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Es una herramienta legal que nos da el art. 86 de la Constitución Política de Colombia para que en
una forma rápida, 10 días hábiles, toda persona solicite la protección de sus derechos
fundamentales cuando estos le han sido vulnerados o amenazados por la acción u omisión de
cualquier autoridad pública o de un particular.
La tutela junto con el derecho de petición y las acciones populares, logran a veces que los
principios constitucionales no sean letra muerta, como pasaba con la Constitución del 86. De estas
acciones la que más ha servido para defender la salud es la ACCION DE TUTELA, es así que cada
minuto y medio se está presentando una acción de tutela por el derecho a la salud.
La salud es un derecho de toda persona y un deber del Estado y no debe estar sujeto a
clasificación ni acción jurídica alguna
No, quien instaura puede actuar a nombre propio, es decir el titular del derecho vulnerado o
amenazado, pero también puede actuar a través de representante en caso de que no esté en
condiciones de promover su propia defensa, la acción de tutela puede ser interpuesta por una
persona distinta a la que padece la enfermedad, es decir, si una persona está inconsciente,
incapacitada o en condiciones de no poder presentar la tutela personalmente lo puede hacer un
familiar manifestando esta situación claramente en la respectiva solicitud de amparo. El
Procurador General de la Nación, el Defensor del Pueblo, los Personeros Municipales y Distritales
también podrán ejercer la acción de tutela a nombre del titular
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La Acción de Tutela se instaura ante cualquier juez de la República con jurisdicción en el lugar
donde haya ocurrido la violación o amenaza del derecho fundamental. Quiere decir esto, que ante
cualquier juez de un municipio o ciudad pero hay que tener en cuenta que si es contra una
autoridad pública del orden nacional es ante los Tribunales Superiores del Distrito Judicial,
Administrativos y Consejos Seccionales de la Judicatura, si es contra una entidad pública del orden
departamental es ante los Juzgados del Circuito y si es contra las autoridades del orden distrital,
municipal y contra particulares es ante los Juzgados Municipales.
Si la tutela es contra la Secretaría de Salud de la Gobernación, la tutela debe instaurarse ante los
Jueces del Circuito, si es contra la Secretaría de Salud Municipal se instaura ante los Municipales, si
la tutela es contra el Ministerio de la Protección Social o cualquier otra autoridad del orden
nacional ante los Tribunales Superiores del Distrito Judicial, Administrativos y Consejos Seccionales
de la Judicatura. Si es contra una A.R.S. o una E.P.S., ante los Jueces Municipales.
Cuando la tutela se dirija contra entidades de varios órdenes se dirige contra el juez de mayor
jerarquía, de acuerdo a lo que ya se expresó.
En todo caso si la persona se equivoca de juez competente el que recibe la solicitud, tiene la
obligación de enviarlo al que corresponda, sin ningún tipo de sanción para el interesado, lo único
es que los días para decidir sobre la Tutela empiezan a correr desde que llega al juez que
corresponde.
CONTRA COMPETENCIA
Autoridad pública del orden nacional Tribunales Superiores del Distrito Judicial,
(Ministerio de la Protección Social, Administrativos y Consejos Seccionales de la
Superintendencia Nacional de Salud, etc) Judicatura
Entidad pública del orden departamental y Juzgados del Circuito
organismos y entidades del sector
descentralizado por servicio del orden nacional
Autoridades del orden distrital, municipal y Juzgados Municipales
contra particulares
Si, sobretodo en materia de violaciones en salud, donde es muy difícil determinar quién está
vulnerando los derechos, si es la I.P.S. (Institución Prestadora del Servicio) o si es la A.R.S. o la
E.P.S. según el caso. En el Régimen Subsidiado, para usar un término popular, se 'tiran la pelota'
entre las I.P.S., A.R.S. y las Secretarías de Salud.
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Es aconsejable, cuando no está claramente determinado, quien está atentando contra el derecho
a la salud ya sea por acción u omisión, dirigir la acción de tutela contra todas aquellas personas y
entidades contra las que se cree están vulnerando el derecho. Es el Juez de tutela quien define en
la sentencia quien es el responsable de la violación, luego de valorar las pruebas.
Aunque la acción de tutela no está sujeta a formalismos, tal como lo señala la ley (Art. 14 de
Decreto 2591 de 1991), esta si debe contener unos requisitos mínimos tales como:
La persona que presenta una acción de tutela debe manifestar bajo juramento que no ha
instaurado otra tutela con fundamento en los mismos hechos y derechos.
Por los mismos hechos NO es posible, se considera temeraria pero, ¡ojo!, en salud se presenta con
frecuencia que frente a una misma persona que ha solicitado el amparo, así haya logrado o no el
mismo, puede presentarse cuando surjan nuevos hechos y situaciones que indiquen una nueva
vulneración del derecho a la salud, en estos casos se debe decir en la solicitud que se presentó con
anterioridad una acción de tutela, acompañar ojalá copia de la solicitud anterior y copia de las
decisiones de quienes conocieron, aclarar que surgieron situaciones nuevas y posteriores que
ameritan ejercer nuevamente este derecho.
Se puede solicitar al juez superior del primero que conoció la solicitud que revise la sentencia, el
recurso a las sentencias de tutela se llama impugnación y debe interponerse a los tres (3) días
hábiles siguientes a la notificación del fallo. No requiere ser argumentada, la puede instaurar la
misma persona que interpuso la Acción de Tutela.
Claro que las entidades acusadas, el Ministerio Público, el Defensor del Pueblo o una tercera
persona afectada con la sentencia.
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Encontramos que muchos de los fallos en materia de salud le conceden al accionante parcialmente
la protección de su derecho, en ocasiones ordena entregar medicamentos y hacer algunos
procedimientos pero no ordenan un tratamiento integral, en estos casos vale la pena impugnar.
Juez que conoce la tutela tiene diez (10) días hábiles para producir su sentencia, quien conoce la
impugnación lo debe hacer dentro de los veinte (20) días hábiles siguientes a la recepción del
expediente.
¿Cuándo una persona por su gravedad requiere que la atiendan inmediatamente y puede traer
consecuencias graves esperar los diez (10) días hábiles a que el Juez pronuncie la sentencia que se
puede hacer?
Dentro del escrito de tutela se pueden pedir medidas provisionales o urgentes para evitar que la
amenaza contra el derecho fundamental genere daños irremediables, estas medidas provisionales
las puede también decretar el juez oficiosamente cuando la parte que presentó la tutela no las
pidió y el fallador encuentre que en una materia tan grave como es la salud, en donde va en juego
la vida y la integridad física de la persona, puedan causarse daños irreversibles.
La experiencia en Salud al Derecho nos ha mostrado que en muchos de los casos los
medicamentos, el tratamiento, la operación o lo que se requería no daba espera, muchos fallos de
tutela, desafortunadamente han tutelado el derecho cuando ya la persona ha fallecido para usar
un término de acuerdo al tema “el remedio llegó tarde”.
¿Si se tutela el derecho y la persona o entidad que violó el derecho contra quien iba la acción de
tutela impugna hay que esperar los veinte (20) días hábiles para que el fallo se cumpla?
Si a pesar del fallo la persona o entidad (E.P.S., A.R.S. u otras) no cumplen, ¿qué debe hacerse?
Quien incumple la orden de un Juez, proferida con base en un fallo de tutela incurrirá en desacato,
sancionable con arresto hasta de seis (6) meses y multa de veinte (20) salarios mínimos legales
mensuales; las penas que se indican están establecidas en el artículo 52 del Decreto 2591 de 1991.
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El artículo 53 del mismo decreto señalado anteriormente establece penas para el Juez que no
cumpla con las funciones propias señaladas en las disposiciones de tutela.
Las penas para la autoridad o el particular que no cumpla con lo ordenado en el fallo de tutela
debe imponerlas el juez o tribunal que dictó la sentencia de tutela de primera instancia y el
afectado deberá comunicar al Juez el incumplimiento de la sentencia, esta comunicación no
requiere de ninguna formalidad, simplemente es informarle al juez.
Estas sanciones y el procedimiento sencillo, informal y breve de la Acción de Tutela han permitido
que muchas vidas se hayan salvado si tenemos en cuenta que cada minuto y medio en el país se
presenta una acción de tutela pidiendo la protección del derecho a la salud y algo más del setenta
por ciento (70%) de estas acciones persiguen se reconozca el Plan Obligatorio de Salud (POS).
Por eso el Magistrado auxiliar Dr. Oscar José Dueñas Ruíz señala que “la Acción de Tutela perfila un
nuevo derecho, exige un discurso jurídico diferente al tradicional y obliga a manejar una
racionalidad progresista.
He oído que hay una Corte Constitucional que también decide tutelas, ¿Cuándo va una tutela a
esta Corte?
Todas las tutelas van a la Corte Constitucional, quien revisa solo algunas pocas sentencias, aquellas
seleccionadas entre todas las tutelas del país, esto lo realizan dos Magistrados designados por la
Corte para tal fin.
¿Y yo puedo pedirles a los Magistrados de la Corte que revisen una sentencia si considero que el
juez o jueces se equivocaron?
Si, cuando una persona considere que la sentencia de tutela que profirió el juez en primera
instancia, o si impugnó la decisión del segundo juez, no protegió el derecho invocado debe acudir
a la Defensoría del Pueblo para solicitarle que insista ante la Corte Constitucional para la revisión
del fallo. También puede enviar una carta a los Magistrados directamente quienes evalúan si el
caso merece o no ser revisado.
El Juez cuenta con no más de (10) Días contados a partir de la solicitud de tutela, para resolver
sobre la misma.
Es procedente cuando el afectado no dispone de otro medio de defensa judicial, a no ser que
busque evitar un perjuicio irremediable
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El Juez cuenta con no más de (10) Días contados a partir de la solicitud de tutela, para resolver
sobre la misma.
No tiene ninguna formalidad, es decir aspectos rigurosos que dificulten la presentación ante los
jueces.
Es eficaz por que exige del Juez un pronunciamiento de fondo que cese la violación del derecho
amenazado o vulnerado.
NUESTRA SALUD NO DA ESPERA, POR ESO 15 DÍAS QUE DEMORA EL FALLO DE TUTELA PUEDE
COSTARNOS LA VIDA
Todas las tutelas van a la Corte Constitucional, quien revisa solo algunas pocas sentencias, aquellas
seleccionadas entre todas las tutelas del país, esto lo realizan dos Magistrados designados por la
Corte para tal fin.
5. “Que la falta del medicamento o el procedimiento excluido por la norma legal o reglamentaria
amenace los derechos fundamentales de la vida o la integridad personal del interesado.
4 “Que se trate de un medicamento o tratamiento que no pueda ser sustituido por uno de los
contemplados en el Plan Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, no obtenga el mismo
nivel de efectividad que el excluido del plan, siempre y cuando ese nivel de efectividad sea el
necesario para proteger el mínimo vital del paciente.
1. “Que el medicamento o tratamiento haya sido prescrito por un médico adscrito a la E.P.S. a la
cual se halle afiliado el demandante.” Sentencia T421 de 2001 M.P. Alvaro Tafur Galvis.
_________________________________________________________________________ (nombre
de la institución de salud contra quien se dirige la acción), para que se protejan mis derechos
constitucionales fundamentales a: ______________________________________
_________________________________________________________________________ Mis
pretensiones se fundamentan en los siguientes aspectos:
1. HECHOS
(Relato en donde se expresará, con la mayor claridad posible, la acción o la omisión que motiva la
solicitud, el derecho que se considera violado o amenazado, el nombre de la autoridad pública, del
particular, o del órgano autor de la amenaza o agravio, la descripción de las demás circunstancias
relevantes para decidir la solicitud)
III. PRUEBAS
Ruego al señor Juez o al H. Tribunal, se sirva tener en cuenta y practicar las siguientes pruebas (se
aporta y relacionan las que se encuentren en poder del accionante y se solicitan las demás):
Pido al señor Juez o al Honorable Tribunal que disponga como medida provisional
_____________________________________________________ (mencionar cuál, atendiendo a lo
establecido en el ordenamiento jurídico), hasta que se decida la presente acción. Fundamento mi
pedimento en los hechos de esta solicitud y en el artículo 7 del Decreto 2591 de 1991.
V. PRETENSIONES
(Lo que se pide) con fundamento en los hechos relacionados, solicito el señor Juez disponer y
ordenar a la parte accionada y a favor del …. Accionante…, lo siguiente:
Fundamento esta tutela en el artículo 86 de la C. P. y los Decretos 2591 de 1991, 306 de 1992,
Igualmente en los artículo 2-3 literal a) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y 25
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
VII. COMPETENCIA
Es usted competente, señor Juez, por la naturaleza constitucional del asunto y por tener
jurisdicción en el lugar donde ocurrió la vulneración y amenaza de los derechos fundamentales
invocados, conforme al artículo 37, Decreto 2591 de 1991.
VIII. JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado otra tutela con fundamentos en
los mismos hechos y derechos, materia de esta acción, según el artículo 37 del Decreto 2591 de
1991.
IX. ANEXOS
X. NOTIFICACIONES
Del señor Juez o de los Señores Magistrados del Honorable Tribunal, atentamente,
Firma __________________________
C.C. No._________________________