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Delitos ambientales en el Código Penal

Módulo Derecho Aduanero


Material Auto-Instructivo
Elaborado por el Dr. Edgar Fernando Cosio Jara

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Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Academia de la Magistratura
La Academia de la Magistratura es la institución oficial del Estado Peruano, que tiene como
finalidad la formación de aspirantes a la magistratura y el desarrollo de un sistema integral y
continuo de capacitación, actualización, certificación y acreditación de los magistrados del
Perú.

Consejo Directivo de la Academia de la Magistratura

Dr. CARLOS RAMOS HEREDIA - PRESIDENTE DEL CONSEJO DIRECTIVO

Dr. JACINTO JULIO RODRÍGUEZ MENDOZA - CONSEJERO

Dr. DUBERLI APOLINAR RODRIGUEZ TINEO - CONSEJERO

Dr. PEDRO GONZALO CHÁVARRY VALLEJOS - CONSEJERO

ING. LUIS KATSUMI MAEZONO YAMASHITA - CONSEJERO

Dr. JOSÉ ALEJANDRO SUÁREZ ZANABRIA – CONSEJERO

Dr. OSCAR QUINTANILLA PONCE DE LEON Director General

Dr. TERESA VALVERDE NAVARRO - Director Académico (e)

El presente módulo “DERECHO ADUANERO”, ha sido elaborado por el Dr. Edgar Fernando
Cosio Jara para la Academia de la Magistratura, en octubre de 2013.

PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN AUTORIZACION

LIMA – PERÚ

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Módulo: Derecho Aduanero

Introducción

El Módulo de Derecho Aduanero pretende introducir al discente en el conocimiento de una


disciplina del derecho que como consecuencia de los procesos de globalización de la
economía ha adquirido vida propia y exige un conocimiento especializado.

Asimismo, en la medida que la normatividad aduanera se encuentra dispersa a lo largo de la


legislación nacional e inclusive es recogida por convenios internacionales de aplicación en el
ámbito local, como consecuencia de los tratados internacionales de alcance bilateral o
multilateral suscritos por el Perú, el curso abarcará el estudio de los principios aplicables a
estas normas así como las instituciones propias de esta disciplina que, precisamente, le dan
su autonomía.

En ese sentido se estudiará la Ley General de Aduanas y la Ley de Delitos Aduaneros,


además de sus reglamentos y disposiciones complementarias que son las normas
específicas de la materia, además de precisar la aplicación del Código Tributario y la Ley del
Procedimiento Administrativo General como normas supletorias.

El módulo tiene por finalidad proporcionar al discente los conocimientos básicos del derecho
aduanero, otorgando las herramientas necesarias para el estudio crítico de la regulación
contenida en las normas aduaneras nacionales y supranacionales.

En tal sentido, el módulo no será solo teórico sino que facilitará el conocimiento de los temas
a través de la discusión de casos que fueron resueltos tanto por la propia administración
aduanera, como por el Tribunal Fiscal, Poder Judicial o Tribunal Constitucional.

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Índice

Introducción……………………………………………………………..……….…. 3

Unidad 1: MARCO GENERAL DEL DERECHO ADUANERO….……………… 6

Introducción…………….…………………………………………………………………….. 6
1.1. Aproximación histórica………………………………………………………….. 7
1.2. Políticas de Comercio Exterior y Aduanas…………………………………….. 12
1.3. Definición del Derecho Aduanero y su autonomía…………………………..... 18
1.4. Principios del Derecho Aduanero……………………………………………….. 22
1.5. Fuentes del Derecho Aduanero………………………………………………….. 30

Resumen de la Unidad 1…………………………………………………………………… 39


Anexo de lecturas …………………..……………………………………………………… 40
Anexo de casos…………………………………………………………………………..... 41

Unidad 2: LA ADUANA Y LOS OPERADORES DE COMERCIO EXTERIOR……… 42

Introducción…………….…………………………………………………………………….. 42
2.1. Los presupuestos de la existencia de la Aduana…………………………………. 43
2.2. Definición de Aduanas y su ubicación en la Administración Pública…………... 44
2.3. La Aduana……………………………………………………………………………. 45
2.4. Los Operadores de Comercio exterior……………………………………………. 50
2.5. El Pilar Aduanas-Empresas de la OMA……………………………………………. 55

Resumen de la Unidad 2…………………………………………………………………… 57


Anexo de lecturas …………………..……………………………………………………… 58
Anexo de casos…………………………………………………………………………….. 59

Unidad 3: INSTITUCIONES DEL DERECHO ADUANERO…………..……………….. 60

Introducción………………………………………………………………………………… 60
3.1. Control aduanero……………………………………………………………………… 62
3.2. Potestad Aduanera…………………………………………………………………… 65
3.3. Valoración de mercancías…………………………………………………………… 68
3.4. Nomenclatura y clasificación arancelaria………………………………………….. 72
3.5. Prenda Aduanera…………………………………………………………………….. 77
3.6. Abandono Legal…………………………………………………………………….... 78
Resumen de la Unidad 3………………………………………………………………..... 81

Anexo de lecturas………………………………………………………………………..... 82
Anexo de casos……………………………………………………………………………. 83

Unidad 4: RAMAS DEL DERECHO ADUANERO…………..……………………….. … 84

Introducción…………………………………………………………………………………. 84
4.1. Derecho Constitucional Aduanero………………………………………………. 85
4.2. Derecho Administrativo Aduanero………………………………………………. 87
4.3. Derecho Aduanero Material……………………………………………………… 90

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4.4. Derecho Tributario Aduanero……………………………………………………. 90


4.5. Derecho Penal Aduanero…………………………………………………….….. 90
4.6. Derecho Procesal Aduanero……………………………………………………. 91
4.6. Derecho Internacional Aduanero……………………………………………….. 106

Resumen de la Unidad 4………………………………………………………………..... 111


Anexo de lecturas…………………………………………………………………………. 112
Anexo de casos……………………………………………………………………………. 113

Unidad 5: REGIMENES ADUANEROS………………….……………… ………… 114

Introducción…………….………………………………………………………………….. 114
5.1. Control de los manifiestos………………………………………………………. 116
5.2. Control de la declaración……………………………………………………….. 120
5.3. Regímenes aduaneros………………………………………………………….. 127
5.4. Control posterior o fiscalización……………………………………………..... 152

Resumen de la Unidad 5……………………………………………………………....... 155


Anexo de lecturas……………………………………………………………………...... 157
Anexo de casos………………………………………………………………………….. 158

Unidad 6: TRIBUTACION ADUANERA…………..…………………………….……. 159


.
Introducción………………………………………………………………………………. 159
6.1. Sistema Tributario Aduanero………………………………………………….. 160
6.2. La obligación Tributaria- Aduanera…………………………………………… 161
6.3. Otras imposiciones al comercio exterior…………………………………….. 166
6.4. Las garantías…………………………………………………………………… 167
6.5. Las inafectaciones…………………………………………………………….. 168
6.6. Preferencias arancelarias……………………………..………………….….. 169

Anexo de lecturas…………………………………………………………………........ 174


Anexo de lecturas…………………………………………………………………........ 175
Anexo de casos……………………………………………………………………........ 176

Unidad 7: DERECHO PENAL ADUANERO…………..………………………......... 177

Introducción……………………………………………………………………………… 177
7.1. Infracciones aduaneras…………………………………………………………… 179
7.2. Delitos aduaneros…………………………………………………………….…… 200
7.3. Infracción administrativa de contrabando………………………………………. 205

Resumen de la Unidad 7…………………………………………………………......... 207


Anexo de lecturas………………………………………………………………............ 208
Anexo de casos…………………………………………………………………........... 209

Bibliografía…………………………………………………………………………….. 210

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Unidad MARCO GENERAL DEL DERECHO ADUANERO


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Presentación de la Unidad 1.

En esta unidad se trata de ubicar al Derecho Aduanero dentro del fenómeno del comercio
internacional que es el campo que regula, analizando su evolución tanto a nivel mundial
como nacional a fin de entenderlo en su real dimensión.

Para tal fin trataremos acerca de su evolución histórica, de las políticas de comercio exterior
que marcan su derrotero y en base a ello, de la sinergia generada entre la evolución del
derecho en general y la dinámica del comercio internacional, podremos definirlo, relacionarlo
con las otras ramas del Derecho, establecer su carácter de disciplina autónoma y a partir de
ello, analizar sus principios y determinar sus fuentes.

Preguntas guía para el estudio de la unidad 1

1. ¿Cómo evoluciona el control aduanero a lo largo de la historia?


2. Cuál es la importancia de la política de comercio exterior respecto a la
legislación aduanera?
3. ¿Qué tipo de política de comercio exterior establece el Acuerdo Nacional
como política de Estado?
4. ¿Qué es el derecho Aduanero?
5. ¿Por qué el derecho Aduanero es autónomo?

Introducción de la Unidad 1.

Esta primera unidad del módulo contiene el marco general que sirve de fundamento al
Derecho Aduanero y que resulta de importancia trascendental para entender el
funcionamiento de las aduanas no solo en el Perú sino en el mundo, tomando en cuenta que
nos encontramos ante una de las ramas del Derecho mas dinámicas, por cuanto regula
precisamente uno de los fenómenos de mayor desarrollo en un mundo globalizado: el
comercio internacional.

La primera aproximación a este fenómeno, cuyo control a cargo de las aduanas es


regulado por esta rama del Derecho, debemos hacerla necesariamente desde una
perspectiva histórica que nos permita analizar a través de la evolución del comercio en el
mundo y del control aduanero sobre el mismo, como hemos pasado a convertirnos en un
mundo globalizado, como señala el célebre historiador polaco Topolsky “solo cuando
abarcamos una disciplina dada como un todo histórico, es decir cuando la abordamos como

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un sistema que sufre cambios constantes, podemos advertir la dialéctica de su desarrollo y


problemas específicos”1.

Una vez identificado el fenómeno analizaremos las políticas de comercio internacional que
rigen en el mundo y cómo estas son recogidas en normas supranacionales que se
incorporan en convenios que sirven de marco de desarrollo al Derecho Aduanero y cuyas
técnicas, instituciones y principios son las que subyacen en la legislación aduanera nacional.

De esta manera, teniendo una perspectiva histórica, política y normativa del comercio
internacional, empezaremos el análisis del Derecho Aduanero que trata de regularlo y
podremos entender sus definiciones, principios, instituciones y normas, lo que facilitará a los
administradores de justicia una mayor perspectiva para el análisis de los casos que se le
presenten en controversia.

1.1. Aproximación histórica.

1.1.1. Evolución de las Aduanas en el mundo.

Para entender el Derecho Aduanero y el fenómeno que regula, podemos partir de la


etimología de la palabra “Aduana” la cual, como señala Cabanellas en su Diccionario de
Derecho usual, proviene de las palabras árabes Ad-diwana (registro), Adayuan (libro de
cuentas), la italiana Duxana (derechos del duque) y
la francesa Dovana o Douana (derecho)2.

Desde esta perspectiva, donde el termino aduana


hace alusión a cuentas y cobro de derechos, el
jurista argentino De Juano, percibe la identidad
entre “lo aduanero” y “lo arancelario” por cuanto
"un rasgo común (...) tenían las Aduanas en la
India, Grecia y Roma, en sus comienzos, esto es,
que su función específica, su rol, su único objeto
era la percepción de derechos"3

Esta concepción eminentemente recaudadora y proteccionista va de la mano con las


políticas comerciales de entonces, que alcanzan los albores del siglo XIX -con el nacimiento
de las repúblicas americanas - periodo marcado por el célebre monopolio comercial entre
España y sus colonias. Dicha política también fue planteada por la Europa continental
napoleónica como un contrapeso al liberalismo de Inglaterra, sin embargo la posterior
difusión de las teorías de Adam Smith y Ricardo conllevaron consigo un cambio en la
política aduanera, que podrían llevarnos a hablar de hasta cuatro etapas en la evolución de
las Aduanas, todas ellas marcadas por determinados contextos históricos:
1
TOPOLSKY, Jetzy. Metodología de la Historia. Madrid: Ediciones Cátedra, 1985.
2
CABANELLAS, Guillermo. DICCIONARIO ENCICLOPEDICO DE DERECHO USUAL. Buenos Aires: Editorial
Heliasta, 1981. XX Edición. Tomo I pag.181.
3
DE JUANO, op. cit. tomo II p. 242).

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De 1800 a 1840 donde el proteccionismo fue el eje del comercio exterior (que estuvo
caracterizado por el enfrentamiento inicial entre la Inglaterra liberal y el Imperio
Napoleónico y luego por el conservadorismo de la Europa post-napoleónica).
De 1840 a 1870 Libre comercio absoluto (ligado al desarrollo del comercio exterior
como consecuencia del descubrimiento del transporte a vapor).
De 1870 a 1945: El Regreso al proteccionismo aduanero y que tuvo como única
excepción a Inglaterra (se inicia con el triunfo de la Alemania de Bismarck sobre Francia
y se prolonga hasta la caída de las potencias totalitarias en la Segunda Guerra Mundial
–1945).
A partir de 1945 la evolución estuvo orientada hacia la cooperación económica
multilateral como consecuencia de la adecuación de la política fiscal a los compromisos
internacionales suscritos entre grupos regionales de países con miras a la mutua ayuda,
seguridad y progreso4 .

Ubicados dentro de esta última etapa el concepto de Aduana como sinónimo de Arancel, va
estrechándose a medida que se maneja un nuevo concepto mas ligado a la integración del
mercado mundial y al desarrollo de organismos internacionales tendientes a consolidar
procesos de eliminación de barreras arancelarias y para-arancelarias (incluidas las de
naturaleza aduanera) como la Organización Mundial de Comercio, en adelante OMC

Sin embargo, la historia permite apreciar una modalidad de control aduanero no ligado al
tema arancelario y que siempre existió desde la Antigüedad, hablamos de las listas de
mercancías prohibidas las cuales operan tanto en la Importación como la exportación. Así,
como señala Basaldúa, en el Antiguo Egipto el Sátrapa Cleómenes dispuso la prohibición
de exportar trigo para hacer frente a la escasez de alimentos y en el Siglo V A.C. el
gobernador de Thasos prohibió la importación de Vinos a la región de Tracia, sometida a su
jurisdicción5.

En la actualidad estos tipos de controles han cobrado plena vigencia ante el retroceso del
tema recaudador, como consecuencia de la aplicación de los principios de la OMC sobre
desmantelamiento arancelario, así la Organización Mundial de Aduanas (en adelante OMA)
pone énfasis en el control a la comercialización de Patrimonios Culturales de la Humanidad,
de especies de la flora y fauna silvestre en peligro de extinción (Convención de Washington-
CITES6), en la lucha contra la piratería7, en la protección contra las sustancias agotadoras
de la capa de ozono y luego de los hechos acaecidos el 11 de setiembre en el World Trade
Center de Nueva York, en la seguridad en la cadena logística internacional8 que se ha
convertido en el eje de su Marco Normativo9.

4
DE JUANO, ibidem.
5
BASALDUA, Xavier. Derecho Aduanero, p. 18.
6
CITES : Convention on International Trade in Endangered Species of Wild fauna and Flora)
7
OMA: Douane et Contrafacons. Reporte mundial sobre la Lucha contra la falsificación en el año 2004.
Publicado en 2006.
8
OMA: La gestión de la cadena logística integral. Cuadernos de la Aduana N° 6. Volumen 6. Publicado en
octubre 2005
9
Marco Normativo para Asegurar y Facilitar el Comercio Global (Marco SAFE), aprobado en 2005 bajo los
auspicios de la Organización Mundial de Aduanas (junio 2005)

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Precisamente dentro de dicho marco lo que se busca a través de las aduanas no es


establecer mayores prohibiciones y restricciones sino por el contrario facilitar el comercio
legítimo, promoviendo la circulación sin trabas de las mercancías pero a través de cadenas
logísticas internacionales que sean seguras y para ello la OMA establece la necesidad de la
cooperación entre las administraciones de Aduanas y las empresas a través de los pilares
Aduanas-Aduanas y Aduanas-Sector Privado10.

1.1.2 Evolución de la Aduana en el Perú.

En el Perú el origen de las Aduanas puede remontarse al Imperio Incaico, en cuyo vasto
territorio, el cronista español Cieza de León contaba que los Incas cobraban gravámenes en
sus fronteras.

Sin embargo, para entender los orígenes de la Aduana como institución debemos ubicarnos
en la época virreinal, donde la existencia del Monopolio Comercial entre España y sus
colonias, motivó la proliferación de piratas, corsarios y filibusteros, que vivían del
contrabando. Ello obligó a los vecinos de Lima a reunirse en el Cabildo abierto el 23 de
Junio de 1583, nombrando a Vicente Macedo como encargado de una "Banda Volante",
destinada a impedir el ingreso ilegal de mercancías11.

Sin embargo, la formalización del control aduanero paso a convertirse en una exigencia
cuando en 1769 Carlos III, mediante Real Cédula, promulga el Primer Reglamento de
Comercio y Organización de Aduanas. En este sentido, el dos de octubre de 1773, siendo
Virrey del Perú Manuel Amat, se establece la denominada Real Organización de Alcabala y
Almojarifazgo, la que podría definirse como la primer Aduana en el Perú. Esta institución,
tuvo como primer Director a Miguel de Arriaga natural de Vizcaya y como domicilio el centro
de la Ciudad de los Reyes, en la que pasó a denominarse calle de la Aduana (el actual Jirón
Miro Quesada).

Declarada la Independencia, dicha entidad siguió operando y dada la ubicación de su sede


central fue conocida bajo la denominación de Aduana de Lima, la cual cobró mucha
importancia ante las deudas generadas como consecuencia de la Guerra de la
Independencia que obligaron al Estado a elevar los aranceles.

Posteriormente, en el año 1833, se crea la Dirección General de Aduanas y, en 1836, el


Presidente Orbegoso la trasladó a su nuevo local, sito en el castillo del Real Felipe en el
Callao. Para entonces dependían de esta Aduana, las aduanas de Paita, Trujillo, Islay, Arica
y Desaguadero.

Entre 1850 a 1880, las aduanas perdieron importancia económica por cuanto el Estado dejo
de tener al arancel como fuente principal de recursos y pasó a depender del dinero obtenido

10
ibidem.
11
Como señala FLORES NOHESSELL a dicha Patrulla se le otorgó comisión plena para que "todos los
bastimentos, trigo, vino y otras cosas que al puerto llegasen, tome la cuenta y razón de todo y a quien pertenece,
y haga que todo venga a esta ciudad y no consienta se saque ninguna parte sin la expresa licencia de quien la
pueda dar y haga todo lo demás que convenga" (Los puertos del Perú, IEHMP, Lima, 1986).

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por la venta del guano y del salitre, que eran de su propiedad. En ese período el
Reglamento de Comercio de 1864 emitido por el presidente Pezet reguló el tema aduanero.

Tras la Guerra del Pacífico (1879-1883), perdidas las fuentes principales de recursos para el
Estado, los nitratos de Tarapacá y el Guano de las Islas, y devastados los centros de
producción y comercio, siguiendo la tradición histórica de los Estados, al Perú no le quedó
mas remedio que elevar sus aranceles para obtener ingresos.

A fin de acallar las críticas generadas por estas medidas, en 1921 se promulga la primera
Ley de Aduanas, el Código de Procedimientos Aduaneros12. El Código tendría una vigencia
que se prolongaría hasta 1973 en que el Gobierno Militar de Juan Velasco actualizó la
normativa aduanera13.

Durante todo ese periodo el Perú mantuvo un arancel proteccionista, inclusive durante el
auge de las exportaciones en los 60, “arancel sin crisis”14, siendo el eje normativo la política
de “sustitución de importaciones” a cualquier costo15. Se trató de un periodo caracterizado
por incrementos arancelarios y aumento de restricciones para-arancelarias que, pese a los
aires liberales de finales de los setenta, se prolongó hasta finales de los ochenta.

Posteriormente, los cambios en la política de comercio exterior experimentados a finales de


esa década, basados en la eliminación de prohibiciones y restricciones al comercio exterior
y la reducción de aranceles16, se tradujeron en la política aduanera y en la legislación, así a
partir de entonces las leyes aduaneras no tendrían tanta duración.

Bajo una política de comercio exterior controlista, en 1988, incorporan a la normativa interna
del Perú los Regímenes Aduaneros del Convenio de Kyoto17. Esta normativa rigió los
destinos aduaneros hasta 1991 en que se promulgó una política liberal vigente hasta
nuestros días18.

Como marco para ese desarrollo, en el Perú al igual que en el resto de países de la región,
también cobraron gran importancia las denominadas normas técnicas globales19, tales como
el Convenio de Kyoto en Regímenes, el Sistema Armonizado en clasificación arancelaria y
el propio Marco Normativo de la OMA, además del Código del Valor de la OMC, que se
incorporaron a la legislación nacional. Junto con ellos desarrollaron los tratados de libre

12
Legislación de avanzada que mereció el reconocimiento de la célebre Misión Kemmerer, enviada desde los
Estados Unidos para mejorar la administración estatal en el Perú, durante el Oncenio de Augusto B. Leguía.
13
Que aprobó el Decreto Ley 20.165.
14
BOLOÑA BEHR, Políticas arancelarias en el Perú 1880-1980, Institutos de Economía de Libre Mercado, Lima,
1985, p. 128.
15
Basado en el Modelo de la CEPAL de Raul Prebish
16
Motivados fundamentalmente en la Constitución Nacional de 1993 que, en su artículo 63, consagró que en el
Perú el Comercio Exterior es libre.
17
Decreto Legislativo N° 809.
18
En 1991 se dictó el Decreto Legislativo N° 722, luego modificado por el Decreto Legislativo N° 688, modificado
a su vez por el Decreto Legislativo N° 809, que dieran lugar al Decreto Legislativo N° 951 y posteriormente al
Decreto Supremo N° 129-2004-EF.
19
RHODE PONCE Andrés, "Academia Internacional de Derecho Aduanero", en AA. VV. 4° Encuentro
Iberoamericano de Derecho Aduanero, ISEF, México, 2008, p. 250.

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comercio con los principales países de la Región y del Mundo, que desplazaron en
importancia a los acuerdos regionales (como ALADI y Comunidad Andina).

Finalmente, tras la suscripción del Acuerdo de Preferencia Comercial con los Estados
Unidos (APC Perú-EEUU), se hizo necesario un nuevo cuerpo legal20 que ajustara su
estructura a los requerimientos del acuerdo y otras normas internacionales21 como es el
marco normativo de la OMA, que apunta a un modelo de despacho en el punto de llegada,
en no mas de cuarentiocho horas y con facilidades para aquellos operadores que garanticen
una cadena logística segura.

En cuanto a su ubicación en la estructura del Estado Peruano, dentro de las marchas y


contramarchas de la época republicana, la Aduana fue un organismo dependiente del
Ministerio de Hacienda, durante la mayor parte del siglo XX llevó el nombre de
Superintendencia General de Aduanas.

Sin embargo, durante el docenio militar (1968-1980) pasó a denominarse Dirección General
de Aduanas y a depender del Ministerio de Industria y Comercio, reincorporándose en 1981
al Ministerio de Economía, aunque sin cambiar de denominación.

Es recién en el año de 1988 que aparece la Superintendencia Nacional de Aduanas22 como


institución pública descentralizada con autonomía administrativa, económica,
presupuestaria, financiera y técnica en el ejercicio de sus atribuciones.

Dentro de la estructura del Estado Peruano, esta Superintendencia, denominada también


ADUANAS, pertenecía al Sector Economía y Finanzas y tenía como función principal
controlar a toda persona, mercancía y medio de transporte que cruce las fronteras
aduaneras.

Bajo esta nueva denominación a partir del año 1991, en materia de comercio exterior, el
Perú pasó de una política controlista a una liberal, repercutiendo en el ámbito aduanero en
la medida que a su vocación eminentemente recaudadora incorporó la función facilitadora
del Comercio Exterior y el Principio de la Buena Fé (infra), habiendo obtenido en el año
1999 la certificación ISO 9000, que garantiza un servicio a satisfacción de los usuarios del
comercio exterior.

Iniciado el nuevo milenio, la Aduana peruana pasó a convertirse en Aduana virtual, basado
en el lema “Aduana sin papeles”. Posteriormente el año 200223 dada la importancia en la
recaudación tributaria del impuesto aduanero y el impulso que requería la fiscalización
posterior el gobierno dispuso la fusión de ADUANAS con el otro órgano administrador de
tributos, la SUNAT, Superintendencia Nacional de Administración Tributaria, absorbiendo
esta última las labores propias de la primera. Desde entonces las labores de la absorbida

20
Decreto Legislativo N° 1053.
21
Decisión de la Comunidad Andina N° 671.
22
Ley 24829
23
Decreto Supremo 061-2002-PCM.

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ADUANAS son realizadas por la Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas que es un


órgano que forma parte de la SUNAT.

En el 2012, con la aprobación de su Ley de Fortalecimiento24, la SUNAT pasa a


denominarse Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria,
manteniendo su naturaleza jurídica de Organismo Técnico Especializado adscrito al
Ministerio de Economía y Finanzas.

1.2. Políticas de comercio exterior y aduanas.

Si bien la evolución de las aduanas nos permite entender como funciona actualmente el
Derecho Aduanero, otro aspecto que debe tenerse en consideración son las políticas de
comercio exterior que rigen en los distintos países del orbe y principamente en el Peru.

Las Políticas de Comercio Exterior pueden definirse como “el conjunto de normas
comerciales de un país para facilitar o limitar el ingreso de bienes y servicios de otros países
o grupo de países”25. Como afirma Guzmán Barrón "la aduana por sí misma no tiene una
política propia sino que se encarga de aplicar la política de Comercio Exterior que está
vigente"26, en consecuencia la política aduanera no es mas que una parte de la política de
comercio exterior de un país y será en función de esa política que se dictaran los
lineamientos de la legislación aduanera.

Partiendo de dicha premisa analizamos la evolución en el último siglo de estas políticas.

1.2.1. Del proteccionismo al liberalismo.

Hasta 1929 las políticas de comercio internacional en el mundo se reducían al


establecimiento de un arancel, posteriormente “la gran crisis económica mundial de 1929-
1934 marcó el punto de inflexión ya que, a partir de entonces, los instrumentos primordiales
de la política aduanera no fueron los derechos arancelarios o de aduana, sino los métodos
de limitación cuantitativa de las importaciones y la aplicación del control de divisas”,27 estos
métodos utilizados en principio por los países del Eje (Alemania Nazi e Italia Fascista) y
luego por los del Pacto de Varsovia (Unión Soviética y sus satélites), fueron cuestionados
por las democracias de Europa Occidental y Estados Unidos que propugnaban la libertad
política y económica.

El triunfo del liberalismo sobre el proteccionismo estatal estuvo marcado por dos momentos

24
Ley 29816
25
FERNANDEZ ROZAS, Juan Carlos. Sistema del Comercio Internacional. Madrid: Civitas Ediciones, 2001. P.
32.
26
GUZMAN BARRON, "La misión de la Aduana en el Régimen de Apertura del Comercio Exterior" en Themis N°
36, p. 23
27
SANCHEZ GONZALES, Ildefonso. Lo Aduanero y lo Arancelario: Su delimitación conceptual. En: La Aduana
Española ante la Empresa. Madrid: Instituto de Estudios Fiscales 1994. p. 125

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culminantes: el triunfo aliado en la Segunda Guerra Mundial (1945)28 y la caída del Muro de
Berlín (1989) precisamente a posteriori de dichos acontecimientos históricos nacen: el
Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio GATT y la Organización Mundial de
Comercio- OMC29 – entes supranacionales que recogiendo las ideologías de las potencias
vencedoras establecen las directrices del comercio internacional y que apuntan al
desmantelamiento del sistema controlista. Debe precisarse que “la OMC es algo mas que el
GATT. Este último era limitado y provisional y ni siquiera era reconocido jurídicamente como
una organización internacional, por esto el GATT (Acuerdo) fue modificado e incorporado a
los nuevos Acuerdos de la OMC”30.

La OMC recogió los principios del antiguo GATT (Base Estable para el Comercio, Comercio
sin Discriminación y Eliminación o Reducción de medidas arancelarias y para-arancelarias)
que se convirtieron en los lineamientos básicos para las legislaciones de sus países
miembros.

En la actualidad si bien se mantiene la premisa de servicio aduanero como elemento


facilitador del comercio exterior, a partir del año 2005 los 166 miembros de la Organización
Mundial de Aduanas adoptaron por unanimidad el Marco Normativo para Asegurar y Facilitar
el Comercio Global, con el cual se precisa que la facilitación aduanera está referida al
comercio exterior lícito31.

1.2.2. Procesos de integración.

Al globalizarse la economía, muchos países comprendieron que la mejor forma de negociar


era formando bloques económicos de forma tal que contaran con mercados mas amplios de
intercambio de mercancías y en el caso de los países de menor desarrollo, dichos bloques

28
“El mundo industrializado asistía a una destrucción total en Europa y Japón. El proteccionismo económico
nacido en la época de los veinte había ayudado a exacerbar el nacionalismo capitalista y no fue ajeno a los
factores desencadenantes de la Segunda Guerra Mundial. Terminada esta…en ese parámetro de hegemonía
norteamericana el comercio internacional debía ser remodelado a inspiración de principios liberales que
permitieran a la nación del norte colocar sus stocks industriales en los mercados mundiales sin limitaciones ni
obstáculos” WITKER, Jose. “Principios y Estructura del GATT” En Revista UNAM N° 36.
29
La Organización Mundial del Comercio (OMC) es la única organización internacional que se ocupa de las
normas que rigen el comercio entre los países, si bien su creación fue en 1995 se ha edificado sobre los
principios del GATT de 1947. Los pilares sobre los que descansa son los Acuerdos de la OMC, que han sido
negociados y firmados por la gran mayoría de los países que participan en el comercio mundial y ratificados por
sus respectivos parlamentos. El objetivo es ayudar a los productores de bienes y servicios, los exportadores y los
importadores a llevar adelante sus actividades. (http://www.wto.org.)
30
FERNANDEZ ROZAS op. cit p. 96
31
“El Marco normativo de la OMA consta de cuatro elementos básicos: 1o) el Marco armoniza los requisitos
relativos a la información electrónica previa sobre los envíos destinados al interior y al exterior o que están en
tránsito; 2º) cada país que adopte el Marco se compromete a utilizar un enfoque coherente de análisis de riesgos
para abordar las cuestiones relacionadas con la seguridad; 3º) el Marco estipula que, ante una petición razonable
del país de destino basada en una metodología comparable de detección de riesgos, la Administración de
Aduanas del país de despacho llevará a cabo una inspección de los contenedores y de la carga de alto riesgo
destinados al exterior, de preferencia utilizando equipos de detección no invasivos tales como máquinas de rayos
X de gran potencia y detectores de radiación; 4º) el Marco define las ventajas que obtendrán de las Aduanas los
medios comerciales que cumplan las normas mínimas relativas a la seguridad de la cadena logística y que
apliquen las mejores prácticas.(OMA: Marco Normativo para asegurar y facilitar el Comercio Global versión en
español . Ediciones OMA: Bruselas, Junio 2005.

13
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les brindaban la oportunidad de negociar en mejores condiciones con economías de gran


escala.

En los Procesos de Integración se identifican cuatro momentos: la llamada Zona de Libre


Comercio lo cual implica que se eliminen las barreras arancelarias entre los países
miembros, manteniendo cada uno de ellos su propia política comercial respecto a terceros
países, luego sigue la Unión Aduanera que implica además la “derogación del régimen de
origen entre los países miembros”32 y la formación de un Arancel Externo Común para las
importaciones de terceros países, un paso adelante es el Mercado Común que permite la
circulación no sólo de mercancías sino también de servicios y factores de producción, capital
y trabajo y el grado mas alto es la Unión Económica que incluye instituciones económicas
únicas y la unidad monetaria33.

Los procesos de integración conforme van avanzando simultáneamente van representando


la disminución de los ingresos aduaneros de cada Estado.

1.2.3. La Globalización y los procesos de integración en América Latina.

Desde 1960 los expertos de Naciones Unidas reunidos en el Centro de Estudios para
América Latina, CEPAL, encabezado por Raúl Prebisch diagnosticaron que la causa del
subdesarrollo de la región era el eslabonamiento hacia afuera, los países dependían de los
insumos que le llegaban del exterior y la solución no era otra que eliminar esta dependencia
desarrollando en su reemplazo una industria local.

A partir de entonces el Modelo de Industrialización por Sustitución de Importaciones (MISI)


se convirtió en la varita mágica para el desarrollo, sin embargo una industria ociosa que
utilizo las divisas del país para crear bienes no competitivos internacionalmente para el
mercado local, termino arrastrando a la región a la hiperinflación que a fines de los 80 obligo
a un viraje liberal en casi todos los países, con una tendencia orientada a la exportación y a
la apertura al mercado mundial.

Asi desde inicios de los 90 en América Latina los principales países de la región se hicieron
estados-parte de la OMC y, en consecuencia, incorporaron a sus legislaciones los
principales acuerdos de ese organismo internacional y con ellos los principios que los rigen.

En cuanto a los procesos de integración que se desarrollaron paralelos al MISI y que


buscaron consolidar bloques regionales que compitieran con los países del primer mundo,

32
ROHDE PONCE, Andrés. Los Tratados de Libre Comercio ponencia en VI Encuentro Nacional Jurídico
SUNAT, octubre 2009.
33
Conforme señalamos en el Manual de Derecho Aduanero: “Siguiendo esa tendencia en todo el mundo se
empezaron a formar bloques económicos teniendo como base acuerdos regionales sobre temas de comercio
exterior y aduanas, así en Norteamérica aparece el NAFTA con Canadá y México, en Centroamérica el
CARICOM y en Sudamérica la Comunidad Andina y MERCOSUR. En los últimos años a nivel comercial se
negocian Acuerdos entre países (como los tratados de libre comercio de Estados Unidos con el Perú, de la Unión
Europea con Perú y Colombia) y entre bloques (como el APC entre Estados Unidos y los países
centroamericanos y la Alianza del Pacifico entre México, Colombia, Chile y Perú)”.

14
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como la Comunidad Andina y Mercosur, perdieron su impulso inicial y no pasaron de la


etapa de Zona de Libre Comercio y la tendencia, como bien señala Alonso no es a la
integración entre países en desarrollo sino la integración de éstos con países en desarrollo.

El fracaso de las uniones aduaneras latinoamericanas se explica por “las características


estructurales de estas economías, frecuentemente comercian entre sí y exportan productos
similares a los países desarrollados y las divergencias políticas”34.

No obstante ello, la consecuencia de los acuerdos regionales o los tratados de libre


comercio con las mayores economías del mundo, fue la misma: el desmantelamiento
arancelario.

Así, la evolución del comercio exterior en el mundo y en la región nos lleva a la siguiente
conclusión: que la política aduanera dejó hace mucho tiempo de ser una política de
protección de la industria local mediante aranceles. Como afirma el español Ildefonso
Sánchez “lo aduanero” no abarca sólo los Aranceles sino también “los tratados comerciales
y convenios especiales mediante los cuales se quiere direccionar el trafico exterior y las
medidas aduaneras para actuar una política con finalidades mas concretas como son los
objetivos de índole monetaria; y la creación y regulación de regímenes económicos,
entendiendo por tales aquellos que, evadiéndose a fines recaudatorios pretenden estimular
el comercio internacional y la prestación de servicios con las consiguiente ocupación de
mano de obra”.35

En cuanto al papel de la Aduana como fuente de ingresos tributarios ya no nos encontramos


ante la mera administración recaudadora de aranceles, sino que empieza a primar el cobro
en la importación de los impuestos indirectos, como el Impuesto General a las Ventas (o
IVA) y también el otorgamiento de facilidades destinadas a desarrollar a las empresas
locales, como generadoras de rentas gravables.

A su vez las Aduanas juegan un rol en la defensa de la competencia leal en el comercio


internacional, precisamente una de las diferencias de la OMC con respecto al GATT radica
en que regula no sólo el tráfico de mercancías sino también de servicios y propiedad
intelectual lo cual lleva a un nuevo ámbito de competencias aduaneras.

A ello debemos agregar el tema de seguridad incorporado a raíz de los atentados terroristas
del 11 de setiembre y con el los lineamientos que recoge la OMA en su Marco Normativo
SAFE del 200536.

34
ALONSO, Op. cit p. 208.
35
SANCHEZ GONZALES, Ildefonso. Lo aduanero y lo arancelario: su delimitación conceptual en La Aduana
española ante la Empresa p. 123
36
“Garantizar la seguridad de la cadena logística internacional es sólo un paso en el proceso más amplio de
fortalecer y preparar a las Administraciones de Aduanas para los desafíos del siglo XXI…las Administraciones de
Aduanas, en tanto que organismos gubernamentales encargados de controlar y gestionar la circulación de
mercancías, se encuentran en una posición privilegiada para ofrecer una mayor seguridad a la cadena logística
global y para fomentar el desarrollo socio-económico mediante la recaudación de ingresos fiscales y la
facilitación del comercio…” OMA. Marco Normativo p. 3

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1.2.4. La Política de Comercio Exterior Peruana.

En el Perú el colapso del Modelo cepaliano obligó a enmendar el rumbo, y la única vía que
quedaba era la destinada a Promocionar las exportaciones, en ese sentido en 1991, el
Decreto Legislativo 668 consagró el Libre comercio exterior e interior en sus artículos 1° y
2° y decretó la pena de muerte del MISI37, la cual recibió los santos oleos con la Constitución
Política del Perú de 1993 cuyo artículo 63° consagró como política de Estado la opción
liberal al señalar que "la producción de bienes y servicios y el comercio exterior son
libres"38.

No obstante que en los años siguientes el país sufrió varios cambios políticos la opción
liberal siguió inalterable, y el año 2002 las principales instituciones del país encabezadas por
el Gobierno suscribieron el Acuerdo Nacional y establecieron como Vigésimo Segunda
Política de Estado el compromiso de “desarrollar una política de comercio exterior basada
en el esfuerzo conjunto del Estado y el sector privado para lograr la inserción competitiva del
país en los mercados internacionales”.

De conformidad con esta Política de Estado, en los últimos años en el Perú la tendencia ha
sido a la desgravación arancelaria y a la fecha más de la mitad de las partidas se
encuentran con arancel cero, siendo el resto afecto a tasas del 4, 6 y 11% ad/valorem.

Por otro lado la integración andina ha sufrido mas demoras de las programadas siendo la
política peruana actual propulsar la integración con economías de mayor desarrollo, lo cual
se ha convertido en un objetivo prioritario, tanto desde el horizonte gubernamental como
empresarial del país, de esa manera se han suscrito acuerdos de libre comercio con
Estados Unidos (APC del 2008), Singapur (ALC 2009), Canadá (TLC 2009), China (TLC
2010), Tailandia y Corea del Sur (TLC 2011), Japón y Unión Europea (TLC 2012), Costa
Rica (2013), estando en camino la denominada Alianza del Pacífico con Chile, México y
Colombia39. Hacia adentro el Perú ha desarrollado una ley de aduanas basada en el
principio de facilitación y con la incorporación del sector privado a través del Comité
Consultivo de Asuntos Aduaneros.

En ese contexto histórico y político pasamos a analizar al Derecho Aduanero.

37
Decreto Legislativo 668 (14.09.91): Artículo 1: El estado garantiza la libertad de comercio exterior e interior
como condición fundamental para lograr el desarrollo del país; Artículo 2.- El Estado garantiza a los Agentes
Económicos el libre acceso a la adquisición, transformación y comercialización de bienes, tanto finales como
insumos y materias primas, y prestación de servicios.
38
Constitución 1993: Artículo 117 decía que "el comercio exterior es libre dentro de las limitaciones que la Ley
determina por razones de interés social y de desarrollo del país".
39
En virtud del Acuerdo Marco (2012) se constituye la Alianza del Pacífico como un área de integración profunda
para avanzar hacia la libre circulación de bienes, servicios, capitales y personas e impulsar un mayor
crecimiento, desarrollo y competitividad de las economías de las Partes.

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Para recordar

El Acuerdo Nacional estableció la política de comercio exterior y la política


aduanera del Perú la cual debe:

a. Asegurar una estabilidad jurídica y macroeconómica;


b. Preservar una política cambiaria flexible;
c. Establecer una política arancelaria que promueva la reducción del nivel y la
dispersión de los aranceles, respetando los acuerdos de integración y
compromisos multilaterales;
d. Propiciar una política tributaria equitativa y neutral que asegure la
devolución de impuestos al exportador ;
e. Fortalecer la cadena logística de comercio exterior y consolidará los
sistemas de facilitación aduanera y comercial;
f. Mejorar, con la participación activa del sector privado, la infraestructura
vinculada a las actividades de comercio exterior;
g. Establecer una política dinámica e integral de promoción comercial;
h. Combatir la subvaluación, el dumping, el contrabando y otras formas de
competencia desleal;
i. Incidir permanentemente en la eliminación de barreras para-arancelarias a
nuestras exportaciones;
j. Procurar nuevos y mejores acuerdos comerciales orientados a incrementar
y diversificar mercados para productos y servicios nacionales con valor
agregado;
k. Promover la construcción de una oferta exportable y competitiva con la
participación de la pequeña y mediana empresa;
l. Armonizar las distintas políticas públicas que afecten el comercio exterior;
m. Articular los distintos esfuerzos de comercio exterior del sector público y
privado y establecerá un órgano coordinador;
n. Promover la organización de pequeños productores en consorcios de
exportación;
o. Diseñar un sistema integral de información comercial, y
p. Impulsar la capacidad de gestión de las misiones diplomáticas comerciales”
Texto del Acuerdo Nacional. 3° Edición. Lima: Editora Perú, 2004

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1.3. Definición y autonomía del derecho aduanero.

1.3.1. Definición.

Teniendo el concepto básico de Derecho como conjunto de normas que regulan hechos
sociales y que apuntan a la realización de valores y en atención a la evolución histórica y
política señalada en el acápite anterior, podemos señalar una definición de Derecho
Aduanero, después de todo, como dice Dromi, “los contenidos varían para el derecho según
el sistema político al que sirven”40, así para los Estados Unidos la finalidad de la legislación
aduanera es controlar el ingreso a su territorio de armas de destrucción masiva o drogas en
cambio para la legislación peruana y latinoamericana tiene como fin controlar el comercio
exterior de forma tal que este sirva como una herramienta de desarrollo, y dos décadas
atrás el fin no era otro que la recaudación de aranceles.

Bajo el esquema señalado y en concordancia con el último Marco Normativo SAFE de la


OMA, podríamos definir al Derecho Aduanero como “conjunto de normas jurídicas que
regulan el tráfico internacional de mercancías buscando asegurar y facilitar el comercio
exterior.

Decimos conjunto de normas jurídicas para incluir no solo las disposiciones legales y
reglamentarias sino también las denominadas circulares y directivas (incluyendo los
denominados procedimientos generales y especiales), normas de caracter infralegal pero
que constituyen el grueso de la legislación aduanera y que resultan fundamentales en esta
materia, dada la constante evolución del comercio internacional. Tampoco es suficiente la
definición de normas administrativas porque quedan de lado los Tratados y Convenios
internacionales de gran desarrollo en materia aduanera como consecuencia de la
mundialización de la economía y los procesos de integración.

Que regulan el tráfico internacional de mercancías, por cuanto ese es el fenómeno que
se encarga de controlar la aduana y que la legislación aduanera busca normar. Como
señala el jurista argentino Basaldúa, para que exista Aduanas se requieren de dos territorios
y una mercancía que circule entre ambos “cruzando sus fronteras y configurando con su
introducción y su salida lo que denominamos importación y exportación”41.

Buscando asegurar y facilitar el control aduanero, porque bajo el contexto actual de


globalización o mundialización, no puede señalarse como fin de la aduana la recaudación
del tributo, en concordancia con ello, la Organización Mundial de Aduanas ha señalado que
su Marco Normativo del 2005 tiene por finalidad “establecer normas que garanticen la
seguridad de la cadena logística y que faciliten el comercio a escala mundial”42. Por otro lado
la doctrina del Derecho Aduanero reconoce al control como la función esencial de las
Aduanas y a la Facilitación como un principio esencial.

40
DROMI. Derecho Administrativo p. 30
41
BASALDUA Ricardo Xavier. Derecho Aduanero parte general p. 47
42
OMA: Marco Normativo p. 7

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Como precisó magistralmente Fernando Zimic “si bien durante gran parte de la historia el
abastecimiento de recursos fiscales fue el fin prioritario de la Aduana en la actualidad existe
un cometido diferente que es la satisfacción de la necesidad pública de desarrollar el
comercio exterior, como un medio de captación del ahorro externo, para incrementar de
manera constante los ingresos del Estado, entonces…el control aduanero debe
(necesariamente) concordarse con la facilitación del tráfico internacional de mercancías”43.

1.3.2. Autonomía.

Decir que una rama del derecho es autónoma no equivale a negarla como parte integrante
del Sistema jurídico y por ello no puede omitirse su interpelación constante con otras ramas
del Derecho, con las cuales convive en retroalimentación (feedback) constante.

Como señala el jurista uruguayo Alfredo Rocco se exigen tres condiciones para que una
disciplina jurídica tenga autonomía: autonomía dogmática, autonomía pedagógica y
autonomía metodológica. Si existen estas tres condiciones se forma el espacio residual que
otras ramas del Derecho no cubren y podemos hablar de un Derecho Aduanero autónomo.

a. Autonomía Dogmatica. Existe autonomía dogmatica en la medida que el Derecho


Aduanera tiene sus propios principios (Facilitación, Buena Fe, principalmente) e
instituciones (como el Abandono Legal, la Prenda Aduanera, el Aforo).
b. Autonomía Pedagógica. El Derecho Aduanero tiene autonomía pedagógica en la
medida que puede ser materia de estudios independientes, lo cual queda de manifiesto
por la existencia de cursos y postgrados en las universidades sobre el tema,
especializaciones en la materia, a nivel nacional con el APDACIT y a nivel internacional
con la Academia Mundial de Derecho Aduanero y una creciente producción bibliográfica
en la materia (parte de la cual sirve a este curso).
c. Autonomía Metodológica. Tiene autonomía metodológica porque tiene sus propias
técnicas y métodos para resolver algunos problemas, como ocurre para determinar el
valor aduanero o la clasificación arancelaria de las mercancías,

1.3.3. Relación del Derecho Aduanero con otras Ramas del Derecho.

Una disciplina autónoma no es una isla sino que se interrelaciona con las otras ramas y el
Derecho Aduanero no es la excepción, así tenemos que se relaciona con las siguientes
ramas jurídicas:

a. Derecho Constitucional. Porque este determina la Política de Comercio exterior que


finalmente va determinar la política aduanera. Así, en el caso peruano el artículo 63° de
la Constitución consagra que el comercio exterior es libre y en armonía con ello el
artículo 64° garantiza la libre tenencia y circulación de moneda extranjera y el artículo
61° señala que el Estado facilita y vigila la libre competencia.

43
ZIMIC EZCURRA, Fernando. El Fin de la Aduana. En Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de
Derecho Aduanero p. 354

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Por otro lado esta vinculación se refuerza porque la Constitución establece los principios
y las garantías que van a limitar la potestad aduanera: principios que limitan el poder
tributario del Estado, de conformidad con la Constitución son principalmente el principio
de legalidad y el respeto a los derechos fundamentales44.

b. Derecho Tributario. Lógicamente siendo una de las funciones principales de Aduana,


no la única, la recaudación del tributo aduanero el Derecho Aduanero guarda una
notable inter-relación con el Derecho Tributario que tiempo atrás llevó a asociar a la
aduana con el cobro de aranceles y que llevó a Anabalón y a un grueso sector de la
doctrina a hablar de Derecho Tributario Aduanero.

A su vez, la Disposición Complementaria Final Segunda de la Ley consagra la


aplicación supletoria del Código Tributario45, es decir que en todos aquellos casos no
regulados por la Ley General de Aduanas corresponde aplicar dicha norma impositiva,
como sucede en el caso cuando un mismo hecho puede ser objeto de dos sanciones,
situación no prevista en el ordenamiento aduanero pero que es señalado en el artículo
171° del Codex (principio de no concurrencia de infracciones).

c. Derecho Administrativo. Siendo la Administración aduanera una entidad del Estado,


su manifestación de voluntad tiene efectos sobre los intereses, obligaciones o derechos
de los administrados, en ese sentido su accionar debe seguir las reglas de validez del
Acto Administrativo.

A su vez la estructura, organización, funciones y límites de la administración aduanera


siguen las normas del Derecho Administrativo, por ello la relación de ambas ramas está
dada para que este opere como “factor de equilibrio”46 frente al accionar de la
Administración Aduanera contra los operadores del comercio exterior. Es por ello que le
resulta aplicable la Ley del Procedimiento Administrativo General-Ley 27444.

d. Derecho Procesal. Teniendo las decisiones de la administración aduanera efectos


sobre la actividad de los particulares estos tienen su derecho a impugnar las decisiones
que los afecten, en ese contexto rigen en dichas controversias las reglas del derecho
procesal, que son recogidas en el Debido Procedimiento Administrativo que las aduanas
deben respetar y que se analizan en el denominado Derecho Procesal Aduanero.

44
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional 3330-2004-AA/TC “los derechos fundamentales en su dimensión
subjetiva, no solo protegen a las personas de las intervenciones injustificadas y arbitrarias del Estado y de
terceros, sino que también facultan al ciudadano para exigir al Estado determinadas prestaciones concretas a su
favor o defensa; es decir, éste debe realizar todos los actos que sean necesarios a fin de garantizar la realización
y eficacia plena de los derechos fundamentales. El carácter objetivo de dichos derechos radica en cambio, en
que ellos son elementos constitutivos y legitimadores de todo el ordenamiento jurídico, en tanto que comportan
valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrática y
el Estado constitucional (Fundamento Jurídico 9)”.
45
Ver COSIO JARA, Edgar Fernando. Aplicación del Código Tributario en Aduanas. Lima: Escuela Nacional de
Aduanas, 2000.
46
VASQUEZ, Susana. CIAT, 1993 p. 45

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e. Derecho Penal. La aduana establece a los operadores de comercio exterior una serie
de obligaciones cuyo incumplimiento, de acuerdo a su gravedad se sanciona
administrativa y penalmente, si bien los tipos infraccionales y penales están en gran
parte contenidos en la Ley General de Aduanas y la Ley de Delitos Aduaneros, los
principios y reglas se toman prestados en gran parte del Derecho Penal

f. Derecho internacional público. Con la globalización de la economía los países


negocian tratados y convenios internacionales donde el elemento aduanero es esencial,
además de conformar organismos internacionales que crean un derecho de alcance
global, aquí se aplican las figuras de esta rama del Derecho.

g. Derecho de la competencia. Las aduanas como puerta de entrada de los estados


cada vez cobran mayor importancia en la lucha contra la competencia desleal. En ellas
se aplican figuras como el dumping, derechos compensatorios, medidas en frontera
para la lucha contra la piratería y el control de las normas técnicas de rotulado-
etiquetado.

h. Derecho del Comercio Internacional. Con esta rama del derecho su relación esta
dada con todo lo relativo a la regulación del Comercio Internacional que se encarga de
controlar. Los temas de esta rama que se aplican usualmente en materia aduanera
están vinculados a los contratos de comercio internacional que es un acuerdo libre
de voluntades a título oneroso destinado a transferir bienes o servicios entre sujetos
ubicados en territorios aduaneros diferentes. Dicho contrato tiene en cuenta los
siguientes aspectos jurídicos:

1. La forma contractual con la que se vende, para efectos aduaneros interesa la


Convención de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercancías,
conocida como Convención de Viena de 1980, dado que en primer lugar está
referida al contrato de compra-venta que es el principal contrato de comercio
internacional y es utilizado en los Regímenes de Importación para consumo y
Exportación Definitiva y en segundo lugar a las mercancías, que son el objeto del
Derecho Aduanero, teniendo en cuenta que el comercio de servicios no forma parte
del control47 .
2. El Aspecto físico, vinculado al envase, embalaje y la Marca de la mercancía (a
efectos aduaneros interesa para el control la forma de presentación de la carga:
contenedores, pallets, carga líquida, granel o rodante, dado que conforme al
Procedimiento de Valoración “también forma parte del valor en aduana, como gasto

47
En cuanto al envío de los bienes intangibles a través de la red, también será una operación de comercio
internacional, siempre y cuando el software se aplique o se descargue en un territorio físico distinto al territorio
físico donde se expidió el mismo. Cabe mencionar que los bienes intangibles no son objeto del derecho
aduanero toda vez que no se pueden clasificar en una posición arancelaria por lo tanto escapan del concepto de
mercadería, término que en el derecho aduanero excluye a los bienes inmuebles y los intangibles (ver Ricardo
Xavier Basaldua. Derecho Aduanero. Abeledo Perrot. Buenos Aires 1992. Pag. 53).

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del transporte, el costo o el alquiler de los contenedores, cilindros, tanques o


similares, que sean utilizables para el transporte de mercancías”48.
3. Los contratos accesorios: siendo los principales los de transporte y seguro, cuyos
documentos y pólizas son exigibles en el despacho aduanero conforme el artículo
60° del Reglamento y el costo del servicio o prima se incorporan al valor aduanero de
la mercancía importada49 aunque en el caso del seguro en lugar de la Póliza puede
utilizarse una Tabla Promedio aprobada por Superintendencia50.
4. La precisión en la transmisión de los riesgos y documentos (que a nivel contractual
está determinada por los términos de Comercio Internacional denominados
INCOTERMS)
5. La financiación de la operación (a través del denominado Crédito Documentario
regulado por el Folleto 500 de la Cámara de Comercio Internacional y que tiene
como instrumento la Carta de Crédito).
6. La solución de las controversias (determinación de la ley aplicable, la jurisdicción o el
arbitraje), que es un tema inaplicable para efectos aduaneros.

i. Con otras ramas del Derecho. El Derecho Aduanero también se relaciona con otras
ramas del Derecho como el Derecho Civil, de quien toma sus formas contractuales, su
regulación de garantías y sus reglas obligaciones (como la responsabilidad solidaria y la
inejecución por caso fortuito o fuerza mayor) y del derecho Comercial toma sus
documentos (facturas, pagares, pólizas de seguro, documentos de transporte) En
general el Derecho aduanero en la medida que controla todo tipo de mercancías se
relaciona prácticamente con todas las ramas del Derecho que se involucran con el
tráfico internacional.

1.4. Principios del derecho aduanero.

Los principios no son otra cosa que las líneas directrices o postulados que guían una
determinada ciencia o a una determinada rama del Derecho y en este caso entendemos por
Principios del Derecho Aduanero a aquellos que deben orientar a las normas aduaneras y a
los encargados de elaborarlas o aplicarlas.

1.4.1. Principios Constitucionales.

Antes de analizar los principios aduaneros conviene analizar los otros principios que regulan
su ejercicio, los principales de ellos contenidos en la Constitución entendida como norma

48
Resolución de Superintendencia 038-2010/SUNAT/A: Procedimiento Específico Valoración de mercancías
según el Acuerdo del Valor de la OMC INTA.PE.01.10ª (versión 6): numeral V.7.
49
INTA.PE.01.10ª (versión 6) : 11. Numeral V “De los gastos de seguro”: 11. El importe que se consigna en la
declaración por el costo del seguro es el correspondiente a la prima efectivamente pagada o por pagar por este
concepto. El seguro se refiere al costo del servicio necesario para cubrir los riesgos de daños o pérdidas durante
el transporte, carga, descarga y manipulación de las mercancías hasta el lugar de importación…El documento
con el cual se demuestra el costo del seguro es la póliza expedida por la compañía aseguradora o certificado de
aplicación de póliza individual.. .
50
Resolución de Intendencia Nacional 000-ADT/2002-000123 que aprueba la Tabla de Porcentajes Promedio de
Seguro y el Procedimiento INTA.PE.01.10.a (versión 6): numeral 24.

22
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fundante y fundamental del sistema jurídico peruano conforme el artículo 51º de la propia
Carta Magna.

Para ejercer sus funciones el artículo 165º de la Ley General de Aduanas otorga a la
administración la potestad aduanera que le permite controlar el tráfico internacional de
mercancías y exigir a los usuarios del comercio exterior sometidos a su jurisdicción el
cumplimiento de sus obligaciones aduaneras.

Este poder, sin embargo, tiene un límite establecido en las Constituciones políticas de los
Estados, las cuales garantizan los derechos fundamentales de las personas y ello es lógico
por cuanto el poder del Estado debe estar siempre al servicio de los ciudadanos pues de
ellos es de donde proviene su legitimidad.

En ese orden de ideas, en la Constitución encontramos principios generales que informan a


todas las ramas del Derecho, incluido el Derecho Aduanero, en ese sentido, siendo la
función primigenia de las aduanas el cobro de tributos, y formando la Aduana parte de la
administración tributaria, es lógico que la potestad aduanera tenga como uno de sus
sustentos la potestad tributaria es decir la facultad estatal “de generar normas mediante las
cuales el Estado puede compeler a las personas para que le entreguen una porción de sus
rentas o patrimonios para atender las necesidades públicas”51, la cual no es omnímoda sino
que se halla limitada por normas constitucionales, básicamente contenidas en los
denominados principios tributarios

a. Principios constitucionales que limitan la Potestad Tributaria.- En el Perú el artículo


74º de la Constitución, señala estos principios cuando dice que “el Estado al ejercer la
Potestad tributaria, debe respetar los principios de Reserva de Ley, y los de Igualdad y
Respeto de los derechos fundamentales de la persona. Los decretos de urgencia y la
ley de presupuesto no pueden contener materia tributaria”.

El Principio de Reserva de Ley de la Constitución Peruana en realidad recoge lo que la


doctrina denomina Principio de Legalidad, en virtud del cual se derivan dos principios
"Nullum Poena sine Legem" ,no hay pena sin ley, lo cual implica que no pueden crearse
sanciones aduaneras por vía infra-legal, vale decir utilizando como instrumentos
Decretos Supremos o normas de menor jerarquía (es por ello que en el Peru todas las
infracciones aduaneras se tipifican en normas con rango de Ley: Ley General de
Aduanas y Ley de Delitos Aduaneros) y "Non Taxation without representationem" no hay
tributo sin ley, es decir no puede utilizarse la vía reglamentaria como medio para
establecer imposiciones, aunque este principio se encuentra erosionado en materia
aduanera donde el Decreto Supremo es el instrumento típico de creación de aranceles,
según mandato del artículo 74° de la Constitución52. Los aranceles son así de
competencia “originaria y exclusiva” del Poder Ejecutivo como bien han señalado en

51
VILLEGAS, Curso de Finanzas, Derecho Tributario y Financiero . 8ª. Edición p. 252
52
RTF 2202-A-2010: “El Principio de Legalidad tributaria establecido en el artículo 74° de la Constitución de 1993
no sólo contempla la aplicación del criterio de jerarquía sino también la aplicación del criterio de competencia
para el caso de los aranceles y las tasas.

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reiterada jurisprudencia el Tribunal Constitucional53 y el Tribunal Fiscal54, por lo que


stricto sensu este principio sólo se aplicaría en lo relativo a concesión de
exoneraciones, formas de extinción de la obligación tributario-aduanera y establecer
privilegios, preferencias y garantías para la deuda tributaria.

A su vez el principio de Respeto a los derechos fundamentales de la persona esta


vinculado a que la potestad tributaria y dentro de ella la aduanera no pueden vulnerar
estos derechos, que están enumerados en el articulo 2º de la carta magna.

En cuanto al Principio de No-confiscatoriedad que constituye un límite a los órganos que


ejercen la potestad tributaria al momento de fijar la base tributaria y la tasa del
impuesto, es aplicable a los impuestos directos por cuanto se refieren a la globalidad de
un patrimonio y no al valor de una mercancía, por lo cual en el campo aduanero no tiene
aplicación55.

b. Principios constitucionales que limitan la Potestad Aduanera.- Además de los


principios tributarios contenidos en la Constitución, existen otras limitaciones a la
potestad aduanera contenidas en la Carta Magna y que la administración aduanera
debe respetar.

Así, el poder aduanero que le permite al Estado emitir normas y exigir su cumplimiento
tiene otra limitación en el principio directriz de “la libertad de comercio exterior” que

53
STC 2689-2004-AA fundamento jurídico 23: “… la Constitución (artículo 74) establece que sólo por ley o
decreto legislativo –en caso de delegación de facultades–, se realiza la creación, modificación, derogación y
exoneración; pero prevé también, por otro lado, que los aranceles y tasas se regulan mediante decreto supremo.
Esto no quiere decir, en modo alguno, que los principios constitucionales tributarios no tengan efectos sobre los
aranceles y tasas; todo lo contrario, dichos principios son de aplicación en la materia aduanera, claro está con los
matices que impone su propia naturaleza…En ese sentido, se puede señalar, sobre esto último, que el
Constituyente ha previsto –de acuerdo con el principio de legalidad– que el decreto supremo es la norma que
regula los aranceles –también denominados derechos arancelarios, derechos de aduana o derechos de
importación–, entendidos como aquellos impuestos establecidos en el Arancel de Aduanas a las mercancías que
ingresen o que sean importados al territorio aduanero. Tal previsión constitucional está relacionada también con
el artículo 118°, inciso 20 de la Constitución, el cual atribuye al Presidente de la República la potestad de regular
las tarifas arancelarias, según ha establecido este Colegiado en anterior oportunidad (STC 0012-2003-AI/TC). El
hecho que la Constitución haya previsto ello, tiene su fundamento constitucional indudable, en primer lugar, en la
complejidad y especialización de la materia aduanera; en segundo lugar, en la fluidez con que, en ocasiones,
deben regularse y establecerse dichos aranceles”.
54
RTF 2202-A-2010 “La potestad tributaria originaria y exclusiva del Poder Ejecutivo en materia arancelaria y la
consideración que la misma se extiende no sólo a la fijación de la cuantía de los aranceles sino que permite la
creación mismo de los tipos tributarios, es una posición mayoritaria de la doctrina constitucional tributaria
nacional…El ejercicio de la potestad tributaria en materia arancelaria mediante Decretos Supremos se encuentra
subordinado a la Constitución y a los principios del Derecho, mas no se encuentra subordinado en su contenido a
las normas legislativas con rango de ley. (RTF 2202-A-2010 Aduana Marítima).
55
STC 1492-2003-AA: En cuanto a la alegada confiscatoriedad de la multa impuesta, este Colegiado considera
que, en principio, las multas –a diferencia de los tributos– no son susceptibles de declaración de
confiscatoriedad, salvo que se constate una extrema irracionalidad, ya sea por su cuantía o por su falta de
adecuación a la gravedad de la infracción sancionada. En ese orden de ideas, no se puede calificar como
confiscatoria la multa impuesta por ADUANAS a la recurrente, teniendo en cuenta la gravedad del hecho de
haber violado el precinto de seguridad, infracción que imposibilitó a la Administración Aduanera realizar el
reconocimiento físico de la mercadería y cotejarla con la información consignada en la Declaración Única de
Importación N.º 015972, frustrando su labor de fiscalización, la cual es una facultad discrecional con que cuenta,
a tenor del artículo 62.º del Código Tributario, vigente cuando ocurrieron los hechos ( fundamentos jurídicos 27 y
28).

24
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Módulo: Derecho Aduanero

consagra el artículo 63 “esto quiere decir que a importadores y exportadores no se les


pondrán barreras ni restricciones ni limitaciones otras, que los derechos arancelarios y
los procedimientos de aduanas que el Estado tiene completa atribución de establecer.
Con ello todo bien legítimo puede ser importado y exportado. Indudablemente le
ayudará el mandato del artículo 64º que establece la libre tenencia y disposición de
moneda extranjera"56. En virtud de ello las normas aduaneras no pueden establecer
registros de importadores, cuotas de divisas y otros mecanismos para-arancelarios de
control al comercio internacional, sin embargo se mantienen aún algunas restricciones y
prohibiciones a las importaciones o exportaciones por cuanto el artículo 72º señala que
la ley puede, sólo por razones de seguridad nacional, establecer temporalmente
restricciones y prohibiciones específicas para la adquisición, posesión, explotación y
transferencia de determinados bienes” (como ocurre con los insumos químicos y bienes
fiscalizados, destinados a la elaboración de drogas o a la minería informal).

Las normas aduaneras de ejecución también están limitadas por una serie de
dispositivos constitucionales, lo cual implica no sólo el respeto a los derechos
fundamentales de la persona o de “primera generación” (como lo señala el principio
tributario) sino inclusive los derechos sociales y económicos o de “segunda generación”
que son los que buscan proteger los operadores de comercio exterior: derecho a la
propiedad, a la libre competencia, a la libertad de trabajo, de empresa y contratación.

Sobre ellos el Derecho Constitucional se encarga de hacer una ponderación para


determinar su primacía como ocurrió cuando el Tribunal Constitucional, órgano
competente en las acciones de garantía determinó que no eran inconstitucionales las
normas que limitaban la importación de vehículos usados57.

En resumen el Derecho Aduanero se nutre del Derecho Constitucional “en tanto éste
establece sus límites y lo ilumina con sus máximas”58.

1.4.2. Principios Aduaneros.

Además de los principios constitucionales la Ley General de Aduanas tiene un catalogo de


principios que siendo el Derecho aduanero una disciplina nueva en constante evolución,
adquieren mayor significación por cuanto "constituyen la armazón fundamental de la
disciplina que se mantiene firme y sólida pese a la variación, fugacidad y profusión de las
normas"59, sin embargo ellos no pueden entenderse de manera independiente de la norma,
como decía Carnelutti ellos no tienen vida propia "se encuentran dentro del derecho escrito
como el alcohol dentro del vino: son el espíritu o la esencia de la ley"60.

56
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitución Política de 1993.....tomo 3 P. 306
57
STC N° 05961-2009-PA/TC Precedente vinculante: Transportes Vicente, Eusebio, Andrea SAC (Fundamento
jurídico 10)
58
VASQUEZ, Susana. Influencia de la Legislación y de las Prácticas de la Administración Pública en la
Administración Tributaria. En: XXVII Asamblea General del CIAT. P. 37
59
PLA RODRIGUEZ, Américo. Los principios del Derecho del Trabajo. Buenos Aires: Ediciones Depalma, 1990.
2da. Edición. p. 7.
60
CARNELUTTI, Francesco. Sistema di diritto processuale civile. Tomo I. Padova: 1936, p. 120.

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Módulo: Derecho Aduanero

Los principios del Derecho Aduanero siempre respondieron a las políticas de comercio
exterior, así, cuando la política de comercio exterior es controlista los principios inspiradores
de las normas no serán los mismos que cuando estamos ante una política liberal, en la cuañ
existe el compromiso de “desarrollar una política de comercio exterior basada en el esfuerzo
conjunto del Estado y el sector privado para lograr la inserción competitiva del país en los
mercados internacionales”61.

Cuadro N° 1: Principios Aduaneros contenidos en la ley

Facilitación del comercio exterior (Art. 4° LGA)


Delegación de facultades en el Sector Privado
(Art. 6° LGA)
Aseguramiento de la calidad (Art. 7° LGA)
PRINCIPIOS ADUANEROS Buena fe y presunción de la veracidad(Art. 8°
CONTENIDOS EN LA LEY LGA)
Otros principios
a. Publicidad (Art. 9° LGA)
b. Primacía medio electrónico(Art. 154° LGA)

La Ley General de Aduanas establece en su titulo II un catálogo de principios a seguir en


materia aduanera y que son los siguientes:

a. Facilitación del comercio exterior. El Principio de Facilitación del Comercio Exterior


aparece en la normativa nacional en la década del 90 ante un esquema mundial donde
lo que se perseguía era la liberalización de los mercados, es decir levantar los
obstáculos que impiden el mayor flujo de bienes, servicios, lo cual incluía acabar con
una administración aduanera ineficiente.

En una primera ola de facilitación (1990-2001) muchos sectores de la doctrina


consideraron que el fin de la aduana era facilitar el comercio, olvidando su origen
histórico y su contenido esencial que era precisamente el control, se produjo “la
obsesión por la facilitación”, donde el principio era invocado hasta por subvaluadores y
contrabandistas.

Tras los hechos del 11 de setiembre del 2001, se aprueba el Marco SAFE de la OMA y
se inicia una segunda ola de facilitación, se trata ahora de asegurar y facilitar el
comercio, de garantizar una cadena logística segura, es la época de la facilitación del
comercio legitimo.

Desde su promulgación la Ley vigente convirtió el Principio de Facilitación, en su

61
CEPLAN: Acuerdo Nacional. Políticas de Estado. Julio, 2002.

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principio matriz y ello lo reconoció el propio legislador no sólo al señalar en el segundo


considerando del Decreto Legislativo 1053 que “es necesario aprobar una nueva Ley
General de Aduanas que promueva la facilitación del comercio”, sino al regularlo
como el primer principio en su articulo 4º, según el cual ““Los servicios aduaneros son
esenciales y están destinados a facilitar el comercio exterior, a contribuir al desarrollo
nacional y a velar por el control aduanero y el interés fiscal”..

El principio extiende sus alcances a la Publicación de normas, al Despacho de


mercancías, al control mínimo mediante reconocimiento físico, a las Resoluciones
Anticipadas, al control de Operadores y al control de mercancías restringidas mediante
ventanillas únicas,

b. Principio de Buena Fe. De acuerdo a este principio todo trámite y procedimiento


aduanero se realiza bajo la premisa de un operador de comercio exterior que actúa de
buena fe ante la administración, es decir con lealtad y honradez, pero este atributo no
es una verdad absoluta sino una presunción, es por ello que el artículo 8° de la Ley
General de Aduana señala que “Los principios de buena fe y de presunción de
veracidad son base para todo trámite y procedimiento administrativo aduanero de
comercio exterior”.

Entre las actividades aduaneras que se fundamentan en el Principio de Buena Fé


tenemos:
1. La presentación de los Manifiestos por vía electrónica, con la posibilidad de
rectificarlos e incluso adicionarlos en caso de errores.
2. La presentación de las Declaraciones aduaneras por vía electrónica en algunos
casos sin sustento documentario y que pueden rectificarse sin sanción antes de la
asignación del canal.
3. El reconocimiento físico e inclusive la revisión documentaria de las declaraciones
aduaneras sólo para un porcentaje de las mercancías presentadas a despacho.
4. La aceptación de garantías nominales en lugar de cartas fianzas u otras figuras
pignoraticias (como ocurre en el caso de la importación de mercancías donadas,
en el tránsito interno de mercancías).
5. La presentación de solicitudes de devolución de impuestos.
6. El otorgamiento del status de OEA.

Los operadores que demuestran con su trayectoria de cumplimiento que obran de


buena fe obtienen una serie de beneficios, asi los denominados “Buenos
Contribuyentes” pueden afianzar sus admisiones temporales con pagarés y cartas
compromisos, los que tienen la categoría de “Importadores frecuentes” pueden
desaduanar sus mercancías sin que se les ajuste el valor aduanero y finalmente los
“OEA” que tienen beneficios reconocidos no sólo en el país sino a nivel internacional.

c. Delegación de funciones. En la legislación nacional este principio está contenido en el


artículo 6º de la Ley General de Aduanas el cual establece que "El Estado promueve la
participación de los agentes económicos en la prestación de los servicios aduaneros,
mediante la delegación de funciones al sector privado".

27
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Módulo: Derecho Aduanero

Esta delegación se otorga por norma infra legal según precisa el mismo dispositivo
cuando establece que "por Decreto Supremo refrendado por el Titular de Economía y
Finanzas, previa coordinación con la Administración Aduanera, se dictarán las normas
necesarias para que, progresivamente se permita a través de delegación de funciones,
la participación del sector privado en la prestación de los diversos servicios aduaneros
en toda la República bajo la permanente supervisión de la Administración Aduanera".

En la actualidad, cumplen funciones aduaneras por delegación, en primera línea es


decir en el mismo despacho, los agentes de aduanas (respecto a los trámites de
desaduanamiento de importadores y exportadores) los bancos (para la cobranza de
adeudos) y los almacenes (para la custodia de las mercancías) también empiezan a
cobrar protagonismo los Operadores portuarios privados que actuando como Punto de
Llegada asumiendo algunas obligaciones en el control en zona primaria, aunque faltan
definir sus responsabilidades. Las Empresas Supervisoras o Verificadoras solo
intervienen en los despachos de importación de vehículos usados con una inspección
en destino.

d. Calidad Total del servicio aduanero. La Calidad total es gerenciar/administrar una


organización desde una perspectiva de sistemas usando el conocimiento de las
personas, la medición de los procesos y métodos científicos para mejorar la calidad de
la perfomance organizacional62. La calidad tiene como objeto la satisfacción de las
expectativas y necesidades del cliente y es en función de ello que se trata de
aprovechar al máximo los recursos, con el fin de mejorar continuamente los procesos de
la organización.

En materia aduanera el cliente es el usuario del servicio aduanero (básicamente el que


realiza un trámite ante la administración aduanera, relacionado con el ingreso o salida
de mercancías del territorio nacional). Siendo así, el servicio aduanero debe buscar
satisfacer las necesidades de todos los Operadores, para lo cual la Aduana debe utilizar
eficientemente sus recursos y mejorar continuamente sus procesos.

El artículo 7° de la ley peruana establece que "La prestación de los servicios aduaneros
deberá tender a alcanzar los niveles establecidos en las normas internacionales sobre
sistemas de gestión de la calidad, con énfasis en los procesos, y a aplicar estándares
internacionales elaborados por organismos internacionales vinculados al comercio
exterior”.

El Reglamento en su artículo 4° precisa que “El servicio aduanero adecúa sus procesos
a un sistema de gestión de calidad, para lo cual establece, documenta, implementa,
mantiene y mejora continuamente su eficacia de acuerdo a normas internacionales de
gestión de calidad”.

62
DALESIO IPINZA, Fernando. Estrategias modernas administrativas. Lima: Programa de Capacitación para
funcionarios de Aduanas, 1998.

28
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La búsqueda de este patrón de calidad total se inició con la ley aprobada por Decreto
Legislativo 809 cuyo reglamento estableció un plazo perentorio para lograr la
certificación que fue el 31.12.99 (artículo 8° del reglamento aprobado por Decreto
Supremo 121-96-EF), ese año la Aduana peruana certificó sus principales
procedimientos de despacho. Desde entonces la certificación ha sido renovada
anualmente, así, en el año 2010 la SUNAT certifico sus procedimientos de
importaciones, exportaciones y manifiestos en las Aduanas Maritima y Aérea del Callao
bajo las normas ISO 9001 versión 2008.

e. Otros principios. Junto con los principios anteriores la Ley General de Aduanas
también incluye en su catalogo al de Publicidad que es un derivado del principio de
Transparencia del GATT63 y a nivel local del Derecho fundamental de acceso a la
información, consagrado en el numeral 5 del artículo 2° de la Constitución Política del
Perú, se encuentra contenido en el artículo 9° de la Ley y establece que “Todo
documento emitido por la SUNAT, cualquiera sea su denominación que constituya una
norma exigible a los operadores de comercio exterior debe cumplir con el requisito de
publicidad”.

La Ley también establece el principio de Primacía del medio electrónico que si bien se
incluye como parte de la facilitación se encuentra contenido en el artículo 134º de la Ley
Según el cual “Los datos transmitidos por medios electrónicos para la formulación de las
declaraciones gozan de plena validez legal. En caso se produzca discrepancia en los
datos contenidos en los documentos y archivos de los operadores de comercio exterior
con los de la SUNAT, se presumen correctos éstos últimos”,

Para recordar

La Administración Aduanera aplica no sólo los principios constitucionales


y los establecidos en la Ley General de Aduanas sino, de conformidad
con la Norma IX del Código Tributario, “los Principios del Derecho
Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Administrativo y los
Principios Generales del Derecho”.

63
GATT: Artículo X: “ 1. Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones administrativas de
aplicación general que cualquier parte contratante haya puesto en vigor y que se refieran a la clasificación o a la
valoración en aduana de productos, a los tipos de los derechos de aduana, impuestos u otras cargas, o a las
prescripciones, restricciones o prohibiciones de importación o exportación, o a la transferencia de pagos relativa
a ellas, o a la venta, la distribución, el transporte, el seguro, el almacenamiento, la inspección, la exposición, la
transformación, la mezcla o cualquier otra utilización de dichos productos, serán publicados rápidamente a fin de
que los gobiernos y los comerciantes tengan conocimiento de ellos. Se publicarán también los acuerdos
relacionados con la política comercial internacional y que estén en vigor entre el gobierno o un organismo
gubernamental de una parte contratante y el gobierno o un organismo gubernamental de otra parte
contratante…2. No podrá ser aplicada antes de su publicación oficial ninguna medida de carácter general
adoptada por una parte contratante que tenga por efecto aumentar el tipo de un derecho de aduana u otra carga
sobre la importación en virtud del uso establecido y uniforme, o que imponga una nueva o más gravosa
prescripción, restricción o prohibición para las importaciones o para las transferencias de fondos relativas a
ellas”.

29
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1.5. Fuentes del derecho aduanero.

La Ley General de Aduanas no hace referencia al tema de las fuentes, el Código Tributario -
de aplicación supletoria-, si lo hace en su Título Preliminar (Norma III), el cual establece que
“son fuentes del Derecho Tributario: a) Las disposiciones constitucionales; b) Los tratados
internacionales aprobados por el Congreso y ratificados por el Presidente de la República; c)
Las leyes tributarias y las normas de rango equivalente; d) Las leyes orgánicas o especiales
que norman la creación de tributos regionales o municipales; e) Los decretos supremos y las
normas reglamentarias; f) La jurisprudencia; g) Las resoluciones de carácter general
emitidas por la Administración Tributaria; y, h) La doctrina jurídica...”

El experto chileno Anabalón intenta una clasificación de las fuentes del Derecho Aduanero
dividiéndolas en Imperativas y Facultativas, en cuanto sean o no de observancia obligatoria,
"dentro de las fuentes Imperativas ubicaremos la Constitución Política del Estado, la Ley, los
Tratados Internacionales ratificados, la legislación irregular (Decretos Leyes y Decretos con
Fuerza de Ley), los Decretos y los Reglamentos. Dentro de las fuentes facultativas
ubicaremos la Doctrina de los Autores, la Jurisprudencia y la Costumbre"64

Legislación como Fuente del Derecho Aduanero:

La manifestación natural del Derecho Aduanero es a través de la legislación, fuente de la


cual brotan todos aquellos dispositivos legales que rigen la materia aduanera. El principio de
jerarquía de normas ha sido consagrado por el artículo 51° según el cual “La Constitución
prevalece sobre toda norma legal, la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así
sucesivamente”. En materia aduanera es de plena aplicación, encontrándonos con normas
que regulan la materia aduanera en todos los niveles: Constitución, Ley, decretos y
resoluciones.

Idea importante

La Administración Aduanera no puede aplicar el control difuso del


artículo 138° de la Constitución, que de conformidad con lo establecido
por el Tribunal Constitucional solo puede ser aplicado
administrativamente cuando:
Se trate de un órgano colegiado de alcance nacional
La ley cuestionada no sea posible de interpretar constitucionalmente
Su aplicación sea relevante
Sea efectuado a pedido de parte.

STC 014-2009-AI/TC

64
ANABALON, Carlos. Derecho Tributario Aduanero, p. 45

30
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Agrupando a la legislación aduanera por jerarquía nos encontramos con:

a. Nivel constitucional: Cuyos principios sirven de fundamento a todo el ordenamiento


legal.
b. Nivel legal: Si bien en este nivel la regla general es que la ley debe emanar del
Parlamento y por excepción del Ejecutivo en materia aduanera "sucede todo lo
contrario: la regla general es que la ley aduanera emane del Ejecutivo y
excepcionalmente del Parlamento"65.

Entre las principales normas de este nivel que rigen en materia aduanera tenemos:

Cuadro N° 2: Legislación aduanera peruana.

c. Nivel ejecutivo: En materia aduanera ubicamos en este nivel las siguientes normas:
Los Decretos Supremos
Las Resoluciones Supremas
Las Resoluciones Ministeriales y de los órganos autónomos
Las Resoluciones de Superintendencia
Las Resoluciones de Intendencia Nacional.

Dentro de las Resoluciones Ministeriales tenemos y de los órganos autónomos tenemos


aquellas que emanan del Ministerio de la Producción regula todo lo relativo al rotulado y
etiquetado de mercancías manufacturadas que se importan al país además de las
65
ANABALON, op. cit. p. 57-

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Módulo: Derecho Aduanero

limitaciones al ingreso de mercancías que contienen sustancias agotadoras de la capa de


ozono, el Ministerio de Agricultura lo relativo a las normas de Sanidad Agraria aplicables a
las mercancías de origen animal y vegetal que se introducen al territorio (Decreto Supremo
014-97-AG), el Ministerio del Interior en lo relativo a importación de armas, municiones,
accesorios y repuestos (Decreto Supremo 007-98-IN), el Ministerio de Transporte en lo
relativo a importación de vehículos usados y sus partes ( como el Decreto Supremo 016-96
MTC que estableció requisitos de antigüedad), el Ministerio de Salud en lo relativo a la
importación de productos farmacéuticos, equipos médicos o alimentos industrializados y en
general de mercancías que pudieran afectar la salud de la población (como es el caso del
Decreto Supremo 008-2007-SA que reglamentó la Ley 28376 que prohíbe y sanciona la
fabricación, importación y comercialización de juguetes y útiles de escritorio tóxicos o
peligrosos) y el Ministerio de Comercio exterior y Turismo (MINCETUR) no solo en lo relativo
a Acuerdos internacionales, como es el caso del “Acuerdo de Asociación Económica entre la
República del Perú y el Japón”, aprobado por Decreto Supremo N.º 04-2012-MINCETUR,
sino también en la normatividad vinculada al uso de la Ventanilla Única de Comercio Exterior
(cuyo Reglamento fue aprobado con Decreto Supremo 009-2008-MINCETUR).

Independientemente del sector que refrende el Decreto Supremo, en este nivel encontramos
normas aduaneras de gran importancia, lo cual es coherente con el papel relevante que
cobra el Poder Ejecutivo en esta materia, básicamente las principales normas de este nivel
son:
El Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado por Decreto Supremo 010-
2009-EF.
La Tabla de Infracciones y Sanciones aprobado por Decreto Supremo 031-2009-EF.
El Arancel de Aduanas, aprobado por Decreto Supremo Nº 238-2011-EF
El Reglamento de la Ley de Delitos Aduaneros, aprobado por Decreto Supremo 121-
2003-EF.
El Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, aprobado por Decreto
Supremo 115-2002-PCM.
Reglamento del Régimen Aduanero Especial de Envíos de Entrega Rápida, aprobado
por el Decreto Supremo Nº 011-2009-EF y modificatorias.
Reglamento del Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios,
aprobado por Decreto Supremo Nº 104-95-EF y sus modificatorias.
Reglamento de Equipaje y Menaje de Casa, aprobado por Decreto Supremo 182-
2013-EF.

Analizadas las normas legales y reglamentarias el eje central de la legislación aduanera, es


el siguiente:

32
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Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 3: Normas legales y reglamentos de la legislación aduanera.

d. Tratados: Los tratados tienen singular importancia en materia aduanera por el


desarrollo de las denominadas “normas técnicas globales” establecidas en el marco de
la OMC y la OMA y que han sido incorporadas a la legislación aduanera, principalmente
el Sistema armonizado (Arancel de Aduanas), el Código del Valor de la OMC (Reglas
de Valoración) y el Convenio de Kyoto (Regímenes Aduaneros). A ello se suman los
acuerdos multilaterales regionales como la Comunidad Andina (CAN) y la Asociación
Latinoamericana de Integración (ALADI) y los recientes Tratados de Libre comercio
(TLC) el principal de ellos con Estados Unidos.

Al respecto la Aduana y el Tribunal Fiscal habían adoptado el criterio que durante la


vigencia de la Constitución de 1993 el tratado y la ley tenían la misma jerarquía y por
tanto la solución al conflicto entre ambos debía resolverse conforme a los criterios de
aplicación en el tiempo: la norma posterior modifica, sustituye suspende o deja sin
efecto la norma anterior del mismo rango.

Sin embargo dicho criterio fue observado en reiterada jurisprudencia de la Corte


Suprema de Justicia lo cual motivó al Tribunal Fiscal a reunirse en Sala Plena y variar
su posición inicial con la Resolución 3041-A-2004, jurisprudencia de observancia
obligatoria, publicada en el Diario Oficial El Peruano la cual estableció que el Tratado
Peruano Colombiano de 1938 no podía ser modificado por normas con rango de ley66.

66
RTF 3041-A-2004 Jurisprudencia de observancia obligatoria publicada en El Diario Oficial El Peruano
publicada el 28/05/2004.

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Módulo: Derecho Aduanero

1.5.1. jurisprudencia como fuente del derecho.

En materia aduanera la jurisprudencia emana no sólo del Tribunal Constitucional y el Poder


Judicial sino también del órgano colegiado de mayor jerarquía en los procedimientos
administrativos, es decir el Tribunal Fiscal (Sala de Aduanas).

El Artículo 156° del Código Tributario establece que las resoluciones del Tribunal Fiscal
serán cumplidas por los funcionarios de la administración tributaria, bajo responsabilidad, sin
embargo estos fallos pueden ser simple jurisprudencia o jurisprudencia de observancia
obligatoria (precedente).

La diferencia es muy importante, por cuanto de acuerdo al artículo 154° del mismo cuerpo
legal “las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpretan de modo expreso y con carácter
general el sentido de normas tributarias, constituirán precedentes de observancia obligatoria
para los órganos de la administración tributaria, bajo responsabilidad, mientras dicha
interpretación no sea modificada por el mismo Tribunal por vía reglamentaria o por ley”.

Sobre los Principios Generales contenidos en la Carta Magna resulta interesante la


jurisprudencia del Tribunal Fiscal según la cual para el caso del cumplimiento del principio
de legalidad en materia arancelaria, prima el criterio de la competencia o especialidad sobre
el de jerarquía de normas al señalarse que la potestad tributaria en materia arancelaria se
ejerce mediante decreto supremo, figura que se convierte de esta manera en la “norma
especial” sobre la propia Ley.67

1.5.2. Costumbre como fuente de derecho.

El Comercio internacional, regulado por las aduanas tiene como fuente principal los usos y
costumbres provenientes del ius Gentium romano.

Estas costumbres han sido recopiladas principalmente por un organismo privado con sedes
en Paris, la Cámara de Comercio Internacional, la cual las ha recopilado en Folletos de
amplia difusión internacional, siendo los mas empleados el Folleto 500 sobre Crédito
Documentario y las Reglas de INCOTERMS versión 2010, los cuales merecen un análisis
especial.

67
Manera específica se aplique por sobre una norma con rango de ley que regule materia tributaria o materia
tributaria-arancelaria con carácter general.

34
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Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 4: Incoterms – Versión 2010.

a. Los INCOTERMS. Los términos de Comercio Internacional mas conocidos como


Incoterms fueron diseñados por la Cámara de Comercio Internacional de París en 1936
a fin de precisar las obligaciones de las partes y el punto de transmisión del riesgo en la
compraventa internacional. Como señala Sierralta “su finalidad es determinar
claramente el punto en que una de las partes transmite el riesgo a la otra a fin de
garantizar el derecho de pago y el de libre disposición de la mercadería. Definen la
responsabilidad de los contratantes y el lugar físico de su cumplimiento de una forma
simple y segura, eliminando cualquier zona gris en la entrega o puesta a disposición de
las mercaderías. Adicionalmente se refiere a otros aspectos como el transporte, el
seguro, manipulación, embalaje, gestión y entrega de la documentación”68.

Los Incoterms son de gran utilidad en la gestión aduanera donde los derechos
arancelarios se liquidan sobre un porcentaje del valor de las mercancías el cual se fija
en términos FOB o CIF.

De acuerdo al momento de la transmisión del riesgo existen once términos según la


última versión de la Cámara de Comercio Internacional, Incoterms 2010, que van desde
los Incoterms del Grupo E donde el comprador asume casi todas las obligaciones y
riesgos que demanda el desplazamiento de la mercancía, como sucede en el Incoterm
EXW (ExWorks) en el cual el exportador tiene la obligación mínima y coloca las
mercancías en su propio domicilio o local de producción para que el importador asuma
todas las responsabilidades (permisos, traslado, seguro, almacenamiento, etc) hasta
los Incoterms del Grupo D, donde la carga de las obligaciones y riesgos las asume el
vendedor, como el DDP (Delivered Duty Paid) “entrega libre de derechos” donde el
exportador asume todas las obligaciones incluido el pago de los tributos aduaneros y se

68
SIERRALTA, Aníbal. Op. cit. p. 326

35
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Módulo: Derecho Aduanero

compromete a entregar las mercancías en el lugar designado en el país de importación.


En el intermedio están los Incoterms del Grupo F (sin pago del transporte principal) y los
incoterms del Grupo C (con pago del transporte principal), de ellos los más famosos en
términos aduaneros son el FOB y el CIF.

FOB (Free on board) quiere decir “Franco a bordo” en este caso el vendedor coloca a
bordo de un buque la mercancía en el puerto de embarque convenido en el contrato
de compraventa. Se transfiere el riesgo de pérdida o daño del vendedor al
comprador cuando la mercancía ha pasado la borda del buque en el puerto de
embarque designado. Esto significa que el comprador tendrá que asumir todos los
costos y riesgos de pérdida o daño a las mercaderías a partir de aquel punto 69.
Cuando importador y exportador pactan este Incoterm se entiende que el precio de
factura es el valor FOB de la mercancía, es ese valor el que en algunas
legislaciones, como la de Estados Unidos, constituye el valor de Importación para
efectos aduaneros.

En el caso peruano para la Importación el valor FOB sirve de criterio para fijar si
corresponde o no el empleo de Declaración Simplificada o DUA-Declaración Unica
de Aduanas-, si el valor de la mercancía no excede de los dos mil dólares
americanos FOB el trámite de importación o exportación es el del despacho
simplificado y puede ser efectuado directamente por el declarante (artículo 20º de la
Ley) si este valor es ajustado mas allá de los tres mi dólares FOB pasará al
despacho normal con DUA y requerirá la intermediación de un Agente de Aduanas,
conforme el artículo 66º del reglamento. En las Exportaciones el valor FOB tiene
mayor importancia ya que no sólo determina si se utiliza el régimen normal o
simplificado sino que constituye el valor a declarar de la mercancía exportada, en
dólares de los Estados Unidos de América, conforme el artículo 81º del Reglamento,
y sirve para fijar el monto de devolución a otorgar a los exportadores por concepto
de drawback (en el Perú al exportador se le devuelve bajo el régimen de restitución
simplificada de derechos el 5% del valor FOB de exportación70). Este incoterm
también se utiliza como referente para la administración cuando decretado el comiso
la mercancía o el medio de transporte no fueran hallados o entregados a la autoridad
aduanera, en cuyo caso se impondrá además al infractor una multa igual al valor
FOB de la mercancía (artículo 197° de la Ley).

CIF (Cost, Insurance and freight) quiere decir “costo, seguro, flete”. Este incoterm es
similar al FOB pero el vendedor tiene que pagar el flete y el seguro marítimo “a la luz
de este término es exigido al vendedor obtener el seguro apenas con cobertura
mínima, según el Instituto de Corredores de Seguros de Londres o cualquier entidad
similar. Este seguro mínimo cubre el precio estipulado más un 10% y deberá ser

69
SIERRALTA, op. cit. p. 332
70
Mediante Decreto Supremo N° 018-2009-EF, se aumentó temporalmente la tasa del drawback de 5% a 8% por
la crisis económica mundial y mediante Decreto Supremo Nº 288-2009-EF se dispuso que la restitución
simplificada de derechos mantenga esa tasa hasta el 20 de junio del 2010. A partir del mes de julio hasta el 31
de diciembre del 2010 será del 6.5% y a partir del 01 de enero del 2011 la tasa de restitución retornará a 5%.

36
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Módulo: Derecho Aduanero

cotizado en la moneda del contrato71.

En algunas legislaciones, como la peruana, el valor en Aduanas es el valor CIF de


las mercancías y es ese valor el que debe declararse en la Declaración de Aduanas.
En función de ese valor CIF de las mercancías que almacenan el Reglamento de la
Ley establece la garantía que tienen para operar los Depósitos Aduaneros (artículo
42°). En La Ley de Delitos Aduaneros también el valor CIF de la mercancía
ingresada burlando el control aduanero determinará si nos encontramos ante delito
de contrabando o una simple infracción (artículo 16° de la Ley concordado con el
artículo 6° de su Reglamento).

Así, el conocimiento de los Incoterms permite conocer algunas de las obligaciones que
las partes (comprador y vendedor) han acordado según Incoterm y el monto
correspondiente de la transacción, para verificar la correcta declaración de la base
imponible. Sin embargo es preciso señalar que los Incoterms no contemplan todos los
elementos necesarios referidos al Acuerdo de Valor de la OMC (ejm. Pago de
regalías)”72.

Al respecto cuando se afirma que en Aduanas la base imponible es el valor FOB o CIF
de las mercancías no equivale a decir que sea exactamente el incoterm FOB o CIF
pactado , por cuanto el valor en Aduanas se determina en aplicación de las normas
sobre valoración aduanera de las mercancías que son totalmente diferentes a las
regulaciones sobre transferencia de riesgos y gastos a que se refieren los Términos de
Comercio Internacional – Incoterms- entre ellos el FOB y el CIF, lo que ocurre es que el
punto en que una de las partes transmite el riesgo a la otra es el mismo establecido
como Lugar para efectos de la Valoración Aduanera, por ello que ninguna norma de
valoración - Definición del Valor de Bruselas o el Acuerdo sobre Valoración de la OMC-
se refiere a los Términos CIF o FOB stricto sensu.

b. Carta de Crédito. Documento resultado del denominado Crédito Documentario, en


virtud del cual el exportador (beneficiario) obtiene el financiamiento de los gastos
necesarios para remitir la mercancía solicitada por el importador (Ordenante),
obteniendo el precio pactado en la compra-venta internacional antes de la entrega del
bien, para ello obtiene el dinero de una entidad financiera del país de exportación
(Banco Avisador/Pagador) que se encuentra vinculada a una entidad financiera del país
de importación (Banco Emisor). Esta figura es muy utilizada en la compraventa
internacional y si bien en materia de Exportaciones la Carta de Crédito no es requerida
en el despacho, en materia de Importaciones si tiene implicancias porque la Carta de
Crédito confirmada e Irrevocable acredita la adquisición de la mercancía extranjera y es
una prueba de fecha cierta, para que el importador en caso de un aumento de arancel
pueda beneficiarse de la tasa menor vigente al momento de la celebración de la
compraventa internacional (beneficio de ultra-actividad del arancel preferente -
contemplado en el artículo 208° del Reglamento de la Ley General de Aduanas) y
71
ibidem
72
SANDOVAL, Luis. Los Incoterms 2000 y su aporte al Comercio Internacional. En Incoterms 2000. Materiales
de enseñanza de la Escuela Nacional de Aduanas, Lima: Talleres Mavisa, 2000. p. 9

37
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Módulo: Derecho Aduanero

también para que no le afecte una prohibición o restricción de importaciones.

1.5.3. Doctrina como fuente de Derecho.

Esta última fuente si bien resulta facultativa ha tenido gran desarrollo en los últimos años
gracias al trabajo de estudiosos de la materia, la mayoría de ellos agrupados en la
Academia Mundial de Derecho Aduanero, fundada en Barcelona-España el año 2007.

38
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Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 1

La historia de la Aduana nos demuestra que desde sus inicios estuvo asociada a la
idea de control, sea para el cobro de tributos o de las mercancías cuyo ingreso o
salida estaba prohibido o restringido.

Las políticas de comercio internacional han transitado entre el controlismo y el


liberalismo, en la actualidad casi todos los países del mundo comparten la filosofía
del GATT de liberalización de los mercados y han suscrito los acuerdos de la
Organización Mundial de Aduanas. El Acuerdo Nacional sustenta la posición del
Perú que propugna la “inserción competitiva del país en los mercados
internacionales”

El Derecho Aduanero es una rama autónoma del Derecho.

Los principios aduaneros de facilitación del comercio legítimo y de buena fe


predominan en la legislación aduanera, además son de aplicación los otros principios
contenidos en la Ley General de Aduanas, los Principios del Derecho Tributario y los
principios generales del derecho, en especial los Principios del Derecho
Administrativo.

Son fuentes del Derecho Aduanero la legislación, la jurisprudencia y la costumbre. El


modo natural de legislación aduanera es el Decreto Legislativo y la jurisprudencia
administrativa emana del Tribunal Fiscal a través de su sala de Aduanas, siendo
obligatoria cuando tiene alcance general y es publicada en el Diario Oficial.

Las normas que regulan únicamente aspectos aduaneros y que son las principales
del Derecho Aduanero peruano son: la Ley General de Aduanas aprobada por
Decreto Legislativo Nº 1053, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-
2009-EF, la Tabla de Infracciones y Sanciones Aduaneras aprobada por Decreto
Supremo Nº 031-2009-EF, la Ley de Delitos Aduaneros aprobada por Ley Nº 28008 y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-2003-EF.

39
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Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 1

Lectura 1: BASALDUA, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones


esenciales y contingentes. En: Revista de estudios aduaneros N° 18. Buenos
Aires: Instituto Argentino de Estudios aduaneros., 2007.

Lectura 2: SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N° 05961-2009-


PA/TC Precedente vinculante:

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. Los vehículos usados son mercancías prohibidas o restringidas?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

2. Cuáles son los límites al control aduanero que establece la constitución?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

3. Una Ley que restringe la importación de mercancías es inconstitucional?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

40
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 1

En relación a los temas tratados en los puntos 1.4 y 1.5, le invitamos a realizar las
siguientes tareas:

1. Elaborando una frase breve, establezca una definición de Derecho Aduanero:

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

2. Sobre los principios del derecho que usted conoce, en el siguiente cuadro señale dos
principios de las ramas del derecho señaladas a continuación y que son aplicables en
materia aduanera:

PRINCIPIOS APLICABLES POR ADUANAS

Derecho Tributario Derecho Procesal Derecho Penal

  

3. De una revisión de la Ley general de Aduanas y su Reglamento indique cinco casos en


los cuales se aplican los INCOTERMS de la Cámara de Comercio Internacional.

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

41
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Unidad LA ADUANA Y LOS OPERADORES DE COMERCIO


2 EXTERIOR

Presentación de la Unidad 2.

En esta unidad nos ocuparemos de los presupuestos para que existan las aduanas en el
mundo, como órganos encargados del control del tráfico internacional de mercancías, que
es en esencia lo que el Derecho Aduanero va regular.

Teniendo dicho control como objeto el cumplimiento de obligaciones aduaneras a cargo de


quienes ingresan o extraen mercancías del territorio aduanero, abordaremos a los sujetos
de dicha obligación, por un lado la administración aduanera y por el otro lado los operadores
de comercio exterior, una relación aparentemente contradictoria pero que a efectos de
asegurar y garantizar una cadena logística segura, exige – de acuerdo al marco normativo
internacional y su legislación- que entre ambos o al menos entre la aduana y quienes tienen
la voluntad de cumplir la normativa aduanera, exista una alianza estratégica que permita el
crecimiento de la economía mundial sin perjudicar los intereses de los países que
conforman la comunidad internacional.

Preguntas guía para el estudio de la unidad 2

1. ¿Cuál es la palabra que define la función aduanera desde sus inicios


hasta la actualidad?
2. ¿Quiénes forman parte del servicio aduanero?
3. ¿Cuál es la relación entre la Aduana y la SUNAT?
4. ¿Cuál es la importancia de los Agentes de Aduanas?
5. ¿Cuál es el papel de los Agentes de carga?

Introducción a la Unidad 2.

Desde que existió una pluralidad de grupos sociales, empezando por las tribus hasta llegar a
los Estados, y el hombre intercambió mercancías, más allá de sus fronteras, surgió la
necesidad de controlar este intercambio comercial, sea para prohibir la importación o
exportación de determinadas mercancías o para cobrar tributos por el paso de las mismas.

Dicho control con el tiempo fue monopolizado por el Estado quien lo delegó a un organismo
ad-hoc encargado de esta tarea, la Aduana, cuya autorización se hizo necesaria para
introducir o extraer mercancías. Si bien en principio las funciones aduaneras fueron
efectuadas exclusivamente por el Estado, aplicando todo el rigor de la Ley sobre los

42
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

comerciantes, entendidos como obligados al pago de tributos por dicho paso, con el tiempo
dicha relación ha sufrido un cambio fruto de la redimensión de la labor aduanera.

Después de la Segunda Guerra Mundial el comercio exterior tuvo un crecimiento


exponencial, resultando imposible para las aduanas el control de todas las mercancías que
ingresaban o salían de su territorio, lo que se tradujo en la reducción del aforo físico de las
cargas y en la delegación de funciones periféricas vinculadas al control como el
almacenamiento y la cobranza de tributos, para ello debió confiarse en la palabra del
importador o exportador y pedir el apoyo de los otros operadores de la cadena logística de
comercio exterior.

Cuando la facilitación del comercio exterior reinaba en el mundo surgieron los actos
terroristas del 11 de setiembre y el discurso cambió, ahora se hablaba de asegurar y facilitar
el comercio exterior.

En el Perú, la sección segunda de la Ley general de Aduanas regula la relación Aduana-


Operador de Comercio Exterior, que no se circunscribe al tema tributario con la relación
acreedor-deudor sino que se redimensiona ajustando dicha vinculación al Marco Normativo
de la OMA del 2005 que busca “Reforzar la cooperación entre las Aduanas y las empresas”
convirtiéndolos en socios estratégicos para el desarrollo del comercio y la facilitación. En
esta sección analizaremos esta relación, el papel que cumple la Administración Aduanera y
el que cumple cada uno de los Operadores de Comercio, los cuales a la vez que han
asumido funciones aduaneras por delegación como correlato tienen obligaciones que
cumplir.

Sólo entendiendo esa relación podremos entender posteriormente como estos Operadores
no sólo son autorizados para operar por la aduana sino también premiados con facilidades
en el despacho aduanero de acuerdo a su trayectoria de cumplimiento y como son
sancionados en caso no cumplan con su papel de auxiliares de la función pública aduanera.

2.1. Los presupuestos de la existencia de aduana.

De conformidad con la historia desde que los hombres se agruparon en tribus, clanes,
naciones o estados y empezaron a comercializar entre ellos hubo la necesidad de controlar
este tráfico. Ese control quedó a cargo de lo que pasó a
denominarse “aduanas”, Basaldúa precisa que la aduana
tiene su razón de ser en la existencia de dos ámbitos y un
objeto, o mejor dicho dos territorios y una mercancía.
Cuando la mercancía sale de un territorio para ingresar a
otro es una exportación y cuando ingresa al territorio
aduanero de un país para ingresar a otro es una
importación.73

73
BASALDUA. Op. Cit. P. 48

43
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

En efecto, si falta alguno de estos elementos no tuviese razón de ser la existencia de


Aduanas, por cuanto si existiera un solo territorio aduanero nos encontraríamos con la
inexistencia de un tráfico internacional de mercancías que demande la existencia de un
control específico, por cuanto el intercambio sería dentro de un solo territorio controlado por
un solo Estado, tratándose de meras transacciones internas sometidos al control policial y
tributario correspondiente y si no circularan mercancías entre dos territorios tampoco, por
cuanto es precisamente la mercancía el objeto del control aduanero (el control de personas
y medio de transporte sería competencia de la Policía de Migraciones o Ministerio de
Transportes de cualquier Estado, por cuanto el control que ejerce la Aduana respecto de los
mismos se origina únicamente en razón de que estos son medios de conducción de
mercancías).

2.2. Definición de servicio aduanero.

Desde sus orígenes el servicio aduanero era servicio administrativo a cargo del Estado,
posteriormente el crecimiento exponencial del comercio exterior exigió que muchas
funciones aduaneras fueran delegadas al sector privado y que se reduzca el porcentaje de
mercancías que se sometían a reconocimiento físico, como única alternativa para seguir
controlando los flujos de importación y exportación.

Este proceso iniciado en los años 90 aplicando los principios de Buena Fe y facilitación del
comercio para los operadores de comercio exterior permitió que las Aduanas pudieran
mantener el control del tráfico internacional, paralelamente mediante el principio de
delegación de funciones. en el caso peruano se delegaron las funciones aduaneras de
cobranza y almacenamiento a entidades privadas (bancos y almacenes aduaneros) Tal
proceso hizo posible que pese a que el comercio exterior peruano en el periodo 2000-2011
pasara de movilizar mercancías por un valor de US$ 14,313 millones a US$ 83,220 millones
con un incremento de operaciones de importaciones y exportaciones del 581%, ello no
afectara su operativa aduanera.

Cuadro N° 5: Variación del comercio exterior del Perú: 2000 - 2011

44
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Módulo: Derecho Aduanero

En concordancia con dicho crecimiento exponencial el Marco SAFE de la OMA entiende el


servicio Aduanero como la prestación a cargo de la aduana, en colaboración con los
operadores económicos autorizados, para asegurar y facilitar el comercio global.

La OMA señala que para “garantizar la seguridad de la cadena logística internacional”74 sin
afectar la facilitación del tráfico internacional de mercancías se hace necesario un Marco
Normativo que tenga como uno de sus pilares “la asociación Aduanas-Empresas”75.

Este desarrollo histórico permite entender porque el artículo 6° del Reglamento de la Ley
General de Aduanas señala que “el servicio aduanero es prestado por la SUNAT, así como
por los operadores de comercio exterior cuando actúen por delegación”, concepto muy
diferente al Artículo 6° del Reglamento del Decreto Legislativo 722, ley vigente hasta el año
1997 que decía que el servicio aduanero se prestaba a través de: a) la Superintendencia
Nacional de Aduanas que actúa como órgano rector y normativo; y b) Las Aduanas de la
República, bajo la dirección, supervisión, control y responsabilidad de sus Administradores,
que actúan como órgano rector.

Idea importante

De conformidad con el Artículo 6° del Reglamento de la Ley General


de Aduanas el servicio aduanero es prestado por:
a. la SUNAT y
b. Los operadores de comercio exterior cuando actúan por
delegación.

2.3. La Aduana

El paso de la aduana controlista a la facilitadora trajo consigo algún intento por privatizarla,
pero más allá de las funciones periféricas (como la cobranza y el almacenaje) cedidos al
sector privado, el elemento esencial, el control aduanero, siguió a cargo de una entidad
estatal, y es por ello que el concepto de Aduana alude a un órgano del Estado.

2.3.1. Definición.

La Ley peruana no emplea el término Aduana sino el de Administración Aduanera entendida


como “Órgano de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria competente
para aplicar la legislación aduanera, recaudar los derechos arancelarios y demás tributos
aplicables a la importación para el consumo así como los recargos de corresponder, aplicar
otras leyes y reglamentos relativos a los regímenes aduaneros, y ejercer la potestad

74
Marco SAFE de la OMA: p. 3
75
Marco SAFE de la OMA: 3.3. El Pilar Aduanas-Empresas: “cada Administración de Aduanas se asociará con el
sector privado a fin de que este sector participe en la tarea de garantizar la seguridad y la fiabilidad de la cadena
logística internacional” p. 11

45
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

aduanera. El término también designa una parte cualquiera de la Administración Aduanera,


un servicio o una oficina de ésta”.

De esa forma el artículo 2° de la Ley recoge las dos definiciones de Aduanas como
organización y como recinto. Además define a la Autoridad Aduanera como “Funcionario de
la Administración Aduanera que de acuerdo con su competencia, ejerce la potestad
aduanera”, esta triple acepción de la Aduana como lugar, órgano o autoridad es reconocida
por el propio Glosario de Términos Aduaneros de la OMA y por la doctrina76.

Dentro de la estructura de la Administración Pública en el Perú la Superintendencia Nacional


de Aduanas y Administración Tributaria, SUNAT, es una Institución Pública Descentralizada
del Sector Economía y Finanzas, con personería jurídica propia (Decreto Legislativo 501 y
Ley 24829).

Idea importante

Por Decreto Supremo 061-2002-PCM se decretó la FUSION POR


ABSORCION de la Superintendencia Nacional de Aduanas con la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria –SUNAT-,
pasando a ser esta última la absorbente. De forma tal que la
Administración Aduanera en el Perú forma parte de la SUNAT hoy
llamada Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración
Tributaria

2.3.2. Funciones de la Aduana.

Las funciones de la Aduana pueden resumirse en un solo término “el control del tráfico
internacional de mercancías”. Este control lo puede efectuar para el cobro de tributos, para
salvaguardar el patrimonio cultural de la nación o la fauna y flora silvestre en peligro de
extinción, para prevenir los delitos aduaneros, para resguardar la sanidad pública o la
seguridad del Estado77.

76
Como señala Basaldúa “Según los antecedentes históricos, la palabra "aduana" tiene, entonces, varias
acepciones designa el "lugar" por donde deben pasar las mercaderías, es decir una verdadera puerta de entrada
y de salida de las mercaderías; designa el "organismo administrativo" habilitado para intervenir en las
operaciones de comercio exterior; designa a la "autoridad" que autoriza o deniega el paso de las mercaderías, es
decir su despacho, y que cobra los tributos que gravan la importación y la exportación de las mercaderías. Así,
también se nos presenta como una persona jurídica, como una expresión del Fisco, como un sector
especializado de la administración pública y, en definitiva, como una manifestación del ejercicio de la soberanía
del Estado que tiene lugar en las fronteras del territorio nacional” (en La Aduana: Concepto y Funciones
esenciales y contingentes p. 40).
77
BASALDUA, Ricardo X., "La Aduana, concepto y funciones esenciales y contingentes", en Revista de Estudios
Aduaneros, N° 18, Buenos Aires, 2007, p. 41. Allí señaló "...si bien puede imaginarse Estados en los que

46
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Módulo: Derecho Aduanero

La Ley General de Aduanas define el control como “Conjunto de medidas adoptadas por la
Administración Aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la legislación
aduanera, o de cualesquiera otras disposiciones cuya aplicación o ejecución es de
competencia o responsabilidad de ésta”78. Dicha definición es casi idéntica a la contenida en
el Régimen Andino de Control Aduanero79 y a la del Convenio de Kyoto revisado.

Para la Ley General de Aduanas80 peruana, son cuatro las funciones básicas de la Aduana:
administración, recaudación, control y fiscalización. En realidad el control absorbe a todas
las demás, por cuanto es en virtud de ese control que se recaudan los tributos, es para
efectuar ese control que se organiza la administración y uno de los mecanismos de control
es precisamente la fiscalización de los operadores81.

Las funciones de la Aduana en el Perú se encuentran desarrolladas en el Reglamento de


Organización y Funciones de la SUNAT82 y son esencialmente tres:

a. Recaudación: Como parte de la administración le corresponde a la Aduana


“Administrar, aplicar, fiscalizar sancionar y recaudar a nivel nacional aranceles y tributos
del Gobierno Nacional que fije la legislación aduanera y otros tributos cuya recaudación
se le encomiende, asegurando la correcta aplicación de los Tratados y Convenios
Internacionales y demás normas que rigen la materia”. Las aduanas también recaudan
los derechos antidumping que para la Ley peruana tienen naturaleza de sanción y los
establece el órgano defensor de la competencia (INDECOPI).

b. Control: Se establece como función de la SUNAT la de “Administrar y controlar el


tráfico internacional de mercancías dentro del territorio aduanero”, la cual sólo puede
efectuarse “facilitando las actividades aduaneras de comercio exterior”. Este control no
solo se realiza sobre las mercancías que se presentan a despacho (tramite regulado por
la Ley General de Aduanas) sino también respecto de aquellas mercancías que
pretenden introducirse o extraerse del territorio aduanero burlando a la administración
(tramite regulado por la Ley de Delitos Aduaneros). El control pone énfasis en el pago
de derechos y en las mercancías restringidas y prohibidas.

c. Prevención y Sanción: La SUNAT tiene como función “Inspeccionar el tráfico


internacional de personas y medios de transporte” y en virtud de esa labor le
corresponde “desarrollar las acciones necesarias para prevenir y reprimir la comisión de
delitos aduaneros, así como la prevención y represión de la defraudación de rentas de
aduanas y del contrabando, la evasión de tributos aduaneros y el tráfico ilícito de
mercancías” (que comprende todo el universo de infracciones aduaneras).

alternativamente se renuncie, total o parcialmente, a la aplicación del arancel aduanero o a las prohibiciones
económicas para regular su comercio exterior, en cambio, es inconcebible que un Estado deje de controlar lo que
entra o sale de su territorio, pues lo que está en juego es el interés público..."
78
Ley General de Aduanas, art. 2°.
79
Decisión de la Comunidad Andina N° 574.
80
Ley General de Aduanas, art. 10.
81
COSIO JARA, Edgar, Manual de Derecho Aduanero, ed. Rhodas, Lima, 2007, p. 44.
82
Decreto Supremo 115-2002-PCM.

47
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Módulo: Derecho Aduanero

2.3.3 Organización.

La estructura de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria de la cual


dependen las Aduanas es la siguiente: Alta Dirección (Consejo Directivo, Superintendencia
Nacional, Superintendencia Nacional Adjunta de Tributos Internos, Superintendencia
Nacional Adjunta de Administración interna y Superintendencia Nacional Adjunta de
Aduanas), Órganos de Asesoramiento, Órgano de Control, Órganos de Apoyo, Órganos de
Línea (donde tienen competencia aduanera la Intendencia Nacional de Técnica Aduanera y
la Intendencia de Prevención del Contrabando y Fiscalización Aduanera), Órganos de
Defensa Jurídica y Órganos Desconcentrados (para el caso peruano las diecinueve aduanas
de la República) Dentro de este organigrama las competencias aduaneras las tiene:

a. El Superintendente Nacional Adjunto de Aduanas: El Superintendente tiene


autoridad sobre todos los Intendentes de Aduanas de la República, es una autoridad
inmediata al Superintendente Nacional de Administración Tributaria, y lo apoya en el
logro de los objetivos institucionales vinculados al ámbito aduanero, asegurando el
cumplimiento de las políticas y estrategias aprobadas.

b. Los Órganos de Línea. En esta categoría cumplen funciones aduaneras las siguientes
Intendencias:
La Intendencia Nacional de Técnica Aduanera encargada de elaborar toda la
normativa supralegal en materia de Regímenes y Operaciones Aduanera,
Nomenclatura Arancelaria, Valoración, Tratados y Convenios, así como el control de
los Operadores de Comercio que cumplen funciones aduaneras por delegación.
La Intendencia de Prevención del Contrabando y Fiscalización Aduanera, es
el órgano encargado de supervisar los procesos de control aduanero relativos a la
fiscalización, cobranzas, recaudación tributaria aduanera, registros de ingresos
aduaneros, el contrabando y el tráfico ilícito de mercancías; así como aquellos
referidos a los procedimientos contenciosos y no contenciosos. Asimismo, se
encarga de controlar los procesos vinculados al Operador Económico Autorizado.

c. Los Órganos Periféricos o Administraciones de Aduanas: Llamadas también


Intendencias o Aduanas operativas, son aquellas que, por delegación del titular de la
entidad, asumen competencia para ejercer la potestad aduanera en una determinada
circunscripción territorial, gozando en dicho ámbito de las facultades de fiscalización,
recaudación, sanción y administración de que está dotada la autoridad aduanera para el
control del tráfico internacional de mercancías.

Las Intendencias de Aduana, dentro de su jurisdicción, son competentes para conocer y


resolver los actos aduaneros, existiendo sobre el territorio aduanero diecinueve
aduanas, tres de ellas con jurisdicción en Lima Metropolitana.

Así, sobre el territorio aduanero peruano tienen “jurisdicción” diecinueve aduanas:


Tumbes, Paita, Chiclayo, Salaverry, Chimbote, Pisco, Mollendo, Arequipa, Ilo, Tacna,

48
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Puno, Cusco, Puerto Maldonado, Iquitos, Pucallpa, Tarapoto y las tres de Lima
(Marítima, Aérea del Callao y Postal del Callao)83.

Cuadro N° 6: Intendencias de Aduanas en el territorio nacional

83
Resolución de Superintendencia N° 980/97.

49
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Esta “jurisdicción aduanera”, entendida como circunscripción territorial asignada a un


Intendente, es distinta a la jurisdicción política. Así, si bien el territorio del Estado
peruano políticamente se divide en departamentos, estos a su vez en provincias y estas
a su vez en distritos, debe precisarse que la jurisdicción de una Intendencia no coincide
siempre con el territorio de un departamento o de una provincia, basta poner el ejemplo
del departamento de Arequipa donde tienen jurisdicción dos aduanas: la Intendencia de
Aduana de Mollendo y la propia Intendencia de Arequipa.

d. Los Órganos de Apoyo: En esta categoría de encuentran las Intendencias Nacionales


de Administración (INA), de Sistemas de Información (INSI) y de Recursos Humanos
(INRH), todas ellas dependen directamente de la Superintendencia Nacional Adjunta de
Administración Interna que provee de servicios a los órganos de tributos internos y de
aduanas. En el caso de la INA es la encargada de controlar la disposición de las
mercancías en abandono y comiso para su remate, destrucción o adjudicación. Además
en esta categoría se encuentra el Instituto de Desarrollo Tributario y Aduanero
(INDESTA) que absorbió a la Escuela Nacional de Aduanas y tiene a su cargo la
formación académica, capacitación y especialización del personal de Aduanas y de los
auxiliares de la función pública aduanera (otorgando los títulos de Agente de Aduanas).

2.4. Los operadores de comercio exterior.

2.4.1. Definición.

El artículo 15° de la Ley General de Aduanas enumera los Agentes económicos que tienen
la calidad de Operadores, que no constituye un número clausus, por cuanto incluye a
“cualquier persona natural o jurídica interviniente o beneficiaria, por sí o por otro, en los
regímenes aduaneros previstos en el presente Decreto Legislativo sin excepción alguna”,
definición similar a la contemplada en el Código Aduanero de la Unión Europea84.

Este concepto abierto lo que busca es que la denominación de Operadores alcance a todas
las personas naturales o jurídicas involucradas en la cadena logística de comercio exterior,
lo cual se encuentra en concordancia con el Marco Normativo de la OMA y su pilar
Aduanas-Empresas que tiene precisamente como objetivo “la creación de un sistema
internacional para la identificación de empresas privadas que ofrezcan un nivel elevado de
garantías de seguridad en la posición que ocupan en la cadena logística”85, estos
operadores cuando cumplen funciones aduaneras por delegación forman parte del servicio
aduanero, conforme el artículo 6° del reglamento, y tienen una instancia de diálogo y
cooperación con la Administración a través del Consejo Consultivo de Temas Aduaneros
que se reúne periódicamente para asegurar la mejora continua de los procesos aduaneros,
conforme la Disposición Complementaria Final Sétima de la Ley.

84
Código UE: Artículo 4: Definiciones…5) «operador económico»: una persona que, en el ejercicio de su
actividad profesional, intervenga en actividades cubiertas por la legislación aduanera;
85
Marco SAFE de la OMA p. 13

50
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Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 7: Operadores de comercio.

Clases de Operadores. Si bien el artículo 15º de la Ley deja abierta la posibilidad que el
término operadores alcance a todas las empresas privadas que intervienen en una cadena
logística de comercio internacional termina enumerando a quienes considera los principales
en la cadena logística y que son los siguientes, siempre que hubieran sido debidamente
autorizados para actuar como tales por las entidades competentes:

a. Los despachadores de aduana.- El artículo 2° los define como “la persona facultada
para el despacho de la mercancía” y que comprende a los Agentes de Aduanas,
despachadores oficiales, dueños, consignantes o consignatarios de las mercancías
conforme el artículo 17°.

De acuerdo a la naturaleza de la destinación aduanera otros Operadores pueden tener


también la calidad de Despachadores (como ocurre con los transportistas para los
tránsitos o transbordos, los almacenes libres o duty free, beneficiarios de material
aeronáutico, las empresas de servicio postal y las de envíos de entrega rápida), sin
embargo el Despachador Aduanero por excelencia es el Agente de Aduanas,
reconocido por las leyes aduaneras como Auxiliar de la función pública aduanera y
gestor habitual de todo trámite aduanero, participando en el Comité Consultivo de
Temas Aduaneros a través de su gremio la Asociación de Agentes de Aduanas.

51
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Idea importante

El Agente de Aduanas actúa en el despacho representando al dueño,


consignatario o consignante de las mercancías a través de un contrato
de MANDATO.

El Mandato se constituye por el endoso del documento de transporte,


carta-poder o medio electrónico

(Ley General de Aduanas artículo 24°)


b. Los transportistas o sus representantes.- El transportista de acuerdo al Glosario es
la Persona Natural o Jurídica que traslada efectivamente las mercancías o que tiene el
mando del transporte o la responsabilidad de éste”.

De conformidad con el artículo 113° es responsable de la mercancía hasta “la entrega


de las mercancías al dueño o consignatario en el punto de llegada”.

El transportista le cobra al importador o exportador un flete, que forma parte del valor en
aduanas.

Quien representa al transportista es el Agente Marítimo, Lacustre o Fluvial según la vía


utilizada. En el Consejo Consultivo de Temas Aduaneros están representados por la
Asociación Peruana de Agentes Marítimos (APAM).

Idea importante

El transportista a cambio del pago del flete no solo se obliga al traslado


de la carga sino que entrega el dueño, consignatario o consignante de
la carga un documento de transporte que no solo es la prueba del
contrato de fletamento sino que acredita la titularidad de las
mercancías.

En la vía aérea el documento se denomina Guía Aérea, en la vía


marítima Conocimiento de Embarque (“Bill of Lading” o B/L por sus
siglas en inglés) y en la vía terrestre (Carta porte).

52
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Módulo: Derecho Aduanero

c. Los Agentes de carga internacional.- De gran desarrollo en los últimos tiempos al


desarrollarse el transporte contenerizado de carga. A nivel internacional tienen varias
denominaciones como transitario, freight forwarder, embarcador o transportador
marítimo no operador de naves NVOOC, en el derecho anglosajón86. En la legislación
son definidos por el Artículo 2° como aquellas personas que pueden “realizar y recibir
embarques, consolidar, y desconsolidar mercancías, actuar como operador de
transporte multimodal sujetándose a las leyes de la materia y emitir documentos propios
de su actividad, tales como conocimientos de embarque, carta de porte aéreo, carta de
porte terrestre, certificados de recepción y similares” . El gremio que reúne a estos
operadores es el APACIT (Asociación de Agentes de Carga internacional).

El Agente de carga es un intermediario entre el transportista y los importadores o


exportadores, compra un espacio en el buque a cambio del cual recibe un documento
de transporte (llamado BL master en la vía marítima y Guía madre en la vía aérea) ,
luego vende ese espacio a uno o varios sujetos y se encarga de agrupar sus cargas
(consolida) entregándoles a su vez un documento individual a cada uno que los
acreditara como dueños o consignatarios ante la aduana (documento denominado como
BL o conocimiento hijo en la vía marítima y Guía hija en la vía aérea)

d. Los almacenes aduaneros, la Ley en su artículo 2° los define no como operadores


sino como recinto al señalar que son el Local destinado a la custodia temporal de las
mercancías cuya administración puede estar a cargo de la autoridad aduanera, de otras
dependencias públicas o de personas naturales o jurídicas, entendiéndose como tales a
los depósitos temporales y depósitos aduaneros.

Los almacenes-operadores son las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas


que tienen a cargo la administración de estos Almacenes-recinto que son denominados
por la Ley como depósitos temporales o depósitos de aduanas. Hasta la vigencia de
esta ley en el procedimiento de despacho aduanero, la regla era que toda mercancía
que ingresa al territorio nacional debía encontrarse en un almacén o depósito Temporal
antes de ser solicitada a despacho (o trámite aduanero) y eso se denominaba
Despacho Normal, de acuerdo a la nueva Ley esta situación configura un Despacho
Excepcional ya que conforme al TLC con los Estados Unidos “cada parte adoptará
procedimientos que permitan que las mercancías sean despachadas en el punto de
llegada sin traslado temporal a depósitos u otros recintos”87. En el Perú los almacenes
aduaneros están generalmente situados fuera de la zona portuaria por lo que tienen la
calidad de “Almacenes secos”.

e. Empresas del servicio postal, definidas en el artículo 32° de la Ley. El Convenio de


Kyoto revisado señala que son “empresas habilitadas por el gobierno para proporcionar
servicios postales internacionales conforme a las Leyes de la Unión Postal Universal

86
NVOOC (Non Vessel operating common carrier o transportador marìtimo no operador de naves). La figura del
NVOOC aparece definida por primera vez en el Acta de Navegaciòn- Shipping Act de 1984 elaborada para regular
el sector marìtimo en los Estados Unidos (ver www.guìamarìtima.com)
87
TLC Perú-EEUU: 5.2 2b

53
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

actualmente vigentes”88; en el Perú esta función la cumple exclusivamente la empresa


postal estatal SERPOST y se siguen las reglas del Convenio Postal Universal.

Idea importante

Los almacenes se clasifican en:


a. Depósitos Temporales, que albergan las mercancías pendientes de
acogerse a un Régimen Aduanero (por un plazo de 30 días vencido
el cual caen en abandono legal)
b. Depósitos de Aduana, que custodian las mercancías que se
someten al Régimen Aduanero de Deposito.
Se clasifican en:
Depósitos Privados, cuando albergan mercancías de un solo
dueño o consignatario.
Depósitos públicos cuando albergan mercancías de distintas
personas.

f. Empresas de servicio de entrega rápida, antes llamadas empresas de mensajería o


Courier, son empresas que se dedican al despacho de los envíos de entrega rápida,
definidos por el artículo 2° de la Ley como los “Documentos, materiales impresos,
paquetes u otras mercancías, sin límite de valor o peso, que requieren de traslado
urgente y disposición inmediata por parte del destinatario, transportados al amparo de
una guía de envíos de entrega rápida. Son una especie de despachadores de aduanas.

g. Almacenes libres (Duty Free).- Son las tiendas libres ubicadas en los puertos y
aeropuertos de la República autorizadas por la Administración Aduanera y que gozan
de un tratamiento especial en materia tributaria encontrándose reguladas en los
artículos 38° al 40° de la Ley.

h. Beneficiarios de material de uso aeronáutico.- Son los Explotadores aéreos,


operadores de servicios especializados aeroportuarios y los aeródromos, que
autorizados por el sector competente gozan de un tratamiento aduanero preferencial,
desarrollado en los artículos 41° al 43° de la Ley General de Aduanas.

i. Dueños o Consignatarios.- En materia aduanera se manejan los conceptos de dueño


de la mercancía, consignatario o declarante, si bien mas de uno puede coincidir no son
sinónimos. El Dueño es el “propietario” de la mercancía, dicha condición
probablemente esté contenida en el contrato de compraventa de la mercancía, pero lo
que resulta determinante en materia aduanera es la calidad de Consignatario cuya
definición figura en el artículo 2° como la “persona natural o jurídica a cuyo nombre se

88
Convenio de Kyoto revisado Anexo específico J capítulo 2 Definiciones

54
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Módulo: Derecho Aduanero

encuentra manifestada la mercancía o que la adquiere por endoso del documento de


transporte”, más allá de sus atributos respecto de la propiedad, lo ideal es que
propietario y consignatario coincidan pero a veces no ocurre ello sin embargo al titular
del documento aduanero es a quien la administración aduanera prácticamente
presume dueño de conformidad con el artículo 12° de la Ley de Títulos Valores89.

El artículo 174° de la Ley señala que: “La consignación de las mercancías se acredita
con el documento del transporte correspondiente” y que “la entrega de las mercancías
en mérito a tales documentos, expedidos con las formalidades requeridas, no generará
responsabilidad alguna al Estado, ni al personal que haya procedido en mérito a ellos”.

Ese dueño o consigntario puede ser declarante si presenta la Declaración Aduanera


de Mercancías pero no lo será si contrata un Agente de Aduanas y este actúa bajo su
nombre y representación. Lo cierto es que ese Agente de Aduanas actuará en
representación de ese Dueño o Consignatario, que también puede ser un operador de
comercio directo si numera las llamadas Declaraciones Simplificadas, despachos por
un valor FOB no superior a los US$ 2, 000.00 o si se inscribe como Operador ante la
administración y empieza a operar sin Agente.

Si bien estos son todos los Operadores definidos por la Ley la norma al terminar
indicado que pueden ser Operadores “cualquier persona natural o jurídica interviniente
o beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes aduaneros previstos en el presente
Decreto Legislativo” deja abierta la inclusión de otros agentes económicos como
podrían ser los Operadores Portuarios u otros agentes que pudieran asumir funciones
aduaneras como ocurre en otras legislaciones con las Empresas Verificadoras que han
pasado de las actividades de inspección pre embarque a labores de control no
intrusivo, principalmente.

Si bien la legislación nacional individualiza los servicios que brindan estos Operadores y
define a sus titulares, también permite que algunos de estos brinden servicios
empaquetados o servicios logísticos integrales, como ocurre en el caso de las empresas
de envíos de entrega rápida. En el caso del transporte marítimo y aéreo los servicios a
la carga pueden prestarse en forma empaquetada al exportador o importador –
otorgándose en estos casos condiciones especiales (descuentos)- o de manera
desagregada90.

2.5. El pilar aduanas-empresas de la OMA

Debe precisarse que lo que buscan las legislaciones al incorporar a todos los operadores
en el servicio aduanero es para detectar a aquellos rectos y fiables para darles el status de
«operadores económicos autorizados», que puedan aprovechar al máximo la simplificación

89
Ley 27287, Ley de Títulos Valores Artículo 12.- Los títulos valores confieren a su legítimo tenedor, el derecho
exclusivo a disponer o, de ser el caso, gravar o afectar los bienes que en ellos se mencionan
90
Ver Resolución 008-2010/CLC-INDECOPI (considerando 97).

55
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Módulo: Derecho Aduanero

administrativa y “sin menoscabo de las necesidades de seguridad y protección, beneficiarse


de unos niveles de control aduanero más reducidos”91.

Los beneficios a los OEA tienen su origen en el Pilar Aduanas-Empresas del Marco
Normativo de la OMA que premia con la facilitación del despacho a las empresas que
invierten en asegurar su cadena logística.

El artículo 2º de la Ley General de Aduanas define al OEA como el "Operador de comercio


exterior certificado por la SUNAT al haber cumplido con los criterios y requisitos dispuestos
en el presente Decreto Legislativo, su Reglamento y aquellos establecidos por las normas
pertinentes".

En el artículo 44° se prescriben los criterios de otorgamiento de la certificación del Operador


Económico Autorizado y lo esencial es:

1. Trayectoria satisfactoria de cumplimiento de la normativa vigente.


2. Adecuado sistema de registros contables y logísticos que permitan la trazabilidad de
las operaciones.
3. Solvencia financiera y patrimonial, debidamente comprobada.
4. Nivel de seguridad adecuado.

Con Decreto Supremo 186-2012-EF se aprobó el Reglamento de certificación del OEA.

91
Reglamento CE 450-2008: Código Aduanero Comunitario Modernizado considerando 11.

56
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Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 2.

 Las funciones de la Aduana pueden resumirse en un solo término “el control del
tráfico internacional de mercancías”. Este control lo puede efectuar para el cobro de
tributos o impedir el ingreso o salida de mercancías que pudieran alterar el orden
jurídico (mercancías prohibidas, restringidas o que no cumplen requisitos técnicos).

 El servicio aduanero es la prestación a cargo de la aduana, en colaboración con los


operadores económicos autorizados, para asegurar y facilitar el comercio global.

 La Administración Aduanera es el órgano de la Superintendencia Nacional de


Administración Tributaria competente para aplicar la legislación aduanera.

 El Operador de Comercio Exterior es cualquier persona natural o jurídica interviniente


o beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes aduaneros previstos en la Ley
General de Aduanas.

 Los Operadores con solvencia económica y trayectoria de cumplimiento se


convierten en aliados estratégicos de la administración y gozan de beneficios al
adquirir el status de OEA (Operador económico autorizado).

57
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Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 2

Lectura 3: BASALDUA, Xavier. Tributos al Comercio exterior pp. 35-57.


COSIO JARA, Fernando. Comentarios a la Ley General de Aduanas-Decreto
Legislativo 1053. Lima: Editorial Jurista, 2012. 1260 pp. (pp. 129-266)
Comentarios a la Ley General de Aduanas: Decreto Legislativo 1053. Lima:
Jurista Editores, 2012.

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. Según Basaldúa distinga entre bienes, servicios y mercaderías y señale cual es el


objeto del control aduanero.
__________________________________________________________________

2. A partir de la lectura de Basaldúa distinga entre las definiciones de “importación” y


“exportación” del Glosario de la OMA con las definiciones de Importación para
consumo y exportación definitiva de la Ley General de Aduanas.
__________________________________________________________________

3. Indique a partir de la lectura de Basaldúa cuatro normas internacionales que son de


aplicación en la legislación aduanera peruana.
__________________________________________________________________

4. Del análisis de los Comentarios a la Ley General de Aduanas ¿Cuáles son las
obligaciones que establece la Ley y que convierten a los operadores de comercio en
general y los agentes de aduanas en particular en “depositarios fieles” de
documentos aduaneros?
__________________________________________________________________

5. Indique a partir de los comentarios a la Ley General de Aduanas ¿Cuál es la relación


entre los transportistas y los agentes de carga? Y ¿si la transmisión electrónica de
los manifiestos de carga general debe efectuarse con anterioridad o
simultáneamente a su presentación física?

__________________________________________________________________

6. Distinga, de conformidad con la Legislación aduanera nacional ¿qué tipos de


almacenes aduaneros existen y que tipos de depósitos?.

__________________________________________________________________

58
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Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 2

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N° 2689-2004-AA Emergia


S.A.:

Preguntas orientadoras para el caso práctico:

1. ¿Cómo definen el territorio aduanero la administración y el administrado en esta


controversia?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

2. ¿Cuándo nace la obligación tributaria del administrado de acuerdo al criterio del


supremo interprete?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

3. ¿Cuáles son los alcances del Principio de Legalidad en el presente caso?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

59
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Unidad LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO ADUANERO


3

Presentación de la Unidad 3.

En esta unidad se trata de ubicar a aquellas instituciones del Derecho Aduanero que
precisamente lo distinguen de las otras ramas del Derecho.

Analizaremos el control aduanero, como el elemento esencial del Derecho Aduanero que en
algunas épocas de la historia pudo tener una finalidad recaudatoria lo que origino que se
entendiera como una subrama del Derecho Tributario, pero que tiene fines tan variados que
van desde la protección del patrimonio cultural hasta del medio ambiente. Vinculado al
mismo también nos ocuparemos de la Potestad Aduanera que es el atributo que permite a la
aduana ejercer dicho control.

Luego veremos las técnicas de clasificación arancelaria y valoración aduanera que permiten
determinar las obligaciones tributarias, para finalmente analizar instituciones propias como el
Abandono Legal y la Prenda Aduanera que le dan una mayor peculiaridad a esta rama del
derecho.

Preguntas guía para el estudio de la unidad 3

1. ¿Cuál es la palabra que define la función aduanera desde sus inicios


hasta la actualidad?
2. ¿Qué tipos de control realiza la aduana sobre las mercancías materia de
una declaración aduanera?
3. ¿Cuáles son los métodos de valoración aduanera?
4. ¿Cómo se determina la clasificación arancelaria de una mercancía?

Introducción de la Unidad 3.

Habiendo identificado al Derecho Aduanero como una rama del derecho autónoma, con sus
propios principios y normas, corresponde en esta unidad identificar aquellas instituciones
propias que lo distinguen de las otras ramas del derecho a las cuales se encuentra
vinculado..

En este sentido, el conjunto de normas del Derecho Aduanero si tienen alguna nota en
común es precisamente que todas ellas tienen como objeto final el control del tráfico
internacional de mercancías y por ello es precisamente el análisis del Control Aduanero lo
que se hace necesario desarrollar como punto de partida de esta unidad. Precisamente a

60
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

partir del estudio del control podemos identificar el ámbito en el cual se ejerce que es el
denominado “Territorio Aduanero” y las manifestaciones del mismo, que se hacen efectivas
en ejercicio de la denominada “Potestad Aduanera”, aquel poder de ejecución que permite a
los funcionarios aduaneros realizar todas las acciones necesarias que coadyuven al
mencionado control.

A su vez el Derecho Aduanero ofrece como una nota peculiar la existencia de lo que el
mexicano Rohde denomina “normas jurídicas globales”, es decir normas técnicas con
aplicación en todo el mundo sobreponiéndose al orden interno, elaboradas por el área
técnica de los Estados, en estos casos y luego por una burocracia internacional (en este
caso el comité técnico la OMA)92. Estas normas incorporadas a la legislación nacional tienen
dos grandes referentes, el sistema de valoración de mercancías y la nomenclatura
arancelaria.

En esta unidad, analizaremos en primer lugar, la aplicación de los métodos de valoración, a


través del Acuerdo para la aplicación del artículo VII del GATT que nos va a permitir
determinar cuál será la base de cálculo para la determinación de los derechos aduaneros
aplicables y, en segundo lugar, la Nomenclatura del Sistema Armonizado, que nos va
enseñar cual es el procedimiento a seguir para clasificar arancelariamente una mercancía a
fin de determinar que tasa tributaria le corresponde pagar o que restricciones o beneficios le
resultan aplicables. Ambas normas con sus propios métodos y reglas de interpretación, le
dan un tecnicismo diferenciado al Derecho Aduanero, que lo distinguen del Derecho
Tributario y del Derecho Administrativo.

Otro elemento diferenciado del Derecho Aduanero lo


marcan instituciones como la Prenda Aduanera que es una
prenda establecida por Ley que afecta a todas las
mercancías que se someten al control aduanero y que
posibilita su aprehensión por el Estado en caso se
incumplan algunas de las obligaciones contenidas en la
normatividad reguladora del ingreso o salida de
mercancías. Vinculada a la misma existe la figura del
abandono legal que permite a la aduana adueñarse de las
mercancías que el importador no declara oportunamente o
que una vez declarada no culmina con los trámites
necesarios para su desaduanamiento dentro de los plazos
legales.

Todas estas instituciones ponen en evidencia que el Derecho Aduanero para cumplir con su
objetivo de reguilar el comercio internacional, se vale de instrumentos jurídicos diversos que
lo distinguen de otras ramas del Derecho y cuyo conocimiento resulta de importancia
trascendental para quienes van a pronunciarse sobre lo que dicen las normas de esta
disciplina,

92
ROHDE, Andres. Memorias del IV Encuentro Iberoamericano. p. 253

61
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Módulo: Derecho Aduanero

3.1. Control aduanero

Definida la Aduana como el organismo encargado de controlar el tráfico internacional de


mercancías, y siendo el propio origen de la palabra Aduana el control (el árabe Adayuan
significa libro de cuentas), no extraña que el jurista argentino Basaldúa afirme que el Control
que la Aduana realiza sobre las mercancías que se importan o exportan constituye su
“función esencial, sin cuyo ejercicio las aduanas no son tales”93. El carácter esencial del
control aduanero queda de manifiesto por cuanto el contrabando, que es el delito aduanero
por autonomasia, tiene precisamente como bien jurídico tutelado el control aduanero94.

3.1.1. Definición.

El Artículo 2° de la Ley General de Aduanas define el control como “Conjunto de medidas


adoptadas por la Administración Aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la
legislación aduanera, o de cualesquiera otras disposiciones cuya aplicación o ejecución es
de competencia o responsabilidad de ésta”. Dicha definición es casi idéntica a la contenida
en la Decisión 574 Régimen Andino de Control Aduanero y a la del Convenio de Kyoto
revisado.

Como señala Basaldua “la aplicación de tributos aduaneros y de prohibiciones a la


importación y a la exportación si bien constituyen funciones tradiciones e importantes, deben
considerarse contingentes, a diferencia de la función de control, que es una función esencial
de las aduanas”95. Así puede concebirse una aduana con arancel cero y también la aduana
puede existir sin que exista una lista de mercancías prohibidas o restringidas, pero lo que no
puede existir es una aduana sin control.

3.1.2. Objeto.

De conformidad con el artículo 10° de la Ley General de Aduanas la Administración


Aduanera se encarga de la administración, recaudación, control y fiscalización aduanera
del tráfico internacional de mercancías, medios de transporte y personas, dentro del
territorio aduanero.

93
BASALDUA, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones esenciales y contingentes. p. 41. “El ejercicio
de ese control sobre el tráfico internacional de mercaderías puede comprobarse observando la actividad que
desarrollan continuamente todas las aduanas del mundo, tanto pertenezcan a Estados que, en materia de
comercio exterior, puedan calificarse como liberales o proteccionistas. Es que ese control que los Estados
encomiendan a sus aduanas resulta indispensable e irrenunciable. Si bien puede imaginarse Estados en los que
alternativamente se renuncie, total o parcialmente, a la aplicación del arancel aduanero o a las prohibiciones
económicas para regular su comercio exterior, en cambio, es inconcebible que un Estado deje de controlar lo que
entra o sale de su territorio, pues lo que está en juego es el interés público; se trata de cuestiones vitales o de
orden público, como la moral y salud públicas, la seguridad nacional, la sanidad animal y vegetal, la defensa
nacional, etc. Es decir, están comprometidos un conjunto de valores esenciales que todos los países protegen a
través del establecimiento de prohibiciones no económicas a la importación y a la exportación”...
94
VIDAL ALBARRACIN, Héctor. Problemática actual del Derecho Penal Aduanero. En Memorias del Primer
Encuentro Iberoamericano p. 296“ “el BIEN JURIDICO TUTELADO en el delito de contrabando es el CONTROL
ADUANERO sobre las importaciones y las exportaciones y tal control lo realiza (la Aduana) para velar por el
cumplimiento del pago de los tributos y de las restricciones a la importación y/o exportación”
95
BASALDUA Xavier. Tributos al comercio exterior p. 416.

62
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Si bien para el artículo 10° de la Ley, son cuatro las funciones básicas de la Aduana:
administración, recaudación, control y fiscalización. En realidad el control absorbe a todas
las demás, por cuanto “es en virtud de ese control que se recaudan los tributos, es para
efectuar ese control que se organiza la administración y uno de los mecanismos de control
es precisamente la fiscalización de los operadores”96.

Por otro lado si bien la norma habla de control de mercancías, personas y medios de
transporte, en realidad la doctrina es uniforme en señalar que el control aduanero se ejerce
propiamente sobre la mercancía ya que las revisiones a las personas o medios de
transporte tienen como objeto final la mercancía97.

3.1.3. Ámbito.

El control aduanero se ejerce sobre el territorio aduanero. Por Territorio aduanero la Ley en
su artículo 2° entiende: “Parte del territorio nacional que incluye el espacio acuático y
aéreo, dentro del cual es aplicable la legislación aduanera. Las fronteras del territorio
aduanero coinciden con las del territorio nacional. La circunscripción territorial sometida a
la jurisdicción de cada Administración Aduanera se divide en zona primaria y zona
secundaria”. De la norma glosada tenemos que:

a. La normativa nacional asocia el concepto de Territorio Aduanero al del Territorio


Nacional (teoría de la identidad). Entendiéndose por territorio nacional de un Estado
“aquel que comprende el suelo, el subsuelo, el dominio marítimo y el espacio aéreo que
lo cubre”98.
b. Que el territorio aduanero incluye las 200 millas marinas99.
c. Que el territorio aduanero se divide en zona primaria y zona secundaria.- Para su
mejor administración las Aduanas dividen su territorio en función del nivel de control que
ejercen. Así, se define como zona primaria el ámbito donde el control aduanero se
acentúa, determinándose como zona secundaria el resto de ese territorio100, a ello se
agregan las denominadas Zonas Francas que gozan de la denominada
extraterritorialidad aduanera.

96
COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero. Lima:Editorial Rhodas, 2007 2° Edición p. 44
97
COSIO JARA, Fernando. Comentarios a la Ley General de Aduanas: Decreto Legislativo 1053
98
Constitución del Perú de 1993 art. 54
99
RTF 8615-A-2001: “Que de lo indicado debe señalarse que el territorio aduanero es coincidente con el territorio
nacional y que éste comprende el dominio marítimo, el cual a su vez comprende el mar adyacente a sus costas,
así como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de 200 millas marinas medidas desde la línea de base que
establece la ley...Que de los dispositivos citados no se desprende en forma alguna lo señalado por la recurrente
en el sentido que la zona marítima de 200 millas declarada por el Perú solo tiene fines económicos (zona
exclusiva marítima) para la preservación, protección, conservación y utilización de recursos naturales y no
constituyen mar territorial y tampoco forman parte del territorio nacional; y que por ello el territorio nacional sólo
se extiende por 12 millas; por el contrario el artículo 54 de la Constitución señala en forma clara que las 200
millas del dominio marítimo en cuestión se encuentran comprendidas como parte del territorio del Estado
peruano, en realidad los argumentos de la recurrente encuentran sustento más bien en la Convención del Mar de
las Naciones Unidas, instrumento legal que no ha sido suscrito por el Perú y por tanto no es aplicable en este
caso” .
100
DARRITCHON, Luis. Código Aduanero de la República Argentina comentado. Buenos Aires:
Abeledo Perrot, 1982 p. 21.

63
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Módulo: Derecho Aduanero

Idea importante

El territorio aduanero se divide en:

Zona primaria.- Parte del territorio aduanero que comprende los puertos,
aeropuertos, terminales terrestres, centros de atención en frontera para las
operaciones de desembarque, embarque, movilización o despacho de las
mercancías y las oficinas, locales o dependencias destinadas al servicio directo
de una aduana. Adicionalmente, puede comprender recintos aduaneros,
espacios acuáticos o terrestres, predios o caminos habilitados o autorizados
para las operaciones arriba mencionadas. Esto incluye a los almacenes y
depósitos de mercancía que cumplan con los requisitos establecidos en la
normatividad vigente y hayan sido autorizados por la Administración Aduanera.

Zona secundaria.- Parte del territorio aduanero no comprendida como zona


primaria o zona franca.

(Artículo 2° Ley General de Aduanas: Definiciones)

3.1.4. Oportunidad.

El control aduanero puede ejercerse antes, durante o después del despacho aduanero de
mercancías. El plazo que tiene la aduana para ejercer su control es el plazo de prescripción
previsto en el artículo 150° de la Ley General de Aduanas.

3.1.5. Modalidades.

El control aduanero no es total sino selectivo y se ejerce en base a un sistema de análisis de


riesgo conforme el artículo 163° de la Ley General de Aduanas, la cual se realiza en base a
la declaración del administrado.

64
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Módulo: Derecho Aduanero

3.2. Potestad aduanera.

La Administración pública en general actúa jurídicamente en ejercicio de potestades


administrativas atribuidas por la Constitución y la Ley que le permiten producir
unilateralmente un cambio en la esfera jurídica de los sujetos, en consecuencia si bien el
titular de la Potestad es la administración, el destinatario es un tercero.

El artículo 164° de la Ley General de Aduanas señala que “Potestad aduanera es el


conjunto de facultades y atribuciones que tiene la Administración Aduanera para controlar
el ingreso, permanencia, traslado y salida de personas, mercancías y medios de
transporte, dentro del territorio aduanero, así como para aplicar y hacer cumplir las
disposiciones legales y reglamentarias que regulan el ordenamiento jurídico aduanero”. La
misma norma señala que “La Administración Aduanera dispondrá las medidas y
procedimientos tendientes a asegurar el ejercicio de la potestad aduanera”

De esta manera, siendo la administración quien ejerce la potestad aduanera, corresponde


su titularidad a la SUNAT quien la realiza a través de sus órganos de línea y aduanas
desconcentradas. Esta titularidad diferencia a la Potestad Aduanera de la Potestad
Tributaria, entendida como la capacidad jurídica del estado de crear tributos dentro de los
marcos legales fijados por la Constitución101 y que tiene como titular –salvo excepciones- el
Poder Legislativo. En el caso de la potestad aduanera, entendida en el marco de este
artículo, no aludimos a un poder de carácter legislativo, sino de ejecución, de aplicación de
las normas legales y reglamentarias aduaneras.

3.2.1. Titularidad.

La titularidad de la Potestad Aduanera tiene como característica que es exclusiva de la


administración, en virtud de ello el artículo 16° de la Ley precisa que los operadores de
comercio que actúan por delegación deben facilitar a la autoridad aduanera el ejercicio de
esta potestad y el artículo 8° del Reglamento que ninguna otra autoridad estatal puede
irrogarse facultades de fiscalización o determinación de deudas aduaneras.

3.2.2. Facultades.

Respecto a las facultades técnicas operativas, estas se encuentran detalladas en el artículo


165° de la Ley, según el cual La Administración Aduanera, en ejercicio de la potestad
aduanera, podrá disponer la ejecución de acciones de control, antes y durante el despacho
de las mercancías, con posterioridad a su levante o antes de su salida del territorio
aduanero, tales como:

101
ZOLEZZI, Armando. "Constitución y Tributación", en: La Nueva Constitución y su aplicación Legal - Nueve
Ensayos críticos, Francisco Campodónico (compilador). Lima: Centro de Investigación y Capacitación (CIC),
1980.

65
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Módulo: Derecho Aduanero

a. Ejecutar acciones de control, tales como: la descarga, desembalaje, inspección,


verificación, aforo, auditorías, imposición de marcas, sellos, precintos u otros
dispositivos, establecer rutas para el tránsito de mercancías, custodia para su
traslado o almacenamiento, vigilancia, monitoreo y cualquier otra acción necesaria
para el control de las mercancías y medios de transporte;
b. Disponer las medidas preventivas de inmovilización e incautación de mercancías
y medios de transporte;
c. Requerir a los deudores tributarios, operadores de comercio exterior o terceros, el
acceso a libros, documentos, archivos, soportes magnéticos, data informática,
sistemas contables y cualquier otra información relacionada con las operaciones de
comercio exterior;
d. Requerir la comparecencia de deudores tributarios, operadores de comercio exterior
o de terceros;
e. Ejercer las medidas en frontera disponiendo la suspensión del despacho de
mercancías presuntamente falsificadas o pirateadas, de acuerdo a la legislación de la
materia;
f. Registrar a las personas cuando ingresen o salgan del territorio aduanero.

Para recordar

La Disposición Complementaria Final 5° de la Ley General de Aduanas


precisa que los órganos de la Policía Nacional sólo podrán intervenir
auxiliarmente en actividades relacionadas con funciones y materia
aduaneras, mediante investigaciones y pesquisas, previo requerimiento y
coordinación con las Autoridades Aduaneras; informando a éstas de los
resultados de sus acciones.

3.2.3. Las medidas preventivas.

Son acciones de control que se realizan, de conformidad con el artículo 225 del Reglamento
“para verificar el cumplimiento de las formalidades u obligaciones aduaneras o la comisión
de infracciones” y son de dos tipos Las medidas preventivas las pueden realizar las
Aduanas operativas pero también la Intendencia de Prevención del Contrabando y
Fiscalización Aduanera (INPCFA)

De conformidad con la definición del artículo 2° de la Ley la Inmovilización es la “Medida


preventiva mediante la cual la Autoridad Aduanera dispone que las mercancías deban
permanecer en un lugar determinado y bajo la responsabilidad de quien señale, a fin de
someterlas a las acciones de control que estime necesarias”. La misma norma define la
Incautación como “Medida preventiva adoptada por la Autoridad Aduanera que consiste en

66
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la toma de posesión forzosa y el traslado de la mercancía a los almacenes de la SUNAT,


mientras se determina su situación legal definitiva”

3.2.4. Medidas en frontera.

De conformidad con el articulo 165° inciso e) las aduanas deben “ejercer las medidas en
frontera disponiendo la suspensión del despacho de mercancías presuntamente falsificadas
o pirateadas”102.

De conformidad con el Decreto Legislativo 1092 que aprueba medidas en frontera para la
protección de los Derechos de Autor o Derechos Conexos y los Derechos de Marcas, estas
se aplican “cuando se presuma que la mercancía destinada a los regímenes de importación,
exportación o tránsito, es mercancía pirata o mercancía falsificada” (artículo 3°). Su
aplicación puede realizarse “de oficio o a pedido de parte” (artículo 4°) y consiste en
“suspender el levante hasta por un plazo máximo de diez (10) días hábiles computados
desde la notificación al titular del derecho de autor o de marca que podría verse afectado por
la introducción de esta mercancía, transcurrido dicho plazo sin que el titular del derecho,
representante legal o apoderado, haya comunicado a la Administración Aduanera la
interposición de la acción por infracción o denuncia respectiva ante INDECOPI se levanta la
suspensión y se procede al levante” (artículo 10°)

102
TLC Perú-EEUU: Capitulo Dieciséis: Derechos de Propiedad Intelectual Artículo 16.11: Observancia de los
Derechos de Propiedad Intelectual: Requerimientos Especiales Relacionados con las Medidas en las Fronteras
20. Cada Parte dispondrá que cualquier titular de derecho que inicie procedimientos con el objeto que sus
autoridades competentes suspendan el despacho para libre circulación, de mercancías con marcas
presuntamente falsificadas o confusamente
similares, o mercancías pirateadas que lesionan el derecho de autor,24 se le exigirá que presente evidencia
adecuada que demuestre a satisfacción de las autoridades competentes, que bajo las leyes del país de
importación, hay una infracción prima facie al derecho de propiedad intelectual del titular del derecho; y que
provea información suficiente de las mercancías que razonablemente sea de conocimiento del titular de derecho
de modo que éstas puedan ser razonablemente reconocidas por sus autoridades competentes. El requisito de
proveer suficiente información no deberá disuadir irrazonablemente el recurrir a dichos procedimientos.
21. Cada Parte dispondrá que las autoridades competentes estén facultadas para requerir que un titular de
derecho que inicie un procedimiento para que las autoridades competentes suspendan el despacho de
mercancías de marca, supuestamente falsificadas, confusamente similares, o mercancía pirata que lesione el
derecho de autor, aporte una fianza razonable o garantía equivalente suficiente como para proteger al
demandado y a las autoridades competentes y para evitar abusos. Cada Parte dispondrá que tal fianza o
garantía equivalente no deberán disuadir irrazonablemente el acceso a estos procedimientos. Cada Parte puede
disponer que tal fianza pueda tomar la forma de una fianza condicionada a fin de que el importador o dueño de la
mercancía importada esté libre de toda pérdida o daño resultante de cualquier suspensión del despacho de las
mercancías en el caso que las autoridades competentes determinaran que el artículo no constituye una
mercancía infractora.
22. Cuando sus autoridades competentes determinen que las mercancías son falsificadas o pirateadas, una
Parte otorgará a sus autoridades competentes la facultad para que informen al titular de derecho el nombre y
dirección del consignador, el importador y el consignatario, así como la cantidad de las mercancías de que se
trate.
23. Cada Parte dispondrá que las autoridades competentes podrán iniciar medidas en frontera ex oficio con
respecto a la mercancía para importación, exportación o en tránsito, sin la necesidad de que exista una solicitud
formal de una parte privada o titular de derecho. Dichas medidas deberán ser usadas cuando hay razón de creer
o sospecha que las mercancías son falsificadas o pirateadas.

67
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Módulo: Derecho Aduanero

3.3. Valoración de mercancías

De conformidad con el artículo 142º de la Ley General de Aduanas la base imponible para la
aplicación de los derechos de aduana se determina conforme al sistema de valoración
vigente.

3.3.1. Definición.

La valoración aduanera es otra de las instituciones típicas del Derecho Aduanero, permite
llegar a la base imponible o base de cálculo de los derechos arancelarios, empleando un
sistema propio resultado de la aplicación de uno o varios métodos contenidos en normas
internacionales aduaneras (“normas técnicas de alcance global”-como diría Rhode) que
contienen parámetros y consideraciones técnicas que son de observancia obligatoria para
las aduanas y los usuarios del servicio aduanero a fin de determinar el valor de las
mercancías importadas, el cual diferirá en muchos casos de su valor de factura103.

3.3.2. Evolución.

En 1947 el Consejo de Cooperación Aduanera de Bruselas aprobó el primer Código del


Valor en base a la denominada “Definición del Valor de Bruselas” (DVB), el cual se mantuvo
vigente a nivel mundial hasta la aprobación del Código de Valor del GATT que consagró el
sistema del valor de transacción, constituyo la alternativa a los riesgos de subvaluación de
los comerciantes y de arbitrariedad de las aduanas. En ese sentido, para los países que son
miembros de la Organización Mundial de Comercio (OMC) valorar implica “cumplir con el
compromiso de hacerlo conforme a las reglas de un Tratado Internacional: el Acuerdo para
la Aplicación del artículo VII del GATT, conocido coloquialmente como Código del valor
GATT”104.

Si bien fue en abril del 2000 que se hizo plena la aplicación del Código del Valor GATT en el
Perú, ello fue resultado de un proceso iniciado con la Decisión 326 (1992) de la Comunidad
Andina que obligaba a los países miembros a aplicarlo. En 1994 con la Resolución
Legislativa 26407 se incorpora el Acuerdo a la legislación nacional sin embargo su
aplicación seria postergada hasta el año 2000. La aplicación del Sistema de Valor de
Transacción fue reglamentado por nuestra legislación mediante Decreto Supremo 186-99-
EF (en adelante Reglamento de Valoración) y desarrollado por la administración aduanera
en el Procedimiento Especifico Valoración de mercancías según el Acuerdo de Valoración
de la OMC (en adelante Procedimiento INTA.PE.01-10a)105.

De conformidad con el artículo 22º de la Decisión 671 de la CAN también forman parte del
ordenamiento legal comunitario “las Decisiones del Comité de Valoración en Aduana de la

103
RTF 187-A-2000 Jurisprudencia de observancia obligatoria (SGS-Intendencia Nacional de Fiscalización
Aduanera).
104
ZOLEZZI, Daniel. Valorar Tarea Jurídica. En: Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de Derecho
Aduanero. México: Ediciones Fiscales ISEF, mayo 2006.P. 357
105
Aprobado en su versión 6 con Resolución Nº 491-2010-SUNAT/A

68
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Módulo: Derecho Aduanero

Organización Mundial del Comercio, así como las Opiniones Consultivas, Comentarios,
Notas Explicativas, Estudios de Casos y Estudios del Comité Técnico de Valoración de la
Organización Mundial de Aduanas”. Por lo cual todos estos instrumentos internacionales
deberán tenerse en cuenta para determinar el valor en Aduanas en el Perú, dada su
condición de país miembro de la CAN.

Cuadro N° 8: Base legal Valoración en el Perú.

Para recordar

APUNTES: Derechos Ad/Valorem y derechos Específicos

Con el surgimiento de los Estados la historia de los derechos de importación


reflejaba dos formas tradicionales de cobrarlos:
 Por un porcentaje de su valor (sistema ad/valorem)
 Por una suma fija por cada bulto, pieza u otra unidad de medida, por lo
general, el peso (sistema específico).
Frente a ese dilema los Estados prefirieron los sistemas ad/valorem sobre los
sistemas de derechos específicos. Dicha elección obedeció a la diversidad de
unidades de medida y monedas existentes en los diferentes países, lo cual atentaba
contra la armonización. Además, tras la revolución industrial cuando aumentaron la
complejidad y el valor agregado de las mercancías, el sistema específico se
desnaturalizó teniendo en cuenta que las mercancías de menor tamaño resultaban
siendo las más costosas (joyas, artefactos electrónicos y equipos informáticos).

69
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3.3.3. Los Métodos de Valoración.

De acuerdo al Código del Valor de la OMC, los procedimientos o métodos para determinar el
valor en Aduanas son los siguientes:
Valor de transacción de las mercancías que se valoran.
Valor de transacción de mercancías idénticas
Valor de transacción de mercancías similares
Procedimientos sustractivos
Procedimiento basado en el coste de producción
Procedimiento llamado del “último recurso”.

Como señala Pelecha estos diferentes métodos de valoración no se pueden aplicar


arbitrariamente por las administraciones aduaneras, sino que deben aplicarse siguiendo el
orden expuesto (a excepción del v y vi que pueden aplicarse indistintamente106.

Para recordar

APUNTES: Primer Método de valoración


Valor de Transacción

De acuerdo al Código de Valoración de la OMC el valor de transacción se


define como el precio realmente pagado o por pagar por las mercancías
cuando éstas se venden para su exportación al país de importación, ajustado
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 8°, a partir de esa noción
entendemos en primer lugar que la Valoración para efectos de la OMC es una
Valoración para las importaciones y en segundo lugar que no siempre existe
una coincidencia entre el precio pagado o por pagar y el valor de transacción,
pues se admiten una serie de ajustes contemplados en el artículo 8º.

Los seis métodos se encuentran precisados en el artículo 2º del Reglamento para la


Valoración de Mercancías y desarrollados en el Procedimiento INTA-PE.01-10a, como
señala Gonzales Bianchi de la existencia de una regulación por la ley de los métodos de
valoración fluye sin duda la conclusión de que el acto de valoración aduanera efectuada por
la administración es un acto reglado107.

106
En: Código Aduanero comunitario p. 61
107
GONZALES BIANCCHI volumen 1 p. 44. El autor uruguayo señala que en la valoración “no existe al respecto
discrecionalidad de la administración (o sea la posibilidad de optar entre dos o más soluciones, todas ellas
jurídicamente validas). Podrá a lo mas hablarse en ciertos casos de una cierta indeterminación del concepto de
“valor en aduana” pero para llegar a su determinación, el camino jurídico esta estrictamente marcado por la ley y
la administración deberá llegar al concepto por procedimientos técnicos con prescindencia de toda
discrecionalidad administrativa.

70
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3.3.4. Procedimiento de Valoración.

Si el valor de transacción no puede determinarse en base a los documentos presentados en el


despacho aduanero de Importación- por ejemplo, si no se tiene una traducción de la factura
comercial que sustenta la DUA-, surge la duda razonable de la administración la cual deberá
notificar al importador para que presente documentos adicionales108 y solamente si después
de dicha notificación no puede acreditarse el precio, recién se recurrirá a los otros métodos
para determinar el valor en aduana109.

Para la verificación del valor declarado el funcionario aduanero utiliza como herramienta
principal el SIVEP, Sistema de Verificación de Precios, que es el banco de datos de precios
de referencia que la administración alimenta con catálogos, listas de precios y valores
declarados en otros despachos110.

El procedimiento de duda razonable puede durar de tres meses a un año, culminando con la
aclaración de la duda por el importador o con la confirmación de la misma por la
administración que procede a formular una Resolución de Determinación (denominada por
leyes anteriores como “cargo”). Si el usuario quiere que la valoración no impida el levante de
su carga debe presentar una garantía o pagar el valor determinado por la aduana sobre el
cual puede pedir devolución.

Sobre la aplicación de los métodos de valoración el Tribunal Fiscal ha emitido jurisprudencia


de observancia obligatoria: Resolución 3893-A-2013.

108
RTF 3893-A-2013 (jurisprudencia de observancia obligatoria) “El hecho que los requisitos para la aplicación
del Primer método de valoración aduanera no puedan ser acreditados con la factura comercial que se presenta a
despacho aduanero no tiene como consecuencia jurídica que tales requisitos se tengan por no cumplidos (…)
sino que implica la notificación de una “duda razonable” y con ello el importador se encuentra en la posibilidad
legal de probar que su transacción cumple dichos requisitos a través de información adicional y de documentos
distintos a la factura comercial (p. 10)
109
RTF 3893-A-2013 (jurisprudencia de observancia obligatoria) “El valor en Aduanas de las mercancías
importadas no se determinará en aplicación del método del valor de transacción por falta de respuesta del
importador a los requerimientos de la administración o cuando las pruebas aportadas no sean idóneas o
suficientes para demostrar la exactitud del valor declarado” (p. 8)
110
INTA.PE.01.10a (versión 6) : VI.A2.2. Para la verificación del valor declarado el funcionario aduanero utiliza
como referencia un indicador de precios registrado en el SIVEP o en otros medios, o un precio de referencia.
Para tal efecto, toma en cuenta lo siguiente:
a) Que la referencia utilizada corresponda a una mercancía idéntica o similar del mismo país de origen
(producida en el mismo país) y del mismo país de embarque (país de exportación) que el de la mercancía que se
está valorando.
b) Que la referencia utilizada corresponda a una mercancía idéntica o similar que haya sido exportada al Perú y
cumpla alguna de las siguientes condiciones, aplicadas de forma sucesiva y excluyente:
i) Corresponda al mismo proveedor en el mismo momento.
ii) Corresponda a otros proveedores en el mismo momento.
iii) Corresponda al mismo proveedor en un momento aproximado.
iv) Corresponda a otros proveedores en un momento aproximado.
Tratándose de un momento aproximado, la referencia puede ser anterior o posterior. En caso de igualdad de
aproximación se prefiere la anterior. De prevalecer varias referencias luego de aplicar estos criterios, se utiliza la
referencia de valor más bajo.

71
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Cuadro N° 9: Mecanismos para descartar primer método de valoración.

3.4. Nomenclatura y clasificación arancelaria.

La Aduana tiene como finalidad principal el control del tráfico de mercancías y a efectos de
realizar este control es requisito fundamental el empleo de una técnica que permita una vez
que ingresa o sale una mercancía determinar si esta afecta a algún gravamen o alguna
prohibición o restricción, para lograrlo deberá ubicarla en un Código Universal de cuya
lectura podamos determinar la suerte de la mercancía que importamos o exportamos, esa
técnica es la Clasificación Arancelaria y ese Código ecuménico es la Nomenclatura
Arancelaria.

3.4.1 La Nomenclatura Arancelaria.

Es una relación ordenada de mercancías agrupadas por su materia o uso y que permiten a
las administraciones de aduanas y operadores de comercio exterior conocer de manera
exacta cuales son los tributos o las restricciones que afectan la importación o exportación de
dichas mercancías y que tienen aplicación universal en virtud de la vigencia del llamado
Sistema Armonizado.

a. El Sistema Armonizado. Es la Nomenclatura internacional establecida por la


Organización Mundial de Aduanas, basada en una clasificación de las mercancías
conforme a un sistema de códigos de 6 dígitos aceptado por todos los países
participantes. Éstos pueden establecer sus propias subclasificaciones de más de 6
dígitos con fines arancelarios o de otra clase.

Es una nomenclatura legal y lógica, con un total de 1241 partidas agrupadas en 98


capítulos, a su vez articulados en 21 secciones.

72
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Módulo: Derecho Aduanero

Idea importante

En el Sistema Armonizado:

Las secciones tienen un orden progresivo partiendo de las mercancías en


estado naturales (capítulo I Animales Vivos) hasta los productos más
complejos (sección XXI objetos de arte o colección).
Los capítulos Son agrupaciones de mercancías que tienen relación entre sí
por compartir características y funciones o ser de determinadas actividades
industriales, se subdividen en subcapítulos para un mejor orden.
Las secciones, los capítulos y los subcapítulos tienen títulos que en
forma abreviada nos dicen los artículos que en ellos se han incluido,
estos solo tienen “valor indicativo”.

De las seis cifras que conforman el Código del Sistema Armonizado, las cuatro primeras
son el número de partida y la unión de estas con otras dos constituye el número de
subpartida111

La partida es un código de cuatro cifras que designa una o varias mercancías o


categorías de mercancías respecto al capítulo que pertenecen. Los dos primeros
números identifican el número de capítulo y los dos siguientes la posición o
ubicación en el Capítulo.. Así, por ejemplo una llama peruana dentro del sistema
armonizado se clasificaría en la Sección I: Animales Vivos y productos del reino animal,
capítulo 1 Animales vivos, partida 01.06 los demás animales vivos.

Las partidas pueden desagregarse en subpartidas de seis dígitos, en el arancel se


representan por un guion, se completan con un código 00 cuando la partida no se ha
subdividido o desagregado.

El Perú con Decreto Supremo 011-98-RE decidió adherirse al Convenio Internacional


del Sistema Armonizado de designación y codificación de mercancías, a su anexo y al
Protocolo de Enmienda.

111
HUAMANTINCO, Tomás. Materiales de enseñanza de Nomenclatura Arancelaria. Lima: Escuela Nacional de
Aduanas, 1994. Debe precisarse que el número de partidas y subpartidas ha sido objeto de una serie de
Enmiendas efectuadas por el Comité del Sistema Armonizado.

73
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Cuadro N° 10: Estructura del sistema armonizado.

a. Secciones (XXI)
b. Capítulos (98)
c. Sub Capítulos
d. Partidas (1241)
e. Sub Partidas (5225)
f. Notas de sección, de Capítulo, de Sub Partida
g. Reglas generales interpretativas (6)

Debe tenerse en cuenta que el sistema armonizado sigue un orden de acuerdo al origen
o a la materia a la que pertenecen las mercancías (reino animal, vegetal o mineral) y su
grado de elaboración (estado natural o manufacturas) que va desde el capitulo 1 al 83 y
de acuerdo a su uso o función teniendo prioridad el aspecto tecnológico y/o utilitario de
su fabricación, en los capítulos que van del 84 al 97.

b. La NANDINA. Si el sistema Armonizado es de seis cifras, a nivel de la Comunidad


Andina se han desagregado las subpartidas para llegar a una nomenclatura de ocho
dígitos denominada NANDINA (Nomenclatura Común de los Países Miembros del
Acuerdo de Cartagena) basada en el propio Sistema Armonizado –Decisión 766- , su
código numérico de ocho dígitos corresponde dos dígitos al Capítulo, dos dígitos a la
Partida, dos dígitos a la subpartida y los dos últimos dígitos las Subpartidas
subregionales, cuando las cifras 7 y 8 son cero, significa que la Comunidad Andina no
ha realizado ningún desdoblamiento. Por ejemplo en la Subpartida del Sistema
Armonizado 01.06.13 (camélidos sudamericanos) la NANDINA ha efectuado los
siguientes desdoblamientos: 0106.13.10 De peletería para reproducción o cría
industrial; 01.06.13.11 Llamas, 0106.13.12 Alpacas, 01.06.13.19 –Los demás.

c. Arancel de Aduanas. Elaborado sobre la base del Sistema Armonizado y la Nandina


el arancel de aduanas peruano es una Nomenclatura de diez dígitos, en la cual se han
efectuado desdoblamientos agregando dos cifras al Código de la NANDINA, por lo que
ningún producto se podrá identificar en el Arancel de Aduanas sin que sean
mencionadas las diez cifras denominándose Subpartida arancelaria nacional. Así, por
ejemplo en el caso de la merluza en bloques, sin piel ni espina se clasificaría en la
subpartida arancelaria nacional 03.04.74.00.20.

En aquellos casos que no ha sido necesario desdoblar la Subpartida Subregional –


NANDINA- se han agregado dos ceros para completar e identificar la Subpartida
Nacional del Arancel de Aduanas (es el caso de los toros de lidia, partida
01.02.29.10.00).

74
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Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 11 Arancel de Aduanas.

El Arancel de Aduanas peruano se presenta tabulado en tres columnas que corresponden a:


Código de subpartida nacional, descripción de mercancías y derechos de Aduana –
Ad/valorem que le corresponden a pagar. Donde los derechos de aduana se expresan en
porcentajes que se aplicarán sobre el valor imponible de las mercancías. En el ejemplo
antes citado el arancel contempla la siguiente forma:

03.04.74.00.20. Merluza en bloques sin piel, sin espinas 0%

3.4.2. La Clasificación Arancelaria.

a. Definición. La clasificación arancelaria es un método lógico por el cual, de acuerdo a


determinadas reglas y criterios se logra la codificación de una mercancía dentro de una
nomenclatura.

Según reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal “la clasificación arancelaria de una
mercancía implica 2 etapas, la primera correspondiente a su estudio merceológico con
el propósito de establecer su descripción y características, y una segunda etapa, que
tomando en cuenta los resultados del estudio mencionado así como las Reglas
Generales de interpretación del Arancel de Aduanas aplicables al caso y demás
normas, ubique la mercancía descrita en el universo arancelario”112.

112
RTF 7379-A-2004 : IFGRA

75
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Módulo: Derecho Aduanero

Idea importante

Antes de clasificar el funcionario aduanero debe tener conocimiento de la


mercancía el cual se obtiene de:
1. Muestras, catálogos, fichas técnicas y documentación gráfica.
2. Denominación comercial y técnica de la mercancía.
3. Descripción e información detallada respecto a sus características,
forma de presentación, análisis cualitativo y cuantitativo de su
composición.
4. Uso, funcionamiento o aplicación de la mercancía”.

Como el Arancel de Aduanas ha sido elaborado sobre la base del Sistema Armonizado,
la clasificación se rige por las Notas Legales de Sección, de Capítulo, de partida y de
subpartida, así como las Reglas Generales de Interpretación que forman parte de dicha
Nomenclatura, las cuales tienen validez jurídica en la medida que se encuentran
inmersas en un Convenio internacional incorporado a la legislación nacional.

Las Notas Legales definen el alcance preciso de cada subpartida, partida, capítulo o
sección, mediante definiciones generales, una lista exhaustiva de ejemplos típicos, de
inclusiones o exclusiones.

b. Las Reglas interpretativas. Estas reglas establecen los principios para clasificar
mercancías y tienen un orden de prelación.

La Primera, Segunda, Tercera y Cuarta se aplican en ése orden y clasifican a las


mercancías a nivel de partida solamente. Nos dicen que los títulos del arancel solo
tienen valor indicativo y tienen prioridad las Notas Legales, que los productos
incompletos o desmontados pueden clasificarse como completos, acabados o montados
y que en caso de duda se aplica la partida más específica y en caso de productos
surtidos, aquel que le da su valor esencial. La Regla Quinta dispone la clasificación de
los continentes con que se presentan. La Regla Sexta clasifica las mercancías a nivel
de subpartida.

c. Resolución de Clasificación Arancelaria.- Si bien la regla es que en toda Declaración


el despachador de aduanas asigna una partida y durante el aforo o la fiscalización
posterior la aduana puede confirmarla o modificarla. La clasificación arancelaria de
mercancías, también puede ser efectuada por la Administración Tributaria, a solicitud
del importador, con la finalidad de uniformizar criterios, mediante la expedición de una
Resolución.

76
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Módulo: Derecho Aduanero

Con la suscripción del TLC con los Estados Unidos a fin de facilitar el despacho se
buscó que estas clasificaciones se realicen antes de la llegada de la mercancía bajo la
modalidad “Advance Ruling” o Resolución Anticipada “la cual se emite a petición
escrita de un importador en su territorio, o de un exportador o productor en el territorio
de la otra parte” (Norma 5.10). Estas resoluciones se encuentran reguladas en los
artículos 210 y siguientes de la Ley General de Aduanas.

El Procedimiento Específico INTA-PE.00.09 (Versión 3) Clasificación Arancelaria de


Mercancías113, en el numeral 9 del rubro VI -Normas Generales, señala que la
Intendencia Nacional de Técnica Aduanera es la encargada de determinar la
clasificación arancelaria de la mercancía y que sus resoluciones constituyen
pronunciamientos de observancia obligatoria para todas las Intendencias de Aduana de
la República

d. La multa por mala clasificación. La mala clasificación es un supuesto de infracción


contemplado en la mayoría de legislaciones. La Ley peruana en su artículo 192º inciso
b) numeral 5 establece que son sancionados con multa los despachadores de aduana,
cuando asignen una subpartida nacional incorrecta por cada mercancía declarada y
esta tenga incidencia tributaria.

3.5. Prenda aduanera.

En materia aduanera se habla de Prenda Aduanera como derecho que tiene el Estado, por
mandato de la ley, de disponer de las mercancías que no han cumplido oportunamente con
las obligaciones aduaneras derivadas de su paso a través de las fronteras del territorio
aduanero.

De forma tal que en virtud de la existencia de la Prenda aduanera podemos hablar de los
derechos aduaneros como tributos con garantía real, en los cuales si bien la obligación del
impuesto es siempre una obligación personal la ley puede agregar una garantía real sobre
la cosa gravada por el impuesto114. En virtud de la Ley el Estado se convierte en Acreedor
prendario o simplemente Acreedor garantizado.

Así, el artículo 175° de la Ley peruana dice que "Las mercancías que se encuentren bajo la
potestad aduanera están gravadas como prenda legal en garantía de la deuda tributaria
aduanera, de las tasas por servicios y del cumplimiento de los requisitos establecidos en el
presente Decreto Legislativo y su Reglamento y no serán de libre disposición mientras no se
cancele totalmente o se garantice la citada deuda o tasa y/o se cumplan los requisitos”.

Conforme dicha definición la prenda aduanera no solo garantiza el cumplimiento de los


tributos sino también de las otras obligaciones aduaneras, es por ello que el incumplimiento
de requisitos técnicos de rotulado o la falta de permisos del sector para el ingreso o salida
de mercancías restringidas puede ameritar la inmovilización o incautación de la carga.

113
Aprobado por Resolución 507-2012-SUNAT/A.
114
VALDES COSTA, Ramón. Curso de Derecho Tributario. Bogotá: Editorial Nomos, 1996. p. 101

77
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Módulo: Derecho Aduanero

La prenda es el principal medio de protección del crédito aduanero y según Anabalón otorga
al Estado los derechos de retención, persecución, secuestro, venta y preferencia sobre la
mercancía115.

Todos estos atributos son reconocidos por las legislaciones aduaneras latinoamericanas, en
el caso peruano el artículo 175º de la Ley dice que “el derecho de prenda aduanera es
preferente, especial y faculta a la SUNAT a retener las mercancías que se encuentren bajo
su potestad, perseguirlas en caso contrario, comisarlas, ingresarlas a los almacenes
aduaneros y disponer de ellas en la forma autorizada por el presente Decreto Legislativo y
su Reglamento, cuando éstas no se hubiesen sometido a las formalidades y trámites
establecidos en los plazos señalados en el presente Decreto Legislativo o adeuden en todo
o en parte los derechos arancelarios e impuestos que las afectaban”. El experto español
Castilla precisaba que en materia aduanera sólo cuando no se puede ejercer el derecho de
prenda se acudirá al procedimiento de Cobranza Coactiva116.

Idea importante

La Prenda Aduanera se establece sobre la mercancía materia de despacho


aduanero por mandato legal y es distinta de la prenda que proviene de un
contrato y que la aduana admite para garantizar fraccionamientos, o de las
prendas sobre los vehículos que trasladan mercancías en tránsito
internacional o de las prendas sobre los vehículos de turismo que ingresan
por regímenes especiales.

3.6. Abandono legal.

En las Aduanas existe la figura del abandono legal como un castigo a la desidia del
importador que no cumple con sus trámites aduaneros en el plazo de Ley pasando su
mercancía a poder del fisco.

3.6.1 Plazos.

El artículo 178º de la Ley establece que se produce el abandono legal cuando la mercancía
no haya sido solicitada a destinación aduanera en el plazo de treinta (30) días calendario
computados a partir del día siguiente del término de la descarga, así como también aquellas
que habiendo sido solicitadas a destinación aduanera, no hayan culminado su trámite dentro
de los treinta (30) días calendario siguientes a la fecha de numeración de la declaración.

115
ANABALON, op. cit. p. 151.
116
CASTILLA, Manuel. Procedimientos Aduaneros. Lima: Seminario Internacional LA ADUANA FRENTE AL
SIGLO XXI. publicación del Proyecto BID-Aduanas p. 13

78
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Módulo: Derecho Aduanero

El hecho de que la mercancía pase a poder del fisco por incumplimiento de los plazos tiene
su origen en el carácter privilegiado del crédito tributario que la afecta a través del derecho
de prenda (supra). Como señala Marquez “la mercancía constituye la primera y mejor
garantía del pago de la deuda tributaria pero no solamente cuando esta se ha determinado
sino con anterioridad por el crédito no concretado. Por ello afecta a la mercancía sin que
nazca la obligación tributaria aduanera”117.

De conformidad con ello, no existiendo obligación tributaria nacida ni en suspenso en el


régimen de exportación definitiva, y en consecuencia no teniendo razón de ser la prenda, no
procede el abandono legal de la mercancía en dicha destinación.

Jurídicamente puede entenderse el Abandono como una presunción juris tantum de cesión
de la mercancía en favor del erario, es juris tantum porque admite prueba en contrario (la
Declaración de Importación antes del remate).

3.6.2. Disposición.

De conformidad con el artículo 180º de la Ley “Las mercancías en situación de abandono


legal, abandono voluntario y las que hayan sido objeto de comiso serán rematadas,
adjudicadas, destruidas o entregadas al sector competente”.

El artículo 181º también permite la nacionalización de la mercancía en abandono y el


artículo 136º del Reglamento admite excepcionalmente el reembarque.

a. Remate: El remate es el procedimiento que permite a la aduana subastar las


mercancías abandonadas o decomisadas con la finalidad de recuperar los ingresos
públicos que se hubieran generado si se seguía un despacho normal

El remate puede realizarse a sobre cerrado o por internet, “de acuerdo a las condiciones
publicadas en el portal de la SUNAT”, según lo señalado en el artículo 238° del
Reglamento y tiene las siguientes etapas: La Agrupación de las mercancías en lotes
(Lotización), su avalúo (Tasación), la Exhibición, Ejecución (no necesariamente con
martillero público) y su Entrega al postor ganador (que concluye con la entrega de una
Póliza de Adjudicación).

b. Adjudicación: De conformidad con el artículo 239º del Reglamento “Las entidades del
Estado, podrán ser beneficiadas con la adjudicación de mercancías que contribuyan al
cumplimiento de sus fines, así como a la mejora en su equipamiento o infraestructura” y
“Conforme a las condiciones que establezca la Administración Aduanera, las
Instituciones Asistenciales, Educacionales o Religiosas sin fines de lucro podrán ser
igualmente beneficiadas con dichas adjudicaciones”. El artículo 241° del Reglamento
establece como restricción la adjudicación al dueño, consignatario o infractor, por lo cual
si una entidad asistencial recibe una donación y por negligencia la deja caer en
abandono no podría recuperarla a través de una adjudicación.

117 MARQUEZ y MARQUEZ. Antonio. Renta de Aduana. Madrid: Editorial de Derecho Financiero p. 218

79
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

c. Destrucción: De conformidad con el artículo 187º de la Ley, la administración opta por


la destrucción sólo en aquellos casos donde no es posible su remate o adjudicación, por
razones de seguridad nacional (mercancías contrarias a la soberanía como aquellos
impresos o libros que mutilan el territorio patrio), salud (alimentos y medicinas no aptas
para el consumo humano), moral y orden público (lo que podría entenderse como “salud
espiritual” y que incluye todo material pornográfico). Además existen razones
económicas (cigarrillos y licores,) o de defensa a la propiedad intelectual (los
denominados productos “piratas”: CD, DVD, libros o impresos que vulneran los
derechos de autor).

d. Entrega al sector competente: De conformidad con el artículo 186º de la Ley, las


mercancías restringidas en abandono legal o comisadas, son puestas a disposición de
los sectores competentes encargados de su control, a efectos que sean ellos los que
determinen su destino final.

80
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 3

 El control del tráfico de mercancías es la función esencial, sin cuyo ejercicio las
aduanas no son tales.

 El control aduanero se ejerce sobre un territorio aduanero que coincide con el


territorio nacional y comprende la zona primaria como la zona secundaria.

 El control aduanero no es total sino selectivo y se ejerce en base a un sistema de


análisis de riesgo.

 La titularidad de la Potestad Aduanera es exclusiva de la SUNAT y le permite


efectuar las acciones ordinarias y extraordinarias contempladas en el artículo 165º de
la Ley General de Aduanas, aplicando medidas preventivas de incautación e
inmovilización y las medidas en frontera sobre productos piratas.

 La administración aduanera debe efectuar la valoración de las mercancías conforme


a los métodos establecidos en el Código del Valor de la OMC (articulo VII del GATT)
que siguen un orden de prelación a partir del valor de transacción siguiendo
posteriormente con la comparación con mercancías idénticas o similares, los
sustractivos, de costo de producción y finalmente el denominado último recurso.

 La administración aduanera debe clasificar las mercancías conforme a las Reglas


interpretativas establecidas en el Sistema Armonizado, nomenclatura internacional
que sirve de fundamento al Arancel de Aduanas vigente.

81
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 3

Lectura 4: BASALDUA, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones


esenciales y contingentes. En: Revista de estudios aduaneros N° 18. Buenos
Aires: Instituto Argentino de Estudios aduaneros., 2007. P. 37

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. Para el autor ¿Cuál es la función esencial de las aduanas?

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

2. En base al concepto de Regímenes Aduaneros Económicos del autor ¿Qué


destinaciones de la Ley General de Aduanas tienen dicha calidad?

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

3. En base a la lectura enumere tres funciones fiscales y tres funciones extrafiscales


que realiza la Administración Aduanera en el Perú.

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

4. En base a la lectura identifique tres características del derecho Aduanero que lo


llevan a concluir que no forma parte del Derecho Tributario.

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

82
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 3

Resolución del Tribunal Fiscal 7704-A-2005 (jurisprudencia de observancia


obligatoria)

Preguntas orientadoras para el caso práctico:

1. Señale cuales son las normas supranacionales que sirven de fundamento al


Reglamento de Valoración?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

2. Cuáles son las formalidades que deben seguirse para nacionalizar una mercancía
conforme la Ley General de Aduanas?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

3. Analice el criterio jurisprudencial adoptado por el Tribunal Fiscal en el presente caso

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

_____________________________________________________________________

83
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Unidad RAMAS DEL DERECHO ADUANERO


4

Presentación de la Unidad 4.

El derecho Aduanero se vale de instrumentos diversos para regular el tráfico internacional de


mercancías y no se limita a los de naturaleza tributaria. Por lo cual el contenido del Derecho
Aduanero además de incluir principios e instituciones propias que hemos visto anteriormente
y las normas impositivas de vieja data, comprende normas administrativas, procesales,
penales y de derecho internacional.

En esta unidad se trata de sistematizar al interior del Derecho Aduanero este conjunto de
normas que tienen como común finalidad regular el tráfico internacional de mercancías.

Preguntas guía para el estudio de la unidad 4

1. ¿Qué rama del derecho Aduanero es la que constituye el eje del control
aduanero?
2. ¿Cuál es la relación entre las Aduanas y el Poder Judicial?
3. ¿Quienes actúan como segunda instancia en los procedimientos aduaneros
contra las sanciones de multa o suspensión?
4. ¿Qué regula el Derecho Penal Aduanero?

Introducción de la Unidad 4.

Cuando en el Derecho se hablan de ramas, se reconoce por un lado la especialidad de


ciertas normas que justifican su análisis independiente y por otro el reconocimiento de un
tronco común del cual todas ellas son dependientes. Pero dicha ramificación no culmina con
la autonomía de aquel conjunto de normas que tienen una finalidad común, como ocurre en
el caso del Derecho Aduanero respecto a la regulación del comercio internacional. En ese
sentido las distintas ramas del Derecho para un mejor estudio se dividen a su vez en
subconjuntos cada uno de los cuales tienen características peculiares que los distinguen de
los otros. En ese sentido de acuerdo a su ligazón hacia afuera con las otras ramas del
Derecho y hacia dentro con las distintas finalidades especificas del control aduanero, para
un mejor estudio el Derecho Aduanero, puede dividirse en las siguientes ramas:

Derecho Constitucional Aduanero,


Derecho Administrativo Aduanero,
Derecho Tributario Aduanero,

84
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Módulo: Derecho Aduanero

Derecho Aduanero Material,


Derecho Procesal Aduanero,
Derecho Penal Aduanero y
Derecho Internacional Aduanero.

De ellos los elementos de autonomía solo se aprecian en el Derecho Aduanero Material, en


los otros, como señala Valdés Costa a propósito del Derecho Tributario "sostengo que se
trata de normas de las respectivas ramas que establecen excepciones aplicables a esta
materia. Por lo tanto siguen siendo normas pertenecientes a las ramas originarias regidas
por sus principios y conceptos propios, en cuanto no están derogados o modificados por la
materia (aduanera)" 118, lo cual nos llevaría a afirmar como Sainz de Bujanda que son ramas
de derecho público con sectores proyectados sobre la materia aduanera.

Dicho, esto en la presente unidad analizaremos las distintas ramas del Derecho Aduanero.

4.1. Derecho constitucional aduanero.

Es la rama que estudia las normas fundamentales que disciplinan el ejercicio de la Potestad
aduanera teniendo en cuenta que, como señala el Tribunal Constitucional, toda potestad
“en el contexto de un Estado de Derecho, está condicionada en cuanto a su propia validez,
al respeto de la Constitución, los principios constitucionales y, en particular, a la observancia
de los derechos fundamentales”119.

En materia de potestad tributaria siendo la Aduana parte de la administración tributaria, goza


del “poder tributario” sin embargo su accionar respecto a los obligados está limitado por el
cumplimiento de los principios de Legalidad y de respeto a los derechos fundamentales,
contenidos en el artículo 74º de la Constitución, aunque por mandato constitucional su
impuesto fundamental, el derecho arancelario puede ser emitido por una norma de rango
inferior: Decreto Supremo.

Algunas jurisprudencias relevantes vinculadas al tema son:

Jurisprudencia del Tribunal Constitucional 904-2004-AA:


En el presente caso, la cuestión relevante es determinar si la incautación del vehículo de
la recurrente ha vulnerado su derecho de propiedad. Así, a tenor del artículo 70° de la
Constitución, el ejercicio de este derecho sólo puede ser limitado por ley. Por otro lado,
según el artículo 12° de la Ley de Delitos Aduaneros, supra 2, el Fiscal ordenará la
incautación y secuestro de las mercancías, medios de transporte, bienes y efectos que
constituyan objeto del delito, los que serán custodiados por ADUANAS en tanto se expida
el auto de sobreseimiento, o la sentencia condenatoria o absolutoria proveniente de
resolución firme que ordene su decomiso o disponga su devolución al propietario

118
VALDEZ COSTA, Ramón. En "Principio de Igualdad de las partes en la Relación Jurídica Tributaria", Revista
del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Volumen 21 diciembre 1991. p. 105
119
STC N° 1003-1998-AA/TC

85
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Módulo: Derecho Aduanero

Exp. 042-2005 Resolución 08 Segunda Sala Especializada en lo civil de Piura.

No procede acción de amparo en nombre de la libertad de trabajo contra la sanción


aduanera de internamiento temporal de vehículos que conducen mercancía de
contrabando “Que es evidente que ante el traslado de combustible de procedencia
extranjera y en bidones, sin la documentación correspondiente, al constituir infracciones
pasibles de sanción, la Intendencia de Aduanas de Paita, luego de evaluar y merituar las
actas de incautación y el informe emitido por la Oficina de Oficiales de Aduanas en uso
de sus facultades expide la citada resolución imponiendo la sanción correspondiente, lo
que no contraviene con la libertad de trabajo porque esta debe realizarse con sujeción a
la ley, que constituye un límite establecido en el propio inciso 15) del artículo 2 de la
Constitución Política del Perú

Sentencia del Tribunal Constitucional.


Exp. 6055-2007-AA (Caso Javier Pereyra Aguilar)

Conforme ha sido desarrollado por este Tribunal en la STC N.º 1210-2004-AA/TC, “la
incautación en el ámbito aduanero es una medida preventiva y provisional, consistente en
el apoderamiento forzoso, por parte de las autoridades competentes, de los bienes objeto
de los delitos de contrabando o defraudación de rentas de aduanas, hasta la expedición
de la sentencia o resolución que decida su situación legal”. Siendo ello así, la incautación
del vehículo materia de autos, aunque importa una restricción del derecho de propiedad,
no constituye una afectación irrazonable o arbitraria, pues dicha incautación se encuentra
justificada en razón de la existencia de una investigación fiscal sobre el ingreso de dicho
bien

Sentencia Acción Popular Expediente 458-2000-LIMA


(Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de
la República)

“A tenor del artículo 74 de la Carta Magna, los aranceles y tasas se regulan mediante
Decreto Supremo de modo que el Ejecutivo cuenta con plena facultad solo para fijar el
arancel especial a que se refiere la Ley 27688 sino también para señalar entre quienes
debe ser distribuido, a lo que se suma que la distribución especial efectuada mediante el
decreto Supremo N° 005-2007-MINCETUR es perfectamente concordante con la finalidad
establecida en el artículo 1 de la Ley de Zona Franca y Zona comercial de Tacna, de
modo que no se configura en él transgresión a la Ley ni a la Constitución”.

Como señaló el vocal Landa en su Voto singular (Sentencia del Tribunal Constitucional
Expediente 3116-2009-AA) plantear una demanda con el único propósito de inaplicar una
norma, como sucede en el caso concreto, significaría reemplazar la acción popular -o en
su caso, la inconstitucionalidad- por un proceso de tutela de derechos fundamentales -
específicamente, el amparo-, sin que medie una pretensión particular para quien plantea
la demanda.

86
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Módulo: Derecho Aduanero

4.2. Derecho administrativo aduanero.

El Derecho Administrativo Aduanero debemos entenderlo dentro del Derecho Administrativo,


partiendo de la premisa que en casi todos los Estados existe un servicio nacional de
aduanas que es un servicio público que se ejercita a través de una organización
denominada Aduana.

A fin de controlar el tráfico internacional de mercancías los Estados siempre contaron con un
organismo ad-hoc que con el tiempo pasó a denominarse Aduanas, primero como
manifestación de su soberanía (control de puertos y rutas del comercio), luego para
recaudar tributos y finalmente para orientar la economía hacia una política controlista de
protección de su industria o a otra liberal, incentivando la competitividad.

4.2.1. Definición.

Entendido desde la perspectiva del Derecho Administrativo el Derecho Administrativo


Aduanero podría entenderse como la rama del Derecho Administrativo que tiene por objeto
la organización del control del tráfico internacional de mercaderías”120.

Entendido desde la perspectiva del Derecho Aduanero, que es la materia de análisis,


podríamos definir al Derecho Administrativo Aduanero como aquel que se ocupa de las
relaciones entre la administración aduanera y los particulares (no solo contribuyentes sino
integrantes del servicio aduanero), estudiando a la administración y sus facultades.

4.2.2. La Organización Administrativa Aduanera.

En el Perú la Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración Tributaria121,


SUNAT, que absorbió en el año 2002 a la Superintendencia Nacional de Aduanas122 es un
Organismo Técnico Especializado adscrito al Ministerio de Economía y Finanzas que cuenta
con personería jurídica de derecho público, con patrimonio propio y goza de autonomía
funcional, técnica, económica, financiera, presupuestal y administrativa123.

En el caso peruano el ROF de la SUNAT124 en su artículo 16º señala que la estructura de la


Superintendencia Nacional de Administración Tributaria de la cual dependen las Aduanas es
la siguiente: Alta Dirección (Consejo Directivo, Superintendencia Nacional, Superintendencia
Nacional Adjunta de Tributos Internos, Superintendencia Nacional Adjunta de Administración
interna y Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas), Órganos de Asesoramiento,
Órgano de Control, Órganos de Apoyo, Órganos de Línea (donde tienen competencia
aduanera la Intendencia Nacional de Técnica Aduanera y la Intendencia Nacional de
Prevención del Contrabando y Fiscalización Aduanera), Órganos de Defensa Jurídica y

120
BASALDUA, Derecho Aduanero p. 223.
121
Ley 29816: Ley de fortalecimiento de la SUNAT articulo 2º
122
Decreto Supremo 061-2002-PCM
123
Ley 29816: articulo 3º.
124
Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT: Aprobado por Decreto Supremo 115-2002-PCM y
modificado por Decreto Supremo 159-2012-PCM.

87
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Módulo: Derecho Aduanero

Órganos Desconcentrados (para el caso peruano las diecinueve aduanas de la República).

4.2.3. Relación con los otros entes públicos.

Únicamente podremos hablar de la relación de la Aduana con los otros entes públicos en la
medida que ella sea una entidad con autonomía. En el Perú existe autonomía del órgano
que cumple las funciones aduaneras, la SUNAT. Las relaciones las encontramos:

En la investigación y proceso de los delitos Aduaneros, que conforme la Ley 28008


implican relaciones con la Policía Nacional, el Ministerio Publico y el Poder Judicial.
En el despacho aduanero para el trámite de las mercancías restringidas o prohibidas,
de las donaciones a los sectores, de las entregas de mercancías en abandono y
comiso, de las adjudicaciones y de los cuadros insumo producto.

Por otro lado hay una relación directa con el Ministerio de Economía y Finanzas, MEF, no
sólo porque este regula el tema arancelario (suscribiendo los Decretos Supremos y
aprobando las tablas de derechos específicos) sino que en el caso de los procedimientos de
impugnación seguidos ante Aduanas si los mismos están vinculados a la obligación
tributaria, la última instancia administrativa la constituye un órgano colegiado ad-hoc del
MEF denominado Tribunal Fiscal (ver infra capítulo XIV Derecho Procesal Aduanero). Igual
suerte corren las denominadas quejas.

Con el Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (MINCETUR) la relación ha cobrado


importancia con la creación de la Ventanilla Única de Comercio Exterior la cual, de
conformidad con el artículo 9º de la Ley 28977: Ley de Facilitación del Comercio exterior125,
está a cargo de este Ministerio quien debe tramitar las autorizaciones y permisos necesarias
para la realización de las importaciones y exportaciones de mercancías restringidas,
manteniendo informado a la Aduana.

Con el Poder legislativo la relación está marcada por el Principio de Legalidad que rige todos
los actos de la administración aduanera que como órgano del Poder Ejecutivo al regular sus
procedimientos no puede transgredir las leyes ni desnaturalizarlas y al aplicar las leyes debe
ceñirse a lo que estas señalen (acto reglado).

Finalmente, el Poder Judicial el encargado de asegurar en última instancia que el ejercicio


del poder administrativo en general y la potestad aduanera en particular se encuentre
sometido a la Ley. Los jueces tienen jurisdicción aduanera en los procesos contenciosos, en
el ejercicio de las garantías constitucionales por los usuarios que se vean afectados por sus
derechos y en los procesos penales.

125
El Decreto Legislativo 1053 derogo la Ley 28977 con excepción de sus artículos 1, 9, 10, de los numerales
8.2, 8.3 y 8.4 del artículo 8 y del literal d) de la Tercera Disposición Complementaria y Final que permanecen
vigentes.

88
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Módulo: Derecho Aduanero

4.2.4. Relación con los administrados.

Se da a través de los actos administrativos. Ramón Parada define al acto administrativo


“como resolución unilateral de un poder público en el ejercicio de potestades y funciones
administrativas y mediante el que impone su voluntad sobre los derechos, libertades o
intereses de otros sujetos públicos o privados, bajo control de la Jurisdicción contencioso-
Administrativa”126.

Nótese de la definición que nos referimos a actos propios de aduanas en la esfera de su


competencia y que tienen efectos particulares, por lo cual un Reglamento o Circular que
afecta a una generalidad de personas no puede ser objeto de los mecanismos de
impugnación de los actos administrativos ni debe ser notificado a los usuarios.

En la Ley General de Aduanas no hay un título referido al acto administrativo aduanero, pero
el mismo puede inferirse de dicha norma y del Código Tributario, que es de aplicación
supletoria, así esta norma señala que la administración tributaria dentro de sus facultades de
recaudación, fiscalización y sancionatoria emite Ordenes de Pago, Resoluciones de
Determinación y Resoluciones de Multa, respectivamente (artículos 76, 77 y 78). Dentro de
las primeras encontraríamos las liquidaciones de los propios contribuyentes (formato C de la
DUA, en el caso peruano), de las segundas los Cargos por ajuste de valor y de las terceras
las Resoluciones de Multas.

Estos actos administrativos en caso de no reunir los requisitos de competencia, formalidad y


legalidad no tienen validez (de acuerdo al artículo 109° del Código Tributario), serán
eficaces previa notificación (artículo 104°) y son impugnables en la vía administrativa a
través de las reclamaciones ante la propia Administración y las apelaciones ante el Tribunal
Fiscal, y en la vía judicial con la demanda contencioso-administrativa.

Si bien la relación efectiva entre la administración y el administrado se efectiviza a través de


los actos administrativos, antes, durante y después de la emisión de los mismos implica el
nacimiento de derechos y deberes recíprocos.

Idea importante

En el caso peruano además de los derechos fundamentales que tiene todo


ciudadano de acuerdo a la Constitución y leyes especiales (como la Ley
27806 Ley de Transparencia y Acceso a la información pública), el Código
Tributario señala otros derechos para los deudores tributarios en el artículo
92°.

126
PARADA, Ramón. Derecho Administrativo p. 97.

89
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Módulo: Derecho Aduanero

4.3. Derecho aduanero material.

El Derecho Aduanero Material es la parte del Derecho Aduanero que regula la materia
aduanera propiamente dicha, es decir su contenido esencial, entendiendo por tal aquella
parte de un derecho sin la cual éste pierde su peculiaridad, ese elemento distintivo del
Derecho Aduanero lo encontramos en aquella relación jurídica donde el administrado actúa
bajo el control aduanero propiamente dicho y que se encuentra no sólo en el denominado
proceso de despacho aduanero, definido en el artículo 2° de la Ley General de Aduanas,
como “el cumplimiento del conjunto de formalidades aduaneras necesarias para que las
mercancías sean sometidas a un régimen aduanero”, sino también en las formalidades
previas al mismo (el control de los manifiestos) y en el desarrollo de los regímenes
aduaneros fruto de dicho despacho.

En ese sentido podemos identificar que esta rama del derecho aduanero se manifiesta en
tres momentos del control aduanero: el previo, concurrente y posterior a la llegada o salida
de las mercancías en tráfico internacional. Esta rama del Derecho la analizaremos al detalle
en la siguiente unidad.

4.4. Derecho tributario aduanero.

Contiene las normas sustantivas relativas a la recaudación y gestión del tributo aduanero. Si
bien no existe una identidad entre “lo aduanero” y “lo arancelario”, el tema tributario sigue
estando presente en materia aduanera inclusive en las Uniones Económicas donde se
mantiene un derecho arancelario para terceros países (Arancel Externo Común).

Esta rama del derecho aduanero se ocupa del tributo aduanero, sus principios, clases, sus
elementos (sujetos, objeto, causa), formas de nacimiento, formas de extinción y
afianzamiento que analizaremos al detalle en la Unidad 7.

4.5. Derecho penal aduanero.

El Derecho Penal Aduanero debe su nombre a que es una rama del Derecho Aduanero, que
recoge sus principios básicos del Derecho Penal el cual según Villavicencio Terreros "es
aquella parte del ordenamiento jurídico que determina las características de la acción
delictuosa y le impone penas o medidas de seguridad"127

Hablamos de Derecho Penal Aduanero y no de Derecho Aduanero Penal porque esta rama
bebe de los principios del Derecho Penal en general, aunque estos se aplican
automáticamente en materia de delitos aduaneros pero con algunos matices en materia de
infracciones administrativas128.

127
VILLAVICENCIO TERREROS, Código Penal comentado
128
Como señala RAMIREZ GOMEZ “El problema surge, pues, ante la falta de un criterio general que permita
graduar con precisión la diferente intensidad de tales matices y los principios a los que resultan especialmente
aplicables” (Ne bis in idem p. 29).

90
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

El jurista nicaragüense Thompson Arguello129 tiene una definición del Derecho Penal
Aduanero que sirve de punto de partida para su entendimiento “conjunto de Normas de
Derecho Penal que apoyan al Derecho Aduanero”.

Esta rama del Derecho Aduanero regula lo relativo al ilícito Aduanero o Fraude Comercial,
concepto que comprende tanto las infracciones aduaneras y sus sanciones como los delitos
tributarios y sus penas.

Así, la Integración en un único concepto de la potestad sancionadora de la Administración y


de los órganos judiciales penales, se justifica porque ambos beben de un sistema común de
garantías y una estructura básica nacida de los principios constitucionales (como veremos al
estudiar la Unidad 6).

4.6. Derecho procesal aduanero.

Todos los procedimientos administrativos que inician los particulares ante la Aduana son
regulados por el denominado Derecho Procesal Aduanero. Dentro de esta rama del Derecho
Aduanero se ubica el estudio de los denominados procedimientos contenciosos y no
contenciosos y su revisión ante la autoridad jurisdiccional.

La Ley General de Aduanas en su Sección Undécima se ocupa de los Procedimientos


Aduaneros, los cuales se generan frente a los actos de la administración que el usuario
aduanero considera vulneran sus derechos, los cuales pueden tener o no naturaleza
tributaria, del primero de ellos se ocupa el articulo 205° y su cuerpo normativo principal es el
Código Tributario. De los procedimientos originados como consecuencia de las aplicaciones
de sanciones administrativas no vinculadas a la obligación tributaria su cauce está regulado
en el artículo 209° (aunque en ambos las reglas generales son básicamente las mismas y
tienen como base a la Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Ley
27444).

4.6.1. Procedimientos Aduaneros-Tributarios

Los procedimientos aduaneros de conformidad con el Código Tributario son los


Procedimientos Contencioso, No-contencioso y de Cobranza coactiva y como remedio
procesal los Recursos de Queja, todos ellos regulados por el código impositivo. A estos se
deben agregar los procedimientos señalados en el artículo 209° (relativos a infracciones no
vinculadas a la determinación de la obligación tributaria).

Sobre los procedimientos tributarios, a los que alude la norma bajo comentario, debemos
señalar lo siguiente:

129
THOMPSON ARGUELLO Joe Henry. Tipicidad e Imputabilidad del Delito Aduanero En: Memorias del Primer
Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero. Guadalajara: Ediciones ISEF, 2006 p. 265

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Módulo: Derecho Aduanero

1. Disposiciones Generales.

Independientemente de que el procedimiento sea contencioso o no contencioso, el mismo


tiene reglas procedimentales comunes, las cuales son básicamente las siguientes:

a. Validez De Los Actos Administrativos: Se encuentra regulada por el Código


Tributario (artículo 109°) según el cual los actos administrativos son nulos de pleno
derecho cuando:
1. Son “dictados por órgano incompetente”
2. “Prescindiendo totalmente del procedimiento legal establecido”
3. “Se establezcan infracciones o se apliquen sanciones no previstas en la ley”.
4. Los actos que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por
silencio administrativo positivo, por los que se adquiere facultades o derechos,
cuando son contrarios al ordenamiento jurídico o cuando no se cumplen con los
requisitos, documentación o trámites esenciales para su adquisición.

b. Notificación Válida: De acuerdo al 104° y 105° del Código Tributario los actos
administrativos para tener validez deben ser notificados de la forma prevista en la
ley. Antes de su notificación los actos pueden ser revocados, modificados o
sustituidos (107° Código Tributario), luego solo excepcionalmente se admite esta
posibilidad cuando se trate de errores materiales -redacción o cálculo.(153° Código
Tributario)

A efectos de determinar la validez de las notificaciones debe tenerse en cuenta que,


de conformidad con el artículo 35° del Reglamento de la Ley General de Aduanas,
“Antes de la conclusión del despacho aduanero de mercancías, toda notificación al
dueño, consignatario o consignante relacionada con el despacho se entiende
realizada al notificarse al agente de aduana”, lo cual es una consecuencia de su
mandato con representación. Esta notificación reviste importancia para el computo
de los plazos no solo de impugnación sino de acogimiento a los incentivos (artículo
251° del Reglamento).

c. Procedimiento Escrito y Formal: El procedimiento administrativo es


esencialmente escrito y excepcionalmente Oral (en la etapa de apelación las partes
realizan Informes orales ante el Tribunal Fiscal) sujeto a plazos perentorios e
improrrogables, en principio. El procedimiento IFGRA.PG.04 inclusive hace mención
“al escrito de reclamación” cuando alude a la presentación del recurso del mismo
nombre.
Facultad Extra-Petita: Es la facultad del funcionario de revisar todo el expediente
sin necesidad de que haya sido planteado por el interesado (artículo 127° del
Código), lo cual le permite analizar lo solicitado re-examinando130 .

130
Código Tributario: (Tercer y cuarto párrafo del artículo 127° incorporado por el artículo 33° del Decreto
Legislativo N° 981) “En caso de incrementar el monto del reparo o reparos impugnados, el órgano encargado de
resolver la reclamación comunicará el incremento al impugnante a fin que formule sus alegatos dentro de los
veinte (20) días hábiles siguientes. A partir del día en que se formuló los alegatos el deudor tributario tendrá un

92
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Esta facultad de Re-examen es propia de todo procedimiento administrativo,


porque en él prima el principio de Verdad material, dado que “mientras en el
proceso civil el juez debe necesariamente costreñirse a juzgar según pruebas
aportadas por las partes (verdad formal), en el procedimiento administrativo el
órgano debe ajustarse a los hechos prescindiendo de que hayan sido alegados y
probados por el particular o no (verdad material). Si la decisión administrativa no
se ajustara a los hechos materialmente verdaderos su acto estaría viciado” 131

No- Aplicación del Solve Et Repete: En materia aduanera no rige el principio


tributario del solve et repete, que se resume en la frase "paga y después reclama",
es decir que es válido reclamar sin el pago previo del adeudo (el artículo 136° del
Código Tributario señala que “para interponer reclamación contra la Orden de
Pago es requisito acreditar el pago previo de la totalidad de la deuda tributaria
actualizada”)132.

La aplicación de este principio sólo es parcial en caso de discrepancias durante el


despacho aduanero, donde si bien el pago no es obligatorio para acceder al recurso
se exige la presentación de una garantía para obtener el levante. Ejemplo de este
último caso se produce cuando el Especialista de aduanas durante el aforo tiene
una duda razonable del valor, o una disconformidad respecto del origen o la
clasificación arancelaria, la cual incide en el pago de mayores tributos, en esos
casos, la Administración Aduanera podrá conceder el levante únicamente si el

plazo de treinta (30) días hábiles para ofrecer y actuar los medios probatorios que considere pertinentes,
debiendo la Administración Tributaria resolver el reclamo en un plazo no mayor de nueve (9) meses contados a
partir de la fecha de presentación de la reclamación”…“Por medio del reexamen no pueden imponerse nuevas
sanciones”.
131
DROMI. Op. cit. p. 510
132
STC 3548-2003-AA: ¿El solve et repete obstaculiza, impide o disuade irrazonablemente el acceso a un
tribunal de justicia? La respuesta, a juicio del Tribunal, es afirmativa.
En primer lugar, su exigencia, es decir, que se condicione el pago de la obligación tributaria para que se admita
una demanda cuyo objeto sea iniciar un proceso en el que se cuestione la validez de su imposición, es un
obstáculo serio de orden material para que el contribuyente pueda acudir a un tribunal de justicia. Obstáculo
desproporcionado si es que se tiene en cuenta que el deber de todos de contribuir con el sostenimiento de los
gastos públicos, incluso de aquellos que pretenden cuestionar judicialmente un acto administrativo tributario,
puede alcanzarse a través de otros medios, como el de la ejecutividad de los actos y resoluciones de la
administración tributaria, incluso una vez presentada la demanda contencioso-administrativa [cf. última parte del
segundo párrafo del artículo 157° del Código Tributario].
En otras palabras, es desproporcionado porque su finalidad constitucional –que el Estado cuente con los
recursos necesarios para hacer frente sus cargas- es sólo un pretexto que, alcanzándose a través de otros
medios, en realidad, tiene el propósito de desalentar el cuestionamiento judicial de sus actos administrativos de
contenido tributario.
En segundo lugar, se trata de una regla incompatible con el principio de igualdad jurídica, ya que, como ha
sostenido la Corte Constitucional de Italia, con su exigencia se propicia un tratamiento diferenciado “(...) entre el
contribuyente que está en grado de pagar inmediatamente el tributo en su totalidad, y el contribuyente que no
tiene medios suficientes para hacer el pago, ni puede procurárselo prontamente recurriendo al crédito, entre
otras cosas, porque aún en el caso de obtener la victoria en el proceso, no obtendría el reembolso de las sumas
depositadas sino con retardo. Al primero le es consentido, en mérito de sus condiciones económicas, de solicitar
justicia y de obtenerla, donde pueda probar tener la razón; al segundo esta facultad se le presenta difícil y tal vez
imposible, no sólo de hecho, sino también en base al derecho, a fuerza de un presupuesto procesal establecido
por la ley y consistente en la carga de pagar una suma eventualmente ingente” [Sentenza núm. 21/1961].
Por ello, en mérito de todo lo que se ha expuesto, y atendiendo a que la demanda contencioso-administrativa
fue declarada inadmisible, tras no haberse satisfecho los requisitos que contempla el artículo 158° del Código
Tributario, el Tribunal Constitucional considera que se ha acreditado la lesión del derecho de acceso de justicia.

93
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importador cuenta con la garantía global o específica señalada en el artículo 160°


de la Ley o bien cuando otorgue garantía por el monto que se reclama (artículo
253° del Reglamento de la Ley General de Aduanas).

Sin embargo, en todos los actos de acotación posterior al despacho, como la


formulación de una Resolución de Determinación (antes Cargo) por ajuste de valor
o una multa consecuencia de labores de fiscalización, no es requisito de
admisibilidad del recurso la cancelación o afianzamiento previa del adeudo.

d. Silencio Administrativo Negativo. Este silencio opera en los procedimientos


impugnatorios. Si bien el Código Tributario señala que el plazo para resolver una
reclamación es de nueve meses, de acuerdo al artículo 144° del mismo Código, se
entiende denegada la reclamación no resuelta en dicho plazo.

Una vez producido el Silencio Administrativo ipso iure, por el sólo transcurso del
tiempo, el recurrente puede optar por asumir “la Resolución Ficta denegatoria” y
presentar el recurso impugnativo correspondiente ante la instancia inmediata
superior o aguardar el fallo de la instancia que se encuentra en silencio, bajo
apercibimiento de queja133.

e. Desistimiento. Es el derecho conferido a quien planteó una impugnación dado inicio


a un procedimiento, para apartarse voluntariamente del mismo, en tal virtud sólo
puede ser invocado por el interesado comprendiendo todas las pretensiones
articuladas134.

En el procedimiento aduanero está sujeto a aceptación de la administración (artículo


130° del Código), el cual debe ser formal y personal, con firma legalizada ante el
fedatario de la Aduana competente.

El desistimiento también es requisito para acogerse al Régimen de Incentivos


respecto de una multa que es materia de procedimiento contencioso, de
conformidad con el artículo 250° del Reglamento de la Ley General de Aduanas.

f. La Acumulación. En materia aduanera aplica las reglas del Código Tributario y la


Ley del Procedimiento Administrativo General.

Cuando la autoridad aduanera dispone la acumulación de expedientes que guarden


conexión, debe hacerlo mediante acto resolutivo, conforme lo señala el artículo 149°
de la Ley 27444.

133
Ley del Procedimiento Administrativo General: Ley 27444 artículo 188°.- “188.3 El silencio administrativo
negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones
judiciales pertinentes…188.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la
obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a
conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos
respectivos”.
134
BARTRA CAVERO, op. cit. p. 132

94
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g. Non Bis In Idem. Este principio implica que no se pueden interponer


simultáneamente dos recursos sobre un mismo hecho (reclamo y apelo a la vez), ni
el mismo recurso en dos oportunidades (doble reclamación).

La Ley del Procedimiento Administrativo señala que los recursos impugnativos se


ejercitarán por una sola vez en cada proceso y nunca simultáneamente (artículo
214°). La Aduana no puede pronunciarse después que la vía administrativa ha
quedado agotada135.

En el caso que el Non bis in idem se configure por ventilarse en paralelo un


procedimiento administrativo y un proceso judicial va primar la vía jurisdiccional y así
lo reconoce el propio Procedimiento IFGRA.PG.04 cuando señala que “cuando en el
trámite de un expediente de reclamación, la cuestión contenciosa principal se
encuentre también pendiente de pronunciamiento o decisión en la vía judicial, de
forma tal que de no decidirse en dicha vía impida resolver el reclamo, la Intendencia
a cargo, debe suspender el procedimiento hasta que se expida el fallo judicial
correspondiente, mediante resolución que indique las razones de dicha suspensión,
entendiéndose interrumpido el plazo de seis (6) meses para resolver y disponiendo el
archivo temporal del expediente en cuestión (VI.8)”.

h. Tuitividad, Vinculado al Principio constitucional de Tutela Jurisdiccional efectiva


queda de manifiesto en lo que Dromi llama “informalismo en favor del
administrado”136, por cuanto el recurrente puede invocar la elasticidad de las normas
en tanto y en cuanto lo favorezcan, no puede ser invocado, en cambio, por la
administración, para eludir facultades regladas.

Este principio queda de manifiesto en el procedimiento administrativo aduanero,


donde el error en la calificación del recurso no será obstáculo para su tramitación
(artículo 213° de la Ley del Procedimiento Administrativo General) y se permite la
subsanación de requisitos de admisibilidad (artículo 140° del Código Tributario)

i. Medios Probatorios. En cuanto a los medios probatorios son los previstos en el


artículo 125° del Código Tributario:

La prueba documental es importante en las reclamaciones sobre ajustes de


valor donde “son pruebas admisibles catálogos, listas de precios, certificados de
inspección de mercancías idénticas o similares, vouchers de transacciones
bancarias, etc.”137.
La pericia. Esta prueba “procede cuando la apreciación de los hechos
controvertidos requiere de conocimientos especiales de naturaleza científica,
tecnológica, artística u otra análoga” (artículo 262° del CPC). En materia aduanera

136
DROMI, ibid.
137
Procedimiento INTA.PE.01.10-A (Versión 6).- Valoración de Mercancías según el Acuerdo del Valor de la
OMC (v. 31,32)

95
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se actúa esta prueba cuando se efectúa un análisis químico para determinar la


partida arancelaria de un producto, lo cual puede determinar una preferencia
arancelaria o inclusive una prohibición de ingreso o salida138.
La inspección. En el proceso civil, la inspección procede cuando el Juez debe
apreciar personalmente los hechos relacionados con los puntos controvertidos.
(Artículo 272 del CPC), en materia aduanera se produce cuando los operadores
de comercio exterior solicitan un segundo reconocimiento de la mercancía motivo
de incidencia.

El artículo 125º del Código señala que las pruebas antes señaladas serán
evaluadas conjuntamente con las manifestaciones obtenidas por la Administración
Tributaria.

2. El Procedimiento Contencioso-Tributario

Este procedimiento alude a lo que el Convenio de Kyoto llama “Derecho de recurso” y Dromi
“remedio administrativo previo a la demanda judicial”139 lo cual resulta correcto en la medida
que sólo el agotamiento de la vía administrativa permite acceder al proceso jurisdiccional140.

La posibilidad de impugnar las decisiones de las aduanas en la vía administrativa y judicial


también es una exigencia del TLC con los Estados Unidos 141. Las etapas del procedimiento
contencioso son: la Reclamación y la Apelación (artículo 124 del Código Tributario).

a. La Reclamación. Es un medio de impugnación del acto administrativo que tiene por


objeto que la autoridad aduanera revise un acto, lo confirme, modifique o revoque.

De acuerdo al artículo 135 del Código Tributario “puede ser objeto de reclamación la
Resolución de determinación, la Orden de Pago y la Resolución de multa”. También
son reclamables la resolución ficta sobre recursos no contenciosos, las resoluciones
que establezcan sanciones de comiso de bienes y en general “los actos que tengan
relación directa en la determinación de la deuda tributaria Asimismo, serán
reclamables, las resoluciones que resuelvan las solicitudes de devolución y aquellas
que determinan la pérdida del fraccionamiento de carácter general o particular”,

138
Procedimiento INTA.PE.00.03 Reconocimiento Físico, análisis y extracción de muestras (Versión 3).- VII.E.
36. Sí como resultado del Boletín Químico o de su ampliación surge una variación en la clasificación arancelaria
o descripción de la mercancía declarada, el funcionario aduanero encargado del área de despacho o de
conclusión del mismo, cuando corresponda notifica dicha incidencia al despachador de aduana. El despachador
de aduana, dueño o consignatario, mediante expediente puede solicitar un segundo análisis hasta la fecha de
conclusión del proceso de despacho siempre y cuando la muestra no haya sido devuelta.
139
DROMI op. cit. 532
140 STC N.° 2763-2002-AA/TC “el derecho de acceso a la justicia tiene base constitucional, puesto
que se trata de un contenido implícito del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido por el inciso 3)
del artículo 139° de la Constitución”
141 TLC Perú-EEUU: Artículo 5.8: Revisión y Apelación “Cada Parte asegurará respecto de sus
determinaciones sobre asuntos aduaneros, que los importadores en su territorio tengan acceso a:
(a) un nivel de revisión administrativa independiente del empleado o despacho que dicte las
determinaciones; y (b) revisión judicial de las determinaciones.

96
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todos estos casos siguen el denominado procedimiento contencioso-tributario.

El procedimiento IFGRA.PG.03 señala que las Nulidades deducidas dentro del


periodo correspondiente a la reclamación, serán calificadas como reclamaciones y
encausadas dentro del procedimiento (VI.10).

Las impugnaciones por discrepancias en el despacho también califican como


reclamaciones142.

De acuerdo al artículo 252° del Reglamento de la Ley General de Aduanas y el ROF


de la SUNAT, son órganos de resolución en primera instancia:

1. Las Intendencias de Aduanas, respecto de las solicitudes o reclamaciones que se


presenten en su jurisdicción143. El artículo 9° del Reglamento de la Ley General de
Aduanas precisa que esta competencia es para “resolver las cuestiones derivadas
de los regímenes, operaciones y destinos aduaneros especiales o de excepción,
que originalmente haya autorizado”, inclusive cuando estas deban ser cumplidas
en distintas jurisdicciones aduanera144.
2. La INPCFA de acuerdo al artículo 65° del ROF de la SUNAT este órgano de línea
al tener facultades para “emitir Resoluciones de Determinación (determinar
cargos) e imponer sanciones a las personas y operadores de comercio exterior
por infracción a la Ley General de Aduanas, Ley de Delitos Aduaneros y otras
disposiciones, que detecte a través de las acciones en las que intervenga,
también puede resolver las reclamaciones de carácter contencioso -tributario y
contencioso administrativo, las solicitudes no contenciosas presentadas por
devoluciones, así como aquellas solicitudes interpuestas contra dichos actos”.

En la ley peruana son sujetos legitimados para interponer reclamaciones:


a. Los deudores aduaneros directamente afectados por actos de la
Administración (artículo 132° del Código Tributario).
b. Los Despachadores de Aduanas y los Operadores de Comercio Exterior en
los casos que sean responsables o cuando tengan la calidad de infractores
según la Ley.

Son requisitos para la interposición del recurso de reclamación los señalados en el

142 RTF 4097-A-2002 La impugnación de derechos en el despacho tiene naturaleza de reclamación: “La
impugnación de tributos planteada por la recurrente no debe ser considerada como una solicitud no-contenciosa
vinculada a la determinación de la obligación tributaria sino como una reclamación ya que se dirige contra un
acto reclamable, como es la liquidación de tributos de la Declaración” (Aduana Marítima del Callao)
143
Jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal 5486-A-2003 (publicada el 04.11.2003)"La Intendencia de
Aduana Marítima del Callao resulta competente para resolver los recursos de reclamación interpuestos contra las
liquidaciones de declaraciones únicas de aduanas formuladas por concepto del Impuesto General a las Ventas,
Impuesto Selectivo al Consumo e Impuesto de Promoción Municipal, generadas en la importación definitiva de
mercancías."
144
Resolución del Tribunal Fiscal 523-A-1999: Estando acreditado que el régimen de importación definitiva fue
autorizado por la Intendencia de Aduana Marítima del Callao y que el cumplimiento de su Reconocimiento Físico
debía ser realizado en una jurisdicción aduanera distinta, esto es la Aduana de Pucallpa, la competencia de la
Aduana Marítima se extiende para resolver las cuestiones de dicha declaración.

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artículo 137° del Código Tributario:

a. Escrito fundamentado
b. Firma de abogado, donde la defensa sea cautiva
c. Copia del poder del representante legal
d. Recibo de pago de la deuda no reclamada y otorgamiento de la Carta Fianza por
el monto que se reclama, cuando el reclamo es extemporáneo o es
consecuencia de una discrepancia en el despacho aduanero (Artículo 253° del
Reglamento).

Cuando el reclamo está referido a un despacho con Garantía Previa del artículo 160°
de la Ley que esté vigente, esta responderá por el monto en discusión no siendo
necesaria la presentación de Carta Fianza.

Cuando el reclamante no cumple uno de los requisitos de admisibilidad el funcionario


aduanero no puede rechazar el expediente bajo sanción de nulidad145. De
conformidad con el artículo 140° del Código Tributario “los requisitos de admisibilidad
pueden ser subsanados en el plazo de 15 días vencido el cual se declarará
inadmisible el recurso”.

La reclamación se presentará en el término improrrogable de veinte (20) días hábiles


computados desde el día hábil siguiente a aquel en que se notificó el acto o
resolución recurrida (artículo 137° del Código Tributario). Este plazo es aplicable a
los comisos de conformidad con el artículo 208° de la Ley General de Aduanas.

El Plazo para resolver: Es de nueves meses, incluido el término probatorio de


treinta días (el plazo se extiende a doce meses si la reclamación está referida a
precios de transferencia).

El Fin de la Instancia se produce por Resolución de la Administración o por el silencio


administrativo (que se entiende como Resolución Ficta Denegatoria).

b. La Apelación. Mediante el recurso de apelación el recurrente accede a la segunda y


última instancia dentro del procedimiento contencioso. El recurso de apelación
deberá ser presentado ante el órgano que dictó la resolución apelada (Administración
Aduanera), el cual cumple con remitir el expediente al superior jerárquico (conceder
la alzada).

En el procedimiento contencioso tributario la apelación es competencia del Tribunal


Fiscal, órgano colegiado especializado que ejerce una suerte de función

145
RTF 606-A-99.- “Dicha declaratoria de inadmisibilidad (bajo el argumento que carece de fundamentos de
derecho y firma de abogado) deviene en nula por cuanto lo que correspondía con arreglo al procedimiento era
que la Administración requiera al recurrente para que salve, dentro del término legal las omisiones en que había
incurrido”.

98
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jurisdiccional dentro de la función ejecutiva del Estado y que, de conformidad con el


artículo 101° del Código Tributario tiene entre sus funciones “Conocer y resolver en
última instancia administrativa las apelaciones contra las Resoluciones que expida la
SUNAT, sobre los derechos aduaneros, clasificaciones arancelarias y sanciones
previstas en la Ley General de Aduanas, su reglamento y normas conexas.." Este
Tribunal cuenta con una Sala Especializada de Aduanas compuesta por tres vocales.

La apelación debe presentarse dentro del plazo de quince (15) días de notificada la
resolución que resolvió el reclamo (artículo 146° del Código). El plazo es de veinte
(20) días tratándose de apelaciones de puro derecho.

Interpuesto el recurso el órgano que dictó la resolución apelada debe elevar los
actuados dentro del plazo de treinta (30) días hábiles siguientes a la presentación de
la apelación. Una vez efectuada la alzada el plazo para resolver es de doce meses
computados desde la fecha de ingreso de los actuados al Tribunal (150° del Código
Tributario). Dentro de los primeros 45 días la apelante puede solicitar Informe Oral,
por cuanto de acuerdo al artículo 149° la Administración es parte del proceso.

No se admitirá como medio probatorio ante el Tribunal Fiscal la documentación que


habiendo sido requerida en primera instancia no hubiera sido presentada por el
deudor tributario. Sin embargo podrá ser admitida si el deudor tributario prueba que
la omisión no se generó por su causa o acredita la cancelación del monto impugnado
actualizado a la fecha de pago y se formule dentro del término de seis meses
contados a partir del día siguiente a aquel en que se efectuó la notificación
certificada.

Contra lo resuelto por el Tribunal Fiscal no cabe recurso alguno en la vía


administrativa.

Si la administración resolvió sin examinar determinados aspectos de la resolución, el


Tribunal declara “Insubsistente” la resolución y repone el procedimiento al Estado en
que se encontraba (artículo 150° del Código Tributario).

Las resoluciones del Tribunal Fiscal son de obligatorio cumplimiento por los
funcionarios de la administración Tributaria (artículo 156 del Código).

Sus resoluciones crean precedentes de observancia obligatoria (artículo 154° del


Código) siempre y cuando sean publicadas en el Diario Oficial El Peruano y señalen
expresamente tal carácter. Su carácter de jurisprudencia vinculante solo pierde
vigencia por nueva resolución del Tribunal, vía reglamentaria o por ley. Contra lo
resuelto por el Tribunal no cabe recurso administrativo alguno, solo cabe solicitar
ampliación de fallo o corrección de error material o numérico.

El Tribunal Fiscal no es un Tribunal Administrativo como lo es el Consejo de Estado


francés cuyas resoluciones no pueden ser revisadas por el Poder Judicial como si lo
son las del órgano colegiado peruano.

99
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La resolución del Tribunal puede ser:

1. Con pronunciamiento sobre el fondo: en cuyo caso puede ratificar el fallo de la


administración (CONFIRMA), enmendarlo (MODIFICA) o contradecirlo en todos
sus extremos (REVOCA)
2. Sin pronunciamiento sobre el fondo, el cual se produce en los siguientes casos:
a. Si se acepta el DESISTIMIENTO de la apelación formulada por el recurrente.
b. Si se declara la INADMISIBILIDAD del recurso de apelación presentado
c. Si se declara la NULIDAD E INSUBSISTENCIA del acto apelado, por lo que se
dispone que la Administración Tributaria deba emitir un nuevo pronunciamiento
d. Si se dispone que se admita el expediente sin la exigencia de pago previo.

Contra estas resoluciones solo cabe la solicitud de corrección de errores numéricos o


materiales o la ampliación de fallo, en caso de existir puntos omitidos por ésta.

Para algunos doctrinarios hasta el pronunciamiento del Tribunal Fiscal, es decir hasta
el momento en que la causa se ventila en los fueros administrativos hablamos de
Procedimiento y es recién a partir del ingreso a la etapa judicial que hablamos
propiamente de Proceso Administrativo. Lo cierto es que de acuerdo a las leyes
procesales el agotamiento de la vía administrativa “es el presupuesto procesal
ineludible del contencioso administrativo”146. El fin de la instancia implica que la
decisión administrativa queda “firme”.

c. La Demanda Contencioso-Administrativa. El procedimiento aduanero concluye en


la Corte Suprema y a ella se accede a través de la Demanda Contencioso-
Administrativa (antes denominada recurso de Revisión). La intervención del Poder
Judicial garantiza el cumplimiento del Principio Constitucional de la Instancia Plural y
el control jurídico por el Poder Judicial de las decisiones administrativas (artículo 148
de la Constitución), que inclusive es reconocido por el Convenio de Kyoto147.

El antes llamado recurso de revisión procede contra los fallos del Tribunal Fiscal Sala
de Aduanas y puede tener como titular no sólo al particular que se vea contrariado en
su pretensión, sino excepcionalmente a la propia Administración Aduanera148.

146
BACACORZO, Gustavo. Op. cit. p. 660
147
Convenio de Kyoto Revisado: Anexo General/ Capítulo 10: Norma 10.6 En la instancia final, el demandante
tendrá el derecho de recurrir ante una autoridad judicial
148
Jurisprudencia de la Corte Superior de Lima-Primera Sala Especializada de lo Contencioso Administrativo: La
SUNAT tiene legitimidad para obrar en Demandas contencioso-administrativas contra el Tribunal Fiscal: “Que si
como se ha señalado no existe una ley expresa que faculte a SUNAT para interponer demandas contenciosas
administrativas ante el Poder judicial tal como existía en el Código Tributario, sin embrago teniendo en cuenta
que al tratarse de una Institución Pública descentralizada del sector de Economía y Finanzas con personería
jurídica de derecho público, con patrimonio propio y autonomía funcional, económica y además estando a todas
las razones glosadas en los considerandos precedentes, se verifica que el demandante del presente proceso
resulta siendo titular de la situación jurídica sustancial protegida que ha sido vulnerada por la actuación del
Tribunal Fiscal, por lo que no cabe amparar el medio de defensa deducido, al haber sido además parte en el
proceso administrativo como se encuentra señalado en el artículo 149 del Texto Único Ordenado del Código
Tributario lo que posibilita que pueda acudir al Poder Judicial a interponer la presente demanda y de conformidad
con el artículo 449 DECLARARON infundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante”.

100
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La Administración Tributaria en principio no tiene legitimidad para obrar activa, sin


embargo de conformidad con el artículo 157 del Código, “de modo excepcional…
podrá impugnar la resolución del Tribunal Fiscal que agota la vía administrativa
mediante el Proceso Contencioso Administrativo en los casos en que la resolución
del Tribunal Fiscal incurra en alguna de las causales de nulidad previstas en el
artículo 10º de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General”.

De conformidad con el artículo 17° del TUO de la Ley del Proceso Contencioso
Administrativo “La representación y defensa de las entidades administrativas estará a
cargo de la Procuraduría Pública competente o, cuando lo señale la norma
correspondiente, por el representante judicial de la entidad debidamente autorizado”.

La demanda podrá ser presentada por el deudor tributario o la administración


aduanera, ante la Sala Contencioso Administrativa de la Corte Superior respectiva,
dentro del término de tres (3) meses computados a partir del día siguiente de
efectuada la notificación de la resolución debiendo contener peticiones concretas. “La
presentación de la demanda no interrumpe la ejecución de los actos o resoluciones
de la Administración Tributaria” 149.

3. El Procedimiento No Contencioso.

Es aquel en el que no existe controversia entre el recurrente y la administración150, por


cuanto se trata de solicitudes no relacionadas con el acto de determinación de la obligación
tributario aduanera o la aplicación de una sanción.. Estas solicitudes siguen el trámite del
Código Tributario en la medida que los actos realizados por la administración “si bien no
determinan (la obligación tributaria) están directamente vinculados a ella”151. En materia
aduanera son los casos de la solicitud de devolución de derechos, la clasificación
arancelaria152, la solicitud a fraccionamiento, el otorgamiento de prorroga o la solicitud de
suspensión de un plazo153, el legajamiento de una declaración.

En este caso hablamos de solicitud y no de recurso impugnativo, porque no se persigue la


derogación, nulidad, aclaración o revisión de un acto administrativo sino que se solicita el
reconocimiento de un derecho. Las solicitudes no contenciosas obligan a un
pronunciamiento de la Administración a través de una Resolución la cual, de conformidad

149
RTF 23800 del 5-11-90: se declaró que procede iniciar la cobranza de la deuda tributaria materia del recurso
de revisión ante la Corte Suprema si ha vencido el plazo de la fianza originariamente presentada al interponer
dicho recurso y no se ha acreditado su renovación.
150
“El Procedimiento no Contencioso no encausa un conflicto de intereses entre la Administración y el
administrado sino tan sólo una solicitud que debe ser resuelta por la Administración” (ver ROBLES MORENO,
Carmen del Pilar y otros. Comentarios p. 637)
151
Jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal: RTF 677-3-2000 y 060-4-2000
152
“Contra la decisión administrativa que resuelve un pedido de clasificación corresponde la interposición del
recurso de apelación y no de reclamación, como indebidamente pretende la empresa recurrente...como en (este)
pedido no existe deuda tributaria que pagar...el plazo para la interposición del recurso de apelación es de seis
meses”. (RTF1452-A-2000).
153
Los pedidos de suspensión de plazo constituyen solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinación de
la obligación tributaria…siendo el acto que las resuelva apelable ante esta instancia (RTF 11011-A-2009
Marítima).

101
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con el artículo 162° del Código Tributario, es apelable al Tribunal Fiscal (salvo en el caso de
la devolución que admite la etapa de reclamación)154. Tratándose de otras solicitudes no
contenciosas, no vinculadas a una obligación tributaria aduanera “serán resueltas según el
procedimiento regulado en la Ley del Procedimiento Administrativo General”155.

Dentro del procedimiento no-contencioso el más común es el de devolución, en virtud del


cual quien efectúa un pago indebido o en exceso puede solicitar a la Aduana su restitución.

La competencia de la administración aduanera para resolver las solicitudes de devolución es


exclusivamente respecto de los tributos, multas e intereses que administra, de conformidad
con el artículo 51° del Código Tributario;

Caso especial lo constituye el caso de los derechos antidumping o derechos compensatorios


que se cobran en aplicación de las normas pertinentes de INDECOPI y respecto de los
cuales la aduana asume competencia para su devolución (Decreto Supremo 043-97-EF).

El Plazo para interponerla es de 4 años computados a partir del uno (1) de enero del año
siguiente de efectuado el pago indebido o en exceso, este plazo coincide con el plazo de
prescripción, para que la administración cumpla con devolver lo pagado indebidamente o en
exceso, fijado en el artículo 155° inciso e) de la Ley. El Plazo para Resolver es no mayor de
cuarentaicinco días de lo contrario se produce el Silencio Administrativo Negativo. Lo que el
artículo 163° del Código Tributario llama Resolución Ficta denegatoria.

En materia de devoluciones, podría decirse que el procedimiento cambia de Naturaleza


Jurídica con ocasión del pronunciamiento negativo de la administración sea expreso o tácito,
vale decir cuando la solicitud es denegada o se produce el Silencio Administrativo Negativo.
Es en ese momento que se transforma de no contencioso en contencioso y se interponen
los recursos impugnatorios.

Los Medios Impugnatorios son:

La Reclamación que se interpone cuando la administración deniega la solicitud de

154
Jurisprudencia de Observancia obligatoria del Tribunal Fiscal: Resolución N° 539-4-2003, “las resoluciones
formalmente emitidas que resuelvan las solicitudes a que se refiere el primer párrafo del artículo 163° de Texto
Único de ordenado del Código Tributario aprobado por Decreto Supremo N° 135-99-EF, pueden ser apeladas
ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorándums, oficios o cualesquiera otro documento
emitido por la administración Tributaria, salvo que estos reúnan los requisitos de una resolución.
155
Informe 37-2008-SUNAT-2B4000: Conforme a lo señalado en el segundo párrafo del artículo 162° del Texto
Único Ordenado del Código Tributario, las solicitudes de inclusión a la lista de importadores frecuentes se
tramitarán de acuerdo con la Ley del Procedimiento Administrativo General, dado que la inclusión en la lista de
importadores frecuentes es una solicitud no contenciosa que no está vinculada con la determinación de la
obligación tributaria sino mas bien es una medida de facilitación que se otorga a los importadores que cumplen
con los requisitos establecidos en el Decreto Supremo N° 193-2005-EF por lo que conforme a lo señalado en el
artículo 186° de la Ley del Procedimiento Administrativo General debe procederse a emitir una resolución que
ponga fin al procedimiento y resuelva el fondo de lo solicitado, esto es la inclusión o no, del solicitante, en la
relación de importadores frecuentes.

102
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devolución o cuando transcurridos los cuarentaicinco días la administración no ha emitido


pronunciamiento sobre la solicitud de devolución, a partir de entonces hay un plazo de
veinte días para interponerla y se sigue el mismo trámite del procedimiento contencioso-
tributario, aunque en este caso la resolución Ficta denegatoria que eventualmente ponga
fin a la instancia ya no se producirá a los seis meses - como en el contencioso-tributario-
sino a los dos meses de interpuesto el recurso.

La Apelación que procede contra lo resuelto por la Aduana y su resolución es


competencia del Tribunal Fiscal. Debe presentarse en el plazo de quince días siguientes
a la notificación. También se presenta contra la Resolución Ficta Denegatoria que se
configura a los dos meses de interpuesta la reclamación.

La Resolución De Devolución. Puede resultar:


a. Improcedente.
b. Procedente. Puede ser procedente en su totalidad o en parte(En la cual se autoriza
la devolución de sólo parte de lo solicitado, por ejemplo cuando se trata de una
Devolución de Derechos Específicos originados en la tardía publicación de la
Resolución Ministerial que fija el pago por unidad de medida y se utiliza como
referente la resolución anterior).

En ambos casos, deberá contener obligatoriamente:


a. Reporte del área de recaudación confirmando o no la existencia de adeudos
exigibles.
b. Informe del área contable indicando la fecha de pago, el tipo de moneda utilizada, el
tipo de cambio, partida presupuestal y/o cuentas corrientes afectadas.
c. Informe técnico sustentatorio del área de recaudación de la procedencia de la
devolución y/o compensación, de ser el caso; conteniendo en forma clara la
liquidación del monto a devolver y/o a compensar, así como los intereses
respectivos.

Formas De La Devolución. Obtenida resolución favorable, las devoluciones se efectuarán


en efectivo o mediante Notas de Crédito Negociables, en la misma moneda en que fueron
cancelados, aplicándose los intereses moratorios correspondientes desde la fecha en que
se efectuó el pago indebido o en exceso (artículo 157° de la Ley)

4. Procedimiento De Cobranza Coactiva.

El Procedimiento de Cobranza Coactiva consiste en “un conjunto de actos de coerción”156


que persiguen la cancelación de la deuda tributaria mediante la ejecución forzada del
patrimonio del deudor tributario.

La cobranza coactiva es una facultad de la Administración Tributaria y “se ejerce a través


del Ejecutor Coactivo, quien actuará con la colaboración de los Auxiliares Coactivos”

156
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Procedimiento Coactivo. Lima: Ediciones Jurídicas, Tercera Edición, 1996.
p. 20

103
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

(artículo 114° del Código Tributario). El instrumento para lograr la cobranza de la deuda son
los embargos que tienen la naturaleza de “medidas cautelares no jurisdiccionales”157.

Las acciones de coerción se aplican cuando existe una deuda exigible de conformidad con
el artículo 115° del Código Tributario.

El Procedimiento de Cobranza Coactiva es iniciado por el Ejecutor Coactivo mediante la


notificación al deudor tributario de la Resolución de Ejecución Coactiva otorgando un plazo
de siete días para el pago bajo apercibimiento de trabar las medidas cautelares previstas en
el artículo 118° del Código Tributario u otras que aseguren de la forma más adecuada el
pago de la deuda tributaria materia de la cobranza (excepcionalmente el artículo 56° del
Código permite que antes de iniciar el procedimiento se traben las medidas cautelares en el
caso que exista riesgo que la cobranza resulta infructuosa por los antecedentes del deudor).

El Ejecutor Coactivo podrá ordenar, sin orden de prelación, cualquiera de las formas de
embargo siguientes:

1. En forma de intervención en recaudación,


2. En información o en administración de bienes (debiendo entenderse con el
representante de la empresa o negocio).
3. En forma de depósito (con o sin extracción de bienes, el que se ejecutará sobre los
bienes y/o derechos que se encuentren en cualquier establecimiento,)
4. En forma de inscripción (debiendo anotarse en el Registro Público u otro registro,
según corresponda) y
5. En forma de retención (en cuyo caso recae sobre los bienes, valores y fondos en
cuentas corrientes, depósitos, custodia y otros, así como sobre los derechos de
crédito de los cuales el deudor tributario sea titular, que se encuentren en poder de
terceros).

En el marco de las medidas cautelares los Ejecutores podrán hacer uso de medidas como el
descerraje o similares, previa autorización judicial.

De conformidad con el artículo 122° del Código Tributario “Sólo después de terminado el
Procedimiento de Cobranza Coactiva, el ejecutado podrá interponer recurso de apelación
ante la Corte Superior dentro de un plazo de veinte (20) días hábiles de notificada la
resolución que pone fin al procedimiento de cobranza coactiva”.

“Al resolver la Corte Superior examinará únicamente si se ha cumplido el Procedimiento de


Cobranza Coactiva conforme a ley, sin que pueda entrar al análisis del fondo del asunto o
de la procedencia de la cobranza. Ninguna acción ni recurso podrá contrariar estas
disposiciones ni aplicarse tampoco contra el Procedimiento de Cobranza Coactiva el Artículo
13º de la Ley Orgánica del Poder Judicial”.

157
CORCUERA TORRES Amable. Las medidas cautelares que aseguran el cobro de la deuda tributaria. Madrid:
Editorial Marcial Pons, 1998 p. 31

104
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

El procedimiento concluye con la Resolución del Ejecutor Coactivo luego de cancelarse el


adeudo o con la efectivización de los embargos (tasación y remate en caso de bienes
muebles o inmuebles) o con la suspensión de la cobranza por las causales señaladas en el
Código Tributario.

5. La queja.

a. Concepto. Es el derecho que tiene el recurrente en cualquier estado del procedimiento


de reclamar contra los defectos de tramitación y en especial los que supongan paralización
o infracción de los plazos señalados en el Código Tributario (artículo 155° del Código).

Tiene una doble finalidad porque “busca salvaguardar el correcto trámite del expediente y
obtener- si fuera el caso- sanción disciplinaria para él o los infractores”158 .

No es un recurso impugnativo porque “con ella no se pretende dejar sin efecto u obtener la
modificación de un acto administrativo sino denunciar para que se corrija la desidia o la
negligencia de los servidores públicos”159

De acuerdo al artículo 106° de la Ley de Normas Generales del Procedimiento


Administrativo la queja debe interponerse frente al superior jerárquico que tenga a su cargo
la tramitación del asunto y el quejado debe presentar un Informe de descargo en el plazo de
48 horas.

Cuando la queja es contra la administración el recurso debe interponerse ante el Tribunal


Fiscal quien tiene un plazo de 20 días para resolver, si la queja es contra las actuaciones del
Tribunal Fiscal la queja es ante el Ministerio de Economía y Finanzas quien tiene un plazo
similar para resolver (artículo 101° inciso 5 y 155° del Código Tributario).

Cuando la Aduana recepciona una queja tributaria debe derivarla al Tribunal en el plazo de
48 horas.

La queja contra el Ejecutor Coactivo será resuelta por el Intendente de Aduana de la


jurisdicción a la que pertenece dicho Ejecutor.

4.6.2. Procedimiento contra Sanciones Administrativas.

Este procedimiento es aquel que conforme el artículo 209º de la Ley, modificado por Decreto
Legislativo 1122, se sigue contra las sanciones administrativas de suspensión, cancelación
o inhabilitación de la presente Ley que se impongan las cuales a diferencia de las tributarias
serán apelables en última instancia ante el Superintendente Nacional Adjunto de Aduanas,
cuya resolución agotará la vía administrativa. Tratándose de sanciones administrativas de
multa estas serán apelables al Tribunal Fiscal conforme el procedimiento antes señalado.

158
BACACORZO, Gustavo. Op. cit. p. 630
159
BARTRA. op. cit. p. 125

105
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

4.7. Derecho internacional aduanero.

4.7.1. Definición.

Teniendo la relación aduanera un elemento internacional que está ligado a la pre-existencia


de una operación donde existen sujetos ubicados en distintos territorios, los Estados no han
dudado en celebrar acuerdos internacionales sobre materia aduanera y de constituir foros
institucionales u organismos supranacionales destinados a regular este fenómeno sin
atentar contra la soberanía de cada una de las partes involucradas, esta temática es tratada
por el Derecho Internacional Aduanero.

Una definición del Derecho Internacional Aduanero seria como el conjunto de normas y
principios que regulan la relación entre los diversos estados en materia aduanera, en base a
las directrices de la Organización Mundial de Aduanas -OMA- y la Organización Mundial de
Comercio, OMC.

4.7.2. Los Tratados internacionales en materia aduanera.

En esta rama encontramos los tratados y convenios celebrados entre los Estados en materia
aduanera, además de los celebrados en el marco de los Acuerdos Regionales.

Para efectos del Derecho Internacional Aduanero interesan lógicamente los tratados de
naturaleza aduanera, que por lo general son del tipo ejecutive agreements (acuerdos
ejecutivos) y es dentro de ellos donde debemos distinguir los Bilaterales y los Multilaterales,
sin embargo en los últimos años de conformidad con los Lineamientos de Política
Arancelaria establecidos por la Resolución Ministerial 005-2006-EF se han celebrado
Tratados de Libre Comercio, que no se limitan al tema comercial sino que abarcan aspectos
laborales, ambientales, de Propiedad Industrial, de seguridad y en consecuencia son
Tratados que para su aprobación requieren la autorización del Congreso de la República
mediante Resolución Legislativa que luego es ratificada por el Presidente de la República a
través de un Decreto Supremo (artículo 56 de la Constitución).

a. Los Tratados Bilaterales. Estos tratados en principio eran suscritos por los países
limítrofes que conjuntamente con la fijación de límites, negociaban algunas ventajas de
carácter aduanero y comercial.

En los últimos años los tratados bilaterales se han globalizado y han cobrado
importancia la celebración de Tratados de Libre Comercio entre Estados no
necesariamente vecinos de los cuales trece ya se encuentran vigentes.

106
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 12: Tratados bilaterales del Perú vigentes.

N° TRATADO DE LIBRE COMERCIO VIGENCIA


1 Acuerdo de Promoción Comercial Perú – 01.02.09
Estados Unidos (DS 009-2009-MINCETUR)
2 Acuerdo de Libre Comercio Perú - Chile ACE 38 01.07.98
(DS 004-98-ITINCI)
Ampliación 01.03.09
(DS 010-2009-MINCETUR)
3 Tratado de Libre Comercio Perú – Canadá 01.08.09
(DS 013-2009-MINCETUR)
4 Acuerdo de Libre Comercio Perú – 01.08.09
Singapur (DS 014-2009-MINCETUR)
5 Tratado de Libre Comercio Perú – China 01.03.10
(DS 005-2010-MINCETUR)
6 Acuerdo de Asociación Económica Perú – Suiza y Liechtenstein: 01.07.11 (DS 006-2011-
Asociación Europea de Libre Comercio MINCETUR)
Islandia: 01.10.11 DS 017-2011-MINCETUR)
Noruega: 01.07.12 DS 015-2012-MINCETUR)
7 Acuerdo de Libre Comercio Perú – Corea 01.08.11
(DS 015-2011-MINCETUR)
8 Protocolo entre la República del Perú y el 31.12.11
Reino de Tailandia para Acelerar la (DS 022-2011-MINCETUR)
Liberalización del Comercio de
Mercancías y la Facilitación del Comercio,
y sus protocolos adicionales
9 Acuerdo de Integración Comercial Perú – 01.02.12
México (DS 001-2012-MINCETUR)
10 Acuerdo de Asociación Económica Perú – 01.03.12
Japón (DS 004-2012-MINCETUR)
11 Tratado de Libre Comercio Perú – 01.05.12
Panamá (DS 008-2012-MINCETUR)
12 Acuerdo Comercial Perú – Unión Europea 01.03.13
(DS 002-2013-MINCETUR)

13 Tratado de Libre Comercio Perú – Costa 01.06.13


Rica (DS 005-2013-MINCETUR)

b. Los Tratados multilaterales. Los tratados multilaterales en materia aduanera están


ligados a los denominados Procesos de Integración y todos los grados de desarrollo de
los mismos que van desde las Zonas de Libre Comercio hasta las Comunidades de
Naciones, ligados a los mismos están los acuerdos relacionados a armonización de
políticas aduaneras y arancelarias que incluye similares sistemas de clasificación
arancelaria, valoración aduanera y regímenes.

En el caso peruano estos tratados básicamente se circunscriben a dos ámbitos: la


Asociación Latinoamericana de Integración (ALADI) y la Comunidad Andina de
Naciones (CAN)

107
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

ALADI: Surge con la suscripción del Tratado de Montevideo de 1960 bajo el nombre
de ALALC (Asociación Latinoamericana de Libre Comercio), fue la época del Modelo
de Industrialización por Sustitución de Importaciones (ver supra 1.2.2.a) y los países
latinoamericanos persiguen eliminar barreras arancelarias y otras restricciones al
comercio exterior entre los países miembros a fin de ampliar sus mercados con el
propósito que la producción masiva bajara costos y elevara el rendimiento,
permitiendo mejores posibilidades de competencia160.

Cuadro N° 13: Países miembros de ALADI.

Su meta a largo plazo era formar un Mercado Común Latinoamericano. Para ello en
materia arancelaria existen tres tipos de acuerdos:
 Preferencia arancelaria regional (PAR): Son acuerdos de naturaleza
multilateral consistentes en otorgar una rebaja porcentual de los impuestos que
cada país cobra a sus importaciones cuando los productos provienen de la
región161.
 Acuerdos de alcance regional (AAR): Participan todos los países
miembros. Por ejemplo: nóminas de apertura de los mercados a favor de los
países de menor desarrollo económico relativo (Bolivia, Ecuador y Paraguay);
acuerdo de cooperación científica y tecnológica; acuerdo de intercambio de
bienes en las áreas educacional, cultural y científica.
 Acuerdos de alcance parcial (AAP): No participan todos los países miembros;
pueden ser comerciales, de complementación económica (AAP-CE),
agropecuarios, de promoción del comercio u otras modalidades; pueden
contener normas específicas en materia de origen.

160 Ver www.aladi.org


161 Tratado de Montevideo de 1980, artículo 5

108
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Los AAP-CE han servido de base para los TLC con Chile y México.

Dentro de los Acuerdos de Alcance Parcial en el marco de ALADI también se regula


el tránsito internacional entre los países miembros a través del AAP sobre
Transporte Internacional Terrestre de los países del Cono Sur162.

Mediante la Resolución 252, el Comité de Representantes de ALADI aprueba el


Texto consolidado y ordenado del Régimen General de Origen.

COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES (CAN): Nace en 1969 bajo la denominación


de Acuerdo Subregional Andino, contando con el aval de la ALALC, y teniendo como
finalidad acelerar el proceso de integración en los países miembros, con miras a la
formación gradual de un mercado común latinoamericano. El llamado Acuerdo de
Cartagena, a partir de 1997, con el Protocolo de Quito pasa a denominarse
Comunidad Andina (Decisión 406).

La Comunidad Andina es una organización integrada por los Estados soberanos de


Bolivia, Colombia, Ecuador y Perú163 y compuesta por los órganos e instituciones del
Sistema Andino de Integración (SAI)164 . Venezuela se retira de la CAN con fecha 22
de abril de 2006.

Para alcanzar sus objetivos se emplearán, entre otros, los mecanismos y medidas
siguientes:
a. La armonización gradual de políticas económicas y sociales y la aproximación de
las legislaciones nacionales en las materias pertinentes;
b. La programación conjunta, la intensificación del proceso de industrialización
subregional y la ejecución de programas industriales y de otras modalidades de
integración industrial;
c. Un Programa de Liberación del intercambio comercial más avanzado que los
compromisos derivados del Tratado de Montevideo 1980;
d. Un Arancel Externo Común, cuya etapa previa será la adopción de un Arancel
Externo Mínimo Común;
e. Programas para acelerar el desarrollo de los sectores agropecuario y
agroindustrial;
f. La canalización de recursos internos y externos a la Subregión para proveer el
financiamiento de las inversiones que sean necesarias en el proceso de
integración;
g. La integración física; y
h. Tratamientos preferenciales a favor de Bolivia y el Ecuador165.

162 Decreto Supremo 028-91-TC


163 Decisión 117 y Protocolo adicional para la separación de Chile.
164 Acuerdo de Cartagena: Texto Oficial Codificado Artículo 5°. Modificado por Protocolo de Quito.
165 Acuerdo de Cartagena: Artículo 3°

109
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 14: Países miembros de la CAN.

En materia arancelaria el 31.12.2005 culminó el proceso de desgravación previsto en la


Decisión 414, con ello el Perú ha completado su incorporación plena a la ZLC;
consecuentemente al 01.01.2006, la Zona de Libre Comercio Andina ha quedado
plenamente configurada y perfeccionada.

4.7.3. Organismos internacionales.

Como señala Paul Reuter son “grupos de Estados susceptibles de manifestar de forma
permanente una voluntad jurídica distinta de la de sus miembros”166.

Si bien los organismos internacionales “están dotados de una cierta competencia para la
celebración de acuerdos internacionales, esta capacidad está limitada al principio de
especialidad, es decir podrán celebrar acuerdos relacionados con el objeto y fin asignado en
su carta constitutiva”167 , así la Comunidad Andina realiza sus actos en función de los
objetivos de integración establecidos en el Acuerdo de Cartagena.

Dentro de esta competencia especial, revisten importancia en materia aduanera -respecto al


Perú- dos organismos de competencia universal y otros dos de competencia regional, en el
primer caso aludimos a la Organización Mundial de Comercio (el antiguo GATT) y a la
Organización Mundial de Aduanas (la antigua CCA) y en el segundo caso a la Asociación
Latinoamericana de Integración (ALADI) y a la Comunidad Andina de Naciones (CAN), cuyo
papel es materia de análisis a lo largo de este documento.

166 REUTER, Paul. Derecho Internacional Público, traducción de José Puente Egido. Barcelona: Bosch, 1982 p.
200
167 NOVAK y CORROCHANO, op. cit. p. 136.

110
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 4.

 Para un mejor estudio el Derecho Aduanero se divide en varias ramas de las cuales
los elementos determinantes de su autonomía lo encontramos en el Derecho
Aduanero Material.

 El derecho constitucional aduanero se ocupa de los limites a la potestad aduanera

 El Derecho Administrativo Aduanero se ocupa de la organización de la aduana y su


relación con otras entidades y con los administrados.

 El Derecho Tributario Aduanero ha pasado de ser la antigua denominación del


Derecho Aduanero a convertirse en una rama del mismo.

 El Derecho Procesal Aduanero se ocupa de los recursos de revisión con que cuentan
los administrados para impugnar las decisiones de la Administración.

 El Poder judicial interviene en los procedimientos administrativos como última


instancia administrativa pero también es competente en acciones de garantía y en
los procesos penales por delitos aduaneros.

 El derecho internacional aduanero se ocupa de los Tratados Aduaneros y de los


organismos internacionales en materia aduanera. Los procesos de integración
económica tienen necesariamente un aspecto aduanero del cual se ocupa esta rama
del Derecho.

111
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 4

Lectura 5: BASALDUA, Ricardo. “Importancia de la Jurisdicción Especializada en


materia Aduanera. Situación Argentina”. En: Memorias de la 7º y 8º Reunión
Mundial de Derecho Aduanero. México: Editorial ISEF, 2012 pp. 131-148.

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. Indique ¿a que denomina el autor subsistemas normativos en materia aduanera?

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

2. Para el autor ¿cuáles son las ventajas de las salas especializadas en materia
aduanera?

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

3. Porque el autor considera una posición anacrónica a aquella que sostiene que el
Derecho Aduanero es dependiente del Derecho Tributario

____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

112
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 4

Sentencia del tribunal constitucional n° 0002-2009-ai

Preguntas orientadoras para el caso práctico:

1. ¡Cuales son los temas aduaneros regulados por el ALC Perú-Chile?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

2. ¿Que son los Envíos de entrega rápida y como los regula el Acuerdo?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

3. ¿De acuerdo a la sentencia ¿cuál es el procedimiento a seguir para la aprobación de


un TLC?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

4. Una Ley que restringe la importación de mercancías es inconstitucional?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

113
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Unidad REGIMENES ADUANEROS


5

Presentación de la Unidad 5.

En esta unidad analizaremos el despacho aduanero de las mercancías que tienen como eje
los Regímenes Aduaneros es decir los tratamientos legales aplicables a las mercancías
objeto de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al régimen
que se elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la mercancía y el
cobro de los tributos que pudiera generar.

Los regímenes requieren de controles previos constituidos por los procesos vinculados al
transporte y almacenamiento de las mercancías que constituyen su objeto y también, dada
la necesidad de dar celeridad a los despachos aduaneros, de controles posteriores durante
los cuatro años posteriores a su tramitación, que permitan revisar los actos de la
administración que permitieron el desaduanamiento de las mercancías.

En virtud de lo señalado en esta unidad analizaremos no solo la Teoría de los Regímenes


en su campo natural de realización “el despacho aduanero”, sino su génesis en los controles
previos a la destinación y su fiscalización posterior.

Preguntas guía para el estudio de la unidad

1. ¿Cuál es la diferencia entre los regímenes de importación y la Importación


para consumo?
2. ¿Porque el Régimen de importación definitiva es el que merece mayor
tratamiento en la normativa aduanera?
3. ¿Qué Regímenes aduaneros son promotores de las exportaciones?
4. ¿Cuál es la importancia de la Declaración Aduanera de mercancías?
5. ¿Cuáles son las ventajas del Sistema Anticipado de Despacho?

Introducción de la Unidad 5.

La teoría de los Destinos Aduaneros o Regímenes constituye una de las notas peculiares
del Derecho Aduanero, en los inicios sólo se hablaba de Exportación e Importación pero
luego surgieron los denominados Regímenes Aduaneros Económicos, cada uno de los
cuales con sus propias reglas, y figuras vinculados al mismo como el desistimiento del
régimen (cuando el declarante manifiesta su voluntad de no acogerse al Régimen
inicialmente señalado y que la ley llama legajamiento), la redestinación (cuando la

114
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

mercancía destinada a un régimen puede acogerse a otro, como la mercancía en depósito


que luego se somete a Importación para consumo), el cambio de régimen (cuando por
incumplimiento de un requisito formal la ley otorga como alternativa al operador acogerse a
otro régimen como ocurre con la mercancía llegada como Equipaje que por su valor es
desaduanada por trámite normal), el despacho parcial (que permite someter a la mercancía
consignada en un sólo documento de transporte a mas de una declaración o destinación), la
necesidad de simplificar y armonizar todas estas operaciones motivaron al Consejo de
Cooperación Aduanera (hoy llamado Organización Mundial de Aduanas) a elaborar el
Convenio Internacional para Simplificación y Armonización de los regímenes Aduaneros
suscrito en Kyoto en 1973, que luego fuera materia de Revisión en 1995 168 y que “ha
servido de plataforma para la mayoría de legislaciones del mundo”169.

En la Comunidad Europea la evolución de los Destinos Aduaneros se plasma en el Código


Aduanero Comunitario que entiende como obligación aduanera principal, la obligación de
dar un destino aduanero, y entiende como destinos aduaneros de una mercancía: su
inclusión en un régimen, su introducción en una zona franca, su reexportación, su
destrucción o su abandono170 .

En el Perú la sección III de la Ley General de Aduanas regula este tema, pero en realidad
siendo la destinación aduanera de las mercancías a un régimen aduanero la que establece
la relación principal entre la aduana y los administrados, prácticamente toda la legislación
aduanera gira en torno a este tema.

Por ello antes de analizar este tema debemos tener en claro que cuando hablamos de
destinar aduaneramente una mercancía, que es la obligación de toda persona que ingresa o
extrae mercancías del país aludimos a la Destinación que no es otra cosa que la
“manifestación de voluntad del declarante expresada mediante la declaración aduanera de
mercancías, con la cual se indica el régimen aduanero al que debe ser sometida la
mercancía que se encuentra bajo la potestad aduanera”, conforme lo señalado en el artículo
2° de la Ley. Es decir toda destinación es a un régimen aduanero.

También debemos tener en claro que el acogimiento a un Régimen tiene una formalidad que
es la Declaración Aduanera de mercancías definida por el articulo 2ª como el Documento
mediante el cual el declarante indica el régimen aduanero que deberá aplicarse a las
mercancías, y suministra los detalles que la Administración Aduanera requiere para su
aplicación.

Así partiendo de estos conceptos empezamos a analizar los Regímenes Aduaneros, desde

168
Como bien señala el Considerando N° 2 de la Decisión 671 de la CAN: “los Países Miembros de la
Comunidad Andina son miembros de la Organización Mundial de Aduanas (OMA), y a la fecha no han adoptado
el Convenio Internacional para la Simplificación y Armonización de los Regímenes Aduaneros (Protocolo de
Enmienda del Convenio de Kyoto, Revisado de 1999), no obstante varias de sus normas y prácticas
recomendadas han sido tomadas en cuenta en la legislación comunitaria y nacional de los Países Miembros”;
169
PERILLA GUTIERREZ, Rogelio. “Los Regímenes Aduaneros”. En: “El Derecho Aduanero en el Siglo XXI”
ponencias compiladas por Germán Pardo Carrero. Bogota: Editorial Universidad del Rosario, 2009 p. 305
170
PELECHA ZOZAYA., Francisco. El Código Aduanero comunitario y su aplicación en España. Madrid: Marcial
Pons Ediciones Jurídicas S.A. 1995 p.. 149

115
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

sus formalidades previas hasta su fiscalización posterior. Para un mejor estudio hemos
dividido dicho análisis, en cuatro etapas, que no necesariamente se suceden en el tiempo:

1. El control previo a la llegada de las mercancías que gira en torno al documento


denominado Manifiesto de Carga y permite conocer que mercancías ingresan o
salen del territorio nacional (en el caso de la Exportación el control del manifiesto es
previo a la regularización de la salida) y se prolonga hasta el momento que la
mercancía permanece en un Almacén Aduanero a la espera de la Declaración
Aduanera que formalice su ingreso o salida.
2. El control del documento denominado Declaración Aduanera de Mercancías, que
permite contar con la manifestación de voluntad del dueño o consignatario de las
mercancías y a partir del cual se van a generar todas las obligaciones aduaneras del
importador o exportador (y que en la Ley peruana puede ser anterior inclusive a la
transmisión del manifiesto).
3. El control del cumplimiento de los regímenes aduaneros, que permite controlar a las
mercancías declaradas ante Aduanas durante su estancia en el territorio nacional
hasta que se produzca su levante incondicional, lo que es propiamente la Teoría de
los Regímenes.
4. El control posterior o fiscalización, que es posterior al levante de las mercancías y
que en el nuevo milenio debe lograr su pleno desarrollo como eje del control
aduanero.

5.1. El control de los manifiestos.

El control previo a la destinación tiene un primer proceso que va desde la llegada de las
mercancías hasta su entrega al punto de llegada o un almacén en el cual el responsable
principal es el Transportista y gira en torno al Manifiesto de Carga.

El control de este trámite previo al despacho lo realiza la administración aduanera aplicando


además de la Ley y el Reglamento, el Procedimiento Aduanero de Manifiestos, en adelante,
INTA.PG.09171, el cual también resulta aplicable para el control del Manifiesto de Salida.

5.1.1. El Manifiesto de Carga.

Definido por el artículo 2° de la Ley como el “Documento que contiene información respecto
del medio o de una unidad de transporte, número de bultos, peso e identificación de la
mercancía que comprende la carga, incluida la mercancía a granel”, si bien anteriormente la
regla era que lo presentara el transportista a la aduana a su llegada al territorio nacional
debidamente foliado (siendo opcional su transmisión anticipada) con el crecimiento del
comercio exterior la regla es el envío electrónico de la información del manifiesto con
anterioridad a la llegada del medio de transporte (de conformidad con el principio de
desmaterialización de la información o aduana sin papeles o paper less ) .

171
Aprobado con Resolución de Superintendencia 500-2010/SUNAT/A: INTA.PG.09 versión 5

116
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

En nuestra legislación la información del Manifiesto remitida de manera anticipada y


electrónica cobra mayor importancia en la medida que el sistema aduanero vigente está
basado en una Declaración Aduanera de Mercancías (DAM) remitida con anterioridad a la
llegada de la nave, la cual debe alimentarse precisamente de los documentos de transporte
manifestados y “datarse” con ellos para verificar su autenticidad ante la administración172.

Es sobre la base de este Manifiesto electrónico, remitido anticipadamente y que admite


rectificaciones sin sanción, que se construye el desarrollo legal de esta etapa de control
cuya importancia radica en que la numeración de la declaración aduanera siempre tendrá
como referente un manifiesto de la carga que ampara la mercancía a destinar y que
precisamente debe datar (por cuanto la regla es que solo se puede declarar aquello que
figura en un Manifiesto)173.

5.1.2. El Procedimiento de Manifiestos de ingreso.

El control de este trámite previo al despacho de mercancías que ingresan al territorio


aduanero peruano tiene de conformidad con el Procedimiento Aduanero de Manifiestos,
INTA.PG.09 los siguientes subprocesos:

a. Transmisión del manifiesto de carga general y desconsolidada: El cual siempre es


con antelación a la llegada de la carga y por medios electrónicos, conforme el artículo
103º de la Ley General de Aduanas, está a cargo de los transportistas en el caso de la
carga general y de los agentes de carga en el caso de la carga consolidada. Solo
cuando existe caso fortuito o fuerza mayor o problemas informáticos el manifiesto se
presenta físicamente (artículo 104 de la Ley).

b. Comunicación de la llegada del medio de transporte: De conformidad con el artículo


108º de la Ley las compañías transportistas o sus representantes comunican a la
autoridad aduanera la fecha y hora de la llegada del medio de transporte al territorio
aduanero por vía electrónica y con antelación a ese evento, su transmisión es
importante porque dicha información se toma como referente en la Ley para el inicio o
final del computo de plazos perentorios tales como: la transmisión electrónica de los
manifiestos de ingreso que es requisito para luego solicitar un Sistema Anticipado de
Despacho (48 horas antes de la llegada en la vía marítima y 2 horas antes en la vía
aérea), su presentación física (hasta la llegada) y la numeración de un despacho
urgente (antes de la llegada del medio de transporte).

c. Autorización de descarga de la mercancía.- De conformidad con el artículo 112º de la


Ley la Administración Aduanera es la única entidad competente para autorizar la
descarga o movilización de las mercancías, la cual se efectúa dentro de zona primaria y
sólo excepcionalmente, podrá autorizarse la descarga en la zona secundaria. El lugar

172
INTA.PG.09: VII. 52. El datado del manifiesto de carga consiste en registrar en los documentos de transporte
la destinación de la mercancía, su traslado, disposición u otro acto similar.
173
INTA.PG.09: VII. 52. El datado del manifiesto de carga consiste en registrar en los documentos de transporte
la destinación de la mercancía, su traslado, disposición u otro acto similar.

117
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Módulo: Derecho Aduanero

de descarga conforme el TLC con los Estados Unidos se denomina “punto de llegada”.

d. Término de la descarga. La fecha y hora del término de la descarga debe ser


comunicada, por el transportista o su representante en el país, por medios electrónicos,
dentro del plazo de seis (6) horas siguientes a su ocurrencia, de conformidad con el
Artículo 155º del Reglamento. Este dato es fundamental luego de la suscripción del TLC
con los Estados Unidos que ordena a la aduana otorgar el levante dentro de las
cuarenta y ocho horas siguientes al término de la descarga, el cual es recogido en el
artículo 167º de la Ley y se aplica siempre que no hubiese incidencias.

e. Transmisión de la nota de tarja. De conformidad con el artículo 116º de la Ley


Entregadas las mercancías en el punto de llegada, el transportista es responsable de la
transmisión de la nota de tarja, en la forma y plazo establecido en el Reglamento.

El proceso de tarja, implica verificar si lo manifestado coincide con lo descargado, y


culminado el mismo, de conformidad con el artículo 27° inciso c) de la Ley, el
transportista o su representante en el país está obligado a transmitir la información
contenida en la Nota de Tarja, a través de “medios electrónicos” y en el plazo de ocho
(8) horas siguientes al término de la descarga, conforme el artículo 158° del reglamento.

f. Transmisión de la lista de bultos faltantes o sobrantes y acta de inventario de


bultos en mala condición exterior o con medidas de seguridad violentadas. En el
proceso de tarja puede detectarse un Bulto sobrante, definido por el artículo 164° del
Reglamento como “aquél que por error fue desembarcado en un lugar de ingreso
distinto al señalado como destino en el manifiesto de carga” o también “aquel que
contiene mercancías que corresponden a un lugar distinto al manifestado y que no
cuentan con destinación aduanera”. También puede detectarse la existencia de bultos
faltantes entendiendo como tales los “los no arribados y que se encuentren consignados
en el documento de transporte”.

En caso se verifiquen bultos sobrantes o faltantes, o mercancía arribada en mala


condición exterior o con medidas de seguridad violentadas, los operadores
intervinientes deben además de la nota de tarja formular y suscribir la relación de bultos
sobrantes o faltantes, y también un acta de inventario por la mercancía arribada en mala
condición exterior o con medidas de seguridad violentadas. Si se presentan estas
incidencias, de conformidad con el artículo 27° inciso c) de la Ley, el transportista o su
representante en el país está obligado a transmitir a la Administración Aduanera
además de la nota de tarja “la relación de bultos faltantes o sobrantes o las actas de
inventario de las mercancías contenidas en los bultos arribados en mala condición
exterior”, la cual debe efectuarse a través de “medios electrónicos” y en el plazo de dos
(2) días siguientes al término de la descarga (artículo 159° del reglamento).

g. Comunicación del ingreso de la carga al almacén. Si bien de conformidad con el TLC


Perú-EEUU la mercancía debería obtener el levante en el punto de llegada, en el Perú
la mayoría de despachos se trasladan para su desaduanamiento a los almacenes

118
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Módulo: Derecho Aduanero

aduaneros. La responsabilidad del Almacén nace con la Nota de Tarja suscrita con el
transportista, luego traslada las mercancías a sus recintos y “transmite a la
Administración Aduanera o registra en el portal web de la SUNAT la información
“Ingreso de la Carga al Almacén Aduanero - ICA”, dentro de las veinticuatro (24) horas
siguientes al ingreso del último bulto de un mismo documento de transporte174.

Cuando la mercancía ya se encuentra ubicada en Almacén en el quehacer aduanero se


utiliza el vocablo "tisada" y el Terminal expide el Volante de Despacho (documento que
acredita el peso recibido por el almacén, fecha de llegada y número de Manifiesto).
De conformidad con el artículo 117 de la Ley los almacenes aduaneros o los dueños o
consignatarios, según corresponda, son responsables por el cuidado y control de las
mercancías desde su recepción. Asimismo, son responsables por la falta, pérdida o
daño de las mercancías recibidas. No existirá responsabilidad en los casos siguientes:

Caso fortuito o fuerza mayor, debidamente acreditado;


Causa inherente a las mercancías;
Falta de contenido debido a la mala condición del envase o embalaje, siempre que
hubiere sido verificado al momento de la recepción;
Daños causados por la acción atmosférica cuando no corresponda almacenarlas
en recintos cerrados.

La responsabilidad de los almacenes termina con la entrega de las mercancías al dueño


o consignatario o al almacén en caso de abandono legal (que se configura si la
mercancía no se destina aduaneramente en el plazo de treinta (30) días calendario
contados a partir del día siguiente del término de la descarga (artículo 178º de la Ley).

h. Transmisión de la tarja al detalle.


Cuando la mercancía se traslada a un Depósito temporal y se trata de carga
consolidada, la responsabilidad de transmitir la tarja y sus incidencias recae en el
Agente de carga (artículo 31° inciso f de la Ley). En este caso no hablamos propiamente
de Nota de Tarja sino de Tarja al detalle, “que se elabora cuando se trata de
mercancías contenidas en pallets o contenedores que son de propiedad de diferentes
consignatarios” la cual es materia de un Manifiesto Desconsolidado siendo suscrita por
el agente de carga internacional conjuntamente con el depósito temporal, registrando
las observaciones pertinentes.

Así, en estos casos, el almacén, al igual que el transportista en la carga general, tiene
la obligación de transmitir la tarja al detalle y, de corresponder, la lista de bultos o
mercancías faltantes o sobrantes, actas de inventario de aquellos bultos arribados en
mala condición exterior, “en la forma y plazo establecido en el Reglamento”, en este
caso en el artículo 162°, según el cual la forma es la transmisión electrónica y los plazos
son de veinticuatro (24) horas siguientes al término de la descarga en la via marítima y
doce (12) horas siguientes en las otras vías.

174
INTA.PG.09 VII:.33: 40

119
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Módulo: Derecho Aduanero

Respecto de la relación de los bultos o mercancías faltantes, sobrantes y el acta de


inventario de bultos arribados en mala condición exterior o con medidas de seguridad
violentada o distinta a las colocadas por la autoridad aduanera, el plazo es “dentro de
los dos (2) días siguientes al término de la descarga”.

5.1.3. El Procedimiento de Manifiesto de Salida.

El control de los manifiestos también se extiende a la exportación de las mercancías, de


conformidad con el artículo 124 de la Ley “Toda mercancía que va a ser embarcada en
cualquier puerto, aeropuerto o terminal terrestre, deberá ser presentada y puesta a
disposición de la autoridad aduanera, quedando sometida a su potestad, hasta que la
autoridad respectiva autorice la salida del medio de transporte”. Corresponde al
transportista comunicar a la aduana el termino del embarque doce horas después de su
ocurrencia (artículo 178 del Reglamento) y la transmisión electrónica del manifiesto una
vez que se produce la salida de la carga, estando facultado para la adición o cancelación
de documentos de transporte hasta que el Manifiesto quede cancelado (treinta días
calendario después del término del embarque (artículo 187º del Reglamento).

5.2. El Control de la Declaración.

Toda mercancía materia de una operación de comercio internacional y respecto de la que se


ha transmitido o presentado un Manifiesto “debe ser objeto, en un plazo determinado de una
declaración para asignarle un destino aduanero”175.

La Ley define a la Declaración Aduanera de Mercancías, en su artículo 2º como "el


documento mediante el cual el interesado indica el régimen aduanero que ha de asignarse a
las mercancías y comunica los elementos necesarios para la aplicación de dicho régimen",
corrigiendo a su predecesora que definía a la declaración como “un acto” confundiéndola
con la destinación.

En efecto, la Declaración no es otra cosa que el revestimiento formal de la manifestación de


voluntad que es la destinación, sin embargo, su importancia radica en que su transmisión o
presentación origina prácticamente el total de las relaciones jurídicas entre la Aduana y los
particulares (salvo los derivados de las formalidades previas al despacho y del delito de
contrabando), constituyéndose en la partida de nacimiento de todo el procedimiento de
despacho y en la prueba de “la procedencia legal de las mercancías con origen
extranjero”176.

Es por ello que la Declaración resulta trascendente para todo aquel que la presente sea a
nombre propio (importador) o en representación de otro (agente de aduana), más aún
cuando de una mala declaración o falta de declaración va a derivar todo el sistema de

175
PELECHA ZOZAYA. Op. cit. P. 151.
176
RTF 8441-A-2008: Que la procedencia legal de las mercancías con origen extranjero se acredita con la
Declaración Única de Aduanas. De acuerdo a la definición del Glosario de Términos del Texto Único Ordenado
de la Ley General de Aduanas (Aduana de Chimbote).

120
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Módulo: Derecho Aduanero

infracciones y sanciones (Derecho Penal Aduanero) y en caso de ser reclamado, la


realización de un procedimiento administrativo (Derecho Procesal Aduanero).

La Declaración Aduanera cobra inclusive mayor importancia en aquellos países, como el


Perú, que siguen lo que Anabalón denominó “criterio económico”177 es decir donde la
numeración genera el nacimiento de la obligación tributaria aduanera. Como dice el jurista
Garré ella "inicia un procedimiento complejo, la gestión del tributo aduanero, indicando a la
administración el destino de las mercancías con miras a la aplicación de normas distintas
según aquel"178.

5.2.1 Formas de la declaración.

El artículo 190° del Reglamento regula las dos formas de declaración: física (por escrito) y a
través de medios electrónicos.

Si bien la tendencia mundial es la sustitución de la declaración escrita por la información


transmitida electrónicamente, en el Perú el despacho aduanero mantiene una convivencia
de lo electrónico con lo documental, así, de conformidad con el artículo 193° del
Reglamento, “el declarante deberá suscribir y consignar la información requerida en la
declaración y transmitir electrónicamente los documentos sustentatorios (sin embargo) en
los casos establecidos por la Administración Aduanera deberá presentar físicamente los
mencionados documentos”.

De ambas formas de declaración prima la electrónica, de conformidad con lo señalado en el


artículo 134º de la Ley, según el cual “en caso se produzca discrepancia en los datos
contenidos en los documentos y archivos de los operadores de comercio exterior con los de
la SUNAT, se presumen correctos éstos últimos”, razón por la cual se sanciona con
suspensión a los despachadores de aduanas que “presenten la declaración aduanera de
mercancías con datos distintos a los transmitidos electrónicamente”, conforme lo señalado
en el artículo 194° inciso b) numeral 8.

a. La declaración electrónica: La transmisión electrónica de las declaraciones se realiza


a través del denominado SIGAD179, Modulo de Regímenes, el despachador de Aduana
solicita la destinación mediante la transmisión por vía electrónica de la información
contenida en la DUA de acuerdo a la cartilla de instrucciones de la misma, utilizando la
clave electrónica que le ha sido asignada, la misma que reemplaza a la firma
manuscrita. Dicha información es procesada por la Aduana “quien responderá mediante
este mismo medio al Agente de aduana señalando de ser el caso la conformidad del
envío, anotando el número de declaración asignado y el tipo de control al cual ha sido
seleccionada”.180 De acuerdo al artículo 134º de la Ley “el uso de medios informáticos
para la formulación de las declaraciones y los registros insertados en ella gozan de

177
ANABALON, Derecho Tributario Aduanero, p. 64
178
GARRE, Felipe. Importación, mercancía, territorio en "Estudios Aduaneros", Colección de Estudios de
Hacienda Pública, Madrid, 1974.
179
Sistema integrado de Gestión Aduanera creado por la Aduana peruana en 1992.
180
SANDOVAL, Luis. Logística Internacional de las Importaciones. P. 148.

121
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Módulo: Derecho Aduanero

plena validez legal” y en caso se produjera una disconformidad de datos de un mismo


documento, registrado en los archivos de los operadores de comercio exterior en
relación con los de la Aduana, se presumirán correctos estos últimos salvo prueba en
contrario (presunción juris tantum).

b. La declaración por escrito: En el Perú antes se usaba un tipo de declaración para


cada régimen aduanero, a partir del año 2000, mediante Resolución de Intendencia
Nacional N° 750-2000-ADT, se empieza a emplear finalmente la Declaración Única
Aduanera (DUA), que estableció una estructura de tres formatos, A (para los datos
generales del despacho relacionados con el importador y el exportador y las diligencias
y actuaciones propias de la destinación), B (para la determinación del Valor en Aduanas
en el marco del Acuerdo de la OMC) y C (para la información consolidada de los
tributos a pagar o afianzar según el régimen que corresponda). los cuales no
necesariamente se utilizarán para todos las casos, dado que por ejemplo en el Régimen
de Exportación sólo se utiliza el Formato A.

La Ley peruana en concordancia con la norma comunitaria andina, Decisión 671, utiliza
el término Declaración Aduanera de mercancías, en adelante DAM, sin embargo, en la
práctica los formatos empleados por la administración tienen la denominación
“Declaración Única de Aduanas”, en adelante DUA, por lo que ambos términos son
utilizados indistintamente por la normativa infralegal.

Cuando el trámite es de menor cuantia y se entiende que no tiene fines comerciales la


Ley autoriza a que importadores y exportadores presenten las denominadas
Declaraciones Simplificadas que no requieren la intervención de Agente de Aduanas,
pero solo cuando el valor FOB no excede de los dos mil dólares americanos (US$
2000,00).

Finalmente debe indicarse que no toda declaración de aduanas tiene el formato de DUA
o Declaración Simplificada, de conformidad con el artículo 190° del Reglamento, “la
Administración Aduanera podrá autorizar el uso de solicitudes u otros formatos, los
cuales tendrán el carácter de declaración”, es el caso de las Solicitudes de traslado a
las zonas francas, las solicitudes que se presentan en el marco de Tratados
internacionales –como los cuadernos ATA, las Libretas de Paso por Aduanas y los
tránsitos en el marco de los convenios regionales- las Declaraciones Juradas de
Equipaje e inclusive el propio Manifiesto de Carga puede ser utilizado por el
transportista como declaración aduanera de mercancías para solicitar el transbordo.

5.2.2. Control de las declaraciones.

En el Perú hasta 1990 la tendencia era el aforo total, luego ante el crecimiento exponencial
del comercio exterior se paso a un sistema de canales donde solo se aforaba un porcentaje
del total de declaraciones, en base al principio de Buena Fe y la presunción de veracidad. Al
igual que la mayoría de países se adoptó el control selectivo por canales –en base a un
sistema de control de riesgo-: verde, otorga el desaduanamiento libre, naranja la revisión

122
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Módulo: Derecho Aduanero

documentaria y únicamente el rojo el reconocimiento físico. El control se ha trasladado a la


fiscalización posterior (de cuatro años) en donde se combate la subvaluación u otros
incumplimientos vía la formulación de Resoluciones de Determinación (antes llamadas
cargos) o multas.

En cuanto a los canales de control, la facilitación implica que la administración aduanera


efectuará el control aduanero sobre las mercancías de alto riesgo, debiéndose simplificar el
despacho en las mercancías de bajo riesgo, en ese sentido el artículo 163° de la Ley redujo
el reconocimiento físico al 4% de las declaraciones presentadas a despacho (artículo
163°)181.

5.2.3. Modalidades de Despacho.

La destinación aduanera es una manifestación de voluntad del importador o exportador que


no sólo implica la elección de uno de los regímenes aduaneros señalados en el artículo 59°
del Reglamento sino también optar por una modalidad de despacho. De conformidad con el
artículo 131º de la Ley. Las declaraciones se tramitan bajo las siguientes modalidades de
despacho aduanero:
Anticipado;
Urgente; o
Excepcional.

En cualquiera de sus modalidades el despacho concluirá dentro de los tres meses


siguientes contados desde la fecha de la destinación aduanera, pudiendo ampliarse hasta
un año en casos debidamente justificados.

a. Anticipado: Denominado también Sistema Anticipado de Despacho Aduanero, en


adelante SADA, es aquel que permite la numeración de la declaración antes de la
llegada de las mercancías, no procediendo cuando el medio de transporte haya arribado
al lugar de ingreso al país. Este sistema que es admitido por el Convenio de Kyoto 182
permite iniciar el trámite de la Declaración antes de la llegada de las mercancías
embarcadas el territorio aduanero y en principio la ley nacional lo otorgó
excepcionalmente a los Buenos Contribuyentes, posición que sufre un quiebre con la
Ley actual que lo convierte en un despacho normal al que puede o debe acogerse
cualquier importador.

Las mercancías solicitadas a despacho bajo esta modalidad, pueden ser trasladadas al
almacén del dueño o consignatario, antes del levante, previo pago u otorgamiento de la
garantía por la deuda tributaria aduanera así como los derechos antidumping, derechos
compensatorios y percepción del Impuesto General a las Ventas, cuando corresponda.
La autoridad aduanera encargada efectúa el control a la salida de la zona primaria. El
almacén debe estar declarado como local anexo en el Registro Único de
181
Este mecanismo de facilitación también está contemplado en el APC Perú-Estados Unidos en el artículo 5.3
literal d) que señala que cada parte debe emplear “sistemas electrónicos o automatizados para el análisis y
direccionamiento de riesgos”.
182
Kyoto revisado: Anexo General Cap. 1 norma 32.

123
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Módulo: Derecho Aduanero

Contribuyentes de la SUNAT, con infraestructura adecuada y brindar el apoyo logístico


necesario para el reconocimiento físico de las mercancías.

Para recordar

Apuntes: Modalidades de Despacho Anticipado

Conforme el Procedimiento INTA.PG.01, el SADA tiene las siguientes


modalidades:
1° Con Descarga y Levante en el Punto de llegada (que es el paradigma
del APC con los Estados Unidos)
2° Con Descarga en el Punto de Llegada y traslado a un Depósito
temporal, que responde a la conectividad logística entre agencias
navieras y almacenes.
3° Con Autorización Especial de Zona Primaria, en virtud del cual la
mercancía una vez arribada puede ser trasladada al local del
importador para la realización del despacho, no procediendo la
apertura del contenedor hasta la diligencia aduanera de
reconocimiento físico.

Cuadro N° 15: Modalidades de despacho

Respecto al procedimiento de Despachos Urgentes ofrece dos ventajas: alcanza todo


el universo arancelario y el reconocimiento físico puede efectuarse en el propio

124
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Módulo: Derecho Aduanero

almacén del declarante, lo que no sucede en el caso de Envíos Urgentes, limitado a los
envíos de urgencia o socorro y con reconocimiento en zona adyacente. El Sistema
Anticipado debe regularizarse “mediante la transmisión por vía electrónica de la
actualización de pesos de la declaración por el dueño o consignatario o su
representante en el plazo de quince (15) días calendario siguientes a la fecha del
término de la descarga”183, bajo apercibimiento de aplicarse la multa prevista en el
artículo 192 inciso c numeral 2 (0,5 de la UIT). Esta es otra ventaja con el Despacho
urgente al que se le solicita una regularización documentaria.

b. Los Despachos Urgentes. Este trámite especial se concede en razón de la naturaleza


de las mercancías se inicia antes de la llegada de las mercancías (o “hasta siete (7)
días calendario posteriores a la fecha del término de la descarga” según el artículo 230°
del Reglamento) y donde el control de aduanas “se reduce al mínimo necesario”
(artículo 169° del Reglamento), pero deben regularizarse en la forma y plazo
establecido por la administración184, caso contrario el importador pierde la posibilidad de
un nuevo trato equivalente, salvo envíos de socorro , sangre, órganos, plasma y
medicamentos sin perjuicio de la multa prevista en el artículo 192° inciso c numeral 2
(0,5 de la UIT). Si se trata de mercancías que requieren calificación del Intendente de
Aduanas el dueño o consignatario de la mercancía deberá presentar previo al inicio del
trámite, una solicitud con carácter de declaración Jurada que sustente los motivos por
los cuales la mercancía debe ser sometida a Despacho Urgente. Dichos casos son
evaluados mensualmente por la Intendencia Nacional de Técnica Aduanera.
Los Despachos Urgentes se subdividen en:

Los Envíos de urgencia, corresponde a aquellas mercancías que por su


naturaleza requieren un trato especial como es el caso de órganos, sangre y
plasma sanguíneo de origen humano, mercancías perecederas, materiales
radioactivos, animales vivos , explosivos, combustibles, documentos, diarios,
medicamentos y vacunas, piedras y metales preciosos, mercancía a granel,
maquinarias y equipos de gran peso y volumen inclusive aeronaves, carga
peligrosa, partes, piezas o repuestos para maquinarias e insumos para no paralizar
el proceso productivo y “otras mercancías que a criterio de la administración
merezcan tal calificación” (artículo 231° del Reglamento), éstas mercancías podrán
ser destinadas a los regímenes de Importación, Admisión Temporal, Importación
Temporal o Depósito de Aduana.

Los envíos de socorro son los destinados a ayudar a las víctimas de catástrofes
naturales, de epidemias y siniestros y son los siguientes: Medios de transporte,
alimentos, contenedores para líquidos o agua, medicamentos, vacunas, material e

183
INTA.PG.01-A: VII.B 1
184
INTA PG.01-A: VII. B. 9.El plazo para la regularización es de quince (15) días calendarios siguientes a la
fecha del término de la descarga (…) 11. Luego de realizar la transmisión electrónica de los datos y dentro del
plazo señalado en el numeral 9 precedente, el despachador de aduana presenta, al área que administra el
régimen, la declaración y copia autenticada de la documentación sustentatoria así como del ticket de balanza,
constancia de peso, autorización de salida u otro documento similar que acredite el peso y número de los bultos
o contenedores, o la cantidad de mercancía descargada.

125
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Módulo: Derecho Aduanero

instrumental quirúrgico, ropas, tiendas y toldos de campaña, casas o módulos


prefabricados, hospitales de campaña y otras que determine el Intendente de
Aduanas o que se establezcan por normas especiales. Esta modalidad de
despacho sólo procede para los regímenes de Importación Definitiva y Temporal
estando sometida únicamente a control documentario (artículo 232° del
Reglamento).

c. Despacho Excepcional. Lo que la ley anterior denominaba normal, bajo la nueva


norma, donde la regla es la numeración antes de la llegada del medio de transporte,
resulta siendo el despacho excepcional, una especie de despacho residual donde se
acogen todas las declaraciones numeradas con la mercancía en tierra, incluidos los
despachos anticipados y urgentes que no llegaron a tiempo (artículos 132° de la Ley y
230° del reglamento). El plazo para solicitar la destinación aduanera bajo esta
modalidad es de treinta (30) días calendario computados a partir del día siguiente del
término de la descarga. Este despacho si bien implica un sobrecosto al importador por
la necesidad del traslado a un depósito temporal, le ofrece la ventaja de poder efectuar
reconocimiento previo y transacciones en zona primaria aduanera (ventas sucesivas),
además de facilitar la desconsolidación de la carga, tratándose de mercancía que arriba
consolidada.

Impulsados por el TLC con los Estados Unidos que consagra en su capítulo V de
procedimientos aduaneros la necesidad de desaduanar las mercancías en el punto de
llegada y en menos de 48 horas, la Ley General de Aduanas desde su aprobación en el
año 2008 tuvo como principal objetivo: convertir el Despacho anticipado, es decir el
inicio del trámite aduanero antes que las mercancías lleguen al territorio nacional, en el
modelo de despacho aduanero normal, entendiendo que solo la obtención de
información antes de la llegada de la nave podía permitir un control tan veloz, sin
embargo el tradicional inicio del despacho con mercancía en tierra firme sigue siendo lo
usual en los operadores peruanos y el Anticipado lo ocasional por lo que el objetivo,
hasta la primera reforma de la Ley cuatro años después, no se había cumplido
(habiendo alcanzado el 28.09% de los despachos en el segundo semestre del 2012)185.

185
EVOLUCION DEL DESPACHO DE IMPORTACION DEFINITIVA POR MODALIDAD
CONSIDERA DAMS SIN PRECEDENTE DEPOSITOS
(Fuente: INDICADOR POI2012 ADUANA MARITIMA DEL CALLAO)

ABSOLUTO PORCENTUAL

EXCEPCIONAL EXCEPCIONAL
AÑO ANTICIPADO URGENTE SIN REG. TOTAL % ANTICIPADO URGENTE SIN REG. TOTAL
DEPOSITO DEPOSITO

2008 33,558 1,922 288,378 323,858 10.36% 0.59% 89.04% 100.00%

2009 22,246 2,160 223,655 248,061 8.97% 0.87% 90.16% 100.00%

2010 47,387 2,592 301,654 351,633 13.48% 0.74% 85.79% 100.00%

2011 72,855 2,358 313,212 388,425 18.76% 0.61% 80.64% 100.00%

2012 74,854 1,258 190,371 266,483 28.09% 0.47% 71.44% 100.00%

126
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Módulo: Derecho Aduanero

En ese contexto, los últimos cambios de la normativa aduanera (Ley Nº 28889) tuvieron
como tema central de la reforma incentivar el uso del Sistema Anticipado de Despacho,
para que por fin dejara de ser una modalidad de despacho excepcional186 y se
convirtiera en el sistema normal de importación, situación que aun no se ha
conseguido187.

Cuadro N° 16: Proceso de despacho excepcional

5.3. Regímenes aduaneros.

Los regímenes aduaneros son los tratamientos legales aplicables a las mercancías objeto
de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al régimen que se
elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la mercancía y el cobro de
los tributos que pudiera generar188. En el caso peruano la teoría de los Regímenes también
sigue los lineamientos del Convenio Internacional para Simplificación y Armonización de los
regímenes Aduaneros suscrito en Kyoto en 1973, que luego fuera materia de Revisión en
1995 189 y que “ha servido de plataforma para la mayoría de legislaciones del mundo”190.

186
Tal como lo calificaba el artículo 63° de la Ley General de Aduanas anterior, aprobada por Decreto Legislativo
809
187
Ver COSIO JARA La Simplificación de trámites aduaneros y el Principio de Facilitación del Comercio en:
Ensayos sobre simplificación administrativa SUNAT 2013.
188
COSIO JARA Edgar. Comentarios a la Ley….
189
Como bien señala el Considerando N° 2 de la Decisión 671 de la CAN: “los Países Miembros de la
Comunidad Andina son miembros de la Organización Mundial de Aduanas (OMA), y a la fecha no han adoptado
el Convenio Internacional para la Simplificación y Armonización de los Regímenes Aduaneros (Protocolo de

127
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 17: Los Regímenes Aduaneros.

5.3.1. Regímenes de Importación.

En este grupo se agrupan los regímenes aduaneros donde el control se efectúa al ingreso
de la carga y son:

a. Importación para el consumo.- Definido por el Artículo 49º de la Ley como “el
Régimen aduanero que permite el ingreso de mercancías al territorio aduanero para su
consumo, luego del pago o garantía según corresponda, de los derechos arancelarios
y demás impuestos aplicables, así como el pago de los recargos y multas que
hubieren, y del cumplimiento de las formalidades y otras obligaciones aduaneras”, la
importación es el principal régimen aduanero en el Perú y por si misma agrupa a más
de la mitad de declaraciones numeradas por las aduanas nacionales. La numeración
de las declaraciones bajo este régimen es supuesto de nacimiento de la obligación
tributaria conforme el artículo 140 de la Ley.

Solo cuando se pagan los derechos y recargos la Aduana otorga el levante y “Las
mercancías extranjeras se considerarán nacionalizadas”.

Respecto a las formalidades exigidas por el régimen, estas se inician con la


presentación de la Declaración Aduanera de Mercancías, en adelante DAM, como
señala el jurista argentino Riva “la solicitud de esta destinación debe ser formalizada
ante el servicio aduanero con todos los datos necesarios para la correcta clasificación
arancelaria y valoración de las mercancías”191, dichos datos pueden ser remitidos en

Enmienda del Convenio de Kyoto, Revisado de 1999), no obstante varias de sus normas y prácticas
recomendadas han sido tomadas en cuenta en la legislación comunitaria y nacional de los Países Miembros”;
190
PERILLA GUTIERREZ, Rogelio. “Los Regímenes Aduaneros”. En: “El Derecho Aduanero en el Siglo XXI”
ponencias compiladas por Germán Pardo Carrero. Bogota: Editorial Universidad del Rosario, 2009 p. 305
191
RIVA op. Cit. P. 306

128
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Módulo: Derecho Aduanero

forma física o mediante transmisión electrónica. Si bien el Reglamento (artículo 60)


precisa que deben acompañarse a la DAM, la Factura Comercial y el documento de
transporte –Guía Aérea, Carta Porte o Conocimiento de Embarque-, también deberá
acreditarse la autorización del sector competente con el Permiso o Licencia
correspondiente en el caso de las mercancías restringidas por razones de sanidad,
seguridad, salud pública, etc. y eventualmente la Póliza de Seguro192, de viajar
asegurada la mercancía. Además a pedido de la autoridad aduanera puede exigirse el
Volante de Despacho emitido por el Terminal de Almacenamiento y la Lista de empaque
(Packing list193) cuando la cantidad o diversidad de las mercancías lo amerite, además
de otras informaciones técnicas adicionales.

Cuadro N° 18: Importación para el consumo.

b. Reimportación en el mismo estado.- Definida en el Artículo 51º de la Ley como el


“Régimen aduanero que permite el ingreso al territorio aduanero de
mercancías exportadas con carácter definitivo sin el pago de los derechos arancelarios
y demás impuestos aplicables a la importación para el consumo y recargos de
corresponder, con la condición de que no hayan sido sometidas a ninguna
transformación, elaboración o reparación en el extranjero, perdiéndose los beneficios
que se hubieren otorgado a la exportación”, es el régimen que utilizan los exportadores
para retornar al país libre de derechos las mercancías que les es devuelta en destino, lo
que hemos denominado “exportación frustrada”. De conformidad con el Artículo 52º el
plazo máximo para reimportar la carga sin derechos es de doce (12) meses contado a
partir de la fecha del término del embarque de la mercancía exportada. Si el exportador
ha recibido un beneficio como el drawback deberá devolverlo a la administración para
acogerse a este Régimen.

192
Ver RIVA. Jose Luis. Op. cit. Capítulo III: El Seguro de Carga.
193
Documento Comercial que detalla el listado de bultos o el contenido de las mercancías que contiene cada
bulto.

129
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c. Admisión Temporal para reexportación en el mismo estado.- Es definida en el


artículo 53º de la Ley como el Régimen aduanero que permite el ingreso al territorio
aduanero de ciertas mercancías, con suspensión del pago de los derechos arancelarios
y demás impuestos aplicables a la importación para el consumo y recargos de
corresponder, siempre que sean identificables y estén destinadas a cumplir un fin
determinado en un lugar específico para ser reexportadas en un plazo determinado sin
experimentar modificación alguna, con excepción de la depreciación normal originada
por el uso que se haya hecho de las mismas.

El acogimiento a este régimen exige que las mercancías figuren en un listado


aprobado por Resolución Ministerial de Economía y Finanzas. Esa lista incluye las
mercancías que ingresan para eventos deportivos, artísticos, muestras, material de
ferias, vehículos de paso, maquinarias, aeronaves, entre otras y su plazo de
permanencia no puede exceder los dieciocho (18) meses computados a partir de la
fecha del levante (artículo 56º de la Ley). Se podrá solicitar un plazo adicional de hasta
seis (6) meses para el material de embalaje y de hasta cinco años para las mercancía
que ingresan amparadas en leyes especiales (hidrocarburos, marina mercante,
aviación comercial) o contratos con el estado.

De conformidad con el Artículo 59º de la Ley el régimen concluye con la reexportación


de la mercancía, en uno o varios envíos y dentro del plazo autorizado, que es el fin
natural, pero también concluye con el pago de los derechos arancelarios y demás
impuestos aplicables y recargos de corresponder, más el interés compensatorio en
cuyo caso se dará por nacionalizada la mercancía, también se admite la regularización
del régimen si se acredita la destrucción total o parcial de la mercancía.

Si al vencimiento del plazo autorizado no se hubiera concluido con el régimen de


acuerdo a lo señalado en el párrafo precedente, la SUNAT automáticamente dará por
nacionalizada la mercancía, por concluido el régimen, y ejecutará la garantía.

5.3.2. Regímenes de Exportación.

Son los regímenes de salida de mercancía nacional al exterior que tienen como nota
común su inafectación de derechos y son los siguientes:

a. Exportación definitiva. La Exportación Definitiva, reviste mayor importancia, por cuanto


mas allá que en este régimen no nace la obligación tributaria-aduanera es política de
Estado incrementar sus volúmenes, para mejorar la oferta exportable del país haciéndola
más competitiva, mejorando de esta manera nuestra balanza comercial, ello implica una
serie de beneficios tributarios como que “las exportaciones se encuentran inafectas al
Impuesto General a las Ventas y originan la aplicación del beneficio del saldo a favor del
exportador, que permite al sujeto que exporte recuperar el crédito fiscal originado en sus

130
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adquisiciones gravadas con el Impuesto”194 y beneficios aduaneros de naturaleza


arancelaria como la propia Exportación Temporal y, los Regímenes de
Perfeccionamiento, además de otros beneficios procedimentales destinados a
facilitarlas, el último de ellos contenido en el Reglamento de la Ley que permite su
tramitación mediante el empleo de documentos digitalizados.

La exportación definitiva según el Artículo 60º de la Ley es el Régimen aduanero que


permite la salida del territorio aduanero de las mercancías nacionales o nacionalizadas
para su uso o consumo definitivo en el exterior y que “no está afecta a ningún tributo”.

Los controles en este régimen buscan evitar la salida de mercancía prohibida y el


cobro indebido de beneficios a los exportadores, que gozan del drawback y de
ingresos de insumos sin pago de derechos a condición que salgan del país. También
procede el Embarque directo desde el local designado por el exportador, de
conformidad con lo señalado en el artículo 63° del reglamento, tratándose de
mercancías perecibles, peligrosas, maquinarias de gran peso y volumen, animales
vivos, aquellas que se presenten a granel, el patrimonio cultural y/o histórico; y otras
que a criterio de la autoridad aduanera califiquen para efectos del presente artículo. En
este caso los exportadores asumen las obligaciones y responsabilidades de los
almacenes195.Tratándose de usuarios aduaneros certificados “además de las
mercancías señaladas en el párrafo anterior podrán efectuar también embarques
directos de mercancías acondicionadas en contenedores”.

La nueva Ley establece dos plazos de obligatorio cumplimiento para los exportadores,
los cuales resultan más amplios, en relación a los concedidos por su predecesora, así:

1° El embarque de las mercancías debe efectuarse en el plazo máximo de treinta


(30) días calendarios, contados a partir del día siguiente de la numeración de la
declaración (antes diez (10) días hábiles).
2° La regularización del régimen se efectuará con la transmisión por vía electrónica
de la declaración y de los documentos digitalizados, una de las novedades de la
Ley, en el plazo máximo de treinta (30) días calendarios, los cuales se computan a
partir del día siguiente de la fecha de término del embarque (con la Ley anterior el
plazo era de 15 días hábiles y la presentación de los documentos era física).

194
ASSERETO BOSSIO, Juan José. “La Exportación como concepto y su Aplicación con relación al Impuesto
General a las Ventas” en: Derecho & Sociedad Año XVI N° 24-2005 p.. 24
195
Informe 061-2008-SUNAT-2B4000 (Publicado en la página web): “Debemos señalar que si bien los
Terminales de Almacenamiento son considerados como una extensión de la zona primaria, los locales del dueño
(exportador) para todos los efectos, tanto por su función como por su naturaleza, deben considerarse también
como extensión de zona primaria en virtud de lo dispuesto por el artículo 42° de la Ley General de Aduanas y el
numeral 7, del rubro VII “Descripción” del Procedimiento INTA-PG.02; en consecuencia, el local del exportador o
los lugares designados por éste, sin haberse constituido en empresas cuyo objeto social sea el servicio de
almacenamiento, pueden ser considerados dentro del concepto general de almacenes aduaneros (terminales y
depósitos) respecto de la mercancía a exportar y constituyen una especie dentro de los Terminales de
Almacenamiento para efectos de la tipificación de las infracciones previstas…

131
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Cuadro N° 19: Aduana de despacho.

ADUANA DE DESPACHO
PRESENTACION DOCUMENTARIA Y
DESP. DE ADUANA SIGAD ZONA PRIMARIA VERIFICACIÓN RECONOCIMIENTO FISICO EMBARQUE REGULARIZACIÓN

INICIO
1 VERIFICA
2
INFORMACIÓN DE
DUA, G.R. Y/O
AUTORZ. Y SE
CONVALIDA REGISTRA
TRANSMISIÓN DE DATOS INGRESO FÍSICO
INFORMACIÓN Y GENERA
PROVISIONALES DUA DE LA MERCANCÍA
NÚMERO DE DUA
AL TERMINAL DE
ALMACENAMIENTO

RECIBE NÚMERO E IMPRIME


DUA CONFRONTA
RECONOC. SI MERCANCIAS CON
FÍSICO LO DECLARADO DUA
CONVALIDA
DUA, G.R. Y/O INFORMACION GENERA
TRANSMITE 3 DOC. EMBARQ.
AUTORIZ. RECEPCIÓN DE LA
NÚMERO RECEPCIÓN
MERCANCÍA Y EL FACTURA
ASOCIADA A DUA Y
NÚMERO DE DUA COMPAÑIA
ASIGNA CANAL DE
ASOCIADA TRANSPORTISTA
OTROS
CONTROL
1 INCIDENCIAS NO VERIFICA
EMBARQUE DE
CANAL MERCANCIAS
NARANJA
PORTAL VERIFICA RECIBE DUA CON SI
CANAL DE CONTROL CANAL DE
ASIGNADO CONTROL FUNCIONARIO DE LA
CANAL SUNAT EMITE
ROJO INFORME. SUSP.
DESPACHO
CORRECTO
NO

PLAZO 15 DÁS

SI
CONVALIDA
TRANSMISIION DE DATOS
INFORMACIÓN DE DATOS
COMPLEMENTARIOS DUA DE DUA
VISADO DE DUA

RECIBE
CONFORMIDAD
2 CON INDICACIÓN
FIN
DE FECHA Y
HORA

3 CORRECCIÓN NO

b. Exportación temporal para reimportación en el mismo estado.- Definida en el


Artículo 64º de la Ley como el “régimen aduanero que permite la salida temporal del
territorio aduanero de mercancías nacionales o nacionalizadas con la finalidad de
reimportarlas en un plazo determinado, sin haber experimentado modificación alguna,
con excepción del deterioro normal por su uso”.

Su limitación está referida a “las mercancías cuya salida del país estuviera restringida
o prohibida, salvo que estén destinadas a exposiciones o certámenes de carácter

132
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artístico, cultural, deportivo o similar y que cuente con la autorización del sector
competente”.

De conformidad con el Artículo 65º de la Ley “el plazo de la exportación temporal para
reimportación en el mismo estado será automáticamente autorizado por doce (12)
meses, computado a partir de la fecha del término del embarque de la mercancía,
dentro del cual deberá efectuarse la reimportación”. El beneficio que otorga este
régimen esta señalado en el Artículo 66º según el cual las mercancías exportadas bajo
este régimen al ser reimportadas “no estarán sujetas al pago de los derechos
arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo y recargos
de corresponder”, pero siempre que lleguen en el plazo señalado, porque caso
contrario se presumirá su exportación (artículo 67º de la Ley).

5.3.3. Regímenes de Perfeccionamiento.

De conformidad con el artículo 59º inciso c) del Reglamento los regímenes de


perfeccionamiento son cuatro: la Admisión temporal para perfeccionamiento activo, la
Exportación temporal para perfeccionamiento pasivo; el Drawback y la Reposición de
mercancías con franquicia arancelaria.

Las operaciones de perfeccionamiento que caracterizan a estos regímenes, de conformidad


con el artículo 74º de la Ley son aquellas en las que se produce:
La transformación de las mercancías;
La elaboración de las mercancías, incluidos su montaje, ensamble y adaptación a
otras mercancías; y,
La reparación de mercancías, incluidas su restauración o acondicionamiento.

a. Admisión Temporal para perfeccionamiento activo. Es aquella destinación que


busca la promoción de las exportaciones permitiendo el ingreso de insumos con
suspensión de derechos para su transformación e incorporación en el producto a
exportar, de allí que como señala el Tribunal Fiscal “la principal obligación adquirida por
el beneficiario consista en la exportación dentro de la vigencia del Régimen, de los
productos manufacturados que incluyen en su elaboración el insumo admitido
temporalmente”196.

Como sintetiza magistralmente el jurista español Almajano “este sistema se inicia con la
importación de mercancías, con suspensión del pago de los derechos a la importación,
continuará con el perfeccionamiento de éstas y se ultima con la exportación fuera del
territorio aduanero del producto compensador”197.

La Ley peruana la define en el articulo 68º como “Régimen aduanero que permite el ingreso
al territorio aduanero de ciertas mercancías extranjeras con la suspensión del pago de los
derechos arancelarios y demás impuestos aplicables a la importación para el consumo y

196
RTF 1013-A-2001 (Aduana Marítima)
197
ALMAJANO GARCES Luis y ALMAJANO PABLOS José. Derecho Aduanero p. 259

133
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recargos de corresponder, con el fin de ser exportadas dentro de un plazo determinado,


luego de haber sido sometidas a una operación de perfeccionamiento, bajo la forma de
productos compensadores”.

Cuadro N° 20: Admisión temporal para perfeccionamiento activo.

La definición de la Ley contiene los siguientes requisitos para que se produzca este
régimen:

Introducción al territorio nacional de mercancías extranjeras.


Que deben someterse a operaciones de perfeccionamiento (por lo cual solo podrán
ser objeto de este régimen, de conformidad con el artículo 69º de la Ley, las
materias primas, insumos, productos intermedios, partes y piezas materialmente
incorporados en el producto exportado (compensador), incluyéndose aquellas
mercancías que son absorbidas por el producto a exportar en el proceso de
producción; así como las mercancías que se someten al proceso de reparación,
restauración o acondicionamiento).
Suspensión del pago de tributos (si bien el numerarse la Declaración de Admisión
Temporal nace la obligación tributaria aduanera de conformidad con el articulo 140º
inciso c) de la Ley esta no se cobra hasta la conclusión del Régimen).
Garantía (de conformidad con el artículo 71º de la Ley para autorizar el presente
régimen se deberá constituir garantía a satisfacción de la SUNAT por una suma
equivalente a los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación
para el consumo y recargos de corresponder, más un interés compensatorio sobre
dicha suma, proyectado desde la fecha de numeración de la declaración hasta la
fecha de vencimiento del plazo del régimen, a fin de responder por la deuda
existente al momento de la nacionalización)..

134
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Un plazo determinado (si bien el plazo está en función de la garantía el máximo


permitido, de conformidad con el artículo 70º de la Ley es de veinticuatro (24)
meses computado a partir de la fecha del levante).
Regularización mediante la exportación de un producto compensador (este es el fin
natural del régimen pero el articulo 72º permite también que el beneficiario opte por
la nacionalización o por la destrucción de la mercancía).

Si vencido el régimen este no se regulariza la Aduana ejecuta la garantía y la mercancía


admitida se nacionaliza automáticamente (artículo 73º).

b. Exportación temporal para perfeccionamiento pasivo.- De conformidad con el


artículo 76º de la Ley General de Aduanas es el “Régimen aduanero mediante el cual se
permite la salida temporal del territorio aduanero de mercancías nacionales o
nacionalizadas para su transformación, elaboración o reparación y luego reimportarlas
como productos compensadores en un plazo determinado. Así este régimen aduanero
se inicia con una operación de exportación “para perfeccionamiento” y concluye con una
reimportación de la mercancía exportada y perfeccionada, la cual está afecta a tributos
por la plusvalía generada en su transformación (artículo 80º de la Ley).

Para entender este régimen debemos partir del análisis de la operación que hace el
experto español Pedro Serra según el cual lo que para un país es una exportación
temporal para perfeccionamiento pasivo en el país receptor es una Admisión temporal
para perfeccionamiento activo198. Así, las mercancías que el Perú exporta regresan
como un producto compensador y para acogerse al régimen deben hacerlo en un plazo
de doce meses (artículo 77º de la Ley).

La Ley peruana incorpora a este régimen los casos de mercancías que el proveedor
envía por error y luego reemplaza por otra idéntica o similar (artículo 81º)

Cuadro N° 21: Régimen de admisión temporal.

REGIMEN DE ADMISIÓN TEMPORAL


Concluye Concluye automáticamente con:
Exportación de los productos Reexportación (parciales 97 RLGA)
compensadores. Pago
Cuando son ingresados a una zona Destrucción total o parcial de la
franca, depósito franco a los CETICOS. mercancía en caso fortuito, fuerza
mayor.
Destrucción a solicitud del beneficiario.

c. Drawback. De conformidad con el artículo 82º de la Ley es el “Régimen aduanero que


permite, como consecuencia de la exportación de mercancías, obtener la restitución

198
SERRA, Pedro. Observaciones y/o Recomendaciones sobre Procedimientos Operativos Aduaneros. Callao:
Proyecto BID-ADUANAS, 1994

135
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total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importación para el
consumo de las mercancías contenidas en los bienes exportados o consumidos durante
su producción”.

Sin embargo en el Perú no existe un “sistema puro” de Drawback en el cual el monto a


devolver equivale a los derechos pagados por los insumos importados, según la lógica
del mencionado, sino que en su lugar existe un Procedimiento simplificado de
Restitución Simplificada de Derechos arancelarios, aprobado mediante Decreto
Supremo 104-95-EF, en virtud del cual se otorga a los exportadores, cuyo costo de
producción se ha incrementado por los derechos de aduana que gravan la importación
de materias primas, insumos, productos intermedios y partes o piezas incorporados o
consumidos en la producción del bien exportado, una tasa de restitución equivalente al
cinco por ciento (5%) del valor FOB de exportación. Ello no se aplica en todos los casos
sino sólo hasta los primeros veinte millones de dólares americanos anuales de
exportación (US$ 20 000 000,00) por subpartida arancelaria y por empresa exportadora
no vinculada y con un tope de cincuenta por ciento (50%) de su costo de producción,
monto que podrá ser reajustado de acuerdo a las evaluaciones que realice el Ministerio
de Economía y Finanzas199.

Cuadro N° 22: Proceso de Drawback.

d. Reposición de Mercancías con Franquicia Arancelaria.- Es uno de los regímenes de


perfeccionamiento contemplados en la Ley y como tal busca favorecer las
exportaciones de bienes en los cuales exista un proceso de producción, elaboración o
trasformación que emplee insumos, materias primas, productos intermedios importados,
”implementando un mecanismo en virtud al cual, el pago de los derechos y demás
impuestos a la importación que hubieran afectado el proceso se eliminen de los costos.
Dicho mecanismo consiste en permitir el ingreso al país (sin pago alguno) de
mercancías equivalentes a las que fueron nacionalizadas (por las que se pagaron

199
Decreto Supremo 018-2009-EF (30.01.2009) elevó temporalmente a 8% la tasa de restitución debido a la
crisis norteamericana. El Decreto Supremo 288-2009-EF mantuvo dicha tasa hasta el 30.06.2010, señalando que
a partir de dicha fecha la tasa se reduciría a 6.5% retornando al 5% en el año 2011.

136
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tributos) y que luego salen del país al ser incorporadas en un producto exportado”200.

De conformidad con el artículo 84º de la Ley “son beneficiarios del régimen los
importadores productores y los exportadores productores que hayan importado por
cuenta propia los bienes sujetos a reposición de mercancía en franquicia.

La reposición en franquicia a diferencia de otros regímenes requiere para su


configuración la realización de dos regímenes aduaneros previos y autónomos, la
importación y la exportación, los cuales tienen como único elemento común la
"Identidad" de la mercancía, que habiendo sido nacionalizada es luego exportada, si ello
se produce se cumplen los requisitos para que opere la Reposición de esa mercancía,
la misma que es sustituida por una "equivalente" que podrá introducirse al país libre del
pago de derechos mediante una nueva Declaración de Importación. El acogimiento al
régimen se solicita con la declaración de Exportación

De conformidad con el artículo 86º de la Ley “para acogerse a este régimen, la


declaración de exportación debe presentarse en el plazo de un (1) año, contado a partir
de la fecha de levante de la declaración de importación para el consumo que sustente el
ingreso de la mercancía a reponer.

La importación para el consumo de mercancías en franquicia deberá efectuarse en el


plazo de un (1) año, contado a partir de la fecha de emisión del certificado de
reposición”.

Cuadro N° 23: Reposición de mercancías con Franquicia Arancelaria.

200
RTF 1018-A-2003 Aduana de Tumbes

137
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5.3.4. Régimen de Depósito de Aduana.

De conformidad con el artículo 88º de la Ley es el “Régimen aduanero que permite que las
mercancías que llegan al territorio aduanero pueden ser almacenadas en un deposito
aduanero para esta finalidad, por un periodo determinado y bajo el control de la aduana, sin
el pago de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el
consumo, siempre que no hayan sido solicitadas a ningún régimen aduanero ni se
encuentren en situación de abandono”.

Este régimen es la alternativa que ofrece la Ley a quienes no pueden nacionalizar su


mercancía en el plazo que otorga la Ley para que se produzca el abandono legal (treinta
días), para lo cual deben presentar su Declaración de Deposito que les permitirá un plazo
mayor que, de acuerdo al artículo 89 de la Ley, es de doce meses.

El Régimen de Depósito, tiene tres características distintivas:


1° Es una forma de almacenamiento de mercancías
2º Permite el ingreso al territorio aduanero sin pago de tributos.-
3º Para Mercancías que no estén destinadas aduaneramente ni se encuentren en
abandono.

De conformidad con el artículo 90º de la Ley “la mercancía depositada podrá ser destinada
total o parcialmente a los regímenes de importación para el consumo, reembarque,
admisión temporal para reexportación en el mismo estado o admisión temporal para
perfeccionamiento activo”.

Para controlar esta regularización, que llamaremos re destinación por tratarse de un nuevo
destino aduanero para las mercancías depositadas, la administración una vez autorizado el
régimen genera en su sistema la apertura de una cuenta corriente por cada Declaración, la
cual ira descargando conforme el depositante retira las mercancías.

El artículo 112° del reglamento señala que “para efecto de los despachos totales o parciales
de las mercancías en depósito, se tendrá en cuenta el peso registrado al momento de la
recepción por el depositario, quien asumirá la responsabilidad frente al Fisco con relación a
la deuda tributaria aduanera, por las diferencias que pudieran presentarse en función a la
variación del peso registrado a la salida de las mercancías”. La excepción a esta
responsabilidad es la carga a granel donde no se tomará en cuenta “la pérdida de peso por
efecto de influencia climatológica evaporación o volatilidad, siempre y cuando la pérdida del
peso no exceda del dos por ciento (2%) del peso registrado al ingreso de la mercancía al
depósito”.

La re destinación debe efectuarse dentro del plazo del depósito caso contrario la mercancía
cae en abandono legal y solo procedería su nacionalización.

Finalmente los Depósitos Aduaneros Autorizados una vez que la mercancía haya ingresado
a su recinto emiten Certificados de Depósito y Warrants, los cuales acreditan la propiedad

138
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de la mercancía depositada, el primero, y un derecho real de prenda, el segundo. Ambos,


que tienen la naturaleza de Títulos Valores, pueden ser transferidos vía endoso a un tercero
dentro del plazo de depósito (artículo 91º de la Ley).

5.3.5. Regímenes de Transito.

En la Ley anterior sólo existía el Régimen de Transito, como una modalidad de régimen
suspensivo de derechos, calificándose como tal por encontrarse el pago de derechos bajo la
condición suspensiva (futura e incierta) del incumplimiento del régimen201. En la nueva Ley,
si bien se reitera que es un régimen “con suspensión del pago de los derechos”, se deja de
lado la antigua clasificación de Suspensivos y se habla de Regímenes de Tránsito que
incluye al Tránsito propiamente dicho, al Transbordo (que era otro régimen suspensivo en la
ley anterior) y al Reembarque (que era definido como Operación Aduanera por la anterior
ley). En los regímenes de tránsito, la obligación esencial es el traslado de mercancías y
tienen como nota común la participación del transportista como declarante202.

a. Tránsito aduanero. De conformidad con el Artículo 92º de la Ley es el “Régimen


aduanero que permite que las mercancías provenientes del exterior que no hayan sido
destinadas sean transportadas bajo control aduanero, de una aduana a otra, dentro del
territorio aduanero, o con destino al exterior, con suspensión del pago de los derechos
arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo y recargos
de corresponder, previa presentación de garantía y el cumplimiento de los demás
requisitos y condiciones de acuerdo a lo que establezca el Reglamento”203.

Las modalidades de Transito son tres:

1. El Transito interno El Tránsito Interno se inicia con la presentación de la


declaración por el despachador de aduana o el transportista (peculiaridad del
201
COSIO JARA. Ley General de Aduanas: Decreto Legislativo 809. Lima: Editorial Rodhas, 3° Edición p. 185.
202
COSIO JARA. Comentarios a la Ley General de Aduanas 1053 p. 409
203
El artículo 114 del Reglamento de la Ley señala los requisitos que son:
1. Que el transportista deberá estar autorizado para operar por el sector competente.
2. Que en la vía terrestre, los medios de transporte deberán estar previamente autorizados por el Ministerio de
Transportes y Comunicaciones y registrados por la Administración Aduanera. Excepcionalmente, la
Administración Aduanera podrá autorizar el tránsito en medios de transporte pertenecientes a los declarantes.
Las condiciones las establece el artículo 113 del reglamento según el cual “el régimen de tránsito se efectuará
bajo las siguientes condiciones:
a) Tránsito Aduanero con destino al exterior
1. En contenedores cerrados o abiertos y debidamente precintados.
2. En furgones cerrados que constituyan o no parte del medio de transporte y se encuentren debidamente
precintados.
3. Mercancías que se movilicen por sus propios medios autorizados por el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones.
4. Otras mercancías, siempre y cuando permitan su identificación e individualización.
b) Tránsito Aduanero Interno
1. En contenedores cerrados y debidamente precintados.
2. Las mercancías que debido a sus dimensiones no caben en un contenedor tipo cerrado deben ser
identificables e individualizadas.
3. Mercancías que se movilicen por sus propios medios y cuenten con la autorización del Ministerio de
Transportes y Comunicaciones.
4. Otras mercancías, siempre y cuando permitan su identificación e individualización”.

139
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régimen) en la aduana de ingreso, otorgándose un plazo de treinta días para su


regularización. Las mercancías en tránsito deberán presentarse a la Intendencia
de la Aduana de destino, dentro del plazo autorizado. El régimen concluye con la
presentación de la mercancía en la Aduana de destino o con su destrucción o
siniestro total, tras lo cual se procede a devolver la garantía.

2. El Transito con destino al exterior. Sigue la lógica de la anterior modalidad en


cuanto a la presentación de la declaración y plazo, pero mientras el primero se
realiza entre una aduana de ingreso al territorio nacional y una aduana interior,
este se realiza entre una aduana de ingreso y una aduana de salida del territorio
aduanero siendo el declarante responsable (artículo 119°). La regularización se
produce con la conformidad de la salida del país otorgada por la aduana fronteriza
salvo destrucción por caso fortuito o fuerza mayor (artículo 126° del reglamento).
El funcionario aduanero designado, que controla la salida al exterior, de encontrar
conforme la verificación externa de la mercancía otorga su conformidad en la
casilla 12 “Tornaguía” de la DUA, caso contrario procede a ordenar el
reconocimiento físico.

3. El Transito Aduanero internacional en el marco de los tratados internacionales se


rige por sus propias normas conforme el artículo 94º de la Ley, el cual
básicamente nos remite a dos acuerdos:

ALADI. En el marco del Tratado de Montevideo, el Perú ha suscrito


conjuntamente con Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Paraguay y Uruguay el
Acuerdo de Alcance Parcial sobre Transporte Internacional terrestre (en adelante
ATIT) incorporado al ordenamiento nacional mediante Decreto Supremo 028-91-
TC. En virtud de dicho Tratado se regula el tránsito terrestre por el territorio de
los países firmantes, debiendo estar inscritas las empresas transportadoras y
sus vehículos en la Administración de Aduanas del país de origen. Este tránsito
no utiliza la DAM sino el Formato Manifiesto Internacional de Carga/Declaración
de Tránsito Aduanero (MIC/DTA) y la Carta de Porte Internacional (CPI), además
de la factura y las licencias sanitarias de la mercancía, de corresponder.
CAN. En el marco de la Comunidad Andina de naciones existe la Decisión 617
que aprueba el Tránsito Aduanero Comunitario204.El Tránsito al amparo de la
Decisión 617 de la CAN se realiza por los territorios de Bolivia, Colombia,
Ecuador y Perú. Los documentos que se emplean en esta modalidad son el
Manifiesto de Carga Internacional (MCI), la Declaración de Tránsito Aduanero
Internacional (DTAI) y la Carta de Porte Internacional por Carretera (CPIC). Este
régimen permite el traslado de mercancías comunitarias (originarias de los
países miembros del CAN) y no comunitarias, desde una aduana de partida

204
Decisión 617 artículo 1: Para los efectos de la presente decisión se entiende como Tránsito Aduanero
Comunitario el “Régimen aduanero con arreglo al cual las mercancías son transportadas bajo control aduanero
desde una aduana de partida hacia una aduana de destino en una misma operación, en el curso de la cual se
cruzan una o varias fronteras de los países miembros, con suspensión del pago de impuestos y recargos
eventualmente exigibles, mientras permanezcan bajo este mismo régimen”

140
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hacia una aduana de destino en otro país, cruzando de ser necesario otra
aduana que tendrá la calidad de “aduana de paso de frontera”. El obligado
principal del régimen, que figura en la declaración y puede diferir del
transportista, debe constituir una garantía económica pero en el caso del
transporte internacional por carretera “los vehículos habilitados y unidades de
carga registradas por la Aduana, se constituyen de pleno derecho, en garantía
exigible y válida”205.

b. Transbordo. De conformidad con el artículo 95º de la Ley es el Régimen aduanero que


permite la transferencia de mercancías, las que son descargadas del medio de
transporte utilizado para el arribo al territorio aduanero y cargadas en el medio de
transporte utilizado para la salida del territorio aduanero, bajo control aduanero y de
acuerdo con los requisitos y condiciones establecidos en el Reglamento.

El artículo 130° del reglamento señala que el transbordo es de tres tipos: Directo (de un
medio de transporte a otro), con descarga a tierra (el cual incluye el traslado entre dos
terminales portuarios dentro del mismo puerto “transhipment inter-terminals” como sería
en el puerto del Callao entre el terminal Norte y Sur) o colocando las mercancías
temporalmente en un depósito temporal. La tendencia del Régimen es a la
simplificación, teniendo en cuenta que el territorio aduanero por su ubicación central
tiene una proyección de Puerto Hub en el Pacífico Sudoccidental.

El Reglamento otorga algunas ventajas al transbordo en relación a otras destinaciones,


así el transportista o su representante solicitan el transbordo utilizando el manifiesto
como declaración aduanera de mercancías (artículo 127° del Reglamento) y no se
efectúa el reconocimiento físico salvo bultos en mal estado, contenedores con precintos
violentados o cuando lo disponga la autoridad aduanera (artículo 129° del Reglamento).
Posteriormente, el procedimiento INTA-PG.11 (versión 3)206, otorgó otras facilidades
como la autorización de la Solicitud de Transbordo a la sola numeración, la facultad del
agente de carga de actuar como declarante, el control de embarque bajo
responsabilidad del declarante y donde el funcionario aduanero solo revisa la operación
como acción de control extraordinario207.

c. Reembarque. De conformidad con el Artículo 96º de la Ley es el Régimen aduanero


que permite que las mercancías que se encuentran en un punto de llegada en espera
de la asignación de un régimen aduanero puedan ser reembarcadas desde el territorio
aduanero con destino al exterior, siempre que no se encuentren en situación de
abandono.

La Ley anterior no contenía una definición de reembarque, esta si lo hace. El


Reembarque es una operación aduanera que permite a los dueños de una mercancía
que no se puede nacionalizar (por carecer de un requisito formal- autorización del sector
competente, etiquetado, etc.- o sustancial - de prohibida importación, deteriorada, etc.),
205
Decisión 617: Artículo 51°
206
INTA.PG.11(versión 3) Procedimiento de Transbordo aprobado por Resolución 152-2009-SUNAT/A
207
COSIO JARA. Comentarios

141
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retornarla al exterior (no necesariamente a origen), evitando de esa forma que se vean
limitados o privados de su propiedad o afectos a una sanción.

La autoridad aduanera podrá disponer de oficio el reembarque de aquellas mercancías


que por su naturaleza o condición no puedan ser destruidas ni deban permanecer en
el país.

De acuerdo a lo establecido en el Reglamento.

La tramitación del régimen está regulada por el Procedimiento General de Reembarque,


INTA.PG.13. En esta operación la Declaración Única de Aduanas-Reembarque se
presenta dentro del plazo de treinta días calendario computado a partir del día siguiente
del término de la descarga, cuando la mercancía no tiene destinación; o cuando la
mercancía está sujeta al régimen de Depósito de aduana, dentro del plazo concedido.
Cuando el reembarque es consecuencia de una irregularidad detectada en el
reconocimiento físico el plazo es de treinta (30) días calendario computado a partir del
día siguiente de la fecha de notificación de la resolución autorizante, salvo que el sector
competente señale otro plazo. Vencidos los plazos anteriormente señalados, la
mercancía cae en situación de abandono legal, sin perjuicio de la aplicación de la multa
prevista en el numeral 4 inciso a) del artículo 192° de la Ley General de Aduanas y la
ejecución de la garantía de corresponder.

La documentación a presentar, de conformidad con el artículo 60° inciso m) del


Reglamento incluye la Declaración Única, el Conocimiento de Embarque o guía Aérea
de entrada y de salida, la Factura y la garantía (en el caso del reembarque terrestre
realizado en vehículos autorizados).

La salida de las mercancías se realiza en un plazo máximo de treinta días contados a


partir de la fecha de numeración del reembarque, si las mercancías no salen del país
dentro del plazo autorizado se aplica una multa de hasta 1 UIT en el caso del
reembarque terrestre y el comiso, si no se entregan las mercancías se ejecuta la
garantía, sin perjuicio de la acción penal que corresponda.

En la normativa aduanera se encuentran distintos casos de reembarque siendo los


más comunes: Mercancía de prohibida importación, Cambio de destino, equipaje de
los viajeros no residentes (artículo 40° del reglamento de equipajes), mercancías en
depósito, mercancía deteriorada y con la vigencia de esta Ley el reembarque de la
mercancía no declarada encontrada en exceso por el dueño o consignatario con
posterioridad al levante y la encontrada por la aduana durante el reconocimiento Físico
(artículo 145°).

De conformidad con el artículo 97º de la Ley, por excepción será reembarcada, dentro
del término que fije el Reglamento, la mercancía destinada a un régimen aduanero
que, como consecuencia del reconocimiento físico, se constate lo siguiente:

142
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a. Su importación se encuentre prohibida, salvo que por disposición legal se


establezca otra medida;
b. Su importación se encuentre restringida y no tenga la autorización del sector
competente, o no cumpla con los requisitos establecidos para su ingreso al país
(errores de rotulado o etiquetado por ejemplo). En ningún caso, la autoridad
aduanera podrá disponer el reembarque de la mercancía cuando el usuario
obtenga la autorización y/o cumpla con los requisitos señalados en el párrafo
anterior, incluso si se lleva a cabo durante el proceso de despacho, salvo los
casos que establezca el Reglamento.
c. Se encuentre deteriorada
d. No cumpla con el fin para el que fue importada.

5.3.6. Regímenes aduaneros especiales o de excepción.

La Ley agrupa bajo esta denominación a las modalidades especiales de destinaciones


aduaneras que cuentan con su propia normatividad, las cuales van a tener como nota
común su trámite a través del documento denominado Declaración Simplificada, salvo
casos excepcionales previstos en la normativa supranacional, y la no necesidad de
Agentes de Aduana. El artículo 98 de la Ley señala que los regímenes aduaneros
especiales o trámites aduaneros especiales o de excepción son:

a. El tráfico fronterizo. Se limita exclusivamente a las zonas de intercambio de


mercancías destinadas al uso y consumo doméstico entre poblaciones fronterizas, en el
marco de los convenios internacionales y la legislación nacional vigentes. El Trafico
Fronterizo, es caracterizado por sus pequeñas dimensiones, de acuerdo al Decreto
Supremo 133-2000-EF puede efectuarse hasta por un monto diario de 3% de la UIT.

b. El tráfico de envíos o paquetes postales transportados por el servicio postal. Se


rige por el Convenio Postal Universal y la legislación nacional vigente que es el
Reglamento del Régimen aduanero especial de envíos o paquetes postales
transportados por el servicio postal, aprobado por Decreto Supremo 244-2013-EF.
El Reglamento de Envíos Postales señala en su artículo 1° inciso k) que son Envíos
Postales la Correspondencia, pequeños paquetes, encomiendas postales y otros
envíos transportados por los concesionarios postales. De lo que se deduce que para
que una mercancía sea calificada como un envío postal debe reunir dos requisitos:
Ingresar o salir del país transportado por un concesionario postal
Tener la condición de correspondencia, impreso, pequeño paquete o encomienda
postal.

En ese sentido el propio Reglamento Postal señala que el concepto encomienda postal
está referido a “Envío postal que contiene cualquier objeto, producto o materia, con o
sin valor comercial, cuyo peso unitario sea mayor a dos (2) kilogramos y no exceda de
cincuenta (50) kilogramos.” por lo que una encomienda que supere dicho peso si bien
es una mercancía que arriba al país utilizando el servicio postal no será considerado
para efectos de la norma aduanera como un envío postal.

143
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Adicionalmente el artículo 14° de la norma precitada también establece otro límite en


función del valor de las mercancías las cuales sólo podrán ser despachadas como
envíos postales cuando su valor FOB no supere los “dos mil y 00/100 dólares de los
Estados Unidos de América (US $ 2 000,00) por envío”, pudiendo admitirse un ajuste de
valor hasta los 3,000 dólares americanos.

En ese orden de ideas podemos señalar que la mercancía que llega por la vía postal
puede o no ser un envío postal, no teniendo tal calificación cuando excede los topes de
peso y valor establecidos en el Reglamento de Envíos Postales, el cual tendría la
condición de bienes transportados por concesionarios postales que no están
considerados como envíos postales.

Respecto a estos bienes transportados por concesionarios postales que no están


considerados como envíos postales estos “podrán ser destinados a los regímenes,
operaciones y destinaciones especiales establecidos en la Ley”.

El Tráfico de envíos postales es competencia de la Aduana Postal de Lima y de las


aduanas desconcentradas, de conformidad con el artículo 14° del reglamento del
régimen el despacho aduanero de los envíos postales cuyo valor FOB es menor o igual
a dos mil y 00/100 dólares de los Estados Unidos de América (US$ 2 000,00) por envío,
se realiza mediante declaración simplificada por la empresa de servicios postales
presentada por el despachador de aduana o el dueño o consignatario.

Para recordar

Apuntes: Exportafácil

Utilización de los servicios e infraestructura postal con la que cuenta


SERPOST S.A. para la exportación de bienes físicos con pesos menores a
30 Kg.; y valores máximos de hasta US$ 5,000; a través de un proceso
simplificado de exportación, no necesita agente de aduanas y puede
beneficiarse del drawback.

De conformidad con el artículo 4° del reglamento de este régimen la inafectación de los


derechos arancelarios y del Impuesto General a las Ventas a que se refiere el literal l)
del Artículo 147 de La Ley General de Aduanas así como el artículo 3 de la Ley Nº
29774 y el numeral 2 del inciso e) del artículo 2 del Texto Único Ordenado de la Ley del
Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo será aplicable a:

144
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a. Los envíos postales para uso personal y exclusivo del destinatario, los cuales están
comprendidos por la correspondencia, documentos, diarios o publicaciones periódicas
sin fines comerciales.
b. Los envíos postales que contengan cualquier mercancía cuyo valor FOB no supere los
doscientos dólares de los Estados Unidos de América (US$ 200,00) por envío. En
este caso la inafectación del IGV solo se aplicará a los envíos postales efectuados a
través de SERPOST S.A.
En ambos casos el trámite no requiere de declaración simplificada (salvo mercancías
restringidas).
c. El ingreso o salida de envíos de entrega rápida transportados por empresas del
servicio de entrega rápida, También denominados “courier” o mensajería; se rige por
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo 011-2009-EF, este tipo de mercancías
también goza de inafectación hasta el valor de 200 dólares americanos.

Esta modalidad especial de importación y exportación es propia del tráfico aéreo, se


caracteriza por su simplicidad y celeridad y está regulada por su propio Reglamento
aprobado por Decreto Supremo 011-2009-EF y el procedimiento INTA.PG.28 (versión 2)
aprobado por la Resolución 467-2011-SUNAT/A. Este trámite no requiere la
intervención de Agente de Aduanas, sino de las Empresas de Servicio de Entrega
Rápida, definidas en el artículo 35° de la Ley, las cuales intervienen en la recolección,
transporte y entrega de los EER, actuando como transportista, expidiendo manifiestos
EER, agente de carga, almacén aduanero, despachador, dueño o consignatario,
consignante o una combinación de ellos.

Los envíos de la categoría 1 (correspondencia, documentos, diarios y publicaciones) se


tramitan con una sola declaración simplificada transmitida electrónicamente, siendo el
único control el efectuado mediante tecnología no intrusiva (scanner), si en este se
descubre otro tipo de envíos la carga es inmovilizada. En el resto de casos se comunica
al declarante el número de declaración y la Administración genera la liquidación de la
deuda tributaria y recargos, con su pago o afianzamiento procede a la asignación de
canal de control. El trámite se efectúa con Declaración Simplificada. Debe tenerse en
cuenta que conforme el artículo 22° del Reglamento EER “Las declaraciones
simplificadas individuales que amparen envíos destinados al régimen de importación
para el consumo cuyo valor FOB exceda los Tres mil y 00/100 Dólares de los Estados
Unidos de América (US $ 3 000,00), como consecuencia de un ajuste de valor aplicado
conforme a las normas de valoración vigentes, se dejan sin efecto; en cuyo caso la
mercancía debe ser destinada mediante una declaración aduanera de mercancías”.

d. El ingreso, salida y permanencia de vehículos para turismo. Se rige por las


disposiciones del Convenio Internacional de Carné de Paso por Aduanas y lo que
señale el Reglamento de Internamiento Temporal de Vehículos, aprobado por Decreto
Supremo 015-87-ICTI-TUR, que permite el ingreso de los turistas por el territorio
nacional a bordo de sus vehículos sin el pago de tributos por el ingreso de estos.

Este destino especial tiene tres características especiales:


1. El beneficiario es el Turista (extranjero o nacional residente en el exterior)

145
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2. La mercancía es un vehículo de su propiedad


3. Tiene un plazo de permanencia de tres meses

Durante el plazo de internamiento dichos vehículos son la garantía por los tributos que
les correspondería pagar de ser importados y en caso de no ser reexportados
oportunamente son pasibles de comiso208, en caso de no encontrarse el vehículo se
aplica una multa por el valor FOB del mismo conforme lo señalado en el artículo 197° de
la Ley . Durante su permanencia se permite el ingreso de partes y piezas del vehículo y
es posible su internamiento en un taller y la solicitud de suspensión de plazo.

De conformidad con el Convenio Internacional de Carné de Paso por Aduanas el control


se realiza en función del documento denominado Libreta de Pasos por Aduanas (Carnet
de Passages o Douannes), en su defecto la autoridad aduanera entrega un Certificado
de Internación Temporal (en adelante CIT) con vigencia de noventa días.

a. El almacén libre (Duty Free) Es el régimen especial que permite en los locales
autorizados ubicados en los puertos o aeropuertos internacionales almacenar y
vender mercancías nacionales o extranjeras, exentas del pago de tributos que las
gravan, a los pasajeros que entran o salen del país o se encuentren en tránsito.
b. Rancho de Nave. Las mercancías destinadas para el uso y consumo de los
pasajeros y miembros de la tripulación a bordo de los medios de transporte de tráfico
internacional, ya sean objeto de venta o no y las mercancías necesarias para el
funcionamiento, conservación y mantenimiento de éstos, serán considerados como
rancho de nave o provisiones de a bordo y se admitirán exentas del pago de
derechos arancelarios y demás impuestos que gravan la importación para el
consumo, de conformidad con el artículo 98° de la Ley.
c. El material especial para la carga, descarga, manipulación y protección de las
mercancías en el Tráfico Internacional Acuático o Terrestre. De acuerdo al
artículo 98° de la Ley cuando ingrese y esté destinado a reexportarse en el mismo
transporte, así como los repuestos y accesorios necesarios para su reparación,
podrán ingresar sin el pago de derechos arancelarios ni impuestos que gravan la
importación para el consumo y sin la exigencia de presentación de garantía;
d. Zona Franca aeroportuaria. De conformidad con el artículo 98° de la Ley: “El
material para uso aeronáutico destinado para la reparación o mantenimiento, los
equipos para la recepción de pasajeros, manipuleo de la carga y demás mercancías
necesarios para la operatividad de las aeronaves nacionales o internacionales
ingresa libre de derechos de aduana y demás tributos, siempre que se trate de
materiales que no se internen al país y que permanezcan bajo control aduanero,
208
La Solicitud de prórroga presentada vencido el plazo del Certificado de Internación Temporal es
improcedente, ya que jurídicamente es imposible prorrogar un plazo inexistente por encontrarse vencido, en lo
referente al argumento que, puso en conocimiento de la autoridad policial la imposibilidad de cumplir el plazo,
debe precisarse que el órgano competente para autorizar la prórroga en mención es la Superintendencia, de
manera tal que cualquier comunicación relacionada con el Certificado debió ser dirigida a ella...(además) el
certificado médico no acredita la imposibilidad de cumplir las obligaciones inherentes al Certificado, ya que las
mismas, consistentes en re-exportar el vehículo materia de controversia, podrán efectuarse por persona distinta
del titular mediante poder que este le confiere (RTF 1005-A-2002).

146
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dentro de los límites de las zonas que se señale en los aeropuertos internacionales o
lugares habilitados, en espera de su utilización, tanto en las aeronaves como en los
servicios técnicos en tierra;

Esta norma regula el Régimen Aduanero Especial que se cumple en la denominada


Zona Franca Aeroportuaria establecida al interior de los límites de los Aeropuertos
Internacionales dentro de los cuales, los beneficiarios de Material de Uso
Aeronáutico (MUA) definidos en el artículo 41° de la Ley que tienen a su cargo los
servicios en tierra y las empresas de transporte aéreo, poseen Depósitos de
Materiales de uso aeronáutico, los mismos que ingresan al país libres de
gravámenes, previo cumplimiento de las formalidades de ley (presentación de la
DMA -Declaración de material de uso aeronáutico- y reconocimiento físico donde se
comprueba que la mercancía figura en la lista aprobada por Decreto Supremo 064-
2004-EF, caso contrario se procede a su reembarque o nacionalización ).
e. Contenedores. El desarrollo del transporte marítimo trajo consigo entre otros
aspectos la utilización de contenedores (containers) lo que inclusive en muchos
casos ha significado la construcción de navíos especializados denominados porta-
contenedores”209, el empleo de este sistema de unitarización de la carga obligó a las
aduanas a normar su uso en el tráfico internacional de mercancías como un destino
especial similar a la Admisión Temporal para Reexportación en el mismo estado
El ingreso y salida de contenedores para el transporte internacional de mercancías
se rige por las disposiciones del Reglamento, aprobado por Decreto Supremo 09-95-
EF.

El Decreto Supremo 09-95-EF, define al contenedor en su artículo 1° como


"elemento de equipo de transporte en forma de cajón, cisterna, tanque movible u otro
elemento análogo; aquellos con control de refrigeración o con atmósfera controlada
que permita el transporte de ciertas mercancías que requieran de dichos sistemas,
incluido los furgones con ruedas y contenedores con chasis incorporado,
especialmente diseñados y construidos para contener mercancías y ser
transportados indistintamente en una nave y/o vehículo adecuado para el transporte
puerta a puerta". Precisando que “la denominación contenedor no comprende a los
embalajes y envases normales ni a los vehículos de transporte, con excepción de los
señalados en el párrafo precedente"

Sólo están autorizadas para operar contenedores las compañías transportistas que
se encuentren legalmente constituidas y es por ello que a ellas corresponde el
registro de su ingreso y salida, el mismo que pese a no requerir de una declaración
de Aduanas sigue la lógica del Régimen de Admisión Temporal para Reexportación
en el mismo estado.

Es por ello que su regularización es similar, por lo cual dentro del plazo otorgado
(doce meses improrrogables) el operador o dueño deberá retirar del país el
contenedor ingresado temporalmente caso contrario está obligado al pago de los

209
SANDOVAL, Luis. Logística Internacional de las Importaciones p. 104.

147
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Módulo: Derecho Aduanero

derechos de importación; asimismo tendrá que reingresar o exportar definitivamente


el contenedor nacional o nacionalizado que ha salido temporalmente del país.

El Reglamento de Contenedores también señala que los contenedores podrán ser


nacionalizados “previo cumplimiento de las formalidades establecidas para la
importación y del pago de los derechos de aduana y demás tributos que
corresponda” (artículo 22°)

Cuadro N° 24: Proyección de carga de contenedores.

f. El ingreso, permanencia y salida de los muestrarios para exhibirse en


exposiciones o ferias internacionales. Se rigen por las disposiciones de su propia
Ley y Reglamento. Los lugares autorizados para funcionar como recintos de
exposiciones o ferias internacionales se consideran zona primaria para efectos del
control aduanero;

De conformidad con el procedimiento del Régimen Aduanero Especial de Ferias o


Exposiciones Internacionales, en adelante INTA.PG.15210, si bien el despacho de ferias
se tramita con la Declaración de Admisión temporal para reexportación en el mismo
estado este destino tiene peculiaridades propias, así la mercancía es para exhibición y
no para uso, el beneficiario no presenta garantía sino que la propia mercancía sirve de
prenda legal, el lugar habilitado para ferias internacionales se constituye en zona
primaria, lo que lo distingue del régimen de Importación Temporal donde al existir

210
Procedimiento de Ferias INTA PG.15 aprobado por Resolución 007-2010-SUNAT/A

148
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Módulo: Derecho Aduanero

levante condicional se entiende que la mercancía se encuentra en zona secundaria211.


En cuanto al plazo el destino de ferias se otorga desde 60 días calendarios antes de la
inauguración hasta 120 días después de la clausura. En virtud de ello mientras los
muestrarios se encuentran en el Recinto Ferial se entiende que están en zona primaria
y dentro del plazo autorizado, deberán ser Nacionalizados, Reexportados, solicitados al
Régimen de Depósito o de Admisión Temporal para Reexportación en el mismo estado.
El trámite que deberá seguirse, de acuerdo a la opción elegida por el beneficiario, se
sujetará al procedimiento del régimen respectivo.
g. Equipaje y Menaje de Casa. El ingreso y salida del equipaje y menaje de casa se
rigen por las disposiciones que se establezcan por Reglamento, aprobado por Decreto
Supremo 182-2013-EF.

El régimen de equipajes.

El Reglamento en mención define al Equipaje como “Todos los bienes nuevos o


usados, que un viajero pueda razonablemente necesitar, siempre que se advierta que
son para su uso o consumo, de acuerdo con el propósito y duración del viaje y que por
su cantidad, naturaleza o variedad se presuma que no están destinados al comercio o
industria”. Son obligaciones de los viajeros (artículo 5°):
Llenar y firmar la Declaración Jurada de Equipaje consignando la información de
cada uno de los rubros, tengan o no equipaje cuyo ingreso está afecto al pago de
tributos. En caso de unidad familiar podrá presentar una sola declaración, de
acuerdo a lo que establezca la SUNAT.
Presentar la Declaración Jurada de Equipaje conjuntamente con su pasaporte o
documento oficial a la Autoridad Aduanera.
Someter su equipaje a los controles y registros establecidos por la Autoridad
Aduanera.

El reglamento establece una lista del equipaje inafecto al pago de derechos que se
otorgan por cada viaje y son individuales e intransferibles (artículo 9°).

El ingreso de los bienes consignados en la Declaración Jurada de Equipaje que porten


los viajeros con su equipaje acompañado o no acompañado y no comprendidos en la
lista de equipaje inafecto pagaran los tributos conforme a las siguientes reglas:

Por los bienes considerados como equpaje, cuyo valor no exceda de US$ 1
000,00 (un mil y 00/100 dóalres de los Estados Unidos de América) por viaje, un
tributo único de doce por ciento (12%) sobre el valor en aduana, hasta un máximo
por año calendario de US$ 3 000,00 (tres mil y 00/100 dóalres de los Estados
Unidos de América).
Por los bienes que excedan los límites establecidos en el párrafo anterior, los
tributos normales a la importación.

211
RTF: Exp. 10082-92-Tribunal de Aduanas, ver Jurisprudencia Revista Jurídica del Perú Año XLV N°1. Editora
Normas Legales: Marzo, 1995).

149
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Para recordar

Apuntes: Equipaje inafecto (art. 9° del Reglamento)

a) Prendas de vestir y objetos de adorno personal del viajero.


b) Objetos de tocador para uso del viajero.
c) Medicamentos de uso personal del viajero.
d) 1 máquina rasuradora o depiladora eléctrica para su uso.
e) 2 aparatos electrodoméstico portátiles para el cabello y para uso del viajero.
f) 1 unidad o un set de artículos deportivos para su uso.
g) 01 calculadora electrónica portátil.
h) Libros, revistas y documentos impresos en general que se adviertan de uso personal
del viajero.
i) Maletas, bolsas y otros envases de uso común que contengan los objetos que
constituyen el equipaje del viajero.
j) 1 instrumento musical, siempre que sea portátil.
k) 1 receptor de radiodifusión, o un (1) reproductor de sonido incluso con grabador, o un
(1) equipo que en su conjunto los contenga, siempre que sea portátil, con fuente de
energía propia y no sea de tipo profesional.
l) Hasta un máximo en conjunto de 20 de discos compactos.
m) 2 cámaras fotográficas.
n) 1 videocámara, siempre que sea portátil, con fuente de energía propia y que no sea
de tipo profesional.
o) 1 aparato reproductor portátil de discos digitales de video.
p) 1 aparato de vídeo juego electrónico doméstico portátil.
q) 2 discos duros externos para computadora, cuatro (4) memorias para cámara digital,
videocámara y/o videojuego, sólo si porta estos aparatos, cuatro (4) memorias USB (pen
drive),y diez (10) discos digitales de vídeo o para videojuego.
r) Una (1) agenda electrónica portátil o tableta electrónica.
s) Una (1) computadora portátil, con fuente de energía propia.
t) Dos (2) teléfonos celulares.
u) Hasta 20 cajetillas de cigarrillos o 50 cigarros puros o 250 gramos de tabaco picado o
en hebras para fumar.
v) Hasta tres (3) litros de licor.
w) Los medios auxiliares y equipos necesarios para su control médico y movilización
(silla de ruedas, camilla, muletas, medidores de presión arterial, de temperatura y de
glucosa, entre otros) que porten consigo los viajeros impedidos o enfermos.
x) 1 animal doméstico vivo como mascota.
y) Objetos declarados que figuren en la Declaración de Salida Temporal.
z) Bienes para uso o consumo del viajero y obsequios que por su cantidad, naturaleza o
variedad se presuma que no están destinados al comercio, por un valor en conjunto de
US$ 500,00 (quinientos dólares de los Estados Unidos de América). En caso de
artefactos eléctricos, electrónicos, herramientas, y equipos propios de la actividad,
profesión u oficio del viajero, no pueden exceder de una (1) unidad por cada tipo.

150
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Módulo: Derecho Aduanero

El Régimen de Menaje de Casa.

Mediante este destino la administración aduanera autoriza el despacho de muebles y


enseres del hogar, nuevos o usados, de propiedad del viajero y su familia, con
residencia en el exterior no menor de trece meses. transportado como carga, los cuales
podrán ser internados al país previa presentación de la Declaración Simplificada de
Importación, Reconocimiento Físico y pago de una tasa única del 12%, siempre y
cuando el menaje llegue al país dentro del plazo de un (1) mes antes y seis (6) meses
después de la fecha de llegada del viajero (artículo 15º del Reglamento de Equipaje y
Menaje). Está inafecto al pago de tributos el ingreso del menaje de casa que fue
consignado en la Declaración de Salida del Menaje de Casa del viajero, debidamente
controlado por la Autoridad Aduanera.

Para recordar

Apuntes: Incentivos Migratorios Ley 30001

Con la Ley de Reinserción del Migrante Retornado-Ley 30001, , se han


establecido mayores beneficios para aquellos peruanos con residencia en el
exterior no menor de cuatro años, a quienes se les permite el ingreso
exonerado del pago de todo tributo de:
a. Menaje de casa, hasta por treinta mil dólares (US$ 30,000), y un (1)
vehículo automotor, hasta por un máximo de treinta mil dólares (US$
30,000)
b. Instrumentos profesionales, maquinarias, equipos, bienes de capital, y
demás bienes que usen en el desempeño de su profesión, oficio o
actividad empresarial, hasta por un máximo de ciento cincuenta mil
dólares (US$ 150,000). Sin embargo, si dicho menaje es transferido antes
de los tres años pierde el beneficio y se deben pagar los tributos

h. Transporte Multimodal Internacional. El Transporte multimodal es el transporte


internacional de mercancías que utiliza como mínimo dos medios de transporte
diferentes y que constituye una sola operación, en virtud de un contrato celebrado entre
el usuario y una persona natural o jurídica que acepta la responsabilidad directa
derivada de la operación de dicho transporte. La prueba del contrato es el Conocimiento
de Embarque directo (Through B/L).

De conformidad con el artículo 98° de la Ley el Transporte multimodal así como el


funcionamiento y control de los Terminales Interiores de Carga (TIC), se sujetan a lo
establecido en las disposiciones específicas que regulan la materia;

i. Despacho Simplificado. De conformidad con el articulo 98° las mercancías sin fines
comerciales destinadas a personas naturales y cuyo valor FOB no exceda de un mil y

151
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00/00 dólares de los Estados Unidos de América (US $ 1 000,00) se someten al


Régimen Simplificado de Importación;
j. El ingreso y salida del material de guerra. De conformidad con el Artículo 1º del
Decreto Supremo Nº 299-90-EF y el artículo 2° del Decreto Supremo 024-DE/SG el
régimen especial de Material de Guerra contemplado en el artículo 98 inciso n) de la
Ley General de Aduanas este tratamiento especial es aplicable “a las mercancías
clasificadas como material de guerra provenientes del extranjero y consignadas al
Ministerio de Defensa y el Ministerio del Interior”.

Siendo este material de carácter secreto no se efectúa el reconocimiento físico de la


carga, los únicos beneficiarios de este Régimen son las Fuerzas Armadas y Fuerzas
Policiales, que efectúan sus despachos a través de sus despachadores oficiales.

De conformidad con el Decreto Supremo 052-2001-PCM (Artículo 6°) los beneficios y


procedimientos especiales a la importación de “Material de Guerra” en ningún caso
serán aplicables a la importación de bienes de carácter administrativo y operativo
necesarios para el normal funcionamiento de las unidades de las Fuerzas Armadas y
policiales.

5.4. El control posterior o fiscalización.

La Aduana fue una organización que desde su origen basó el control en la etapa del
despacho y dentro de él en la revisión física de la mercancía, el denominado aforo
aduanero, por lo cual el repliegue a la etapa post-levante no tiene más de dos décadas de
antigüedad.

Por fiscalización o control a posteriori debemos entender la revisión documentaria de las


Declaraciones post-levante, la revisión física de las mercancías en los almacenes del
importador luego de la descarga y la Auditoria inspección de la empresa importadora
exportadora (la segunda y tercera línea). Esta modalidad de control como señala el BID
debe limitarse mediante filtros y un plan de control supervisado.

Sin embargo como indica Pelecha existe una aparente paradoja en las legislaciones
aduaneras por un lado señalan como principio la buena fe y el control selectivo en despacho
y señalen la trascendencia de los controles a posteriori, sin embargo, no regulan la
fiscalización posterior, “aunque finalmente la paradoja no es tal porque la actividad
inspectora en el ámbito aduanero reviste unas características similares a las que informa la
inspección de los tributos internos”212, así en el caso peruano se aplica en esta materia el
Código Tributario. En virtud de ello, al tener Aduanas en su calidad de integrante de la
Administración Tributaria todas las herramientas de las cuales estaba dotada la
Administración de tributos internos procede a importarlas, lo que facilita los controles a

212 PELECHA ZOZAYA, Francisco, El Código Aduanero Comunitario y su aplicación y en España, p. 187.

152
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

posteriori en aquellos países que tienen administraciones tributarias únicas, como ocurre en
el Perú213.

La Fiscalización en materia aduanera es efectuada por la Intendencia Nacional de


Prevención del Contrabando y Fiscalización Aduanera (INPCFA) y se encuentra regulada a
nivel general, además del Código Tributario, por el Reglamento de Fiscalización de la
SUNAT214, además de los Procedimientos de fiscalización específicos: Acciones de Control
Aduanero (INPCFA.PG.01)215 y Visitas de Inspección (IFGRA.PE.03)216.

Sin embargo como señala el propio Castilla, el problema de la fiscalización aduanera


respecto a la tributaria es que “a diferencia de lo que ocurre en los tributos internos, que las
dos partes de la transacción gravable están al alcance de la administración tributaria, en el
tributo aduanero, una de ellas está, por definición, en el extranjero”217.

En virtud de ello si bien las Aduanas deben trabajar bajo el sistema de Visitas a las
empresas, su fiscalización debe apuntar a labores de inteligencia que permitan obtener
indicadores, en las etapas anteriores y concurrentes al despacho, por cuanto el regreso al
aforo total tampoco es una alternativa válida.

Idea importante

Para efectos del control aduanero en base a las técnicas de gestión de


riesgo, considérese como tales a la aplicación sistemática de prácticas y
procedimientos de gestión que proporciona a la administración aduanera la
información necesaria para manejar o tratar las actividades o áreas de alto
riesgo que presentan una determinada probabilidad de comisión de fraude
aduanero) Artículo 225° del Reglamento)

En concordancia con ello el trabajo de Fiscalización necesariamente implica un proceso


circular que se inicia con una Programación, una Visita y trabajo de Gabinete, la obtención
de Resultados que pueden ser la formulación de Resoluciones de Determinación (cargos) y
multas, las controversias que son las reclamaciones de los usuarios y la retroalimentación
(feedback), que permite que el resultado obtenido permita iniciar nuevos procesos –en base
a los Indicadores de Riesgo detectados -, los cuales pueden implicar acciones en las etapas

213
Las facultades de Fiscalización de la administración tributaria están contenidas en su ROF y en el artículo 59º
y siguientes del Código Tributario, el artículo 10º de la Ley General de Aduanas incluye la fiscalización como una
de las funciones de las aduanas, y el artículo 165º la incluye sus principales herramientas dentro de la potestad
aduanera.
214
Decreto Supremo 085-2007-EF.
215
Aprobado por Resolución 187-2013-SUNAT/A
216
Aprobado por Resolución 193-2012-SUNAT/A
217
CASTILLA, Procedimientos Aduanero, p. 16.

153
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Módulo: Derecho Aduanero

de pre-despacho (por ejemplo, cambiando los criterios de selectividad, es decir la empresa


observada será materia de mayores reconocimientos físicos) e incluso durante el despacho
(inmovilizaciones en Zona Primaria de la mercancía importada por la empresa observada no
obstante contar con canal verde).

En el Perú siguiendo el marco normativo SAFE de la OMA se trata de obtener la información


para una adecuada fiscalización de los pilares Aduanas-Empresas, otorgándole al sector
privado con una trayectoria de cumplimiento el certificado OEA para convertirlo en socio de
una cadena logística segura, y Aduanas-Aduanas, incluyendo en los TLC acuerdos de
intercambio de información que permitan controlar la información de toda la cadena
logística.

La fiscalización posterior se ejercita dentro del plazo que tiene la administración aduanera
para determinar y cobrar los tributos, la cual prescribe a los cuatro (4) años contados a partir
del uno (1) de enero del año siguiente de la fecha del nacimiento de la obligación tributaria
aduanera (artículo 155° Ley General de Aduanas).

154
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Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 5.

El control aduanero tiene como eje central la obligación de quien ingresa o extrae
mercancías del país de someterse a un Régimen Aduanero.

Toda mercancía que ingresa o sale del país debe encontrarse manifestada. El
Manifiesto electrónico, remitido anticipadamente y que admite rectificaciones sin
sanción, es la primera información que controla la administración y su importancia
radica en que la numeración de la declaración aduanera siempre tendrá como
referente un manifiesto de la carga que ampara la mercancía a destinar y que
precisamente debe datar (por cuanto la regla es que solo se puede declarar aquello
que figura en un Manifiesto).

La Declaración Aduanera de las mercancías es el revestimiento formal de la


manifestación de voluntad del importador o exportador o beneficiario de un Régimen
Aduanero. Su importancia radica en que su transmisión o presentación origina
prácticamente el total de las relaciones jurídicas entre la Aduana y los particulares
(salvo los derivados de las formalidades previas al despacho y del delito de
contrabando), constituyéndose en la partida de nacimiento de todo el procedimiento
de despacho y en la prueba de “la procedencia legal de las mercancías con origen
extranjero-

Las modalidades de despacho aduanero son Anticipado (antes de la llegada de la


mercancía al territorio aduanero), Urgente y Excepcional (con la mercancía en el
territorio aduanero). De conformidad con el TLC con los Estados Unidos que
consagra en su capítulo V de procedimientos aduaneros la necesidad de desaduanar
las mercancías en el punto de llegada y en menos de 48 horas, la Ley General de
Aduanas desde su aprobación en el año 2008 tuvo como principal objetivo: convertir
el Despacho anticipado, en el modelo de despacho aduanero normal.

Los regímenes aduaneros son los tratamientos legales aplicables a las mercancías
objeto de operaciones de comercio exterior, tratamiento que varía de acuerdo al
régimen que se elige pero que siempre tiene como objeto el control aduanero de la
mercancía y el cobro de los tributos que pudiera generar.

Los Regímenes Aduaneros se clasifican por los flujos de comercio en: Regímenes de
Importación, de Exportación, de Perfeccionamiento, de Depósito y de Tránsito.
Además existen los regímenes de excepción que se regulan por leyes especiales.

La importación para consumo es el principal régimen aduanero en el Perú y por si


misma agrupa a más de la mitad de declaraciones numeradas por las aduanas
nacionales. La numeración de las declaraciones bajo este régimen es supuesto de
nacimiento de la obligación tributaria.

155
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Módulo: Derecho Aduanero

Los regímenes de perfeccionamiento activo son regímenes promotores de las


exportaciones, siendo el más utilizado el Drawback que permite la devolución del 5%
del valor FOB a los exportadores, previo cumplimiento de los requisitos establecidos
en el Decreto Supremo N° 104-95-EF.

Los regímenes de excepción o especiales no requieren ser despachados por


Agentes de Aduanas ni numerar una DUA, siguen el trámite conforme sus normas
especiales, siendo los más utilizados el Régimen de Envíos de Entrega Rápida
(EER), el Régimen de Equipaje y Menaje de Casa y el Régimen Postal.

La Aduana puede fiscalizar todas las operaciones aduaneras sometidas a los


Regímenes Aduaneras dentro de los términos de prescripción establecidos por el
artículo 155° de la Ley General de Aduanas (cuatro años computados a partir del
01.01 del año siguiente al de numeración de la declaración).

156
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Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 5

Lectura 6: ¨Manual de Derecho Aduanero: Capitulo Derecho Aduanero


Material.

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. ¿Por qué razón el autor considera que la Importación para Consumo es el régimen
principal en materia aduanera?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

2. De conformidad con la lectura identifique las diferencias y semejanzas entre los


regímenes de Admisión Temporal para perfeccionamiento activo y la Admisión
Temporal para reexportación en el mismo estado (Importación Temporal).

_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

3. De conformidad con la lectura identifique las ventajas del Sistema Anticipado de


Despacho en relación al Despacho excepcional.

_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

4. De conformidad con la lectura ¿cuáles son las diferencias entre los envíos de entrega
rápida y los envíos postales?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

157
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Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 5

RESOLUCION DEL TRIBUNAL FISCAL N° 13136-A-2011: Mercancía no


declarada encontrada por el propio administrado vs.
INFORME 61-2010-SUNAT/2B4000

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. ¿Cuál ha sido la evolución del tratamiento de la mercancía no declarada en la legislación


aduanera?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

___________________________________________________________________

2. ¿Cuál considera que fue la ratio legis del Tribunal Fiscal en el presente caso para no
aplicar el beneficio del artículo 145° de la Ley General de Aduanas?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

___________________________________________________________________

3. Una Ley que restringe la importación de mercancías es inconstitucional?

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

__________________________________________________________________

158
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Módulo: Derecho Aduanero

Unidad TRIBUTACIÓN ADUANERA


6

Presentación de la Unidad 6.

Todos los Estados gravan la importación de mercancías extranjeras con los derechos
establecidos en la tarifa arancelaria o arancel de aduanas y, además con los mismos
impuestos al consumo que gravan los productos nacionales de naturaleza y característica
semejante a los importados218.

En esta unidad se trata de analizar el Régimen Tributario Aduanero en todos sus aspectos,
lo cual resulta determinante para entender su importancia y comprender como, pese a ella,
hablamos de un Derecho Aduanero autónomo

Preguntas guía para el estudio de la unidad

1. ¿Cuáles son los tributos que afectan el comercio exterior?


2. ¿Cuándo nace la obligación tributaria aduanera?
3. ¿Qué son los recargos?
4. ¿Cuáles son las formas de extinción de la obligación tributario aduanera?
5. ¿Cuál es la diferencia entre las garantías globales y específicas previas a la
numeración de la declaración aduanera?
6. ¿Cuáles son los beneficios tributarios en el Protocolo Peruano-Colombiano?
7. ¿Qué son los contingentes arancelarios en el TLC Perú-EEUU?

Introducción de la Unidad 6.

En el Perú el Código Tributario define a la obligación tributaria como el "vínculo entre el


acreedor y el deudor tributario, establecido por Ley que tiene por objeto el cumplimiento de
la prestación tributaria, siendo exigible coactivamente"219, no existiendo una definición de
obligación tributario aduanera en la Ley General de Aduanas ni su Reglamento.

Si bien hemos señalado que puede existir una aduana sin arancel y en consecuencia el
aspecto tributario no es conditio sine quanon para la existencia de la aduana, lo cual queda
de manifiesto cuando no todas las obligaciones que surgen del despacho aduanero tienen
naturaleza tributaria (como las que afectan el ingreso de mercancías prohibidas o
restringidas) ello no equivale a negar la importancia de la tributación aduanera,
precisamente una de las fuentes principales de ingresos para el Estado.

218
ALCA: Guía Hemisférica de Procedimientos Aduaneros.
219
Código Tributario, art. 1°.

159
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

En ese sentido, si bien de la lectura del capítulo anterior apreciamos que la obligación
tributario-aduanera es sólo una especie de la obligación tributaria y también una especie de
la obligación aduanera220, es decir es solo una de las prestaciones jurídicas que surgen
entre la administración y las personas naturales y jurídicas que intervienen en el ingreso,
permanencia, traslado y salida de las mercancías hacia y desde el territorio aduanero, no
obstante ello probablemente estemos hablando aun de la prestación más importante.

Por lo tanto, en esta Unidad analizaremos los contenidos tributario-aduaneros, partiendo de


la sección sexta de la Ley General de Aduanas la cual se encarga de determinar en qué
supuestos son aplicables estos tributos, cual es la base imponible, las tasas, las
modalidades y momentos de pago, los casos de inafectación y en general, todo lo relativo al
régimen tributario aduanero hasta su extinción. Lo que la doctrina llama Derecho Tributario
Aduanero

6.1. Sistema Tributario Aduanero.

Sistema Tributario-Aduanero peruano es el conjunto de tributos que se aplican por el ingreso


o salida de mercancías del territorio nacional y que se encuentran regulados por esta rama
del Derecho Aduanero llamada Derecho Tributario Aduanero.

En cuanto a los tributos aduaneros no son otra cosa que imposiciones al comercio exterior
siendo el tributo por excelencia el derecho arancelario221. Cuando se habla de aranceles se
hace referencia a los impuestos al comercio exterior de bienes, que llevan ese nombre por
estar fijado en un Arancel,

Básicamente todos los Estados gravan las operaciones de comercio exterior con Impuestos
tales como los derechos arancelarios y los otros impuestos al valor agregado que gravan las
operaciones de venta interna (el Impuesto al Valor Agregado o Impuesto General a las
Ventas y el Impuesto a los productos suntuarios o Selectivo al Consumo)222. A ello se
agregan tasas vinculadas con el servicio efectivo que brinde la Aduana: por boletín químico,
reintegro de papel, horas extraordinarias, servicio de precintado o almacenaje. En el Perú,
tenemos las siguientes reglas desde el año 1991:
1. No se gravan las operaciones de exportación sino únicamente las de importación y
2. En las importaciones se aplica en forma general pero no exclusiva un sistema
ad/valorem, por cuanto si bien todas las mercancías están gravadas con derechos
ad/valorem existen algunas partidas gravadas con derechos específicos adicionales,
es decir que cuentan con tarifa mixta: un derecho específico como base, al que se
220
COSIO JARA, Fernando, Manual de Derecho Aduanero, Rhodas, Lima, 2002. p. 319.
221
Resolución del Tribunal Fiscal 1645-A-1997: “Debe precisarse que los "gravámenes aplicables a la
importación" pueden ser de naturaleza arancelaria o no arancelaria. Respecto de los de naturaleza arancelaria
éstos son denominados indistintamente "derechos arancelarios", "derechos de aduana" o "derechos de
importación (Aduana de Pucallpa).
222
Guía Hemisférica de Procedimientos del ALCA: “1.1.6.8 Todos los países gravan la importación de mercancías
extranjeras con los derechos establecidos en la tarifa arancelaria o arancel de aduanas y, además, con los
mismos impuestos al consumo que gravan los productos nacionales de naturaleza y características semejantes a
los importados”.

160
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Módulo: Derecho Aduanero

confía la estabilidad de la protección y uno adicional ad/valorem, destinado a mantener


más constante la relación entre el valor de la mercancía y la cuantía del impuesto.

El sistema tributario aduanero nacional está compuesto por los derechos arancelarios y
demás tributos al comercio exterior, que gravan únicamente las importaciones. En la
actualidad el sistema tributario aduanero comprende los siguientes tributos:

TRIBUTO BASE IMPONIBLE TASA MERCANCIAS

AD VALOREM VALOR CIF 0, 4,6, 11% Todas salvo excepciones


ESPECIFICOS FOB referencia US$ x Peso Arroz, Azúcar, Maíz, Lácteos
ISC CIF + derechos ar. 10 a 115% bienes suntuarios
IGV CIF + derechos ar.+ISC 17% Todos salvo excepciones
IPM CIF + derechos ar.+ISC 2% Todos salvo excepciones
Tasas: SDA US $ 24

Idea importante

Pago de Percepciones del IGV

De conformidad con las Disposición Complementaria Modificatoria Única de la


Ley General de Aduanas, con ocasión de las importaciones las Aduanas
permiten el levante de las mercancías previo cobro de la Percepción del IGV es
decir una liquidación por un valor estimado equivalente al IGV de la primera
transacción en el mercado interno.

El Sistema de Percepciones fue introducido el año 2003 por la Ley 28053. Dicha
Ley fue modificada por Ley 29173, Régimen de Percepciones del IGV, la cual
establece que los sujetos pasivos del IGV deban efectuar un pago por el
impuesto que causarán en sus operaciones posteriores, entre otros supuestos,
cuando importen bienes (así un importador de CD no sólo paga el IGV de su
importación sino también la percepción, que será el estimado del IGV que
gravará su primera venta en el mercado interno).

6.2. La obligación tributario-aduanera.

Dentro del concepto asumido de obligación tributaria que maneja la doctrina del Derecho
Tributario resulta importante la definición que maneja la legislación nacional, stricto sensu el

161
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Módulo: Derecho Aduanero

Código Tributario en su artículo 1° el mismo que la define como "vínculo entre el acreedor y
el deudor tributario, establecido por Ley que tiene por objeto el cumplimiento de la
prestación tributaria, siendo exigible coactivamente". Ataliba define al tributo como una
obligación de dar dinero al Estado223.

En materia aduanera la obligación de dar una suma de dinero al Estado no se presenta en


todos los regímenes aduaneros señalados en la legislación, sino únicamente en la llamada
Importación para Consumo224, por lo cual podría afirmarse, como lo hacía el jurista argentino
Villegas, que "solo hay obligación tributaria-aduanera en los denominados impuestos
aduaneros o derechos de aduana y stricto sensu en los impuestos a la importación”225.

En ese orden de ideas, como bien afirma Xavier Basaldúa "la relación jurídica aduanera
constituye el género, siendo una de sus especies la relación jurídica aduanera tributaria que
se establece entre la Aduana y los importadores y exportadores de una mercadería gravada
con tributos".226

Es en ese contexto que la Ley vigente en su artículo 1° nos da un concepto amplio de lo


que se entiende por obligación aduanera al señalar que es “la relación jurídica que se
establece entre la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT227 y las
personas naturales y jurídicas que intervienen en el ingreso, permanencia, traslado y salida
de las mercancías hacia y desde el territorio aduanero”. Dicha relación jurídica cuanto
contiene una prestación tributaria a cargo del contribuyente será una obligación tributaria
aduanera.

6.2.1. Nacimiento.

De conformidad con el artículo 140° de la Ley, la obligación tributaria aduanera nace en los
siguientes supuestos:

a. En la importación para el consumo. En este supuesto la obligación tributaria nace en


la fecha de numeración de la declaración.Debe entenderse de una Declaración Única
de Aduanas-Importación para consumo o una Declaración Simplificada de Importación,
esta posición se armoniza con el denominado criterio económico y configura un
nacimiento simultáneo de varios tributos y no sólo de los derechos arancelarios, porque

223
ATALIBA. Hipótesis de incidencia p. 23
224
El término Importación para Consumo, empleado por el artículo 49° de la Ley General de Aduanas reemplaza
al de Importación definitiva utilizado por sus predecesoras. A nivel internacional dicho término es empleado por el
Convenio de Kyoto Revisado (Anexo Específico B capítulo 1), la Decisión 671 de la Comunidad Andina de
naciones (artículo 36°) el Código Mercosur (artículo 51°) y por el Código Aduanero modernizado de la Unión
Europea (art. 129°). Algunas legislaciones mantienen la definición de Importación Definitiva como el Código
Aduanero Uniforme Centroamericano IV versión, más conocido como CAUCA IV (artículo 92°).
225
VILLEGAS, Héctor. Curso de Finanzas p. 712.
226
BASALDUA, Xavier. Derecho Aduanero. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1992 p. 245.
227
Ley 29815: Artículo 2° “Sustitúyase la denominación de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria – SUNAT por Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria – SUNAT. Para
todo efecto legal, cualquier mención a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – SUNAT se
entenderá referida a la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria – SUNAT.

162
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Módulo: Derecho Aduanero

de conformidad con el artículo 4° inciso g) de la Ley del IGV228, en la importación de


bienes la obligación tributaria se origina en la fecha en que se solicita su despacho a
consumo. Sucediendo lo propio con el denominado Impuesto Selectivo al Consumo, de
acuerdo al artículo 52° del mismo cuerpo legal.
b. En el traslado de mercancías de zonas de tributación especial a zonas de
tributación común. En este supuesto nace en la fecha de presentación de la solicitud
de traslado. Deben pagarse los tributos resultantes de la diferencia entre los tributos
aplicables en la zona de tributación común y de los que hayan sido pagados para el
ingreso de las mercancías a la zona de tributación especial denominados derechos
diferenciales (artículo 202° del Reglamento)
c. En la transferencia de mercancías importadas con exoneración o inafectación
tributaria. En este supuesto la obligación nace en la fecha de presentación de la
solicitud de transferencia; a excepción de la transferencia que se efectúa a título gratuito
a favor de los gobiernos locales, los gobiernos regionales y las entidades del gobierno
nacional.
d. En la admisión temporal para reexportación en el mismo estado y admisión
temporal para perfeccionamiento activo.
En este supuesto la obligación tributaria nace en la fecha de numeración de la
declaración con la que se solicitó el régimen.”
En realidad en este tipo hay dos nuevos supuestos de nacimiento de la obligación
tributaria aduanera: la numeración de una Declaración de Admisión temporal para
reexportación en el mismo estado y la numeración de una Declaración de Admisión
temporal para perfeccionamiento. De esta forma numeradas las declaraciones
aduaneras de estos dos regímenes nace una obligación tributaria que si bien no genera
una exigibilidad inmediata sino al vencimiento del régimen, la misma podría no hacerse
efectiva si las mercancías son re-exportadas o exportadas en un producto compensador
dentro del plazo.

6.2.2. Determinación.

La declaración aceptada por la autoridad aduanera sirve de base para determinar la


obligación tributaria aduanera229. Sin embargo, como esta determinación se realiza en base
al principio de buena fe posteriormente puede ser objeto de resoluciones de determinación
(o cargos) y multas por cuanto, como señala Lascano “cuando el hecho imponible de los
derechos de aduana se ha cumplido en forma irregular, la administración procede a
determinar de oficio el tributo”230.

Así nos encontramos ante una liquidación originaria que el declarante se autoliquida y la
aduana valida en base a la información contenida en la DAM y que luego puede ser revisada
durante el proceso de despacho o en la fiscalización posterior generándose lo que en
Argentina se denomina “liquidación suplementaria de tributos”231.

228
Texto Único Ordenado de esa Ley, aprobado por Decreto Supremo Nº 055-99-EF
229
Ley General de Aduanas, art. 135.
230
LASCANO, Julio Carlos. Los Derechos De Aduana, Buyyati, Buenos Aires, p. 624.
231
ABARCA, Alfredo. Los procedimientos aduaneros, Universidad 2da. Edición actualizada, 1999. p. 45.

163
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6.2.3. La Base imponible.

La base imponible para la aplicación de los derechos arancelarios se determinará conforme


al sistema de valoración vigente, que en el Perú es el Acuerdo relativo a la aplicación del
Artículo VII del GATT o Código del Valor OMC, si bien dentro de dicho sistema para algunos
países es el valor FOB de las mercancías y para el nuestro es el valor CIF de las
mercancías232.

El valor en aduana o base imponible, de conformidad con el artículo 207° del Reglamento,
“se expresará en dólares de los Estados Unidos de América. Los valores expresados en
otras monedas extranjeras, se convertirán a dólares de los Estados Unidos de América. Los
factores de conversión monetaria se publicarán en el portal de la SUNAT y serán
actualizados periódicamente”.

Las diferencias entre el Valor en Aduana y el Precio de Factura originan los llamados
Ajustes de Valor vía Resoluciones de determinación o cargos, multas e inclusive denuncias
penales por subvaluación que configura un supuesto del Delito de Defraudación de Rentas
de Aduanas.

6.2.4. Tasa aplicable.

La tasa de los derechos arancelarios se aplicará de acuerdo con el Arancel de Aduanas y


demás normas pertinentes”. En el Perú de las 7564 subpartidas del arancel el 55.96% tiene
tasa de 0%, el 33.55% tasa de 6% y 55.96% tasa de 11%:

Cuadro N° 25: Estructura porcentual del Arancel

232
Decreto Supremo 186-99-EF: Articulo 7 (modificado por Decreto Supremo 098-2002-EF) “De conformidad
con lo dispuesto en el Artículo 8 del Acuerdo del Valor de la OMC, debe disponerse de información suficiente
sobre la base de datos objetivos y cuantificables PARA EFECTUAR LAS ADICIONES que a continuación se
indican al precio realmente pagado o por pagar:…f) Costos del transporte, seguro y gastos conexos hasta el
lugar de importación…con excepción de los gastos de descarga y manipulación en el puerto o lugar de
importación siempre que se distingan de los gastos totales de transporte…El gasto de transporte comprende a
todos aquellos gastos que permitan poner la mercancía en el lugar de importación, sin perjuicio de quien reciba o
efectúe el pago."

164
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Módulo: Derecho Aduanero

6.2.5. La aplicación de los tributos aduaneros.

Los derechos arancelarios y demás impuestos que corresponda aplicar serán los vigentes
en la fecha del nacimiento de la obligación tributaria aduanera. Sin embargo toda norma
legal que aumente los derechos arancelarios, de conformidad con el artículo 143° de la Ley
no será aplicable a las mercancías que se encuentren en los siguientes casos:
a. Que hayan sido adquiridas antes de su entrada en vigencia, de acuerdo a lo que
señale el Reglamento;
b. Que se encuentren embarcadas con destino al país, antes de la entrada en vigencia,
de acuerdo a lo que señale el reglamento;
c. Que se encuentren en zona primaria y no hayan sido destinadas a algún régimen
aduanero antes de su entrada en vigencia”. Aquí funciona la llamada ultra-actividad
benigna o la regla del arancel más favorable.

6.2.6. La deuda tributaria aduanera.

La deuda tributaria aduanera está constituida por los derechos arancelarios y demás tributos
y cuando corresponda, por las multas y los intereses. La importancia del IGV en materia
aduanera cobra mayor relevancia en los últimos años al haberse convertido su recaudación
en la mayor fuente de recursos tributarios-aduaneros del Perú por encima de los derechos
arancelarios, según cuadro adjunto:

Cuadro N° 26: Tributos aduaneros 2012

6.2.7. La extinción de la obligación tributaria aduanera

La obligación tributaria aduanera se extingue por los supuestos señalados en el Código


Tributario. Ellos son:
a. el pago,
b. la compensación,
c. la condonación,
d. la emisión de resoluciones de cobranza dudosa, y
e. la recuperación onerosa.

165
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Además, la ley incluye como causales la destrucción, adjudicación, remate, entrega al sector
competente, por la reexportación o exportación de la mercancía sometida a los regímenes
de admisión temporal para reexportación en el mismo estado y admisión temporal para
perfeccionamiento activo, así como por el legajamiento de la declaración de acuerdo a los
casos previstos en el Reglamento233.

6.3. Otras imposiciones al Comercio Exterior.

Los tributos no son el único objeto materia de cobranza en las operaciones de comercio
exterior. En las importaciones también se cobran los derechos antidumping, derechos
compensatorios y salvaguardas que se aplican en forma de un gravamen arancelario “ad-
valorem” pero que no tienen naturaleza tributaria en la medida que no se crean en virtud de
la potestad tributaria del Estado sino que son fruto de un procedimiento administrativo “en
que la Comisión de Fiscalización de Dumping y Subsidios del Indecopi interviene como
autoridad investigadora para emitir un informe técnico (requisito sine qua non para la
aplicación de las salvaguardias, de acuerdo con lo estipulado en el artículo 3° del Acuerdo
de Salvaguardias de la OMC)”234. En la legislación comparada estas medidas son
denominadas “cuotas compensatorias”, “mecanismos de compensación” o “gravámenes de
efecto equivalente”.

Si bien en algunos países la ley les da la calidad de tributos (Argentina), no es el caso


peruano donde el Decreto Supremo 133-91-EF las llama “detracciones compensatorias” y el
Decreto Supremo 043-97-EF las califica como multas, por lo que los reclamos presentados
contra su aplicación no son resueltos por el Tribunal Fiscal, última instancia administrativa
del procedimiento contencioso tributario235.

La Ley General de Aduanas en su artículo 2° define a estas imposiciones al comercio


exterior distintas a los tributos como “recargos”, concepto que incluye “Todas las
obligaciones de pago diferentes a las que componen la deuda tributaria aduanera
relacionadas con el ingreso y la salida de mercancías”.

233
Ley General de Aduanas, art. 154°
234
VASQUEZ NIEVA, Oscar. “Salvaguardias y Ultraactividad Benigna Arancelaria” En: Jurídica: Suplemento de
Análisis Legal del Diario Oficial El Peruano Año 1 N°16. Octubre 2004.
235
RTF 562-99 y 1025-a-99: “Que en lo relacionado a derechos anti-dumping debe precisarse que estos no
tienen la naturaleza jurídica de tributo por mandato expreso del Decreto Supremo N° 133-91-EF por lo que no
corresponde a éste Tribunal emitir pronunciamiento respecto a este tema” Cabe señalar que el artículo 9 del
Decreto Supremo 133-91-EF señala que dichos derechos tienen la calidad de detracciones compensatorias para
evitar daños a la economía del país...asimismo, el artículo 39 del Decreto Supremo N°043-97-EF califica a los
derechos antidumping como multas (administrativas); no constituyendo forma alguna de tributos (562-99) (1025-
a-99).

166
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Cuadro N° 27: Imposiciones al Comercio Exterior

6.4. Las Garantías

De conformidad con el artículo 159° de la Ley se considerarán garantías para los efectos
de la Ley General de Aduanas y su Reglamento los documentos fiscales, los documentos
bancarios y comerciales y otros que aseguren, a satisfacción de la SUNAT, el cumplimiento
de las obligaciones contraídas con ella, incluidas las garantías nominales presentadas por
el Sector Público Nacional, Universidades, Organismos Internacionales, Misiones
Diplomáticas y en general entidades que por su prestigio y solvencia moral sean aceptadas
por la Administración Aduanera.

6.4.1. Modalidades.

El artículo 211° del Reglamento establece que constituyen modalidades de garantía las
siguientes:
a. Fianza;
b. Nota de crédito negociable;
c. Póliza de caución;
d. Warrant;
e. Certificado bancario;
f. Pagaré;
g. Garantía mobiliaria;
h. Hipoteca;
i. Garantía en efectivo;
j. Garantía nominal;

A fin de facilitar el despacho de mercancías las aduanas en muchos casos sustituyen el


pago de los tributos por la presentación de una garantía, la más conocida de ellas la Carta
Fianza.

167
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Módulo: Derecho Aduanero

6.4.2. Garantías previas.

Una de las novedades del TLC con los Estados Unidos236 fue el uso de las garantías previas
a la numeración las cuales permitían a los importadores desaduanar sus mercancías cuyo
valor o partida estaban en discusión237.

El artículo 160° de la Ley establece que los importadores y exportadores y beneficiarios de


los regímenes, podrán presentar previamente a la numeración de la declaración de
mercancías, garantías globales o específicas, que garanticen el pago de la deuda tributaria
aduanera, derechos antidumping y compensatorios provisionales o definitivos, percepciones
y demás obligaciones de pago que fueran aplicables.

La garantía es global cuando asegura el cumplimiento de las obligaciones vinculadas a más


de una declaración o solicitudes de régimen aduanero y es específica cuando asegura el
cumplimiento de obligaciones derivadas de una declaración o solicitud de régimen
aduanero.

El plazo de estas garantías no será mayor a un (1) año y a tres (3) meses, respectivamente,
pudiendo ser renovadas de acuerdo a lo que se establezca en el Reglamento. En caso no
se cumpla con la renovación de la garantía, la Administración Aduanera procederá a
requerirla.

De ser necesaria la ejecución de esta garantía en el caso de deudas declaradas y otras que
se generan producto de su declaración tales como antidumping, percepciones, entre otras,
se procederá a hacerlo de manera inmediata una vez que sean exigibles, no siendo
necesaria la emisión ni notificación de documento alguno. Consecuentemente, la
determinación de la obligación tributaria aduanera puede realizarse por la Administración
Aduanera o por el contribuyente o responsable238.

6.5. Las Inafectaciones.

De conformidad con el artículo 147° de la Ley están inafectas del pago de los derechos
arancelarios, de acuerdo con los requisitos y condiciones establecidos en el Reglamento y
demás disposiciones legales que las regulan:

a. Las muestras sin valor comercial;


b. Los premios obtenidos en el exterior por peruanos o extranjeros residentes en el Perú,
en exposiciones, concursos, competencias deportivas en representación oficial del
país;
c. Los féretros o ánforas que contengan cadáveres o restos humanos;

236
TLC Perú-EEUU: 5,2,2
237
Ley General de Aduanas, art. 160
238
Ley General de Aduanas, art. 141.

168
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Módulo: Derecho Aduanero

d. Los vehículos especiales o las tecnologías de apoyo, dispositivos y ayuda


compensatoria para el uso exclusivo de personas con discapacidad (x)
e. Las donaciones aprobadas por resolución ministerial del sector correspondiente,
efectuadas a favor de las entidades del sector público con excepción de las empresas
que conforman la actividad empresarial del Estado; así como a favor de las Entidades
e Instituciones Extranjeras de Cooperación Internacional – ENIEX, Organizaciones No
Gubernamentales de Desarrollo Nacionales – ONGD-PERU, e Instituciones Privadas
sin Fines de Lucro receptoras de Donaciones de Carácter Asistencial o Educacional –
IPREDAS inscritas en el registro correspondiente que tiene a su cargo la Agencia
Peruana de Cooperación Internacional – APCI;
f. Las donaciones efectuadas a las entidades religiosas, así como a las fundaciones
legalmente establecidas cuyo instrumento de constitución comprenda alguno o varios
de los siguientes fines: educación, cultura, ciencia, beneficencia, asistencia social u
hospitalaria;
g. Las importaciones efectuadas por universidades, institutos superiores y centros
educativos, a que se refiere el artículo 19º de la Constitución Política del Perú, de
bienes para la prestación exclusiva de servicios de enseñanza, conforme a las
disposiciones que se establezcan;
h. Los medicamentos y/o insumos que se utilizan para la fabricación nacional de
equivalentes terapéuticos para el tratamiento de enfermedades oncológicas, del
VIH/SIDA y de la diabetes;
i. El equipaje y menaje de los peruanos que fallezcan fuera del Perú;
j. La repatriación de bienes que pertenecen al patrimonio cultural de la nación;
k. El equipaje, de acuerdo a lo establecido por el presente Decreto Legislativo y su
Reglamento;
l. Los envíos postales para uso personal y exclusivo del destinatario, de acuerdo a lo
establecido por su reglamento.
m. Los envíos postales que reúnen las condiciones del literal m.2) del presente artículo.
Los envíos de entrega rápida, realizados en condiciones normales, que constituyen:
m.1) Correspondencia, documentos, diarios y publicaciones periódicas, sin fines
comerciales, de acuerdo a lo establecido en su reglamento;
m.2) Mercancías hasta por un valor de doscientos y 00/100 dólares de los Estados
Unidos de América (US$ 200,00), de acuerdo a lo establecido en su reglamento. (*)

6.6. Preferencias Arancelarias en los convenios aduaneros.

6.6.1. Definición.

Las preferencias arancelarias son aquellos tratos privilegiados que un Estado otorga a otro
en virtud generalmente de un tratado239 a fin de que las importaciones procedentes de este
se vean afectados por una tasa menor que las provenientes de terceros países. La
Comunidad Andina las denomina “Franquicias arancelarias”240

239 En el caso del SGPA Estados Unidos lo otorga a los países andinos por una decisión unilateral.

169
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Módulo: Derecho Aduanero

6.6.2. Tipos

Las preferencias arancelarias son un componente a negociar en los tratados internacionales


pero algunos países desarrollados las otorgan unilateralmente.

Pueden ser de tres tipos:

a. Unilateral. Un caso especial de beneficios por cuanto no provienen de una negociación


entre dos partes sino que lo constituye el Sistema Global de Preferencias Comerciales
en virtud del cual se otorgan preferencias arancelarias a los países en vías de desarrollo
de conformidad con los Acuerdos de Belgrado suscritos entre los Países No-
alineados241.
b. Bilateral. Aquí las preferencias se otorgan en el marco de acuerdos suscritos entre dos
estados.

Convenio Peruano Colombiano

De los tratados bilaterales de primera generación tenemos los acuerdos fronterizos


suscritos con los países vecinos, de los cuales el único que contiene preferencias
arancelarias es el Acuerdo con Colombia.

En 1938 se suscribió el denominado Convenio de Cooperación Aduanera Peruano


Colombiano, PECO, enmendado por el Protocolo Modificatorio de 1981, por el cual se
creó un territorio aduanero especial comprendido por los departamentos de Loreto, San
Martín y Ucayali en el Perú, la Comisaría Especial de Amazonas y la Intendencia de
Putumayo en Colombia, con un Arancel externo común aplicable a las importaciones de
mercancías cualquiera su origen y procedencia. Las mercancías importadas con
aplicación del Arancel Común serán exclusivamente para el uso y consumo en el
territorio especial. Los niveles arancelarios van desde cero hasta sesenta por ciento
(60%) escalonados en porcentajes de cinco en cinco por ciento (5%, 10%, 15%, 10%,
etc.), cuando una de las partes establece gravámenes arancelarios más bajos que los
fijados en el Arancel Común se preferirán los más favorables al importador.

Cuando la mercancía se importa por el Callao pero luego se traslada a Iquitos, goza del
beneficio previa comprobación de su arribo242, en ese caso lo cancelado sirve como un
pago a cuenta que será materia de devolución previo cumplimiento de las formalidades
de ley243, “es lo que se denomina un beneficio indirecto”244. En este caso el importador

240 Decisión 282: Artículo 1: Para los efectos de la presente Decisión se entiende por franquicias arancelarias,
los distintos regímenes que permiten el despacho a consumo con la exención, rebaja o devolución de los
gravámenes arancelarios respectivos.
241 Resolución Suprema 0291-88-RE.
242 Procedimiento INTA.PE.01.13
243 El Decreto Supremo 015-94-EF y sus disposiciones complementarias establecieron el procedimiento, antes
de esta norma el traslado se efectuaba vía regímenes de Tránsito y Reembarque sin pagar derechos.
244 COSIO JARA, Fernando. Cooperación Aduanera Peruano-colombiana. En Revista Economía y Derecho del
Diario Oficial el Peruano 14.07.1994 p. B9

170
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Módulo: Derecho Aduanero

paga sus derechos normales y una vez arribada la mercancía se le devolverá la


diferencia entre estos y el arancel PECO, a través de Notas de Crédito Negociables245.

En otros casos no es necesario este pago condicionado, bastando la presentación de


una carta fianza, conforme el procedimiento establecido por Ley 27316.
Tratados de Libre Comercio.

Los TLC si bien tienen como objeto fundamental establecer una zona de libre comercio
entre sus sucriptores, para lograr ello entienden que deben implementar un marco
jurídico previsible para los negocios y las inversiones, y para el caso de los países
andinos “promover un desarrollo económico integral con el objeto de reducir la pobreza
y generar oportunidades alternativas a la producción es cultivos de droga que sean
económicamente sostenibles”246, por ello que dentro de estos tratados los alcances de
las negociaciones cubren temas tan variados tales como: Aranceles, Reglas de
Origen247, Protección a las Inversiones, Salvaguardias agrícolas248, Facilitación
Aduanera, Medidas Sanitarias y Fitosanitarias, Defensa Comercial, Comercio de
Servicios :

Multilateral. Son los acuerdos suscritos entre varios estados y tienen como nota
común que si bien su objetivo inmediato fue la creación de un área de preferencias
económicas, el objetivo final es el establecimiento en forma gradual y progresiva de
un mercado común Ejemplo: Comunidad Andina, MERCOSUR, Unión Europea, etc.

245 Informe N° 50-2008-SUNAT/2B4000 (publicado en el portal www.sunat.gob.pe) « la exoneración del IGV en


las importaciones sujetas al PECO ha estado regulada por disposiciones especiales distintas a las referidas al
PECO; en ese orden de ideas, es claro que el pago de derechos ad valorem en el despacho de mercancía
liberada total o parcialmente por acogimiento al PECO, condicionado a regularización, se encuentra sujeto a la
devolución de dichos derechos por las propias disposiciones del PECO y sus normas complementarias; sin
embargo, en el caso del IGV, la devolución de lo pagado a cuenta, estará determinada en función del
cumplimiento de los requisitos y condiciones establecidas para el otorgamiento de la exoneración establecida por
las disposiciones especiales que la regulan…Así, por ejemplo, el artículo 46° de la Ley del IGV, hasta su
modificación por el Decreto Legislativo N° 942 señaló que para el goce de los beneficios establecidos en el
Capítulo XI, entre ellos la exoneración de la importación, los sujetos del impuesto deberán cumplir con requisitos
referidos a su constitución, domicilio legal, contabilidad, actividades en la región, entre otros. Por su parte, la
citada exoneración del IGV en la importación prevista en la Ley de la Amazonía, se encuentra sujeta a los
requisitos señalados en el Reglamento de la Ley de la Amazonía”.
246 TLC Perú-EEUU: Preámbulo.
247 Decreto Supremo 004-2009-MINCETUR: Establece el procedimiento de verificación de origen de las
mercancías previsto en los acuerdos comerciales suscritos por el Perú, así como en los regímenes
preferenciales de los cuales es beneficiario.
248 Decreto Suprermo 006-2009-MINCETUR. Establece procedimientos generales de aplicación de salvaguardia
agrícola contenida en los acuerdos internacionales suscritos por el Perú.

171
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Módulo: Derecho Aduanero

Idea importante

Preferencias Arancelarias en los TLC

De todos los componentes aduaneros de un TLC uno de los más relevantes lo


constituye la Eliminación progresiva de los aranceles a la importación.-

Teniendo los aranceles un efecto recaudatorio y de barrera uno de los


objetivos fundamentales de un TLC para permitir la libre circulación de
mercancías originarias es en principio el congelamiento de los niveles
arancelarios y luego su eliminación progresiva. Para tal fin, los TLC contienen
un cronograma escalonado de desgravación (como el Anexo 2.3 del TLC
Perú-EEUU). Vinculado a ello algunos acuerdos prohíben a los países
suscriptores establecer aranceles sobre la exportación y cualquier barrera no
arancelaria

6.6.3. Requisitos

Para el otorgamiento de una desgravación arancelaria, la legislación nacional e internacional


exige en cada caso el cumplimiento de los requisitos de negociación, origen y expedición
directa (llamada también procedencia o transporte directo), en el momento de la numeración
de la Declaración.

a. Negociación: Para gozar del beneficio, las mercancías importadas deben clasificarse
en las partidas arancelarias negociadas por los Estados que suscriben el convenio que
contiene la preferencia y estar contenidas en la norma legal que incorpora el acuerdo
comercial a la legislación nacional. En el caso peruano, por ejemplo la importación de
una mercancía procedente de México para gozar del beneficio debe figurar
necesariamente en el Acuerdo de Alcance Parcial suscrito en el marco de ALADI, de no
estarlo pagará el arancel normal.

Respecto a los productos negociados con un trato preferencial, si la franquicia es


otorgada por un Estado a otro en virtud de un tratado internacional uno de los estados
partes puede inaplicar el beneficio sin retirarse, denunciar o solicitar la suspensión del
tratado, cuando la otra parte hace lo propio con mercancías a las cuales les había
otorgado beneficio, basándose para ello en el denominado principio de
“reciprocidad”249 . Así por ejemplo, si el Perú ha negociado con Chile que se van a
otorgar reciprocamente una rebaja arancelaria de 50% en la importación de chirimoyas

249
Resolución del Tribunal Fiscal 690-A-2000, jurisprudencia obligatoria: El Principio de Reciprocidad es un
elemento inherente y cosustancial a los mecanismos de ALADI, así como a todo proceso de integración. La
reciprocidad se materializa en el momento de la negociación de los instrumentos con los que se perfecciona
dicho proceso, así como en la ejecución de los mismos; buscando que las prerrogativas que se otorgan
mutuamente los países sean los más equivalentes posibles”

172
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Módulo: Derecho Aduanero

y manzanas respectivamente, si Chile retira el beneficio a las chirimoyas, el Perú puede


hacer lo propio respecto de las manzanas.

b. Origen: Requisito fundamental para gozar de un beneficio arancelario es que la


mercancía sea originaria del país acreedor del trato preferencial. La condición de
“originario” la otorga el tratado respectivo y garantiza que únicamente goce del beneficio
el producto del país comprometido en el proceso de integración. Cada Tratado tiene un
capitulo de Normas de Origen donde se fijan los requisitos para considerar a una
mercancía originaria

c. Expedición Directa: Llamada también procedencia o transporte directo, este requisito


implica que las mercancías para gozar del beneficio deben ser conducidas directamente
del país de exportación al país de importación, lo cual se verifica de los documentos de
transporte pertinentes.

La expedición directa en realidad es un requisito complementario al origen

173
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Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 6.

La historia de la Aduana nos demuestra que desde sus inicios estuvo asociada a la
idea de control, sea para el cobro de tributos o de las mercancías cuyo ingreso o
salida estaba prohibido o restringido.

Las políticas de comercio internacional han transitado entre el controlismo y el


liberalismo, en la actualidad casi todos los países del mundo comparten la filosofía
del GATT de liberalización de los mercados y han suscrito los acuerdos de la
Organización Mundial de Aduanas. El Acuerdo Nacional sustenta la posición del
Perú que propugna la “inserción competitiva del país en los mercados
internacionales”

El Derecho Aduanero es una rama autónoma del Derecho.

Los principios aduaneros de facilitación del comercio legítimo y de buena fe


predominan en la legislación aduanera, además son de aplicación los otros principios
contenidos en la Ley General de Aduanas, los Principios del Derecho Tributario y los
principios generales del derecho, en especial los Principios del Derecho
Administrativo.

Son fuentes del Derecho Aduanero la legislación, la jurisprudencia y la costumbre. El


modo natural de legislación aduanera es el Decreto Legislativo y la jurisprudencia
administrativa emana del Tribunal Fiscal a través de su sala de Aduanas, siendo
obligatoria cuando tiene alcance general y es publicada en el Diario Oficial.

Las normas que regulan únicamente aspectos aduaneros y que son las principales
del Derecho Aduanero peruano son: la Ley General de Aduanas aprobada por
Decreto Legislativo Nº 1053, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-
2009-EF, la Tabla de Infracciones y Sanciones Aduaneras aprobada por Decreto
Supremo Nº 031-2009-EF, la Ley de Delitos Aduaneros aprobada por Ley Nº 28008 y
su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 010-2003-EF.

174
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Módulo: Derecho Aduanero

Lectura obligatoria para la Unidad 6

Lectura 7: BASALDUA. Tributos al Comercio Exterior pp. 61-113


Lectura 8: COSIO JARA. Manual de Derecho Aduanero. Capitulo:
Derecho Tributario Aduanero.

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. De acuerdo a Basaldúa ¿Cuál es la naturaleza jurídica de los derechos aduaneros?


______________________________________________________________________

2. De acuerdo a Basaldúa ¿existe hecho gravado en el contrabando?, ¿Cuál es la posición


de la ley peruana al respecto?
______________________________________________________________________

3. De acuerdo a las lecturas ¿Cuáles son las dos teorías sobre nacimiento de la obligación
tributaria aduanera?
______________________________________________________________________

4. De acuerdo al Manual de Derecho Aduanero ¿Cuándo se extingue la obligación


tributario-aduanera por destrucción?
______________________________________________________________________

5. En el caso de las Garantía Específicas previas al despacho, del artículo 160° de la Ley
¿Hasta cuándo pueden ser ejecutadas?
______________________________________________________________________

6. De la aplicación de estas Garantías ¿puede inferirse si existen diferencias entre el


levante de la mercancía y la conclusión del despacho?
______________________________________________________________________

175
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 6

RESOLUCION DEL TRIBUNAL FISCAL 2202-A-2010:

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. En materia arancelaria ¿puede aplicarse un decreto Supremo con prevalencia sobre


una Ley?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

2. ¿Cuál es la finalidad de los aranceles?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

3. De conformidad con la Libertad de Comercio ¿puede prohibirse alguna imposición al


comercio exterior?

_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

176
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Unidad DERECHO PENAL ADUANERO


7

Presentación de la Unidad 7.

El incumplimiento de las obligaciones detalladas en las unidades anteriores origina la


comisión de infracciones aduaneras, las cuales, son sancionadas por la administración
conforme la normatividad contenida en la Ley General de Aduanas y disposiciones
complementarias.

Si dichos incumplimientos son de gravedad extrema nos encontraremos ante los tipos
penales establecidos en la Ley de Delitos Aduaneros y en ese caso las sanciones serán
más graves poniendo en movimiento al aparato jurisdiccional que podrá aplicar la pena
privativa de la libertad para quienes resulten culpables.

En esta unidad analizaremos las infracciones y los delitos aduaneros, sus sanciones y sus
penas.

Preguntas guía para el estudio de la unidad

1. ¿Qué es el ilícito aduanero o fraude comercial?


2. ¿Qué diferencias encuentra entre las infracciones aduaneras y los delitos
3. ¿Cuáles son las sanciones aplicables para los Operadores de Comercio
Exterior?
4. ¿Cuál es el bien jurídico tutelado en el delito de contrabando?
5. ¿Qué delitos pueden cometerse con ocasión del despacho aduanero de
mercancías?
6. ¿Qué son las infracciones administrativas de contrabando?

Introducción de la Unidad 7.

En un estado social y democrático de Derecho, como es el nuestro, cuando se infringe o


quebranta una norma el ordenamiento jurídico reacciona castigando esa conducta mediante
un sistema de control social institucionalizado”250. En el tráfico internacional de mercancías
quien quebrante las disposiciones legales pertinentes pone en movimiento el aparato
represor del Estado, que ejerce sobre él su ius imperium buscando reestablecer el daño
ocasionado.

Los actos de los usuarios aduaneros que transgreden este orden establecido y los actos

250
HERMOSIN MONTSERRAT. Procedimiento sancionador tributario p. 27

177
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Módulo: Derecho Aduanero

administrativos o jurisdiccionales que buscan restituirlo están regulados en la rama del


Derecho Aduanero denominada Derecho Penal Aduanero.

En el Perú, el Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, aprobado mediante


Decreto Supremo 115-2002-PCM, en su artículo 15 inciso p) establece como una de las
funciones de la entidad “Sancionar a quienes contravengan las disposiciones legales y
administrativas de carácter tributario y aduanero”.

Este poder sancionador de las Aduanas está limitado no sólo por el principio de legalidad
sino por la posibilidad de su impugnabilidad ante el Poder Judicial, lo cual es comprobado
por el hecho que toda Multa firme puede ser sometida a proceso contencioso administrativo.

En cuanto a los delitos el sometimiento al poder jurisdiccional se hace evidente lo cual


queda de manifiesto en el artículo 15 inciso l) del ROF precitado el cual establece como
función de la administración aduanera: “Prevenir, perseguir y denunciar al contrabando, la
defraudación de rentas de aduanas..., el tráfico ilícito de mercancías, así como aplicar
medidas en resguardo del interés fiscal”. La competencia la asumen el Ministerio Publico y
el Poder Judicial.

En realidad esta limitación a la potestad sancionadora sólo responde a la necesidad propia


del Derecho Administrativo en general y el Derecho aduanero en particular de ajustar su
accionar al respeto a los derechos fundamentales de la persona y a la tutela judicial que los
ampara y es en el Derecho Penal Aduanero donde precisamente los derechos de los
administrados pueden correr mayores riesgos y sólo un adecuado marco normativo
garantizar la interdicción de la arbitrariedad.

En esta unidad analizaremos ese marco normativo.

En la legislación peruana se distingue entre las infracciones reguladas por la Ley General de
Aduanas y los delitos regulados por la Ley de Delitos Aduaneros, mientras las primeras
siguen el trámite del procedimiento administrativo con criterios objetivos ante la
Administración Aduanera, los segundos siguen el trámite del proceso penal con criterios
subjetivos (dolo en conductas típicas, antijurídicas y culpables) ante el Poder Judicial.
Tanto la represión de las infracciones por las aduanas como el juzgamiento de los delitos
por el Poder Judicial forman parte del Derecho Penal Aduanero que finalmente podríamos
definir como la rama de la legislación aduanera que sanciona el fraude aduanero en sus dos
manifestaciones penal o administrativa251.

251 Procedimiento INPCFA.PG.01 (IV. Definiciones: (…) Fraude aduanero.- Cualquier contravención de
disposiciones legales o reglamentarias que la Administración Aduanera está encargada de aplicar, con el fin de:
- Evadir o intentar evadir el pago de derechos o tasas / impuestos sobre los movimientos comerciales de
mercancías, y / o
- Evadir o intentar evadir las prohibiciones o restricciones aplicables a las mercancías, o realizar tráfico ilícito de
bienes, tales como estupefacientes, patrimonio histórico o cultural, flora y fauna protegida, entre otros, y / o
- Recibir o intentar recibir reembolsos, subsidios u otros desembolsos a los que no se tiene derecho, y / o
- Obtener o intentar obtener ventajas comerciales ilícitas perjudiciales para la competencia comercial legítima;

178
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

7.1. Infracciones y Sanciones Aduaneras.

En materia de infracciones se siguen los principios establecidos en la propia Ley General de


Aduanas (como la Legalidad y la Tipicidad) , en el artículo 171° del Código Tributario 252 y en
el artículo 230° de la Ley del Procedimiento Administrativo, que se ocupa de los Principios
del Derecho Administrativo Sancionador.

El Artículo 188 de la Ley señala que las infracciones aduaneras siguen el Principio de
Legalidad, según el cual “Para que un hecho sea calificado como infracción aduanera, debe
estar previsto en la forma que establecen las leyes, previamente a su realización. La misma
norma aplica el Principio de Tipicidad al establecer que “No procede aplicar sanciones por
interpretación extensiva de la norma”.

Las Infracciones Aduaneras están contenidas principalmente en el artículo 192º y siguientes


de la Ley General de Aduanas253.

Cuadro N° 28: Infracciones y sanciones aduaneras

a. Clases. Si bien la Ley General de Aduanas no realiza una clasificación taxativa de las
infracciones, ella se infiere de las referencias que hace en su texto distinguiendo entre
infracciones de naturaleza tributaria y de naturaleza administrativa (artículos 205° y
209°).

Dicha distinción reviste importancia, por cuanto las primeras se determinan e impugnan
a través de los procedimientos regulados por el Código Tributario y las otras de acuerdo
a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sobre esta clasificación, el Tribunal

252 Código Tributario: Artículo 171°: “la Administración Tributaria ejercerá su facultad de imponer sanciones de
acuerdo con los principios de legalidad, tipicidad, non bis in idem, proporcionalidad, no concurrencia de
infracciones, y otros principios aplicables”, estos principios, a los cuales también hace referencia
253 Salvo la infracción administrativa de la Ley de Delitos Aduaneros que aplica sanciones de comiso y multa a
los autores de delito con mercancía de valor menor a 4 UIT y la infracción a la presunción de veracidad a quienes
presentan documentos falsos o adulterados (Ley 27444).

179
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Fiscal, mediante jurisprudencia obligatoria254, estableció una distinción separando las


infracciones aduaneras vinculadas a la obligación tributaria de las que no lo eran, lo cual
fue recogido por el reglamento de la anterior Ley General de Aduanas, aprobada por
Decreto Legislativo 809255. Lamentablemente, la ley vigente guardó silencio sobre este
tema, lo cual exige una labor interpretativa de los órganos resolutores y la doctrina.

Para recordar

Apuntes: Irretroactividad

El artículo 190° de la Ley General de Aduanas consagra la irretroactividad


al señalar que “Las sanciones aplicables a las infracciones del presente
Decreto Legislativo son aquellas vigentes a la fecha en que se cometió la
infracción”, guardando silencio sobre la retroactividad benigna, la cual ha
sido recogida por la Ley 27444 (artículo 230° inciso 5), pero no por el
Código Tributario el cual incluso se opone a su aplicación de manera
taxativa, en el artículo 168°.

b. Sanciones. De conformidad con el Artículo 189º de la Ley las infracciones serán


determinadas en forma objetiva (es decir sin evaluar si existió dolo o culpa) y podrán
ser sancionadas administrativamente con multas, comiso de mercancías, suspensión,
cancelación o inhabilitación para ejercer actividades.

254 RTF 757-97-Sala De Aduanas.- “las multas que no se extinguen tienen como característica fundamental que
son aplicables a infracciones administrativas independientes de la obligación tributaria, de donde se deduce que
las infracciones que motivaron la aplicación de estas multas deben constituir acciones u omisiones que no
afectaron a ninguno de los elementos de la obligación tributaria, tales como el nacimiento de ésta; la
determinación de los sujetos activo y pasivo y de la obligación tributaria desde su base imponible, tasa alícuota,
cálculo de los tributos; las exoneraciones, las inafectaciones, las suspensiones y la garantía, así como cualquier
otro elemento que tenga incidencia en la aplicación de los tributos (…) y son aquellas que han sido impuestas
por las infracciones tipificadas en los artículos siguientes: artículo 197° inciso e (sólo el supuesto de impedir las
labores de inspección o de reconocimiento) e inciso f de la Ley general de Aduanas y los artículos 318° y 321°
incisos a), b), c), d), e), f), g), h), i), j), k), l) del Reglamento de la Ley General de Aduanas.” (De acuerdos a las
citadas normas no eran infracciones administrativas las aplicables a los encargados del almacenamiento, que no
entregaban la conformidad por la mercancía recibida dentro del plazo establecido, o no den aviso del abandono,
así como de los casos de pérdida o daños -previstas también en el artículo 197° inciso e)- y si eran infracciones
administrativas: el caso del agente de aduanas que no se presente a reconocimiento, incumplimiento en el plazo
del traslado a depósito, por uso indebido de carné, no renovar o adecuar la garantía oportunamente o no
mantener los requisitos de infraestructura, según las disposiciones reglamentarias que entonces tipificaban las
infracciones).
255
Decreto Supremo 121-96-EF(Reglamento de la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo
809): Artículo 169.- La Superintendencia Nacional de Aduanas, de conformidad con el Artículo 110° de la Ley,
resolverá en última instancia administrativa, las apelaciones contra los actos de la administración que impongan
sanciones de multa, suspensión, cancelación o inhabilitación en los casos a que se refieren los incisos c),
numerales 3, 5 y 6 e inciso d), numerales 2, 3, 4 y 5 del Artículo 103, así como los Artículos 105, 106, y 107 de la
Ley (derogado por Decreto Supremo N° 011-2005-EF).

180
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Tratándose de la Ley de Delitos Aduaneros para los contrabandos de menor cuantía


que la normatividad peruana da el tratamiento de infracciones también existe la sanción
de Cierre temporal de establecimientos comerciales e Internamiento Temporal de
vehículos (dedicados a la comercialización o transporte de artículos provenientes de los
delitos contemplados en dicha Ley).

En el caso del comiso la administración previamente a la aplicación de la sanción


(definida como privación definitiva de la propiedad de la mercancía por el artículo 2º de
la Ley) aplica una medida preventiva de inmovilización o incautación y recién si el dueño
de la carga no acredita su tenencia legal procede con dicha sanción.

De conformidad con el artículo 189º de la Ley “La Administración Aduanera aplicará las
sanciones por la comisión de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarán
por Decreto Supremo”.
Si bien de conformidad con el principio de Legalidad contemplado en la Norma III del Código
Tributario las sanciones deben establecerse por norma con rango de Ley, sin embargo en
virtud de esta norma se ha delegado esta función al Poder Ejecutivo, teniendo como
instrumento legal el Decreto Supremo, mediante el cual se aprueban las Tablas de
Sanciones y sus modificatorias. El Tribunal Fiscal en reiterada jurisprudencia ha señalado
que estas Tablas aprobadas con norma infralegal no vulneran el principio de Legalidad y de
Jerarquía, por cuanto se emiten en cumplimiento de lo dispuesto por una Ley256.

La Tabla de Sanciones vigente es el Decreto Supremo 031-2009-EF y sus modificatorias la


cual contiene todas las sanciones aplicables por la comisión de las infracciones tipificadas
en el artículo 192º y siguientes de la Ley.

7.1.1. infracciones sancionables con multa.

Las sanciones de multa están previstas para las infracciones señaladas en el artículo 192°
de la Ley General de Aduanas, para la Infracción Administrativa de Contrabando prevista en
la Ley de Delitos Aduaneros y para la Violación de la Presunción de Veracidad prevista en la
Ley del Procedimiento Administrativo General. Además los derechos antidumping como
medidas de detracción tienen la naturaleza jurídica de multas.

De conformidad con el artículo 180° del Código Tributario, modificado por Decreto
Legislativo 981 las multas se podrán determinar en función de:

a. UIT: La Unidad Impositiva Tributaria vigente a la fecha que se cometió la infracción y


cuando no sea posible establecerla, la que se encontrara vigente a la fecha en que la
Administración detectó la infracción.
b. “El tributo omitido, no retenido o no percibido, no pagado, el monto aumentado
indebidamente y otros conceptos que se tomen como referencia”, en materia
aduanera existen multas que tienen como referente “los derechos antidumping no
pagados”.

256
RTF 2125-5-2002

181
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Módulo: Derecho Aduanero

c. “El monto no entregado”, aplicable en materia aduanera a aquellos casos previstos


en el último párrafo del artículo 197° de la Ley General de Aduanas, según el cual, “Si
decretado el comiso la mercancía o el medio de transporte no fueran hallados o
entregados a la autoridad aduanera, se impondrá además al infractor una multa igual
al valor FOB de la mercancía.(es el caso de los vehículos que ingresan exonerados
en el marco de Transito Aduanero internacional o del Régimen especial de
Internamiento Temporal de vehículos para Turismo o de un convenio fronterizo).

Un caso especial es la Ley de Delitos Aduaneros, para la infracción de contrabando utilizo la


UIT para determinar si es delito o no (es infracción cuando el valor FOB es menor a 4 UIT) y
el tributo omitido para determinar el monto de la multa (el doble de los derechos dejados de
pagar).

Las infracciones sancionables con multa que señala el artículo 192º de la Ley son:

a. Aplicables a los operadores del comercio exterior, según corresponda, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No comuniquen a la Administración Numeral 1 0.5 UIT.
Aduanera la revocación del representante Inciso a) Art.
legal o la conclusión del vínculo 192º
contractual del auxiliar dentro de los
plazos establecidos;
2. Violen las medidas de seguridad Numeral 2 Equivalente al 1.5 del valor FOB de las
colocadas o verificadas por la autoridad Inciso a) Art. mercancías determinado por la autoridad
aduanera, o permitan su violación, sin 192º aduanera con un mínimo de 3 UIT.
perjuicio de la denuncia de corresponder;
3. No presten la logística necesaria, impidan Numeral 3 3 UIT.
u obstaculicen la realización de las labores Inciso a) Art.
de reconocimiento, inspección o 192º
fiscalización dispuestas por la autoridad
aduanera, así como el acceso a sus
sistemas informáticos;
4. No cumplan con los plazos establecidos Numeral 4 1 UIT en el reembarque terrestre o
por la autoridad aduanera para efectuar el Inciso a) Art. tránsito terrestre.
reembarque, tránsito aduanero, transbordo 192º
de las mercancías, rancho de nave o
provisiones de a bordo, a que se refiere la 0.25 UIT en los demás casos.
Ley General de Aduanas;

5. No proporcionen, exhiban o entreguen Numeral 5 1 UIT en el control posterior.


información o documentación requerida, Inciso a) Art.
dentro del plazo establecido legalmente u 192º
otorgado por la autoridad aduanera; 0.25 UIT para la información o
documentación relativa al despacho.

0.1 UIT para la información relativa a la

182
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restitución de derechos arancelarios


salvo los casos establecidos para las
sanciones aplicables a la restitución de
derechos reguladas sobre la base del
artículo 192º literal c), numeral 3.

Equivalente al doble de los derechos


antidumping, compensatorios o
salvaguardias más altas aplicables a
mercancías que por sus características
físicas, calidad, prestigio comercial y valor
sean similares a las mercancías
importadas para los casos en que el
importador no proporcione, exhiba o
entregue la información o documentación
requerida respecto al origen de la
mercancía.

En este caso se tomarán en cuenta los


derechos o salvaguardias vigentes al
momento de la numeración de la
declaración.

0.1 UIT en los demás casos


6. No comparezcan ante la autoridad Numeral 6 0.5 UIT.
aduanera cuando sean requeridos; Inciso a) Art.
192º
7. No lleven los libros, registros o Numeral 7 1 UIT por cada libro, registro o
documentos aduaneros exigidos o los Inciso a) Art. documento que no lleven.
lleven desactualizados, incompletos, o sin 192º
0.5 UIT por cada libro, registro o
cumplir con las formalidades establecidas.
documento, que lleven desactualizado,
incompleto o sin cumplir con las
formalidades establecidas.
8. No sometan las mercancías al control no Numeral 8 3 UIT por obligación incumplida.
intrusivo a su ingreso, traslado o salida del Inciso a) Art.
territorio nacional 192º

En este caso hablamos de multas con una pluralidad de destinatarios, teniendo en cuenta
que prácticamente todos los agentes que intervienen en una cadena logística de comercio
exterior tienen la calidad de Operadores de Comercio Exterior.

b. Aplicables a los despachadores de aduana. Las multas para los despachadores de


aduanas se aplican por la configuración de las infracciones tipificadas en el artículo
192° inciso b) de la Ley. Aquí los destinatarios no son sólo los despachadores
aduaneros señalados en el artículo 17° de la Ley (agentes de aduanas,
despachadores oficiales y dueños o consignatarios), sino también- según corresponda-
los transportistas en el caso de los regímenes de tránsito y transbordo (artículo 28°) y
en el despacho de sus respectivos tratamientos o regímenes especiales: las empresas

183
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de servicios postales (artículo 34°), empresas de servicio de entrega rápida (artículo


37°), dutty free (artículo 40°) y beneficiarios de material de uso aeronáutico (artículo
43°).

Los supuestos sancionables con multas a estos despachadores son:

Infracción Referencia Sanción


1. La documentación aduanera presentada a la Numeral 1 Inciso 0.5 UIT.
Administración Aduanera contenga datos de b) Art. 192º
identificación que no correspondan a los del
dueño, consignatario o consignante de la
mercancía que autorizó su despacho o de su
representante;

2. Destine la mercancía sin contar con los Numeral 2) Inciso 0.5 UIT.
documentos exigibles según el régimen b) Art. 192º
aduanero, o que éstos no se encuentren vigentes
o carezcan de los requisitos legales;

3. Formulen declaración incorrecta o Numeral 3 Inciso Equivalente al doble de los


proporcionen información incompleta de las b) Art. 192º tributos y recargos dejados de
mercancías, en los casos que no guarde pagar, cuando incida
conformidad con los documentos presentados directamente en su determinación
para el despacho, respecto a: o guarden relación con la
determinación de un mayor valor
-Valor;
en aduana, con un mínimo de 0.2
- Marca comercial; UIT por declaración.
- Modelo;
-Descripciones mínimas que establezca la Cuando no existan tributos ni
Administración Aduanera o el sector competente; recargos dejados de pagar:
- Estado;
-Cantidad comercial; - 0.1 UIT por cada declaración en
los casos de origen, país de
-Calidad; adquisición o de embarque o
- Origen; condiciones de la transacción.
- País de adquisición o de embarque; o
- Condiciones de la transacción, excepto en el - 0.1 UIT por cada tipo de
caso de INCOTERMS equivalentes. mercancía hasta un máximo de
1.5 UIT por declaración.
4. No consignen o consignen erróneamente en la Numeral 4 Inciso Equivalente al doble de los
declaración, los códigos aprobados por la b) Art. 192º tributos y recargos dejados de
autoridad aduanera a efectos de determinar la pagar, cuando incidan
correcta liquidación de los tributos y de los directamente en su determinación
recargos cuando correspondan; o guarden relación con la
determinación de un mayor valor
en aduana, con un mínimo de 0.2
UIT por declaración. 0.1 UIT por
cada tipo de mercancía hasta un

184
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Módulo: Derecho Aduanero

máximo de 1.5 UIT por


declaración, cuando no existan
tributos ni recargos dejados de
pagar.
5. Asignen una subpartida nacional incorrecta por Numeral 5 Inciso Equivalente al doble de los
cada mercancía declarada, si existe incidencia en b) Art. 192º tributos y recargos dejados de
los tributos y/o recargos; pagar con un mínimo de 0.2 UIT
por declaración.

6. No consignen o consignen erróneamente en Numeral 6 Inciso 0.1 UIT por cada tipo de
cada serie de la declaración, los datos del b) Art. 192º mercancía hasta un máximo de
régimen aduanero precedente; 1.5 UIT por declaración.

7. Numeren más de una (1) declaración, para una Numeral 7 Inciso 0.5 UIT por cada declaración.
misma mercancía, sin que previamente haya sido b) Art. 192º
dejada sin efecto la anterior;

(**) 8. No conserven durante cinco (5) años toda Numeral 8 Inciso 0.5 UIT por cada declaración,
la documentación de los despachos en que haya b) Art. 192º cuando el agente de aduana no
intervenido, no entreguen la documentación conserve la documentación de los
indicada de acuerdo a lo establecido por la despachos en que ha intervenido
Administración Aduanera, o la documentación o la documentación que
que conserva en copia no concuerde con la conserva en copia no
documentación original, en el caso del gente concuerde con la
de Aduanas: documentación original.(**)

0.1 UIT por cada declaración,


cuando el agente de aduana no
entregue la documentación luego
de
transcurridos los cinco (5) años
para su conservación y en los
casos de cancelación o
revocación de su autorización
para ejercer actividades, de
acuerdo a lo establecido por la
Administración Aduanera (*)
Numeral 9 Inciso 3 UIT. (**)
(**) 9. Destinen mercancías prohibidas;
b) Art. 192º
(**) 10. Destinen mercancías de importación Numeral 10 Inciso 1 UIT por cada declaración. (**)
restringida sin contar con la documentación b) Art. 192º
exigida por las normas específicas para cada
mercancía o cuando la documentación no cumpla
con las formalidades previstas para su
aceptación.

c. Aplicables a los dueños, consignatarios o consignantes. Cuando la ley habla de


dueño se refiere al propietario “aquel que tiene señorío pleno sobre la cosa” utilizando

185
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Módulo: Derecho Aduanero

el lenguaje del civilista Albaladejo 257 o diríamos mejor, utilizando el lenguaje de la


normativa aduanera, aquel que tiene libre disposición sobre la mercancía y, en
consecuencia, de aquel que tiene las facultades de someterlas a un régimen aduanero
en el marco de una operación de comercio exterior.

Además del dueño en virtud de esta norma, pueden ser responsables de estas
infracciones el Consignante es decir “la persona natural o jurídica que envía mercancías
a un consignatario en el país o hacia el exterior” y el consignatario que es la “Persona
natural o jurídica a cuyo nombre se encuentra manifestada la mercancía o que la
adquiere por endoso del documento de transporte”, de conformidad con el artículo 2° de
la Ley, es decir, utilizando el lenguaje del Código Aduanero argentino: el Destinatario.

De acuerdo al artículo 192º inciso c) de la Ley General de Aduanas los dueños,


consignatarios o consignantes son sancionados con multa cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. Formulen declaración incorrecta o Numeral 1 Inciso Equivalente al doble de los
proporcionen información incompleta de las c) Art. 192º tributos y recargos dejados de
mercancías, respecto a: - Valor; pagar, cuando incidan
directamente en su determinación
- Marca comercial;
o guarden relación con la
- Modelo; determinación de un mayor valor
- Descripciones mínimas en los casos que en aduana, con un mínimo de 0.2
establezcan la Administración Aduanera o el UIT por declaración.
sector competente;
- Estado; Equivalente al doble de los
- Cantidad comercial; derechos antidumping
compensatorios o salvaguardias
- Calidad; más altas aplicables a
- Origen; mercancías que por sus
características físicas, calidad,
- País de adquisición o de embarque; prestigio comercial y valor sean
- Condiciones de la transacción, excepto en el similares a las mercancías
caso de INCOTERMS equivalentes; importadas cuando proporcionen
información incompleta respecto
- Domicilio del almacén del importador, cuando al origen de las mercancías,
se efectúe el reconocimiento en el local dentro del procedimiento de
designado por éste; verificación conforme a lo
establecido en en las normas
vigentes, con un mínimo de de
0.2 UIT por declaración. Para
este efecto se tomarán en cuenta
los derechos o salvaguardias

257
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil I Tomo III. Derecho de Bienes Vol. 1. Barcelona: Librería Bosh 3ª.
Edición 1977 p. 243.

186
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Módulo: Derecho Aduanero

vigentes al momento de la
numeración de la declaración.

Cuando no existan tributos ni


recargos dejados de pagar: - 0.1
UIT por cada declaración en los
casos de origen, país de
adquisición o de embarque o
condiciones de la transacción. -
0.1 UIT por cada tipo de
mercancía hasta un máximo de
1.5 UIT por declaración.
2. No regularicen dentro del plazo establecido, Numeral 2 Inciso 0.5 UIT.
los despachos urgentes o los despachos c) Art. 192º
anticipados;

3. Consignen datos incorrectos en la solicitud de Numeral 3 Inciso Equivalente al 50% del monto
restitución o no acrediten los requisitos o c) Art. 192º restituido indebidamente cuando
condiciones establecidos para el acogimiento al tenga incidencia en su
régimen de drawback; determinación, con un mínimo de
0.2 UIT.

0.1 UIT cuando no tengan


incidencia en su determinación.

Equivalente al doble del monto


restituido indebidamente cuando
exista sobrevaloración de
mercancías o simulación de
hechos para gozar del beneficio
del drawback.
4. Transmitan o consignen datos incorrectos en el Numeral 4 Inciso Equivalente al doble de los
cuadro de coeficientes insumo producto para c) Art. 192º tributos aplicables a las
acogerse al régimen de reposición de mercancías mercancías objeto de reposición,
en franquicia; cuando tengan incidencia en su
determinación, con un mínimo de
0.2 UIT.

0.1 UIT cuando no tengan


incidencia en la determinación de
la mercancía a reponer.
5. No regularicen el régimen de exportación Numeral 5 Inciso 0.2 UIT.
definitiva, en la forma y plazo establecidos; c) Art. 192º

187
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Módulo: Derecho Aduanero

6. Transfieran las mercancías objeto del régimen Numeral 6 Inciso Equivalente al doble de los
de admisión temporal para perfeccionamiento c) Art. 192º tributos cuando se transfieran las
activo o admisión temporal para su reexportación mercancías materia de
en el mismo estado, o sujetos a un régimen de inafectación, exoneración o
inafectación, exoneración o beneficio tributario beneficio tributario.
sin comunicarlo previamente a la autoridad
aduanera;
0.5 UIT cuando se transfieran las
mercancías admitidas
temporalmente.
7. Destinen a otro fi n o trasladen a un lugar Numeral 7 Inciso Equivalente al monto de los
distinto las mercancías objeto del régimen de c) Art. 192º tributos y recargos, cuando se
admisión temporal para su reexportación en el destinen a otro fin las
mismo estado sin comunicarlo previamente a la mercancías.
autoridad aduanera, sin perjuicio de la
reexportación;
0.5 UIT, cuando trasladen a un
lugar distinto las mercancías, sin
comunicarlo previamente a la
autoridad aduanera.
8. Destinen a otro fi n o permitan la utilización por Numeral 8 Inciso Equivalente al doble de los
terceros de las mercancías sujetas a un régimen c) Art. 192º tributos aplicables a las
de inafectación, exoneración o beneficio tributario mercancías sujetas a
sin comunicarlo previamente a la autoridad inafectación, exoneración o
aduanera; beneficio tributario.
9. Efectúen el retiro de las mercancías del punto Numeral 9 Inciso Equivalente al valor FOB de la
de llegada cuando no se haya concedido el c) Art. 192º mercancía, determinado por la
levante, se encuentren con medida preventiva autoridad aduanera.
dispuesta por la autoridad aduanera o no se haya
autorizado su retiro en los casos establecidos en
la Ley General de Aduanas y su reglamento;

10. Exista mercancía no consignada en la Numeral 10 Inciso Equivalente al 50% de los tributos
declaración aduanera de mercancías, salvo lo c) Art. 192º y recargos aplicables a la
señalado en el segundo párrafo del artículo 145º mercancía.
de la Ley General de Aduanas;
11. No comuniquen a la Administración Aduanera Numeral 11 Inciso 2 UIT por cada declaración.
la denegatoria de la solicitud de autorización del c) Art. 192º
sector competente respecto de las mercancías
restringidas.
12. En el régimen de depósito aduanero, se Numeral 12 inciso Equivalente al valor FOB de la
evidencie la falta o pérdida de las mercancías c) Art. 192º mercancías determinado por la
durante el traslado desde el punto de llegada autoridad aduanera.
hasta la entrega al depósito aduanero. (*)

188
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d. Aplicables a los transportistas o sus representantes en el país, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No transmitan a la Administración Aduanera
la información del manifiesto de carga y de los
Numeral 1 Inciso
demás documentos, en medios electrónicos, 1 UIT.
d) Art. 192º
en la forma y plazo establecidos en el
reglamento;
2. No entreguen a la Administración Aduanera
al momento del ingreso o salida del medio de
Numeral 2 Inciso
transporte, el manifiesto de carga o los demás 1 UIT.
d) Art. 192º
documentos en la forma y plazo establecidos
en el reglamento;
3. No entreguen o no transmitan la
información contenida en la nota de tarja a la
Administración Aduanera, la relación de bultos
Numeral 3 Inciso
faltantes o sobrantes o las actas de inventario 1 UIT.
d) Art. 192º
de los bultos arribados en mala condición
exterior, cuando corresponda, dentro de la
forma y plazo que establezca el Reglamento;
4. No comuniquen a la Administración
Aduanera la fecha del término de la descarga Numeral 4 Inciso
1 UIT.
o del embarque, en la forma y plazo d) Art. 192º
establecidos en el reglamento;
Equivalente al valor FOB de la
5. Se evidencie la falta o pérdida de las Numeral 5 Inciso
mercancía, determinado por la
mercancías bajo su responsabilidad; d) Art. 192º
autoridad aduanera.
1 UIT En la Vía Marítima. (*)
(*) 6. Los documentos de transporte no figuren
en los manifiestos de carga, salvo que éstos Numeral 6 Inciso
se hayan consignados correctamente en la d) Art. 192º 0.5 UIT En la Vía Aérea,
declaración. Terrestre, Fluvial y otras vías.
(*)
(*) 7. La autoridad Aduanera verifique 0.2 UIT en la Vía Marítima (*)
diferencia entre las mercancías que contienen
los bultos y la descripción consignada en los Numeral 7 Inciso
manifiestos de carga, salvo que la mercancía d) Art. 192º 0.1 UIT En la Vía Aérea,
se encuentre consignada correctamente en la Terrestre, Fluvial y otras vías.
declaración. (*)

189
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e. Aplicables a los agentes de carga internacional, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No entreguen a la Administración Aduanera Numeral 1 Inciso 1 UIT.
el manifiesto de carga desconsolidado o e) Art. 192º
consolidado o no transmitan la información
contenida en éste, según corresponda, dentro
del plazo establecido en el reglamento;
(*) 2. Los documentos de Transporte no figuren Numeral 2 Inciso 1 UIT En la Vía Marítima. (*)
en los manifiestos de carga consolidada o des- e) Art. 192º
consolidada, salvo que estos se hayan
consignado correctamente en la Declaración 0.5 UIT En la Vía Aérea,
Terrestre, Fluvial y otras vías. (*)
(*) 3. La autoridad Aduanera verifique diferencia Numeral 3 Inciso 0.2 UIT En la Vía Marítima. (*)
entre las mercancías que contienen los bultos y e) Art. 192º
la descripción consignada en dichos
manifiestos, salvo que la mercancía se 0.1 UIT En la Vía Aérea,
encuentre consignada correctamente en la Terrestre, Fluvial y otras vías. (*)
Declaración.
(*) Modificado por D.S. Nº 001-2013-EF Pub. el 10-01-2013

f. Aplicables a los almacenes aduaneros, cuando:

Infracción Referencia Sanción

1. Almacenen mercancías que no estén Numeral 1 Inciso f) Equivalente al valor FOB de la


amparadas con la documentación Art. 192º mercancía determinado por la
sustentatoria; autoridad aduanera.
2. Ubiquen mercancías en áreas diferentes a Numeral 2 Inciso f) 0.5 UIT.
las autorizadas para cada fin; Art. 192º
3. No suscriban, no remitan o no transmitan a Numeral 3 Inciso f) 1 UIT.
la Administración Aduanera la información Art. 192º
referida a la tarja al detalle, la relación de
bultos faltantes o sobrantes, o las actas de
inventario de aquellos bultos arribados en mala
condición exterior, en la forma y plazo que
señala el reglamento;
4. No informen o no transmitan a la Numeral 4 Inciso f) 0.5 UIT.
Administración Aduanera, la relación de las Art. 192º
mercancías en situación de abandono legal, en
la forma y plazo establecidos por la SUNAT;
5. Se evidencie la falta o pérdida de las Numeral 5 Inciso f) Equivalente al valor FOB de la
mercancías bajo su responsabilidad. Art. 192º mercancía, determinado por la
autoridad aduanera.

190
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

g. Aplicables a las empresas de servicios postales, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No transmitan a la Administración Aduanera
la cantidad de bultos y peso bruto que se
Numeral 1 Inciso g)
recepciona en el lugar habilitado en el 0.5 UIT.
Art. 192º
aeropuerto internacional, en la forma y plazo
que establece su reglamento;
2. No transmitan a la Administración Aduanera
la información del peso total y número de Numeral 2 Inciso g)
0.5 UIT.
envíos de distribución directa, en la forma y Art. 192º
plazo que establece su reglamento;
(*) 3. No remitan a la Administración Aduanera
los originales de las declaraciones
Numeral 3 Inciso g)
simplificadas y la documentación sustentatoria 0.1 UIT por cada declaración (*).
Art. 192º
en la forma y plazo que establece su
reglamento.
4. No embarquen, reexpidan o devuelvan los
Numeral 4 Inciso g)
envíos postales dentro del plazo que establece 0.1 UIT por cada envío postal.
Art. 192º
su reglamento.
(*) Modificado por D.S. Nº 001-2013-EF Pub. el 10-01-2013

h. Aplicables a las empresas de servicios de entrega rápida, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No transmitan por medios electrónicos a la
Administración Aduanera la información del manifiesto de
envíos de entrega rápida, desconsolidado por categorías, Numeral 1 Inciso
1 UIT.
con antelación a la llegada o salida del medio de h) Art. 192º
transporte en la forma y plazo establecido en su
reglamento;
2. No presenten a la autoridad aduanera los envíos de
entrega rápida identificados individualmente desde origen Numeral 2 Inciso
0.1 UIT por cada envío.
con una guía de entrega rápida por envío, en la forma que h) Art. 192º
establezca su reglamento;
3. No mantengan actualizado el registro de los envíos de
Numeral 3 Inciso
entrega rápida desde la recolección hasta su entrega, en 0.1 UIT.
h) Art. 192º
la forma y condiciones establecidas en su reglamento;
(*) 4. Las guías no figuren en los manifiestos de envíos de Numeral 4 Inciso 0.5 UIT (*)
entrega rápida. h) Art. 192º
(*) 5- La autoridad Aduanera verifique diferencia entre las
0.1 UIT por guía de
mercancías que contienen los bultos y la descripción
Numeral 5 Inciso envío de entrega rápida
consignada en dichos manifiestos, salvo que la mercancía
h) Art. 192º (*)
se encuentre consignada correctamente en la
Declaración.

(*) Modificado por D.S. Nº 001-2013-EF Pub. el 10-01-2013

191
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

i. Aplicables a los concesionarios del almacén libre (Duty Free), cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No transmitan a la autoridad aduanera la información Numeral 1 Inciso 1 UIT.
sobre el ingreso y salida de las mercancías y el inventario, i) Art. 192º
de acuerdo a lo establecido por la Administración
Aduanera;
2. Almacenen las mercancías en lugares no autorizados Numeral 2 Inciso 0.5 UIT.
por la Administración Aduanera; i) Art. 192º
3. Almacenen o vendan mercancías que no han sido Numeral 3 Inciso 1 UIT.
sometidas a control por la autoridad aduanera; i) Art. 192º
4. Vendan mercancías a personas distintas a los pasajeros Numeral 4 Inciso 1 UIT por cada venta.
que ingresan o salen del país o los que se encuentran en i) Art. 192º
tránsito;
5. No mantengan actualizado el registro e inventario de las Numeral 5 Inciso 0.5 UIT.
operaciones de ingreso y salida de las mercancías i) Art. 192º
extranjeras y nacionales almacenadas, así como la
documentación sustentatoria, de acuerdo a lo establecido
por la Administración Aduanera;
6. Se evidencia la falta o pérdida de las mercancías bajo su Numeral 6 Inciso Equivalente al valor
responsabilidad; i) Art. 192º FOB de la mercancía
faltante, determinado
por la autoridad
aduanera.
7.- No informen respecto de la relación de los bienes que Numeral 7 Inciso 1 UIT.
hubieren sufrido daño, pérdida o se encuentren vencidas, i) Art. 192º
en la forma y plazo establecidos.

192
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

j. Aplicables a los beneficiarios de material de uso aeronáutico, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No lleve o no transmita a la Administración Aduanera Numeral 1 Inciso j) 1 UIT.
el registro automatizado de las operaciones de ingreso y Art. 192º
salida de los bienes del depósito de material de uso
aeronáutico;
2. No mantengan actualizado el inventario del material Numeral 2 Inciso j) 0.5 UIT.
de uso aeronáutico almacenado, así como la Art. 192º
documentación sustentatoria, de acuerdo a lo
establecido por la Administración Aduanera;
3. No informen respecto de la relación de las mercancías Numeral 3 Inciso j) 1 UIT.
que hubieren sufrido daño o pérdida o se encuentren Art. 192º
vencidas, en la forma y plazo establecidos por la
Administración Aduanera;
4. No informen de las modificaciones producidas en los Numeral 4 Inciso j) 0.5 UIT.
ambientes autorizados del depósito de material de uso Art. 192º
aeronáutico en la forma y plazo establecidos por la
Administración Aduanera;

5. Permitan la utilización de material de uso aeronáutico Numeral 5 Inciso j) Equivalente a los


por parte de otros beneficiarios, sin contar con la Art. 192º tributos aplicables al
autorización respectiva, en la forma y plazo establecidos material sujeto a
por la Administración Aduanera; beneficio tributario.
6. Se evidencie la falta del material de uso aeronáutico Numeral 6 Inciso j) Equivalente al valor
bajo su responsabilidad. Art. 192º FOB determinado por
la autoridad aduanera.

k. Aplicables a los infractores, cuando:

Infracción Referencia Sanción


Si decretado el comiso la mercancía o el medio Último párrafo Art. Igual al valor FOB de la
de transporte no fueran hallados o entregados 197º mercancía.
a la autoridad aduanera.

l. Aplicable a los viajeros, cuando:

Infracción Referencia Sanción


Si el viajero opta por recuperar los bienes, Inciso j) Art. 197º Equivalente al 50% sobre el valor
deberá pagar una multa. en aduana del bien establecido
por la autoridad aduanera.

193
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Módulo: Derecho Aduanero

7.1.2. infracciones sancionables con causales de suspensión.

La suspensión de actividades es una clausura temporal del negocio y como tal, según
Fernández Lalanne, "es una pena y a la vez una medida de prevención ya que tiende a
impedir la reiteración de actividades que la ley considera ilícita"258. Es una prohibición
temporal de realizar actividades según la Ley de Delitos Aduaneros.

La Intendencia Nacional de Técnica Aduanera de la SUNAT es la unidad organizacional de


la SUNAT que al igual que “autoriza a los operadores de comercio exterior para que
desempeñen sus funciones en las circunscripciones aduaneras de la República; asimismo,
los suspende”259. De acuerdo al artículo 209° de la Ley la Superintendencia Nacional
Adjunta de Aduanas resolverá en última instancia las apelaciones contra los actos de la
administración que impongan esta sanción260. Los tipos legales son:

a. Aplicables a los almacenes aduaneros, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No mantengan o no se adecuen a las Numeral 1 Inciso a) Suspensión hasta la
obligaciones, los requisitos y condiciones Art. 194º regularización con un mínimo de
establecidos para operar, excepto las un (01) día.
sancionadas con multa;
2. No repongan, renueven o adecuen la Numeral 2 Inciso a) Suspensión hasta la
garantía para el cumplimiento de sus Art. 194º regularización con un mínimo de
obligaciones a favor de la SUNAT, cuyo un (01) día.
monto y demás características deben
cumplir con lo establecido en la Ley
General de Aduanas y su reglamento;
3. No destinen las áreas y recintos Numeral 3 Inciso a) Suspensión hasta la
autorizados para fines o funciones Art. 194º regularización con un mínimo de
específicos de la autorización; un (01) día.
4. Modifiquen o reubiquen las áreas y recintos Numeral 4 Inciso a) Suspensión hasta la regularización
sin autorización de la autoridad aduanera; Art. 194º con un mínimo de un (01) día.

5. Entreguen o dispongan de las mercancías Numeral 5 Inciso a) Suspensión por quince (15) días
sin que la autoridad aduanera haya: - Art. 194º calendario.
Concedido su levante; - Dejado sin efecto
la medida preventiva dispuesta por la
autoridad aduanera;
6. Cuando el representante legal, los gerentes Numeral 6 Inciso a) Suspensión hasta el
o a los socios de la empresa estén Art. 194º pronunciamiento defi nitivo del
procesados por delito cometido en el Poder Judicial.
ejercicio de sus funciones, desde la
expedición del auto apertorio;

258FERNANDEZ LALANNE, Derecho Aduanero, tII, p. 880, B.Aires, 1966


259 Resolución 462-2009-SUNAT-A que modifica INTA.PG.24 (versión 2)
260 Memorandum 024-2009-SUNAT/2B4000: “La sanción de suspensión de actividades a los despachadores de
aduana y concesionarios postales tiene naturaleza administrativa y es aplicada en el ejercicio de la potestad
sancionadora de la SUNAT”.

194
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b. Aplicables a los despachadores de aduana, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No mantengan o no se adecuen a los Numeral 1 Inciso Suspensión hasta la
requisitos y condiciones establecidos para b) Art. 194º regularización con un
operar; mínimo de un (01) día.

2. No repongan, renueven o adecuen la Numeral 2 Inciso Suspensión hasta la


garantía para el cumplimiento de sus b) Art. 194º regularización con un
obligaciones a favor de la SUNAT, cuyo mínimo de un (01) día.
monto y demás características deben
cumplir con lo establecido en la Ley General
de Aduanas y su reglamento;
3. Haya sido sancionado por la comisión de Numeral 3 Inciso Suspensión por quince (15)
infracción administrativa, prevista en la Ley b) Art. 194º días calendario.
de los Delitos Aduaneros, tratándose de
persona natural;
4. Desempeñen sus funciones en locales no Numeral 4 Inciso Suspensión hasta la
autorizados por la autoridad aduanera; b) Art. 194º regularización con un
mínimo de un (01) día.
5. Autentiquen documentación presentada sin Numeral 5 Inciso Suspensión por quince (15)
contar con el original en sus archivos o que b) Art. 194º días calendario.
corresponda a un despacho en el que no
haya intervenido;

6. Efectúen el retiro de las mercancías del Numeral 6 Inciso Suspensión por quince (15)
punto de llegada cuando no se haya b) Art. 194º días calendario.
concedido el levante, se encuentren
inmovilizados por la autoridad aduanera o
cuando no se haya autorizado su salida; en
los casos excepcionales establecidos en la
Ley General de Aduanas y su reglamento;

7. Esté procesado por delito cometido en el Numeral 7 Inciso Suspensión hasta el


ejercicio de sus funciones, desde la b) Art. 194º pronunciamiento definitivo
expedición del auto apertorio. En el caso de del Poder Judicial.
personas jurídicas, cuando alguno de sus
representantes legales se encuentre
procesado por delito en ejercicio de sus
funciones, desde la expedición del auto
apertorio;
8. Presenten la declaración aduanera de Numeral 8 Inciso Suspensión por quince (15)
mercancías con datos distintos a los b) Art. 194º días calendario.
transmitidos electrónicamente a la
Administración Aduanera o a los rectificados
a su fecha de presentación.

195
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c. Aplicables a las empresas del servicio postal, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No mantengan o no se adecuen a los Numeral 1 Inciso c) Suspensión hasta la
requisitos y condiciones establecidos para Art. 194º regularización.
operar;

2. No repongan, renueven o adecuen la Numeral 2 Inciso c) Suspensión hasta la


garantía para el cumplimiento de sus Art. 194º regularización.
obligaciones a favor de la SUNAT, cuyo
monto y demás características deben
cumplir con lo establecido en la Ley
General de Aduanas y su reglamento.

d. Aplicables a las empresas del servicio de entrega rápida, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. No mantengan o no se adecuen a los Numeral 1 Inciso d) Suspensión hasta la
requisitos y condiciones establecidos para Art. 194º regularización con un mínimo
operar; de un (01) día.

2. No repongan, renueven o adecuen la Numeral 2 Inciso d) Suspensión hasta la


garantía para el cumplimiento de sus Art. 194º regularización con un mínimo
obligaciones a favor de la SUNAT, cuyo de un (01) día.
monto y demás características deben
cumplir con lo establecido en la Ley
General de Aduanas y su reglamento.

7.1.3. infracciones sancionables con causales de cancelación.

Es una sanción de naturaleza administrativa que para efectos aduaneros implica la Pena de
muerte de un usuario del comercio exterior. La Ley General de Aduanas la prevé en su
artículo 195° tanto para el Almacén aduanero (revocación de su autorización de
funcionamiento) como para la Agencia de Aduana (revocación de su autorización para
operar). La cancelación no opera ipso iure con la mera resolución, es un acto impugnable
en la vía administrativa, por otro lado una vez que la sanción queda firme, hay actos que
deben seguir efectuándose “la vida de la sociedad no se paraliza de golpe. Existen negocios
en curso como créditos por hacer efectivo, deudas por pagar, cargas para satisfacer, etc.
Sólo cuando todo ello se haya concluido, puede arribarse a la fase de extinción del ente
jurídico”261.

261 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Manual de Sociedades Mercantiles. Lima: Cámara de Comercio de Lima,
1970 p. 168

196
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Así, en el caso de las Agencias de Aduanas canceladas la autoridad aduanera debe


solicitar a la Agencia la entrega de la documentación original de los despachos tramitados y
verificar si existen adeudos pendientes de pago, antes de proceder a la devolución de su
Carta Fianza. De corresponder “autorizará la continuación de los trámites de despacho o la
entrega de las mercancías por otro operador de comercio exterior” (artículo 246° del
Reglamento).

Los tipos legales son los siguientes:

a. Aplicables a los almacenes aduaneros, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. Incurrir en causal de suspensión por tres (3) Numeral 1 Inciso a) Cancelación.
veces dentro del período de dos años Art. 195º
calendario;
2. Recepcionar mercancías durante el plazo Numeral 2 Inciso a) Cancelación.
de la sanción de suspensión aplicada por la Art. 195º
Administración Aduanera;
3. La condena con sentencia firme por delitos Numeral 3 Inciso a) Cancelación.
dolosos impuesta al representante legal, los Art. 195º
gerentes o a los socios de la empresa.

b. Aplicables a los despachadores de aduana, cuando:

Infracción Referencia Sanción


1. La condena con sentencia firme por delitos Numeral 1 Inciso b) Cancelación.
cometidos con ocasión del ejercicio de sus Art. 195º
funciones. En el caso de personas
jurídicas, cuando la condena sea impuesta
al representante legal, los gerentes o a los
socios de la empresa;
2. No renovar, adecuar o reponer la garantía Numeral 2 Inciso b) Cancelación.
dentro del plazo de treinta (30) días Art. 195º
contados desde la fecha de su
vencimiento, modificación o ejecución
parcial;
3. Cuando la autoridad aduanera compruebe Numeral 3 Inciso b) Cancelación.
que el despachador ha permitido o Art. 195º
facilitado la participación de personas no
autorizadas en el despacho aduanero de
las mercancías;
4. Cuando la autoridad aduanera compruebe Numeral 4 Inciso b) Cancelación.
que ha destinado mercancías a nombre de Art. 195º
un tercero, sin contar con su autorización.

197
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7.1.4. infracciones sancionables con inhabilitación.

A diferencia de la suspensión y la cancelación es una sanción intuito personae por cuanto


afecta a la persona natural habilitada por la aduana para ejercer labores de despachador
aduanero. Al respecto, como bien señala el jurista argentino Varela se trata de una
Inhabilitación de carácter especial (porque se limita a la actividad en que el sujeto delinquió)
y accesoria (porque es consecuencia de la sanción principal, que es la condena por la
comisión de un delito262 o la cancelación de la persona jurídica de la cual forma parte). Las
causales de inhabilitación para ejercer como agente de aduana figuran en el artículo 196° de
la Ley General de Aduanas y son las siguientes:

Infracción Referencia Sanción


1. Ser condenado por delitos cometidos en el Inciso a) Art. 196º Inhabilitación.
desempeño de la actividad aduanera en
calidad de autor, cómplice o encubridor;
2. Cuando la autoridad aduanera compruebe Inciso b) Art. 196º Inhabilitación para operar por
que ha permitido o facilitado la un (01) año, contado a partir de
participación de personas no autorizadas la fecha de notificación de la
en el ejercicio de sus funciones. resolución que aplique la
sanción.

7.1.5. infracciones sancionables con Comiso.

El Comiso según Tossi “es transpasar la propiedad de la cosa, objeto de la medida, del
propietario o poseedor primitivo al damnificado del delito (o la infracción) que es en este
caso el Fisco”263 , de acuerdo a la Ley General de Aduanas, “es la sanción que consiste en
la privación definitiva de propiedad de las mercancías” (artículo 2°).

Kyoto recomienda que los comisos puedan ser sustituidos por multas, en ese sentido la Ley
General de Aduanas incorporó esa opción en su artículo 145° al señalar que si la autoridad
aduanera durante el reconocimiento físico encontrara mercancía no declarada esta en lugar
de ser decomisada, conforme el artículo 197° inciso i), “a opción del importador podrá ser
reembarcada previo pago de una multa y siempre que el reembarque se realice dentro del
plazo de treinta (30) días” (artículo 145°).

262VARELA, Raúl. Cuestiones de Derecho Aduanero. Buenos Aires: Ediciones Pannedille, 1971.
263 TOSSI. Derecho Penal Aduanero. p. 75

198
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Módulo: Derecho Aduanero

Infracción Referencia Sanción


1. Dispongan de las mercancías ubicadas en Inciso a) Art. 197º Comiso.
los locales considerados como zona
primaria o en los locales del importador
según corresponda, sin contar con el
levante o sin que se haya dejado sin efecto
la medida preventiva dispuesta por la
autoridad aduanera, según corresponda;
2. Carezca de la documentación aduanera Inciso b) Art. 197º Comiso.
pertinente;

3. Estén consideradas como contrarias a: la Inciso c) Art. 197º Comiso.


soberanía nacional, la seguridad pública, la
moral y la salud pública;

4. Cuando se constate que las provisiones de Inciso d) Art. 197º Comiso.


a bordo o rancho de nave que porten los
medios de transporte no se encuentran
consignados en la lista respectiva o en los
lugares habituales de depósito;
5. Se expendan a bordo de las naves o Inciso e) Art. 197º Comiso.
aeronaves durante su permanencia en el
territorio aduanero;
6. Se detecte su ingreso, traslado, Inciso f) Art. 197º Comiso.
permanencia o salida por lugares, ruta u
hora no autorizados; o se encuentren en
zona primaria y se desconoce al
consignatario;
7. Cuando la autoridad competente determine Inciso g) Art. 197º Comiso.
que las mercancías son falsificadas o
pirateadas;
8. Los miembros de la tripulación de cualquier Inciso h) Art. 197º Comiso.
medio de transporte internen mercancías
distintas de sus prendas de vestir y objetos
de uso personal;
9. El importador no proceda a la rectificación Inciso i) Art. 197º Comiso.
de la declaración o al reembarque de la
mercancía de acuerdo a lo establecido en el
artículo 145º de la Ley General de Aduanas;
10. Los viajeros omitan declarar sus Inciso j) Art. 197º Comiso.
equipajes o mercancías en la forma
establecida por decreto supremo, o exista
diferencia entre la cantidad o la descripción
declarada y lo encontrado como resultado
del control aduanero.

199
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Módulo: Derecho Aduanero

c. Errores no sancionables. Una excepción a la aplicación de estas sanciones las


establece el Artículo 191º de la Ley según el cual los errores en las declaraciones o
los relacionados con el cumplimiento de otras formalidades aduaneras que no tengan
incidencia en los tributos y/o recargos, no son sancionables cuando se trata de Error de
trascripción (que se origina por el incorrecto traslado de información de una fuente
fidedigna a una declaración) y el error de codificación que se produce por la incorrecta
consignación de los códigos aprobados por la autoridad aduanera en la declaración
aduanera de mercancías.

Las otras excepciones son los errores en la declaraciones que se subsanan antes de la
asignación de canal (artículo 136º de la Ley) y las mercancías no declaradas en canal
verde que el propio importador retorna a la aduana (artículo 145º de la Ley).

d. Régimen de Incentivos. De conformidad con el artículo 200º de la Ley las multas


subsanadas pueden ser rebajadas, salvo aquellas de suma gravedad señaladas en el
artículo 203º. Para que proceda el Incentivo el infractor debe desistirse de cualquier
impugnación y cumplir con cancelar la multa y los intereses moratorios de corresponder,
con la rebaja correspondiente que será de:

90% (noventa por ciento), cuando la infracción sea subsanada con anterioridad a
cualquier requerimiento o notificación de la Administración Aduanera, formulado por
cualquier medio;
70% (setenta por ciento), cuando habiendo sido notificado o requerido por la
Administración Aduanera, el deudor subsana la infracción;
60% (sesenta por ciento), cuando se subsane la infracción con posterioridad al inicio
de una acción de control extraordinaria adoptada antes, durante o después del
proceso de despacho de mercancías, pero antes de la notificación de la resolución
de multa;
50% (cincuenta por ciento), cuando habiéndose notificado la resolución de multa, se
subsane la infracción, con anterioridad al inicio del Procedimiento de Cobranzas
Coactivas.

7.2. Delitos Aduaneros

De conformidad con el Artículo 11° del Código Penal “Son delitos y faltas las acciones u
omisiones dolosas y culposas penadas por la ley”.

Como señala el jurista Bramont Arias “el delito requiere de un comportamiento humano
(acto) el cual se debe ajustar a la figura descrita en la Ley (tipicidad), oponerse al derecho
(antijuricidad), atribuible al individuo a título de dolo o culpa (culpabilidad) y amenazado con
la privación o restricción de derechos (penalidad)”264. Un amplio sector de la doctrina penal
define el delito como una conducta típica, antijurídica y culpable, que amerita una pena (es
punible).

264 BRAMONT ARIAS, Derecho Penal Tomo I. Lima: Tercera Edición 1978, p. 263.

200
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Módulo: Derecho Aduanero

En base a la definición de Delito predominante en la doctrina, podemos definir el Delito


Aduanero como toda conducta típica, antijurídica y culpable que implica la violación de
normas de control aduanero.

Cuando se detectan indicios de la comisión de un delito corresponde a las Administraciones


de aduana formular la denuncia correspondiente a través de sus representantes Legales, en
mérito a lo señalado en el Artículo 15° inciso l) del Reglamento de Organización y Funciones
que establece entre las funciones y atribuciones de la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria: “Prevenir, perseguir y denunciar al contrabando, la defraudación
de rentas de aduanas, la defraudación tributaria, el tráfico ilícito de mercancías, así como
aplicar medidas en resguardo del interés fiscal”.

La denuncia se efectúa ante el Ministerio Publico quien es el titular de la investigación, de


considerar que hay merito a juicio asumen competencia los juzgados penales en juicio
sumario (dos instancias).

La tipificación de los delitos aduaneros y sus penas se encuentran en la Ley de Delitos


Aduaneros, que en el Perú fue aprobada por Ley 28008 la cual es una norma especial
distinta al Código Penal que regula los otros delitos (algunos de los cuales pueden
presentarse también en el despacho aduanero como son el libramiento indebido de
cheques, los delitos contra los bienes culturales y el tráfico ilícito de drogas, este último con
penas más severas que los delitos aduaneros por lo que por absorción es objeto de
juzgamiento cuando existe importación o exportación de sustancias alucinógenas.

La Ley de Delitos Aduaneros, vigente a partir del 28 de agosto de 2003, comprende los
siguientes delitos: Contrabando, defraudación de rentas de aduanas, tráfico de mercancías
prohibidas y restringidas, Receptación y Financiamiento.

7.2.1. Contrabando

a. Definición. El artículo 1º de la Ley de Delitos señala que comete contrabando quien


“sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancías del extranjero o las
extrae del territorio nacional o no las presenta para su verificación o reconocimiento
físico en las dependencias de la Administración Aduanera o en los lugares habilitados
para tal efecto, cuyo valor sea superior a cuatro Unidades Impositivas Tributarias”. Como
se aprecia el tipo penal abarca las operaciones de ingreso y salida y fija como una
condición objetiva de punibilidad que el valor de la mercancía sea mayor a las 4 UIT.

La propia norma señala que la comisión del delito “será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años, y con trescientos sesenta y cinco a
setecientos treinta días-multa”.

El Delito de contrabando requiere la confluencia de dos elementos. El elemento objetivo


(monto mayor a 4 UIT) y el elemento subjetivo (dolo o ánimo de burlar el control).

201
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Módulo: Derecho Aduanero

Para algunos el requisito de las 4 UIT se convierte en una condición objetiva de


penalidad “ya que si no llega a la cuantía citada nunca puede castigarse como delito el
fraude. Esto significa que no debe ser abarcada por el dolo, y que solo son razones de
conveniencia política las que inciden en que se fije una cantidad u otra para diferenciar
el delito de la simple infracción administrativa”265.

b. Modalidades. El artículo 2º de la Ley de Delitos Aduaneros establece las modalidades


del delito de Contrabando:
Extraer, consumir, utilizar o disponer de las mercancías de la zona primaria
delimitada por la Ley General de Aduanas o por leyes especiales sin haberse
autorizado legalmente su retiro por la Administración Aduanera.
Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las mercancías que hayan sido
autorizadas para su traslado de una zona primaria a otra, para su reconocimiento
físico, sin el pago previo de los tributos o gravámenes.
Internar mercancías de una zona franca o zona geográfica nacional de tratamiento
aduanero especial o de alguna zona geográfica nacional de menor tributación y
sujeta a un régimen especial arancelario hacia el resto del territorio nacional sin el
cumplimiento de los requisitos de Ley o el pago previo de los tributos diferenciales.
Conducir en cualquier medio de transporte, hacer circular dentro del territorio
nacional, embarcar, desembarcar o transbordar mercancías, sin haber sido
sometidas al ejercicio de control aduanero.
Intentar introducir o introduzca al territorio nacional mercancías con elusión o burla
del control aduanero utilizando cualquier documento aduanero ante la Administración
Aduanera.

7.2.2. La defraudación de Rentas de Aduana y sus modalidades.

De conformidad con el artículo 4º de la Ley comete este delito “El que mediante trámite
aduanero, valiéndose de engaño, ardid, astucia u otra forma fraudulenta deja de pagar en
todo o en parte los tributos u otro gravamen o los derechos antidumping o compensatorios
que gravan la importación o aproveche ilícitamente una franquicia o beneficio tributario,
como puede apreciarse aquí se sancionan todas las conductas destinadas a dejar de pagar
tributos o recargos a la importación como también a quien finge exportaciones para cobrar
beneficios. En estos casos el autor, conforme la misma norma “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.

Las modalidades de este delito de conformidad con el artículo 5º de la Ley son:


Importar mercancías amparadas en documentos falsos o adulterados o con
información falsa en relación con el valor, calidad, cantidad, peso, especie,
antigüedad, origen u otras características como marcas, códigos, series, modelos, que
originen un tratamiento aduanero o tributario más favorable al que corresponde a los
fines de su importación.

265
MUÑOZ CONDE citado por HERMOSIN, Carlos. El Procedimiento Sancionador Tributario. p. 327

202
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Simular ante la administración aduanera total o parcialmente una operación de


comercio exterior con la finalidad de obtener un incentivo o beneficio económico o de
cualquier índole establecido en la legislación nacional.
Sobrevaluar o subvaluar el precio de las mercancías, variar la cantidad de las
mercancías a fin de obtener en forma ilícita incentivos o beneficios económicos
establecidos en la legislación nacional, o dejar de pagar en todo o en parte derechos
antidumping o compensatorios.
Alterar la descripción, marcas, códigos, series, rotulado, etiquetado, modificar el origen
o la subpartida arancelaria de las mercancías para obtener en forma ilícita beneficios
económicos establecidos en la legislación nacional.
Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las mercancías en tránsito o reembarque
incumpliendo la normativa reguladora de estos regímenes aduaneros

7.2.3. La receptación aduanera.

Este tipo penal no es otra cosa que un derivado de los delitos anteriores pero la Ley 28008
lo trata independientemente. El artículo 6º señala que comete este delito “El que adquiere o
recibe en donación, en prenda, almacena, oculta, vende o ayuda a comercializar mercancías
cuyo valor sea superior a cuatro Unidades Impositivas Tributarias y que de acuerdo a las
circunstancias tenía conocimiento o se comprueba que debía presumir que provenía de los
delitos contemplados en esta Ley”, en estos casos el autor “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa”.

7.2.4. El Financiamiento de delitos aduaneros

Otro tipo penal vinculado al delito de contrabando y que si bien podría absorberse en el
mismo es tratado de manera independiente por la Ley peruana. El artículo 7 de la misma
señala que comete este delito “El que financie por cuenta propia o ajena la comisión de los
delitos tipificados en la presente Ley” y de probarse su culpabilidad “será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.

7.2.5. El delito de tráfico de mercancías prohibidas y restringidas.

Tratado como agravante del delito de contrabando en leyes anteriores la Ley 28008 lo
regula independientemente estableciendo que comete este delito “El que utilizando cualquier
medio o artificio o infringiendo normas específicas introduzca o extraiga del país mercancías
por cuantía superior a cuatro Unidades Impositivas Tributarias cuya importación o
exportación está prohibida o restringida”, y de comprobarse su culpabilidad “será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con setecientos
treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa”.

203
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

7.2.6. Agravantes

Figuran en el Artículo 10° de la Ley de Delitos Aduaneros la cual establece que serán
reprimidos con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y
setecientos treinta a mil cuatrocientos sesenta días-multa, los que incurran en las
circunstancias agravantes siguientes, cuando:

a. Las mercancías objeto del delito sean armas de fuego, municiones, explosivos,
elementos nucleares, diesel, gasolinas, gasoholes, abrasivos químicos o materiales
afines, sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o características
puedan afectar o sean nocivas a la salud, seguridad pública o el medio ambiente.(*)
b. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un funcionario
o servidor público en el ejercicio o en ocasión de sus funciones, con abuso de su cargo
o cuando el agente ejerce funciones públicas conferidas por delegación del Estado.
c. Interviene en el hecho en calidad de autor, instigador o cómplice primario un funcionario
público o servidor de la Administración Aduanera o un integrante de las Fuerzas
Armadas o de la Policía Nacional a las que por mandato legal se les confiere la función
de apoyo y colaboración en la prevención y represión de los delitos tipificados en la
presente Ley.
d. Se cometiere, facilite o evite su descubrimiento o dificulte u obstruya la incautación de la
mercancía objeto material del delito mediante el empleo de violencia física o
intimidación en las personas o fuerza sobre las cosas.
e. Es cometido por dos o más personas o el agente integra una organización destinada a
cometer los delitos tipificados en esta Ley.
f. Los tributos u otros gravámenes o derechos antidumping o compensatorios no
cancelados o cualquier importe indebidamente obtenido en provecho propio o de
terceros por la comisión de los delitos tipificados en esta Ley, sean superiores a cinco
Unidades Impositivas Tributarias.
g. Se utilice un medio de transporte acondicionado o modificado en su estructura con la
finalidad de transportar mercancías de procedencia ilegal.
h. Se haga figurar como destinatarios o proveedores a personas naturales o jurídicas
inexistentes, o se declare domicilios falsos en los documentos y trámites referentes a
los regímenes aduaneros.
i. Se utilice a menores de edad o a cualquier otra persona inimputable.
j. Cuando el valor de las mercancías sea superior a veinte (20) Unidades Impositivas
Tributarias.
k. Las mercancías objeto del delito sean falsificadas o se les atribuye un lugar de
fabricación distinto al real.
En el caso de los incisos b) y c), la sanción será, además, de inhabilitación conforme a
los numerales 1), 2) y 8) del artículo 36º del Código Penal.
l. Las mercancías objeto del delito sean productos industriales envasados acogidos al
sistema de autenticación creado por ley.

204
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Módulo: Derecho Aduanero

7.3. La Infracción Administrativa de Contrabando

Constituye un caso especial de infracción por cuanto reúne todos los elementos del delito de
contrabando pero por el monto deja de ser justiciable penalmente, pasando al fuero
administrativo.

La Infracción administrativa de contrabando la Ley de Delitos Aduaneros simplemente la


define como “Infracción administrativa” dado que siguiendo el vaceamiento legal que ha
tenido la figura del contrabando en la Ley 28008 se configura no sólo cuando se produce
una de las modalidades del Delito de contrabando sino también en el caso que se
configuren los hechos tipificados como Delito de Receptación y Delito de Transporte ilegal
de mercancías prohibidas y restringidas, que en la actualidad son tipos penales
independientes del delito madre266.

Sin embargo el cuerpo del delito, en todos estos casos, vale decir las mercancías, tienen un
valor inferior a 4 UIT (condición objetiva de punibilidad).

Así, el artículo 33 de la Ley establece que “constituyen infracción administrativa los casos
comprendidos en los artículos 1°, 2°, 6° y 8° de la presente Ley cuando el valor de las
mercancías no exceda de cuatro Unidades Impositivas Tributarias”, ello sin perjuicio de los
casos de contrabando fraccionado que como vimos podrían tener un valor menor pero si se
acredita que forman parte de una sola operación que sumada exceden el monto mínimo
pasarían al campo delictivo.

7.3.1. Competencia.

La SUNAT es la autoridad competente para declarar y sancionar las infracciones


administrativas de Contrabando.

De conformidad con el artículo 45 de la Ley de Delitos Aduaneros “La Administración


Aduanera es la autoridad competente para declarar y sancionar la comisión de las
infracciones administrativas vinculadas al contrabando, así como para decretar la devolución
de las mercancías en los casos que corresponda.

Cuando sea el caso, la Administración Aduanera deberá poner en conocimiento de las


demás autoridades administrativas competentes las infracciones cometidas, a efecto de que
éstas procedan a la imposición de las sanciones conforme a Ley, en el ejercicio de su
competencia, bajo responsabilidad. Para tal efecto, será suficiente la comunicación o el
requerimiento de la Administración Aduanera”.

266
RTF 1677-A-2005: Es procedente que la aduana incaute mercancías de procedencia extranjera sin
documentación para su tránsito “debemos precisar que los supuestos de infracción vinculada al contrabando
están comprendidos en los artículos 33, 1°, 2°, 6° y 8° entre otras normas de la Ley de Delitos Aduaneros....por
tanto resulta improcedente que la recurrente afirme que sólo se debe considerar infracción administrativa al
contrabando el hecho de eludir el control aduanero para ingresar o extraer mercancías del extranjero”(Aduana de
Tarapoto).

205
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

7.3.2. Sanciones

De conformidad con el Artículo 35° de la misma Ley la infracción administrativa será


sancionada conjunta o alternativamente con:
Comiso de las mercancías.
a. Multa.
b. Suspensión o cancelación definitiva de las licencias, concesiones o autorizaciones
pertinentes.
c. Cierre temporal o definitivo del establecimiento.
d. Internamiento temporal del vehículo, con el que se cometió la infracción.

En aquellos casos en los cuales no se pueda identificar al infractor se aplicará el comiso


sobre la mercancías incautada

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Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Resumen de la unidad 7.

Los ilícitos aduaneros (también llamados fraude aduanero o fraude comercial)


comprenden a las infracciones y delitos aduaneros.

Las infracciones aduaneras siguen los principios de legalidad y tipicidad, se aplican


de manera objetiva.

Las sanciones aduaneras se aplican a todos los operadores de comercio exterior y


pueden tener naturaleza tributaria o administrativa.

Los delitos aduaneros están tipificados en la Ley 28008, pero con ocasión del
despacho se pueden presentar otros delitos regulados por el Código Penal o leyes
especiales

El bien jurídico tutelado en el contrabando es el control aduanero.

El valor de 4 UIT es una condición objetiva de punibilidad en el delito de


contrabando. Cuando la mercancía objeto del delito no supera dicho valor recibe el
tratamiento de infracción.

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Lectura obligatoria para la Unidad 7

Lectura 9. COSIO JARA. Comentarios al Decreto Legislativo 1053 pp. 779-


960

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. Explique las sanciones aplicables por la mala clasificación arancelaria de las mercancías.
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

2. En su opinión ¿en todo ajuste de valor corresponde aplicar la multa al importador por
mala declaración del valor en aduanas?
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

3. Explique las diferencias entre la Incautación, la Inmovilización y el Comiso de acuerdo a


la Ley General de Aduanas.
_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

4. De acuerdo a la Ley General de Aduanas y lo señalado por el autor ¿qué sanciones


corresponde aplicar cuando se detecta la existencia de mercancía no declarada?

_______________________________________________________________________
_______________________________________________________________________
______________________________________________________________________

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Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

Caso práctico para la unidad 7

RESOLUCION DEL TRIBUNAL FISCAL N° 13136-A-2011: Mercancía no


declarada encontrada por el propio administrado vs.
INFORME 61-2010-SUNAT/2B4000

Preguntas orientadoras para la lectura:

1. ¿Cuál ha sido la evolución del tratamiento de la mercancía no declarada en la legislación


aduanera?
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

2. ¿Cuál considera que fue la ratio legis del Tribunal Fiscal en el presente caso para no
aplicar el beneficio del artículo 145° de la Ley General de Aduanas?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

3. Una Ley que restringe la importación de mercancías es inconstitucional?

______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
___________________________________________________________________

209
Academia de la Magistratura
Módulo: Derecho Aduanero

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