el
registro de su ingreso y salida, el mismo que pese a no requerir de una declaración
de Aduanas sigue la lógica del Régimen de Admisión Temporal para Reexportación
en el mismo estado.
Es por ello que su regularización es similar, por lo cual dentro del plazo otorgado
(doce meses improrrogables) el operador o dueño deberá retirar del país el
contenedor ingresado temporalmente caso contrario está obligado al pago de los
209
SANDOVAL, Luis. Logística Internacional de las Importaciones p. 104.
147
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210
Procedimiento de Ferias INTA PG.15 aprobado por Resolución 007-2010-SUNAT/A
148
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El régimen de equipajes.
El reglamento establece una lista del equipaje inafecto al pago de derechos que se
otorgan por cada viaje y son individuales e intransferibles (artículo 9°).
Por los bienes considerados como equpaje, cuyo valor no exceda de US$ 1
000,00 (un mil y 00/100 dóalres de los Estados Unidos de América) por viaje, un
tributo único de doce por ciento (12%) sobre el valor en aduana, hasta un máximo
por año calendario de US$ 3 000,00 (tres mil y 00/100 dóalres de los Estados
Unidos de América).
Por los bienes que excedan los límites establecidos en el párrafo anterior, los
tributos normales a la importación.
211
RTF: Exp. 10082-92-Tribunal de Aduanas, ver Jurisprudencia Revista Jurídica del Perú Año XLV N°1. Editora
Normas Legales: Marzo, 1995).
149
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Para recordar
150
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Para recordar
i. Despacho Simplificado. De conformidad con el articulo 98° las mercancías sin fines
comerciales destinadas a personas naturales y cuyo valor FOB no exceda de un mil y
151
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Módulo: Derecho Aduanero
La Aduana fue una organización que desde su origen basó el control en la etapa del
despacho y dentro de él en la revisión física de la mercancía, el denominado aforo
aduanero, por lo cual el repliegue a la etapa post-levante no tiene más de dos décadas de
antigüedad.
Sin embargo como indica Pelecha existe una aparente paradoja en las legislaciones
aduaneras por un lado señalan como principio la buena fe y el control selectivo en despacho
y señalen la trascendencia de los controles a posteriori, sin embargo, no regulan la
fiscalización posterior, “aunque finalmente la paradoja no es tal porque la actividad
inspectora en el ámbito aduanero reviste unas características similares a las que informa la
inspección de los tributos internos”212, así en el caso peruano se aplica en esta materia el
Código Tributario. En virtud de ello, al tener Aduanas en su calidad de integrante de la
Administración Tributaria todas las herramientas de las cuales estaba dotada la
Administración de tributos internos procede a importarlas, lo que facilita los controles a
212 PELECHA ZOZAYA, Francisco, El Código Aduanero Comunitario y su aplicación y en España, p. 187.
152
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Módulo: Derecho Aduanero
posteriori en aquellos países que tienen administraciones tributarias únicas, como ocurre en
el Perú213.
En virtud de ello si bien las Aduanas deben trabajar bajo el sistema de Visitas a las
empresas, su fiscalización debe apuntar a labores de inteligencia que permitan obtener
indicadores, en las etapas anteriores y concurrentes al despacho, por cuanto el regreso al
aforo total tampoco es una alternativa válida.
Idea importante
213
Las facultades de Fiscalización de la administración tributaria están contenidas en su ROF y en el artículo 59º
y siguientes del Código Tributario, el artículo 10º de la Ley General de Aduanas incluye la fiscalización como una
de las funciones de las aduanas, y el artículo 165º la incluye sus principales herramientas dentro de la potestad
aduanera.
214
Decreto Supremo 085-2007-EF.
215
Aprobado por Resolución 187-2013-SUNAT/A
216
Aprobado por Resolución 193-2012-SUNAT/A
217
CASTILLA, Procedimientos Aduanero, p. 16.
153
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La fiscalización posterior se ejercita dentro del plazo que tiene la administración aduanera
para determinar y cobrar los tributos, la cual prescribe a los cuatro (4) años contados a partir
del uno (1) de enero del año siguiente de la fecha del nacimiento de la obligación tributaria
aduanera (artículo 155° Ley General de Aduanas).
154
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Resumen de la unidad 5.
El control aduanero tiene como eje central la obligación de quien ingresa o extrae
mercancías del país de someterse a un Régimen Aduanero.
Toda mercancía que ingresa o sale del país debe encontrarse manifestada. El
Manifiesto electrónico, remitido anticipadamente y que admite rectificaciones sin
sanción, es la primera información que controla la administración y su importancia
radica en que la numeración de la declaración aduanera siempre tendrá como
referente un manifiesto de la carga que ampara la mercancía a destinar y que
precisamente debe datar (por cuanto la regla es que solo se puede declarar aquello
que figura en un Manifiesto).
Los regímenes aduaneros son los tratamientos legales aplicables a las mercancías
objeto de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al
régimen que se elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la
mercancía y el cobro de los tributos que pudiera generar.
Los Regímenes Aduaneros se clasifican por los flujos de comercio en: Regímenes de
Importación, de Exportación, de Perfeccionamiento, de Depósito y de Tránsito.
Además existen los regímenes de excepción que se regulan por leyes especiales.
155
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156
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Módulo: Derecho Aduanero
1. ¿Por qué razón el autor considera que la Importación para Consumo es el régimen
principal en materia aduanera?
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4. De conformidad con la lectura ¿cuáles son las diferencias entre los envíos de entrega
rápida y los envíos postales?
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157
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero
______________________________________________________________________
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___________________________________________________________________
2. ¿Cuál considera que fue la ratio legis del Tribunal Fiscal en el presente caso para no
aplicar el beneficio del artículo 145° de la Ley General de Aduanas?
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______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
__________________________________________________________________
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Módulo: Derecho Aduanero
Presentación de la Unidad 6.
Todos los Estados gravan la importación de mercancías extranjeras con los derechos
establecidos en la tarifa arancelaria o arancel de aduanas y, además con los mismos
impuestos al consumo que gravan los productos nacionales de naturaleza y característica
semejante a los importados218.
En esta unidad se trata de analizar el Régimen Tributario Aduanero en todos sus aspectos,
lo cual resulta determinante para entender su importancia y comprender como, pese a ella,
hablamos de un Derecho Aduanero autónomo
Introducción de la Unidad 6.
Si bien hemos señalado que puede existir una aduana sin arancel y en consecuencia el
aspecto tributario no es conditio sine quanon para la existencia de la aduana, lo cual queda
de manifiesto cuando no todas las obligaciones que surgen del despacho aduanero tienen
naturaleza tributaria (como las que afectan el ingreso de mercancías prohibidas o
restringidas) ello no equivale a negar la importancia de la tributación aduanera,
precisamente una de las fuentes principales de ingresos para el Estado.
218
ALCA: Guía Hemisférica de Procedimientos Aduaneros.
219
Código Tributario, art. 1°.
159
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Módulo: Derecho Aduanero
En ese sentido, si bien de la lectura del capítulo anterior apreciamos que la obligación
tributario-aduanera es sólo una especie de la obligación tributaria y también una especie de
la obligación aduanera220, es decir es solo una de las prestaciones jurídicas que surgen
entre la administración y las personas naturales y jurídicas que intervienen en el ingreso,
permanencia, traslado y salida de las mercancías hacia y desde el territorio aduanero, no
obstante ello probablemente estemos hablando aun de la prestación más importante.
En cuanto a los tributos aduaneros no son otra cosa que imposiciones al comercio exterior
siendo el tributo por excelencia el derecho arancelario221. Cuando se habla de aranceles se
hace referencia a los impuestos al comercio exterior de bienes, que llevan ese nombre por
estar fijado en un Arancel,
Básicamente todos los Estados gravan las operaciones de comercio exterior con Impuestos
tales como los derechos arancelarios y los otros impuestos al valor agregado que gravan las
operaciones de venta interna (el Impuesto al Valor Agregado o Impuesto General a las
Ventas y el Impuesto a los productos suntuarios o Selectivo al Consumo)222. A ello se
agregan tasas vinculadas con el servicio efectivo que brinde la Aduana: por boletín químico,
reintegro de papel, horas extraordinarias, servicio de precintado o almacenaje. En el Perú,
tenemos las siguientes reglas desde el año 1991:
1. No se gravan las operaciones de exportación sino únicamente las de importación y
2. En las importaciones se aplica en forma general pero no exclusiva un sistema
ad/valorem, por cuanto si bien todas las mercancías están gravadas con derechos
ad/valorem existen algunas partidas gravadas con derechos específicos adicionales,
es decir que cuentan con tarifa mixta: un derecho específico como base, al que se
220
COSIO JARA, Fernando, Manual de Derecho Aduanero, Rhodas, Lima, 2002. p. 319.
221
Resolución del Tribunal Fiscal 1645-A-1997: “Debe precisarse que los "gravámenes aplicables a la
importación" pueden ser de naturaleza arancelaria o no arancelaria. Respecto de los de naturaleza arancelaria
éstos son denominados indistintamente "derechos arancelarios", "derechos de aduana" o "derechos de
importación (Aduana de Pucallpa).
222
Guía Hemisférica de Procedimientos del ALCA: “1.1.6.8 Todos los países gravan la importación de mercancías
extranjeras con los derechos establecidos en la tarifa arancelaria o arancel de aduanas y, además, con los
mismos impuestos al consumo que gravan los productos nacionales de naturaleza y características semejantes a
los importados”.
160
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El sistema tributario aduanero nacional está compuesto por los derechos arancelarios y
demás tributos al comercio exterior, que gravan únicamente las importaciones. En la
actualidad el sistema tributario aduanero comprende los siguientes tributos:
Idea importante
El Sistema de Percepciones fue introducido el año 2003 por la Ley 28053. Dicha
Ley fue modificada por Ley 29173, Régimen de Percepciones del IGV, la cual
establece que los sujetos pasivos del IGV deban efectuar un pago por el
impuesto que causarán en sus operaciones posteriores, entre otros supuestos,
cuando importen bienes (así un importador de CD no sólo paga el IGV de su
importación sino también la percepción, que será el estimado del IGV que
gravará su primera venta en el mercado interno).
Dentro del concepto asumido de obligación tributaria que maneja la doctrina del Derecho
Tributario resulta importante la definición que maneja la legislación nacional, stricto sensu el
161
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Código Tributario en su artículo 1° el mismo que la define como "vínculo entre el acreedor y
el deudor tributario, establecido por Ley que tiene por objeto el cumplimiento de la
prestación tributaria, siendo exigible coactivamente". Ataliba define al tributo como una
obligación de dar dinero al Estado223.
En ese orden de ideas, como bien afirma Xavier Basaldúa "la relación jurídica aduanera
constituye el género, siendo una de sus especies la relación jurídica aduanera tributaria que
se establece entre la Aduana y los importadores y exportadores de una mercadería gravada
con tributos".226
6.2.1. Nacimiento.
De conformidad con el artículo 140° de la Ley, la obligación tributaria aduanera nace en los
siguientes supuestos:
223
ATALIBA. Hipótesis de incidencia p. 23
224
El término Importación para Consumo, empleado por el artículo 49° de la Ley General de Aduanas reemplaza
al de Importación definitiva utilizado por sus predecesoras. A nivel internacional dicho término es empleado por el
Convenio de Kyoto Revisado (Anexo Específico B capítulo 1), la Decisión 671 de la Comunidad Andina de
naciones (artículo 36°) el Código Mercosur (artículo 51°) y por el Código Aduanero modernizado de la Unión
Europea (art. 129°). Algunas legislaciones mantienen la definición de Importación Definitiva como el Código
Aduanero Uniforme Centroamericano IV versión, más conocido como CAUCA IV (artículo 92°).
225
VILLEGAS, Héctor. Curso de Finanzas p. 712.
226
BASALDUA, Xavier. Derecho Aduanero. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1992 p. 245.
227
Ley 29815: Artículo 2° “Sustitúyase la denominación de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria – SUNAT por Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria – SUNAT. Para
todo efecto legal, cualquier mención a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – SUNAT se
entenderá referida a la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria – SUNAT.
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6.2.2. Determinación.
Así nos encontramos ante una liquidación originaria que el declarante se autoliquida y la
aduana valida en base a la información contenida en la DAM y que luego puede ser revisada
durante el proceso de despacho o en la fiscalización posterior generándose lo que en
Argentina se denomina “liquidación suplementaria de tributos”231.
228
Texto Único Ordenado de esa Ley, aprobado por Decreto Supremo Nº 055-99-EF
229
Ley General de Aduanas, art. 135.
230
LASCANO, Julio Carlos. Los Derechos De Aduana, Buyyati, Buenos Aires, p. 624.
231
ABARCA, Alfredo. Los procedimientos aduaneros, Universidad 2da. Edición actualizada, 1999. p. 45.
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El valor en aduana o base imponible, de conformidad con el artículo 207° del Reglamento,
“se expresará en dólares de los Estados Unidos de América. Los valores expresados en
otras monedas extranjeras, se convertirán a dólares de los Estados Unidos de América. Los
factores de conversión monetaria se publicarán en el portal de la SUNAT y serán
actualizados periódicamente”.
Las diferencias entre el Valor en Aduana y el Precio de Factura originan los llamados
Ajustes de Valor vía Resoluciones de determinación o cargos, multas e inclusive denuncias
penales por subvaluación que configura un supuesto del Delito de Defraudación de Rentas
de Aduanas.
232
Decreto Supremo 186-99-EF: Articulo 7 (modificado por Decreto Supremo 098-2002-EF) “De conformidad
con lo dispuesto en el Artículo 8 del Acuerdo del Valor de la OMC, debe disponerse de información suficiente
sobre la base de datos objetivos y cuantificables PARA EFECTUAR LAS ADICIONES que a continuación se
indican al precio realmente pagado o por pagar:…f) Costos del transporte, seguro y gastos conexos hasta el
lugar de importación…con excepción de los gastos de descarga y manipulación en el puerto o lugar de
importación siempre que se distingan de los gastos totales de transporte…El gasto de transporte comprende a
todos aquellos gastos que permitan poner la mercancía en el lugar de importación, sin perjuicio de quien reciba o
efectúe el pago."
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Los derechos arancelarios y demás impuestos que corresponda aplicar serán los vigentes
en la fecha del nacimiento de la obligación tributaria aduanera. Sin embargo toda norma
legal que aumente los derechos arancelarios, de conformidad con el artículo 143° de la Ley
no será aplicable a las mercancías que se encuentren en los siguientes casos:
a. Que hayan sido adquiridas antes de su entrada en vigencia, de acuerdo a lo que
señale el Reglamento;
b. Que se encuentren embarcadas con destino al país, antes de la entrada en vigencia,
de acuerdo a lo que señale el reglamento;
c. Que se encuentren en zona primaria y no hayan sido destinadas a algún régimen
aduanero antes de su entrada en vigencia”. Aquí funciona la llamada ultra-actividad
benigna o la regla del arancel más favorable.
La deuda tributaria aduanera está constituida por los derechos arancelarios y demás tributos
y cuando corresponda, por las multas y los intereses. La importancia del IGV en materia
aduanera cobra mayor relevancia en los últimos años al haberse convertido su recaudación
en la mayor fuente de recursos tributarios-aduaneros del Perú por encima de los derechos
arancelarios, según cuadro adjunto:
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Además, la ley incluye como causales la destrucción, adjudicación, remate, entrega al sector
competente, por la reexportación o exportación de la mercancía sometida a los regímenes
de admisión temporal para reexportación en el mismo estado y admisión temporal para
perfeccionamiento activo, así como por el legajamiento de la declaración de acuerdo a los
casos previstos en el Reglamento233.
Los tributos no son el único objeto materia de cobranza en las operaciones de comercio
exterior. En las importaciones también se cobran los derechos antidumping, derechos
compensatorios y salvaguardas que se aplican en forma de un gravamen arancelario “ad-
valorem” pero que no tienen naturaleza tributaria en la medida que no se crean en virtud de
la potestad tributaria del Estado sino que son fruto de un procedimiento administrativo “en
que la Comisión de Fiscalización de Dumping y Subsidios del Indecopi interviene como
autoridad investigadora para emitir un informe técnico (requisito sine qua non para la
aplicación de las salvaguardias, de acuerdo con lo estipulado en el artículo 3° del Acuerdo
de Salvaguardias de la OMC)”234. En la legislación comparada estas medidas son
denominadas “cuotas compensatorias”, “mecanismos de compensación” o “gravámenes de
efecto equivalente”.
233
Ley General de Aduanas, art. 154°
234
VASQUEZ NIEVA, Oscar. “Salvaguardias y Ultraactividad Benigna Arancelaria” En: Jurídica: Suplemento de
Análisis Legal del Diario Oficial El Peruano Año 1 N°16. Octubre 2004.
235
RTF 562-99 y 1025-a-99: “Que en lo relacionado a derechos anti-dumping debe precisarse que estos no
tienen la naturaleza jurídica de tributo por mandato expreso del Decreto Supremo N° 133-91-EF por lo que no
corresponde a éste Tribunal emitir pronunciamiento respecto a este tema” Cabe señalar que el artículo 9 del
Decreto Supremo 133-91-EF señala que dichos derechos tienen la calidad de detracciones compensatorias para
evitar daños a la economía del país...asimismo, el artículo 39 del Decreto Supremo N°043-97-EF califica a los
derechos antidumping como multas (administrativas); no constituyendo forma alguna de tributos (562-99) (1025-
a-99).
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De conformidad con el artículo 159° de la Ley se considerarán garantías para los efectos
de la Ley General de Aduanas y su Reglamento los documentos fiscales, los documentos
bancarios y comerciales y otros que aseguren, a satisfacción de la SUNAT, el cumplimiento
de las obligaciones contraídas con ella, incluidas las garantías nominales presentadas por
el Sector Público Nacional, Universidades, Organismos Internacionales, Misiones
Diplomáticas y en general entidades que por su prestigio y solvencia moral sean aceptadas
por la Administración Aduanera.
6.4.1. Modalidades.
El artículo 211° del Reglamento establece que constituyen modalidades de garantía las
siguientes:
a. Fianza;
b. Nota de crédito negociable;
c. Póliza de caución;
d. Warrant;
e. Certificado bancario;
f. Pagaré;
g. Garantía mobiliaria;
h. Hipoteca;
i. Garantía en efectivo;
j. Garantía nominal;
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Una de las novedades del TLC con los Estados Unidos236 fue el uso de las garantías previas
a la numeración las cuales permitían a los importadores desaduanar sus mercancías cuyo
valor o partida estaban en discusión237.
El plazo de estas garantías no será mayor a un (1) año y a tres (3) meses, respectivamente,
pudiendo ser renovadas de acuerdo a lo que se establezca en el Reglamento. En caso no
se cumpla con la renovación de la garantía, la Administración Aduanera procederá a
requerirla.
De ser necesaria la ejecución de esta garantía en el caso de deudas declaradas y otras que
se generan producto de su declaración tales como antidumping, percepciones, entre otras,
se procederá a hacerlo de manera inmediata una vez que sean exigibles, no siendo
necesaria la emisión ni notificación de documento alguno. Consecuentemente, la
determinación de la obligación tributaria aduanera puede realizarse por la Administración
Aduanera o por el contribuyente o responsable238.
De conformidad con el artículo 147° de la Ley están inafectas del pago de los derechos
arancelarios, de acuerdo con los requisitos y condiciones establecidos en el Reglamento y
demás disposiciones legales que las regulan:
236
TLC Perú-EEUU: 5,2,2
237
Ley General de Aduanas, art. 160
238
Ley General de Aduanas, art. 141.
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6.6.1. Definición.
Las preferencias arancelarias son aquellos tratos privilegiados que un Estado otorga a otro
en virtud generalmente de un tratado239 a fin de que las importaciones procedentes de este
se vean afectados por una tasa menor que las provenientes de terceros países. La
Comunidad Andina las denomina “Franquicias arancelarias”240
239 En el caso del SGPA Estados Unidos lo otorga a los países andinos por una decisión unilateral.
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6.6.2. Tipos
Cuando la mercancía se importa por el Callao pero luego se traslada a Iquitos, goza del
beneficio previa comprobación de su arribo242, en ese caso lo cancelado sirve como un
pago a cuenta que será materia de devolución previo cumplimiento de las formalidades
de ley243, “es lo que se denomina un beneficio indirecto”244. En este caso el importador
240 Decisión 282: Artículo 1: Para los efectos de la presente Decisión se entiende por franquicias arancelarias,
los distintos regímenes que permiten el despacho a consumo con la exención, rebaja o devolución de los
gravámenes arancelarios respectivos.
241 Resolución Suprema 0291-88-RE.
242 Procedimiento INTA.PE.01.13
243 El Decreto Supremo 015-94-EF y sus disposiciones complementarias establecieron el procedimiento, antes
de esta norma el traslado se efectuaba vía regímenes de Tránsito y Reembarque sin pagar derechos.
244 COSIO JARA, Fernando. Cooperación Aduanera Peruano-colombiana. En Revista Economía y Derecho del
Diario Oficial el Peruano 14.07.1994 p. B9
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Los TLC si bien tienen como objeto fundamental establecer una zona de libre comercio
entre sus sucriptores, para lograr ello entienden que deben implementar un marco
jurídico previsible para los negocios y las inversiones, y para el caso de los países
andinos “promover un desarrollo económico integral con el objeto de reducir la pobreza
y generar oportunidades alternativas a la producción es cultivos de droga que sean
económicamente sostenibles”246, por ello que dentro de estos tratados los alcances de
las negociaciones cubren temas tan variados tales como: Aranceles, Reglas de
Origen247, Protección a las Inversiones, Salvaguardias agrícolas248, Facilitación
Aduanera, Medidas Sanitarias y Fitosanitarias, Defensa Comercial, Comercio de
Servicios :
Multilateral. Son los acuerdos suscritos entre varios estados y tienen como nota
común que si bien su objetivo inmediato fue la creación de un área de preferencias
económicas, el objetivo final es el establecimiento en forma gradual y progresiva de
un mercado común Ejemplo: Comunidad Andina, MERCOSUR, Unión Europea, etc.
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Idea importante
6.6.3. Requisitos
a. Negociación: Para gozar del beneficio, las mercancías importadas deben clasificarse
en las partidas arancelarias negociadas por los Estados que suscriben el convenio que
contiene la preferencia y estar contenidas en la norma legal que incorpora el acuerdo
comercial a la legislación nacional. En el caso peruano, por ejemplo la importación de
una mercancía procedente de México para gozar del beneficio debe figurar
necesariamente en el Acuerdo de Alcance Parcial suscrito en el marco de ALADI, de no
estarlo pagará el arancel normal.
249
Resolución del Tribunal Fiscal 690-A-2000, jurisprudencia obligatoria: El Principio de Reciprocidad es un
elemento inherente y cosustancial a los mecanismos de ALADI, así como a todo proceso de integración. La
reciprocidad se materializa en el momento de la negociación de los instrumentos con los que se perfecciona
dicho proceso, así como en la ejecución de los mismos; buscando que las prerrogativas que se otorgan
mutuamente los países sean los más equivalentes posibles”
172
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Resumen de la unidad 6.
La historia de la Aduana nos demuestra que desde sus inicios estuvo asociada a la
idea de control, sea para el cobro de tributos o de las mercancías cuyo ingreso o
salida estaba prohibido o restringido.
Las normas que regulan únicamente aspectos aduaneros y que son las principales
del Derecho Aduanero peruano son: la Ley General de Aduanas aprobada por
Decreto Legislativo Nº 1053, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-
2009-EF, la Tabla de Infracciones y Sanciones Aduaneras aprobada por Decreto
Supremo Nº 031-2009-EF, la Ley de Delitos Aduaneros aprobada por Ley Nº 28008 y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-2003-EF.
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3. De acuerdo a las lecturas ¿Cuáles son las dos teorías sobre nacimiento de la obligación
tributaria aduanera?
______________________________________________________________________
5. En el caso de las Garantía Específicas previas al despacho, del artículo 160° de la Ley
¿Hasta cuándo pueden ser ejecutadas?
______________________________________________________________________
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______________________________________________________________________
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Presentación de la Unidad 7.
Si dichos incumplimientos son de gravedad extrema nos encontraremos ante los tipos
penales establecidos en la Ley de Delitos Aduaneros y en ese caso las sanciones serán
más graves poniendo en movimiento al aparato jurisdiccional que podrá aplicar la pena
privativa de la libertad para quienes resulten culpables.
En esta unidad analizaremos las infracciones y los delitos aduaneros, sus sanciones y sus
penas.
Introducción de la Unidad 7.
Los actos de los usuarios aduaneros que transgreden este orden establecido y los actos
250
HERMOSIN MONTSERRAT. Procedimiento sancionador tributario p. 27
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Este poder sancionador de las Aduanas está limitado no sólo por el principio de legalidad
sino por la posibilidad de su impugnabilidad ante el Poder Judicial, lo cual es comprobado
por el hecho que toda Multa firme puede ser sometida a proceso contencioso administrativo.
En la legislación peruana se distingue entre las infracciones reguladas por la Ley General de
Aduanas y los delitos regulados por la Ley de Delitos Aduaneros, mientras las primeras
siguen el trámite del procedimiento administrativo con criterios objetivos ante la
Administración Aduanera, los segundos siguen el trámite del proceso penal con criterios
subjetivos (dolo en conductas típicas, antijurídicas y culpables) ante el Poder Judicial.
Tanto la represión de las infracciones por las aduanas como el juzgamiento de los delitos
por el Poder Judicial forman parte del Derecho Penal Aduanero que finalmente podríamos
definir como la rama de la legislación aduanera que sanciona el fraude aduanero en sus dos
manifestaciones penal o administrativa251.
251 Procedimiento INPCFA.PG.01 (IV. Definiciones: (…) Fraude aduanero.- Cualquier contravención de
disposiciones legales o reglamentarias que la Administración Aduanera está encargada de aplicar, con el fin de:
- Evadir o intentar evadir el pago de derechos o tasas / impuestos sobre los movimientos comerciales de
mercancías, y / o
- Evadir o intentar evadir las prohibiciones o restricciones aplicables a las mercancías, o realizar tráfico ilícito de
bienes, tales como estupefacientes, patrimonio histórico o cultural, flora y fauna protegida, entre otros, y / o
- Recibir o intentar recibir reembolsos, subsidios u otros desembolsos a los que no se tiene derecho, y / o
- Obtener o intentar obtener ventajas comerciales ilícitas perjudiciales para la competencia comercial legítima;
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El Artículo 188 de la Ley señala que las infracciones aduaneras siguen el Principio de
Legalidad, según el cual “Para que un hecho sea calificado como infracción aduanera, debe
estar previsto en la forma que establecen las leyes, previamente a su realización. La misma
norma aplica el Principio de Tipicidad al establecer que “No procede aplicar sanciones por
interpretación extensiva de la norma”.
a. Clases. Si bien la Ley General de Aduanas no realiza una clasificación taxativa de las
infracciones, ella se infiere de las referencias que hace en su texto distinguiendo entre
infracciones de naturaleza tributaria y de naturaleza administrativa (artículos 205° y
209°).
Dicha distinción reviste importancia, por cuanto las primeras se determinan e impugnan
a través de los procedimientos regulados por el Código Tributario y las otras de acuerdo
a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sobre esta clasificación, el Tribunal
252 Código Tributario: Artículo 171°: “la Administración Tributaria ejercerá su facultad de imponer sanciones de
acuerdo con los principios de legalidad, tipicidad, non bis in idem, proporcionalidad, no concurrencia de
infracciones, y otros principios aplicables”, estos principios, a los cuales también hace referencia
253 Salvo la infracción administrativa de la Ley de Delitos Aduaneros que aplica sanciones de comiso y multa a
los autores de delito con mercancía de valor menor a 4 UIT y la infracción a la presunción de veracidad a quienes
presentan documentos falsos o adulterados (Ley 27444).
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Para recordar
Apuntes: Irretroactividad
254 RTF 757-97-Sala De Aduanas.- “las multas que no se extinguen tienen como característica fundamental que
son aplicables a infracciones administrativas independientes de la obligación tributaria, de donde se deduce que
las infracciones que motivaron la aplicación de estas multas deben constituir acciones u omisiones que no
afectaron a ninguno de los elementos de la obligación tributaria, tales como el nacimiento de ésta; la
determinación de los sujetos activo y pasivo y de la obligación tributaria desde su base imponible, tasa alícuota,
cálculo de los tributos; las exoneraciones, las inafectaciones, las suspensiones y la garantía, así como cualquier
otro elemento que tenga incidencia en la aplicación de los tributos (…) y son aquellas que han sido impuestas
por las infracciones tipificadas en los artículos siguientes: artículo 197° inciso e (sólo el supuesto de impedir las
labores de inspección o de reconocimiento) e inciso f de la Ley general de Aduanas y los artículos 318° y 321°
incisos a), b), c), d), e), f), g), h), i), j), k), l) del Reglamento de la Ley General de Aduanas.” (De acuerdos a las
citadas normas no eran infracciones administrativas las aplicables a los encargados del almacenamiento, que no
entregaban la conformidad por la mercancía recibida dentro del plazo establecido, o no den aviso del abandono,
así como de los casos de pérdida o daños -previstas también en el artículo 197° inciso e)- y si eran infracciones
administrativas: el caso del agente de aduanas que no se presente a reconocimiento, incumplimiento en el plazo
del traslado a depósito, por uso indebido de carné, no renovar o adecuar la garantía oportunamente o no
mantener los requisitos de infraestructura, según las disposiciones reglamentarias que entonces tipificaban las
infracciones).
255
Decreto Supremo 121-96-EF(Reglamento de la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo
809): Artículo 169.- La Superintendencia Nacional de Aduanas, de conformidad con el Artículo 110° de la Ley,
resolverá en última instancia administrativa, las apelaciones contra los actos de la administración que impongan
sanciones de multa, suspensión, cancelación o inhabilitación en los casos a que se refieren los incisos c),
numerales 3, 5 y 6 e inciso d), numerales 2, 3, 4 y 5 del Artículo 103, así como los Artículos 105, 106, y 107 de la
Ley (derogado por Decreto Supremo N° 011-2005-EF).
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De conformidad con el artículo 189º de la Ley “La Administración Aduanera aplicará las
sanciones por la comisión de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarán
por Decreto Supremo”.
Si bien de conformidad con el principio de Legalidad contemplado en la Norma III del Código
Tributario las sanciones deben establecerse por norma con rango de Ley, sin embargo en
virtud de esta norma se ha delegado esta función al Poder Ejecutivo, teniendo como
instrumento legal el Decreto Supremo, mediante el cual se aprueban las Tablas de
Sanciones y sus modificatorias. El Tribunal Fiscal en reiterada jurisprudencia ha señalado
que estas Tablas aprobadas con norma infralegal no vulneran el principio de Legalidad y de
Jerarquía, por cuanto se emiten en cumplimiento de lo dispuesto por una Ley256.
Las sanciones de multa están previstas para las infracciones señaladas en el artículo 192°
de la Ley General de Aduanas, para la Infracción Administrativa de Contrabando prevista en
la Ley de Delitos Aduaneros y para la Violación de la Presunción de Veracidad prevista en la
Ley del Procedimiento Administrativo General. Además los derechos antidumping como
medidas de detracción tienen la naturaleza jurídica de multas.
De conformidad con el artículo 180° del Código Tributario, modificado por Decreto
Legislativo 981 las multas se podrán determinar en función de:
256
RTF 2125-5-2002
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Las infracciones sancionables con multa que señala el artículo 192º de la Ley son:
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En este caso hablamos de multas con una pluralidad de destinatarios, teniendo en cuenta
que prácticamente todos los agentes que intervienen en una cadena logística de comercio
exterior tienen la calidad de Operadores de Comercio Exterior.
183
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2. Destine la mercancía sin contar con los Numeral 2) Inciso 0.5 UIT.
documentos exigibles según el régimen b) Art. 192º
aduanero, o que éstos no se encuentren vigentes
o carezcan de los requisitos legales;
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6. No consignen o consignen erróneamente en Numeral 6 Inciso 0.1 UIT por cada tipo de
cada serie de la declaración, los datos del b) Art. 192º mercancía hasta un máximo de
régimen aduanero precedente; 1.5 UIT por declaración.
7. Numeren más de una (1) declaración, para una Numeral 7 Inciso 0.5 UIT por cada declaración.
misma mercancía, sin que previamente haya sido b) Art. 192º
dejada sin efecto la anterior;
(**) 8. No conserven durante cinco (5) años toda Numeral 8 Inciso 0.5 UIT por cada declaración,
la documentación de los despachos en que haya b) Art. 192º cuando el agente de aduana no
intervenido, no entreguen la documentación conserve la documentación de los
indicada de acuerdo a lo establecido por la despachos en que ha intervenido
Administración Aduanera, o la documentación o la documentación que
que conserva en copia no concuerde con la conserva en copia no
documentación original, en el caso del gente concuerde con la
de Aduanas: documentación original.(**)
185
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Además del dueño en virtud de esta norma, pueden ser responsables de estas
infracciones el Consignante es decir “la persona natural o jurídica que envía mercancías
a un consignatario en el país o hacia el exterior” y el consignatario que es la “Persona
natural o jurídica a cuyo nombre se encuentra manifestada la mercancía o que la
adquiere por endoso del documento de transporte”, de conformidad con el artículo 2° de
la Ley, es decir, utilizando el lenguaje del Código Aduanero argentino: el Destinatario.
257
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil I Tomo III. Derecho de Bienes Vol. 1. Barcelona: Librería Bosh 3ª.
Edición 1977 p. 243.
186
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vigentes al momento de la
numeración de la declaración.
3. Consignen datos incorrectos en la solicitud de Numeral 3 Inciso Equivalente al 50% del monto
restitución o no acrediten los requisitos o c) Art. 192º restituido indebidamente cuando
condiciones establecidos para el acogimiento al tenga incidencia en su
régimen de drawback; determinación, con un mínimo de
0.2 UIT.
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6. Transfieran las mercancías objeto del régimen Numeral 6 Inciso Equivalente al doble de los
de admisión temporal para perfeccionamiento c) Art. 192º tributos cuando se transfieran las
activo o admisión temporal para su reexportación mercancías materia de
en el mismo estado, o sujetos a un régimen de inafectación, exoneración o
inafectación, exoneración o beneficio tributario beneficio tributario.
sin comunicarlo previamente a la autoridad
aduanera;
0.5 UIT cuando se transfieran las
mercancías admitidas
temporalmente.
7. Destinen a otro fi n o trasladen a un lugar Numeral 7 Inciso Equivalente al monto de los
distinto las mercancías objeto del régimen de c) Art. 192º tributos y recargos, cuando se
admisión temporal para su reexportación en el destinen a otro fin las
mismo estado sin comunicarlo previamente a la mercancías.
autoridad aduanera, sin perjuicio de la
reexportación;
0.5 UIT, cuando trasladen a un
lugar distinto las mercancías, sin
comunicarlo previamente a la
autoridad aduanera.
8. Destinen a otro fi n o permitan la utilización por Numeral 8 Inciso Equivalente al doble de los
terceros de las mercancías sujetas a un régimen c) Art. 192º tributos aplicables a las
de inafectación, exoneración o beneficio tributario mercancías sujetas a
sin comunicarlo previamente a la autoridad inafectación, exoneración o
aduanera; beneficio tributario.
9. Efectúen el retiro de las mercancías del punto Numeral 9 Inciso Equivalente al valor FOB de la
de llegada cuando no se haya concedido el c) Art. 192º mercancía, determinado por la
levante, se encuentren con medida preventiva autoridad aduanera.
dispuesta por la autoridad aduanera o no se haya
autorizado su retiro en los casos establecidos en
la Ley General de Aduanas y su reglamento;
10. Exista mercancía no consignada en la Numeral 10 Inciso Equivalente al 50% de los tributos
declaración aduanera de mercancías, salvo lo c) Art. 192º y recargos aplicables a la
señalado en el segundo párrafo del artículo 145º mercancía.
de la Ley General de Aduanas;
11. No comuniquen a la Administración Aduanera Numeral 11 Inciso 2 UIT por cada declaración.
la denegatoria de la solicitud de autorización del c) Art. 192º
sector competente respecto de las mercancías
restringidas.
12. En el régimen de depósito aduanero, se Numeral 12 inciso Equivalente al valor FOB de la
evidencie la falta o pérdida de las mercancías c) Art. 192º mercancías determinado por la
durante el traslado desde el punto de llegada autoridad aduanera.
hasta la entrega al depósito aduanero. (*)
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La suspensión de actividades es una clausura temporal del negocio y como tal, según
Fernández Lalanne, "es una pena y a la vez una medida de prevención ya que tiende a
impedir la reiteración de actividades que la ley considera ilícita"258. Es una prohibición
temporal de realizar actividades según la Ley de Delitos Aduaneros.
5. Entreguen o dispongan de las mercancías Numeral 5 Inciso a) Suspensión por quince (15) días
sin que la autoridad aduanera haya: - Art. 194º calendario.
Concedido su levante; - Dejado sin efecto
la medida preventiva dispuesta por la
autoridad aduanera;
6. Cuando el representante legal, los gerentes Numeral 6 Inciso a) Suspensión hasta el
o a los socios de la empresa estén Art. 194º pronunciamiento defi nitivo del
procesados por delito cometido en el Poder Judicial.
ejercicio de sus funciones, desde la
expedición del auto apertorio;
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6. Efectúen el retiro de las mercancías del Numeral 6 Inciso Suspensión por quince (15)
punto de llegada cuando no se haya b) Art. 194º días calendario.
concedido el levante, se encuentren
inmovilizados por la autoridad aduanera o
cuando no se haya autorizado su salida; en
los casos excepcionales establecidos en la
Ley General de Aduanas y su reglamento;
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Es una sanción de naturaleza administrativa que para efectos aduaneros implica la Pena de
muerte de un usuario del comercio exterior. La Ley General de Aduanas la prevé en su
artículo 195° tanto para el Almacén aduanero (revocación de su autorización de
funcionamiento) como para la Agencia de Aduana (revocación de su autorización para
operar). La cancelación no opera ipso iure con la mera resolución, es un acto impugnable
en la vía administrativa, por otro lado una vez que la sanción queda firme, hay actos que
deben seguir efectuándose “la vida de la sociedad no se paraliza de golpe. Existen negocios
en curso como créditos por hacer efectivo, deudas por pagar, cargas para satisfacer, etc.
Sólo cuando todo ello se haya concluido, puede arribarse a la fase de extinción del ente
jurídico”261.
261 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Manual de Sociedades Mercantiles. Lima: Cámara de Comercio de Lima,
1970 p. 168
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El Comiso según Tossi “es transpasar la propiedad de la cosa, objeto de la medida, del
propietario o poseedor primitivo al damnificado del delito (o la infracción) que es en este
caso el Fisco”263 , de acuerdo a la Ley General de Aduanas, “es la sanción que consiste en
la privación definitiva de propiedad de las mercancías” (artículo 2°).
Kyoto recomienda que los comisos puedan ser sustituidos por multas, en ese sentido la Ley
General de Aduanas incorporó esa opción en su artículo 145° al señalar que si la autoridad
aduanera durante el reconocimiento físico encontrara mercancía no declarada esta en lugar
de ser decomisada, conforme el artículo 197° inciso i), “a opción del importador podrá ser
reembarcada previo pago de una multa y siempre que el reembarque se realice dentro del
plazo de treinta (30) días” (artículo 145°).
262VARELA, Raúl. Cuestiones de Derecho Aduanero. Buenos Aires: Ediciones Pannedille, 1971.
263 TOSSI. Derecho Penal Aduanero. p. 75
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Las otras excepciones son los errores en la declaraciones que se subsanan antes de la
asignación de canal (artículo 136º de la Ley) y las mercancías no declaradas en canal
verde que el propio importador retorna a la aduana (artículo 145º de la Ley).
90% (noventa por ciento), cuando la infracción sea subsanada con anterioridad a
cualquier requerimiento o notificación de la Administración Aduanera, formulado por
cualquier medio;
70% (setenta por ciento), cuando habiendo sido notificado o requerido por la
Administración Aduanera, el deudor subsana la infracción;
60% (sesenta por ciento), cuando se subsane la infracción con posterioridad al inicio
de una acción de control extraordinaria adoptada antes, durante o después del
proceso de despacho de mercancías, pero antes de la notificación de la resolución
de multa;
50% (cincuenta por ciento), cuando habiéndose notificado la resolución de multa, se
subsane la infracción, con anterioridad al inicio del Procedimiento de Cobranzas
Coactivas.
De conformidad con el Artículo 11° del Código Penal “Son delitos y faltas las acciones u
omisiones dolosas y culposas penadas por la ley”.
Como señala el jurista Bramont Arias “el delito requiere de un comportamiento humano
(acto) el cual se debe ajustar a la figura descrita en la Ley (tipicidad), oponerse al derecho
(antijuricidad), atribuible al individuo a título de dolo o culpa (culpabilidad) y amenazado con
la privación o restricción de derechos (penalidad)”264. Un amplio sector de la doctrina penal
define el delito como una conducta típica, antijurídica y culpable, que amerita una pena (es
punible).
264 BRAMONT ARIAS, Derecho Penal Tomo I. Lima: Tercera Edición 1978, p. 263.
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La Ley de Delitos Aduaneros, vigente a partir del 28 de agosto de 2003, comprende los
siguientes delitos: Contrabando, defraudación de rentas de aduanas, tráfico de mercancías
prohibidas y restringidas, Receptación y Financiamiento.
7.2.1. Contrabando
La propia norma señala que la comisión del delito “será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años, y con trescientos sesenta y cinco a
setecientos treinta días-multa”.
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De conformidad con el artículo 4º de la Ley comete este delito “El que mediante trámite
aduanero, valiéndose de engaño, ardid, astucia u otra forma fraudulenta deja de pagar en
todo o en parte los tributos u otro gravamen o los derechos antidumping o compensatorios
que gravan la importación o aproveche ilícitamente una franquicia o beneficio tributario,
como puede apreciarse aquí se sancionan todas las conductas destinadas a dejar de pagar
tributos o recargos a la importación como también a quien finge exportaciones para cobrar
beneficios. En estos casos el autor, conforme la misma norma “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.
265
MUÑOZ CONDE citado por HERMOSIN, Carlos. El Procedimiento Sancionador Tributario. p. 327
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Este tipo penal no es otra cosa que un derivado de los delitos anteriores pero la Ley 28008
lo trata independientemente. El artículo 6º señala que comete este delito “El que adquiere o
recibe en donación, en prenda, almacena, oculta, vende o ayuda a comercializar mercancías
cuyo valor sea superior a cuatro Unidades Impositivas Tributarias y que de acuerdo a las
circunstancias tenía conocimiento o se comprueba que debía presumir que provenía de los
delitos contemplados en esta Ley”, en estos casos el autor “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa”.
Otro tipo penal vinculado al delito de contrabando y que si bien podría absorberse en el
mismo es tratado de manera independiente por la Ley peruana. El artículo 7 de la misma
señala que comete este delito “El que financie por cuenta propia o ajena la comisión de los
delitos tipificados en la presente Ley” y de probarse su culpabilidad “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.
Tratado como agravante del delito de contrabando en leyes anteriores la Ley 28008 lo
regula independientemente estableciendo que comete este delito “El que utilizando cualquier
medio o artificio o infringiendo normas específicas introduzca o extraiga del país mercancías
por cuantía superior a cuatro Unidades Impositivas Tributarias cuya importación o
exportación está prohibida o restringida”, y de comprobarse su culpabilidad “será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con setecientos
treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa”.
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7.2.6. Agravantes
Figuran en el Artículo 10° de la Ley de Delitos Aduaneros la cual establece que serán
reprimidos con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y
setecientos treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa, los que incurran en las
circunstancias agravantes siguientes, cuando:
a. Las mercancías objeto del delito sean armas de fuego, municiones, explosivos,
elementos nucleares, diesel, gasolinas, gasoholes, abrasivos químicos o materiales
afines, sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o características
puedan afectar o sean nocivas a la salud, seguridad pública o el medio ambiente.(*)
b. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un funcionario
o servidor público en el ejercicio o en ocasión de sus funciones, con abuso de su cargo
o cuando el agente ejerce funciones públicas conferidas por delegación del Estado.
c. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un funcionario
público o servidor de la Administración Aduanera o un integrante de las Fuerzas
Armadas o de la Policía Nacional a las que por mandato legal se les confiere la función
de apoyo y colaboración en la prevención y represión de los delitos tipificados en la
presente Ley.
d. Se cometiere, facilite o evite su descubrimiento o dificulte u obstruya la incautación de la
mercancía objeto material del delito mediante el empleo de violencia física o
intimidación en las personas o fuerza sobre las cosas.
e. Es cometido por dos o más personas o el agente integra una organización destinada a
cometer los delitos tipificados en esta Ley.
f. Los tributos u otros gravámenes o derechos antidumping o compensatorios no
cancelados o cualquier importe indebidamente obtenido en provecho propio o de
terceros por la comisión de los delitos tipificados en esta Ley, sean superiores a cinco
Unidades Impositivas Tributarias.
g. Se utilice un medio de transporte acondicionado o modificado en su estructura con la
finalidad de transportar mercancías de procedencia ilegal.
h. Se haga figurar como destinatarios o proveedores a personas naturales o jurídicas
inexistentes, o se declare domicilios falsos en los documentos y trámites referentes a
los regímenes aduaneros.
i. Se utilice a menores de edad o a cualquier otra persona inimputable.
j. Cuando el valor de las mercancías sea superior a veinte (20) Unidades Impositivas
Tributarias.
k. Las mercancías objeto del delito sean falsificadas o se les atribuye un lugar de
fabricación distinto al real.
En el caso de los incisos b) y c), la sanción será, además, de inhabilitación conforme a
los numerales 1), 2) y 8) del artículo 36º del Código Penal.
l. Las mercancías objeto del delito sean productos industriales envasados acogidos al
sistema de autenticación creado por ley.
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Constituye un caso especial de infracción por cuanto reúne todos los elementos del delito de
contrabando pero por el monto deja de ser justiciable penalmente, pasando al fuero
administrativo.
Sin embargo el cuerpo del delito, en todos estos casos, vale decir las mercancías, tienen un
valor inferior a 4 UIT (condición objetiva de punibilidad).
Así, el artículo 33 de la Ley establece que “constituyen infracción administrativa los casos
comprendidos en los artículos 1°, 2°, 6° y 8° de la presente Ley cuando el valor de las
mercancías no exceda de cuatro Unidades Impositivas Tributarias”, ello sin perjuicio de los
casos de contrabando fraccionado que como vimos podrían tener un valor menor pero si se
acredita que forman parte de una sola operación que sumada exceden el monto mínimo
pasarían al campo delictivo.
7.3.1. Competencia.
266
RTF 1677-A-2005: Es procedente que la aduana incaute mercancías de procedencia extranjera sin
documentación para su tránsito “debemos precisar que los supuestos de infracción vinculada al contrabando
están comprendidos en los artículos 33, 1°, 2°, 6° y 8° entre otras normas de la Ley de Delitos Aduaneros....por
tanto resulta improcedente que la recurrente afirme que sólo se debe considerar infracción administrativa al
contrabando el hecho de eludir el control aduanero para ingresar o extraer mercancías del extranjero”(Aduana de
Tarapoto).
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7.3.2. Sanciones
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Resumen de la unidad 7.
Los delitos aduaneros están tipificados en la Ley 28008, pero con ocasión del
despacho se pueden presentar otros delitos regulados por el Código Penal o leyes
especiales
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1. Explique las sanciones aplicables por la mala clasificación arancelaria de las mercancías.
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2. En su opinión ¿en todo ajuste de valor corresponde aplicar la multa al importador por
mala declaración del valor en aduanas?
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2. ¿Cuál considera que fue la ratio legis del Tribunal Fiscal en el presente caso para no
aplicar el beneficio del artículo 145° de la Ley General de Aduanas?
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Bibliografía
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FLORES NOHESSELL, Miguel. Los Puertos del Perú. IEHMP, Lima 1986
OMA: Marco Normativo para Asegurar y Facilitar el Comercio Global (Marco SAFE),
aprobado en 2005 bajo los auspicios de la Organización Mundial de Aduanas (junio
2005)
211
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ZOLEZZI, Daniel. Valorar Tarea Jurídica. En: Memorias del Primer Encuentro
Iberoamericano de Derecho Aduanero. México: Ediciones Fiscales ISEF, mayo 2006
Internet:
Página web del ALCA: http//: alca-ftaa.iadb.org
Página web de ALADI: htttp//: www.aladi.org
Página web del Banco Interamericano de Desarrollo: www.iadb.org
Página web del Centro Interamericano de Administraciones Tributarias: www.ciat.org
Página web de la Comunidad Andina: www.comunidadandina.org
Página web de SUNAT-Perú: http:// www.sunat.gob.pe
Página web de la OMC: http://www.wto.org.
Página web de la OMA: http:// www.wcoomd.org/ie/index.html
Página web del Tribunal Constitucional: www.tc.gob.pe
Página web del Tribunal Fiscal: http://tribunal.mef.gob.pe/
Página web de la Union Europea http://europa.eu.int/abc-es.htm
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