MARCO CONCEPTUAL

¿En qué consiste la vinculación empresarial y para qué se regula la vinculación

jurídico-económica entre empresas?

Maryuri Suarez Tapia, en el memorial de las IV Jornadas Internacionales de

Derecho Empresarial de la Corte Nacional de Justicia del Ecuador (2016), ha definido al
grupo de sociedades como una invención empresarial (más no jurídica), compuesta por
personas jurídicas dedicadas a una actividad lucrativa, vinculadas por el control, con
una dirección única de sus empresas y un interés superior grupal.

Mientras que, Oscar Ermida Uriarte, consejero de la Organización Internacional

de Trabajo, considera que, grupo económico es el conjunto de empresas formal y
aparentemente independientes que están, sin embargo, recíprocamente entrelazadas al
punto de formar un todo complejo pero compacto, en cuanto responde a un mismo
interés.

El catedrático, Isaías Campaña (2017), ha tomado como referencia, la definición

elaborada por el Servicio de Rentas Internas (2016). Los grupos económicos están
conformados por personas naturales y sociedades, tanto nacionales como extranjeras,
donde una o varias de ellas poseen directa o indirectamente más del 40% de la
participación accionaria en otras empresas.

Normativa jurídica, vinculación empresarial

 El Art. 283 inc. 2 de la Constitución de la República del Ecuador;

dispone que:

Se reconoce a toda persona, tanto el derecho a la libre contratación, como el derecho a

desarrollar actividades económicas, en forma individual o colectiva, conforme a los
principios de solidaridad, responsabilidad social y ambiental (Art. 66.15 CRE).

 Ley de compañías hace referencia en su art.429 a una compañía Holding,

lo que se entendería por empresa vinculada:
Es la que tiene por objeto la compra de acciones o participaciones de otras compañías,
con la finalidad de vincularlas y ejercer su control a través de vínculos de propiedad
accionaria, gestión, administración, responsabilidad crediticia o resultados y conformar
así un grupo empresaria.

 La ley del Régimen Tributario Interno, nos da una definición de lo que

debemos entender por partes relacionadas y dice lo siguiente:

Art.4.- Para efectos tributarios se considerarán partes relacionadas a las personas

naturales o sociedades, domiciliadas o no en el Ecuador, en las que una de ellas
participe directa o indirectamente en la dirección, administración, control o capital de la
otra; o en las que un tercero, sea persona natural o sociedad domiciliada o no en el
Ecuador, participe directa o indirectamente, en la dirección, administración, control o
capital de éstas. Se considerarán partes relacionadas, los que se encuentran inmersos en
la definición del inciso primero de este artículo, entre otros casos (…).

 Por su parte, el artículo 5 del Reglamento para la Aplicación de la Ley de

Régimen Tributario Interno, establece para fines tributarios la definición
de "Grupos Económicos":

....(…)… El Servicio de Rentas Internas podrá considerar otros factores de

relación entre las partes que conforman los grupos económicos, respecto a la dirección,
administración y relación comercial… (…).

 La Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, describe en su

art.74 las características que reúnen las empresas vinculadas:

a) Las personas naturales o jurídicas que posean, directa o indirectamente el uno

por ciento (1%) o más del capital pagado de la institución financiera o de la
sociedad controladora del banco o institución financiera que haga cabeza del
grupo financiero;
 b) Las empresas en las cuales los representantes legales, administradores directos
o funcionarios posean directa o indirectamente más del tres por ciento (3%) del
capital de dichas empresas;

c) Los cónyuges o los parientes dentro del segundo grado de consanguinidad o

primero de afinidad de los representantes legales, de los administradores directos
o funcionarios de una institución financiera;

d) Las empresas en las que los cónyuges, los parientes dentro del segundo grado
de consanguinidad o primero de afinidad de los representantes legales, de los
administradores directos o funcionarios de una institución financiera, posean
acciones por un tres por ciento (3%) o más del capital de dichas empresas; y,

e) Las que se declaren presuntivas, con arreglo a las normas de carácter general
que dicte la Superintendencia de Bancos, por plazos, tasas de interés, falta de
caución u otra causa, en las operaciones activas o sujetos que tengan tratamientos
preferenciales en operaciones pasivas.

Los administradores y funcionarios para efectos de créditos vinculados, deberán

ser determinados por la Superintendencia de Bancos.

 Ley de Mercado de Valores en su Art. 191, define la vinculación

empresarial:

Para efectos de esta Ley se considera empresas vinculadas al conjunto de

entidades que, aunque jurídicamente independientes, presentan vínculos de tal
naturaleza en su propiedad, administración, responsabilidad crediticia o resultados que
hacen presumir que la actuación económica y financiera de estas empresas está guiada
por los intereses comunes, o que existen riesgos financieros comunes en los créditos que
se les otorgan o respecto de los valores que emitan.

 El inciso tercero del Art. 47 de la Ley de Mercado de Valores establece

lo siguiente: 

Los representantes legales o administradores de los intermediarios del mercado

de valores, o quienes estén de manera directa o indirecta vinculados a uno de ellos, no
pueden ser parte del directorio, en un porcentaje que en su conjunto supere el treinta por
ciento (30%) de la integración total de éste.

 Y en concordancia con el Art. 179 ibídem, señala: 

Las instituciones del sistema financiero, así como las reguladas por esta Ley o
sus empresas vinculadas, no podrán tener directa ni indirectamente acciones ni
participaciones sociales en el capital de estas sociedades.

Análisis

Conforme lo recopilado de la doctrina y la normativa vigente en el Ecuador,

entendemos que la vinculación empresarial se trata de grupos de interés económico que
actúan por medio de una unión de distintas empresas que no están fusionadas, aunque
tienen intereses comunes, resultando el grupo en su conjunto una matriz, persona
jurídica que hace las veces de cabeza de grupo de sus empresas.

De esta forma, es importante establecer las características que presentan las

empresas vinculadas, siendo las siguientes:

a) cuando existe una unidad, un uso común de los medios personales, materiales
e inmateriales;

b) cuando una empresa sea jerárquicamente superior a otra, de la que depende

económicamente directa o indirectamente;

c) cuando las decisiones de una empresa están dependientes a la voluntad de otra

o del grupo a que pertenezca.

La norma enuncia una serie de supuestos de interrelación empresaria la

dirección, control, administración, en los cuales no quedan dudas de la configuración de
las empresas vinculadas, y a su vez abre la puerta a la existencia de otros muchos
supuestos al expresar " podrá considerar otros factores de relación entre las partes que
conforman los grupos económicos ", dicha amplia expresión permitirá así abarcar otros
muchos casos de relaciones entre empresas, pero que quedarán sujetos al criterio de la
administración o tribunales.
 Por su parte el art.429 de la Ley de compañías hace referencia a una compañía
Holding, y si bien es cierto que no toda coordinación entre empresas constituye un
conjunto económico y que esta categoría conceptual usualmente se configura mediante
"holding", consorcios u otras formas legales, también la normativa no establece formas
determinadas de creación, ya que la variedad de posibilidades y la imaginación de
quienes quieren formarlos es tan creativa que resulta imposible condicionarlos a
determinados esquemas, siendo suficiente la existencia de una organización dominante
con presencia de una empresa que controle el movimiento de las demás.

Dentro del Estado Constitucional el reconocimiento de los derechos no resulta

suficiente; sino que, es indispensable la regulación de la empresa como unidad
económica-social productora de bienes y servicios, es por ello que el legislador ha
sancionado las normas que prohíben vinculaciones entre sí. Por su parte el inciso tercero
del Art. 47 del Libro II del Código Orgánico Monetario y Financiero (Ley de Mercado
de Valores) establece lo siguiente: “Los representantes legales o administradores de los
intermediarios del mercado de valores, o quienes estén de manera directa o indirecta
vinculados a uno de ellos, no pueden ser parte del directorio, en un porcentaje que en su
conjunto supere el treinta por ciento (30%) de la integración total de éste.”

Y en concordancia a la norma citada anteriormente, el Art. 179 del Libro II del

Código Orgánico Monetario y Financiero (Ley de Mercado de Valores) establece
que “[l]as instituciones del sistema financiero, así como las reguladas por esta Ley o sus
empresas vinculadas, no podrán tener directa ni indirectamente acciones ni
participaciones sociales en el capital de estas sociedades.”

Ante ello, la finalidad de regular la vinculación jurídico-económica entre

empresas es evitar la evasión de responsabilidades por intermedio de acciones
fraudulentas de las empresas independientes o con personalidad jurídica propia, que en
realidad están estrechamente relacionadas entre sí por las figuras de control.

Cuando nos referimos a maniobras fraudulentas, son aquellas conductas o

actitudes tendientes a violentar las disposiciones legales, como la desaparición del
patrimonio de la sociedad que figura como matriz o la disminución de su solvencia.

El supuesto de responsabilidad solidaria dispuesto se torna operativo porque

algunas empresas llegan a desdibujar su gestión mediante la introducción de sociedades
o entidades controladas, que responden a una gestión condicionada o en común, con una
administración y patrimonio independiente y las convierte en invulnerables a las
acciones que se puedan tomar.

De acuerdo al artículo 4 de La ley del Régimen Tributario Interno, y el inciso 1

del art.5 de su reglamento, en concordancia con el art.191 de Ley de Mercado de
Valores, para que exista un conjunto económico dable de generar la extensión de
responsabilidad consagrada es necesario que las empresas que la integran se encuentren
bajo la dirección, control, administración de otras o de tal modo relacionadas (dirección,
control o administración) de otras empresas, dan a entender que el legislador ha optado
por la idea de la llamada influencia dominante, como concepto que indica subordinación
a una sociedad o empresa madre que, en cuanto tal es mucho más amplia que la idea de
control accionario. 

Hay autores que consideran además que esta relación sea de carácter
permanente, es decir que se prolongue por períodos importantes de tiempo las
necesidades y fines empresarios para los cuales las empresas se vinculan, con lo cual se
configurará un conjunto económico permanente.

El concepto de grupo implica que varias sociedades jurídicamente

independientes actúan bajo una dirección unificada, que determina el rumbo de sus
decisiones, configurándose desde el punto de vista económico una única empresa.

Hasta aquí si se dan los supuestos contenidos en la norma y doctrina cuando

estaremos ante la existencia de empresas vinculadas y cuando se prohíbe su vinculación,
no obstante en la obra Memoria de las IV Jornadas Internacionales de Derecho
Empresarial. Corte Nacional de Justicia del Ecuador (2016), se describe cuáles son los
deberes de la matriz: Deber de responder por daños, deber de transparencia, deber de
lealtad de los administradores, deber de consolidación de cuentas.

Esta doctrina exige que quien aparece vinculado no puede permanecer

impasible, sino que debe estar sujetos a responsabilidades.

.
 Conclusiones

 Se considera Empresa vinculada, aun fenómeno económico, jurídico y social de

mucha relevancia en el mundo debido a las estructuras u necesidades
económicas en aras de logar de manera eficiente los propósitos iniciales de
cada uno de los individuos que se agrupan

 La normativa actual vigente que regula la vinculación empresarial en Ecuador es

la siguiente: La Ley de Compañías, Ley de Mercado de Valores, Ley General de
Instituciones del Sistema Financiero, Ley Régimen tributario Interno.

 Las disposiciones legales enuncian las características para que sea considerada
empresa vinculada, siendo estas: participación directa o indirectamente, en la
dirección, administración, control o capital.

 Y consecuentemente, de acuerdo a leyes las empresas vinculadas están

prohibidas tener directa ni indirectamente acciones ni participaciones sociales en
el capital de estas sociedades.

Por último la doctrina además de recoger este instituto, exige que quien aparece
vinculado debe estar sujetos a responsabilidades, siendo: responder por posibles daños
derivados del predominio del interés del grupo, adicional mostrar la estructura de
control y propiedad de la sociedad, presentar los informes contables o de gestión y que
el administrador no desempeñe cargos en las empresas competidoras.
 Referencias Bibliográficas

Oscar Ermida. Conjunto Económico. 2016. [consulta 5-06-2020] Disponible en:

http://www.saij.gob.ar/romina-guadagnoli-conjunto-economico-articulo-31-lct-
dacf130169/123456789-0abc-defg9610-31fcanirtcod.

Isaías Campaña. Los 50 Principales Grupos Económicos del Ecuador. La línea

de Fuego. Revista Digital. 2017. [consulta 5-06-2020] Disponible en::
alineadefuego.info/2017/04/18/los-50-principales-grupos-economicos-del-ecuador-por-isaias-
campana-c/#:~:text=Los%20grupos%20económicos%20están,%5BSRI%5D%2C%202016 ).

Memoria de las IV Jornadas Internacionales de Derecho Empresarial. Corte

Nacional de Justicia del Ecuador (2016). Quito- Ecuador.

Constitución de la República del Ecuador. Artículo 283 #2. 2008.

Ley de Compañías. 2017. Artículo 429..-…(…)… el objeto de la empresa

vinculas es ejercer un control…(…). Quito, Ecuador: Ley de compañías, 2017.

Ley de Mercado de Valores, art. 47 art. 179, art.191y art.193. Quito, Ecuador :
Registro Oficial Suplemento 215 de 22-feb-2006.Ultima modificación: 31-dic-2008.