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Módulo 7
Terminación de la Relación del
Contrato
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Legislación Laboral
Contenidos.
1. Introducción ...............................................................................................................................4
2.2.1. Negociaciones incompatibles (artículo 160, n°2, código del trabajo) ...........................22
2.2.2. inasistencia injustificada. (artículo 160 n°3 código del trabajo) ...................................23
2.2.3. Abandono del trabajo. (artículo 160 n°4, código del trabajo) ......................................24
2.2.4. Acciones, omisiones o imprudencias temerarias. (artículo 160, n°5, código del
trabajo)….. ....................................................................................................................................25
2.2.5. Perjuicio material intencional en bienes del empleador. (artículo 160 n°6, código del
trabajo)…. .....................................................................................................................................26
2.2.6. Incumplimiento grave de las obligaciones contractuales. (artículo 160 n°7, código del
trabajo)…. .....................................................................................................................................26
2.3. Causales unilaterales contempladas en el artículo 161, 163 bis y 171. ............................27
2.3.1. Necesidad de la empresa. (artículo 161, inciso 1°, código del trabajo) ........................28
2.3.2. Desahucio (art. 161 inc. 2°, código del trabajo) ............................................................29
2.3.3. Insolvencia del empleador (art. 163 bis – código del trabajo) ......................................30
2.3.4. El despido indirecto o autodespido (art. 171, código del trabajo) ................................34
3. Formalidades ............................................................................................................................35
4. Indemnizaciones .......................................................................................................................43
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4.9. Recargo de las indemnizaciones por despido improcedente, injustificado o indebido ....62
5. Finiquito ...................................................................................................................................64
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1. Introducción
Para el derecho laboral es de gran importancia que los contratos de trabajo sean estables, a fin de
que los trabajadores gocen de una mínima permanencia en sus empleos, que les permita disfrutar
de cierta seguridad y tranquilidad en su vida. Por lo anterior, se ha fomentado y promocionado el
contrato de trabajo de duración indefinida y de jornada completa, siendo uno de los principios
más importantes del derecho laboral es el de la continuidad, permanencia o estabilidad. La
estabilidad laboral ha sido definida como el derecho a permanecer en el cargo asalariado que se
desempeña, a no ser despedido sin causa justificada la que debe ser calificada por la autoridad
competente y, en caso de despido inmotivado, a ser reintegrado en el empleo, en subsidio, a ser
indemnizado adecuadamente. La idea de estabilidad parte del supuesto de que el empleador no
tiene derecho a despedir, sino cuando hay una causa justificada y establecida en la ley.
En nuestro sistema jurídico el contrato de trabajo puede terminar solamente por las causales
previstas en la Ley. Esto quiere decir que el empleador deberá justificar la terminación del
contrato sola y exclusivamente invocando alguna de las causales que señala el Título V del Código
del Trabajo y que siempre deberá existir alguna causa para que concluya el contrato. No pudiendo
las partes acordar poner fin a la relación por otras causas diferentes, en este caso la autonomía de
la voluntad ha cedido a favor de la seguridad o estabilidad contractual.
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Las formalidades que exige la Ley han sido establecidas como una medida de protección del
trabajador, con el objeto de evitar que el empleador ejerza presiones indebidas sobre el
dependiente para que firme un documento en el que conste este acuerdo sin que en la realidad
exista la voluntad del trabajador de terminar la relación laboral. Es importante para el empleador
cumplir con estas exigencias, puesto que de no hacerlo no podrá invocar el mutuo acuerdo como
causal de término del contrato ante el juez.
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SEGUNDO: Las partes comparecientes, en conformidad a lo establecido en el Nº1 del artículo 159
del Código del Trabajo, convienen de común acuerdo, poner término al contrato de trabajo
existente entre ellas, el día _______ de __________de 20__________, y que formalizarán en
finiquito que suscribirán el día ________ de __________de 20__________
______________________ ___________________________
_________________________________
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Además, de ser así, estaríamos ante un mutuo acuerdo de las partes, que es otra causal distinta a
la renuncia, aun cuando los efectos prácticos de ambas causales sean idénticos, no es lo mismo
jurídicamente hablando, terminar el contrato por renuncia que hacerlo por mutuo acuerdo. Si la
renuncia fuese presentada por el trabajador bajo la amenaza de su empleador de invocar alguna
otra causal de termino que contempla el Código del Trabajo, es inválida, pues ha existido una
“fuerza” que ha impedido que la voluntad del trabajador se forme libremente y por lo tanto la
jurisprudencia judicial ha considerado que en estos casos no opera realmente la renuncia.
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MODELO DE RENUNCIA
Señor
Gerente de
…………………………………………………… (razón social)
…………………………………… .— (comuna)
Señor Gerente :
De acuerdo a la facultad que me otorga el Nº 2 del artículo 159 del Código del Trabajo, me permito
comunicar a Ud. que he resuelto renunciar y poner fin al contrato de trabajo que mantengo con
esa empresa (industria) celebrado el …… de ………………………… de 20……, y que dejaré de prestar
servicios al término del plazo de 30 días a contar de esta fecha, en consecuencia, mi último día de
trabajo será el …… de …………………… de 20…… .
Asimismo, declaro que esta renuncia la efectúo en pleno conocimiento de la normativa legal sobre
protección a la maternidad /sobre sindicatos. (*)
..............................
............................................
(*) Este párrafo procede en caso que el trabajador o trabajadora que renuncia tenga
fuero laboral.
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Ante esta situación el empleador queda, según lo dispone el artículo 60 del Código del Trabajo,
obligado a:
• Pagar las remuneraciones debidas a la persona que se hizo cargo de los funerales, pero solo
hasta concurrencia del costo de los mismos, cabe señalar que el Código del Trabajo no exige
que esta persona tenga algún grado de parentesco con el fallecido, por lo que cualquier
persona que acredite tales gastos tendrá derecho a recibir su reembolso.
Unos a falta de otros y en el orden señalado. En este caso deberá acreditarse el estado civil
respectivo y no será necesario que se haya obtenido la posesión efectiva.
b) La indemnización de feriado.
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Se sugiere dar aviso a las personas mencionadas en el art. 60 del Código del Trabajo (cónyuge o
conviviente civil, hijos o padres), no como un requisito legal, la manera de hacerlo queda
entregada a la voluntad y criterio del empleador. Sin embargo, por un tema de certidumbre es
recomendable hacerlo por escrito, utilizando los medios acorde a las circunstancias de cada caso.
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durante dicho proceso el tribunal no logra formarse la convicción de que la causal ha sido bien
invocada, es decir resuelve en la sentencia, que se trata de un despido injustificado, este ordene
al empleador el resarcimiento de los perjuicios por el termino anticipado del contrato que los
vincula, en cuyo caso el dependiente tendrá derecho a que se le pague el total de las
remuneraciones.
¿Puede el trabajador demandar al empleador cuando se pone término al contrato de plazo fijo
en forma anticipada?
Cuando se ha suscrito un contrato de plazo fijo, las partes se comprometen a darle cumplimiento
hasta el vencimiento del mismo, de forma que el empleador debe proporcionar el trabajo
convenido y pagar por él hasta la fecha de su vencimiento, en tanto que al trabajador le
corresponde prestar los servicios hasta igual fecha. Ahora bien, si el empleador no cumple con su
principal obligación, esto es, proporcionar el trabajo al dependiente y le pone término
anticipadamente al contrato, la relación laboral termina, sin perjuicio del derecho que tendría el
trabajador para demandar a su empleador por tal incumplimiento, mediante un juicio ordinario,
en el que podría demandar una indemnización por daños y perjuicios, indemnización que debe
valorar el propio demandante. Es del caso señalar que la legislación laboral no regula la materia en
análisis, por lo que no obliga al empleador a pagar las remuneraciones que el trabajador deja de
percibir por el término anticipado del contrato. (www.dt.gob.cl)
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• CONCLUSIÓN DEL TRABAJO O SERVICIO QUE DIO ORIGEN AL CONTRATO (art. 159 N° 5 –
Código del Trabajo)
Esta causal solo se aplica en los contratos denominados “por obra o faena” que al igual que los
contrato a plazo fijo son esencialmente temporales, en este caso el contrato se ha celebrado
exclusivamente para la ejecución de una obra o faena determinada.
Contrato por obra o faena es aquella convención por la que el trabajador se obliga con el
respectivo empleador a ejecutar una obra material o intelectual específica y determinada, en su
inicio y en su término, cuya vigencia se encuentra circunscrita o limitada a la duración de aquélla.
Las diferentes tareas o etapas de una obra o faena no podrán por sí solas ser objeto de dos o más
contratos de este tipo en forma sucesiva, caso en el cual se entenderá que el contrato es de plazo
indefinido.
El contrato por obra tiene como característica esencial que las partes al momento de su
celebración convienen de antemano su duración, pero carecen de la certeza en cuanto al día
exacto en que dicha obra o faena va a concluir y ,por ende no pueden conocer la fecha cierta de
término del contrato, es por esto que se ha determinado que este tipo de contrato está sujeto a
un plazo indeterminado, pues si bien se sabe que la duración es limitada en el tiempo, no se
puede tener la certeza de cuando llegara el fin del contrato.
En consecuencia para que esta causal extinga el contrato de trabajo exige como requisito forzoso
que el trabajador haya sido contratado específicamente para una labor, obra o servicio
determinados y que estos hayan concluidos, es por esto que reviste gran importancia que cuando
se escriture el contrato las dejen claramente establecida cual es la obra por la que será
contratado el dependiente y sobre todo en qué momento las partes entenderán que esta ha
terminado, esto porque la duración del contrato está directamente relacionada con la duración de
la obra o faena, de allí la importancia de tener claridad en cuanto al hecho exacto que dará por
terminada la obra.
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¿Puede el empleador poner término al contrato por obra o faena determinada si concluyeron los
trabajos que le dieron origen y el trabajador está gozando de licencia médica?
Sí. Cuando las partes han suscrito un contrato de trabajo por obra o faena determinada éste
terminará una vez concluidos los trabajos que dieron origen al contrato, independientemente de si
el trabajador se encuentra gozando de licencia médica. En efecto, el goce de licencia médica sólo
impide al empleador poner término al contrato por la causal de necesidades de la empresa, esto
es, por aplicación del artículo 161 del Código del Trabajo. Ahora bien, si el contrato terminara por
conclusión de los trabajos que le dieron origen, esto es, por la causal del Art. 159 Nº 5, el
empleador debe comunicar tal circunstancia al dependiente, dentro de los tres días hábiles
siguientes al de la separación del trabajador, comunicación que debe entregarse personalmente o
por correo certificado con copia a la Inspección del trabajo, conteniendo la información que se
señala en el artículo 162 del referido Código, esto es, la causal legal aplicada, los hechos en que se
funda el despido y el estado de pago en que se encuentran sus imposiciones. (www.dt.gob.cl)
Según lo señalado, para que un hecho revista los caracteres de caso fortuito se necesita que
concurran los siguientes requisitos copulativos:
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a) Incendios; los cuales según reiterada jurisprudencia solo constituye un caso fortuito o
fuerza mayor en el evento que con ocasión de dicho siniestro se destruyan
completamente las dependencias de la empresa, produciendo la imposibilidad de cumplir
con las obligaciones en su totalidad, de lo contrario, es decir si el incendio afecta por
ejemplo a parte importante de la empresa impidiendo el proceso productivo, si que en ese
caso se configura la causal de término.
b) Terremotos
c) Aludes
d) Expropiaciones
a) Falta de probidad
b) Acoso sexual
c) Vías de hecho
d) Injurias proferidas por el trabajador al empleador
e) Conducta inmoral del trabajador
f) Conductas de acoso laboral.
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Las Causales del art. 160 del Código del Trabajo, son las llamadas causales de “CADUCIDAD”, es
decir, aquellas imputables al trabajador que por un hecho o acto suyo provoca la terminación del
contrato, la que se produce por la invocación del empleador de la causal y ellas no dan derecho a
indemnización por años de servicio o al mes de aviso.
a) Falta de Probidad.
Esta causal, muchas veces genera problemas por la falta de conocimientos que existe respecto de
su verdadero significado, pues tanto empleador como trabajador no siempre tienen
suficientemente claro en qué consiste, pues bien “la probidad” no es más que la “honestidad y
honradez en el actuar”.
Ahora bien, esta falta de rectitud en el actuar debe necesariamente producirse durante el tiempo
de trabajo, es decir, mientras se desempeñan las funciones contractuales y además como
requisitos copulativos, según la jurisprudencia, debe estar suficientemente probada y tratarse de
una falta grave, de mucha significación o de gran magnitud. Todas estas exigencias son debido a lo
que significa y reviste el ser despedido por esta causal la que está directamente vinculada con una
característica esencial en las relaciones laborales.
(Sentencia del Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Rancagua, de 31.12.90, confirmada por la
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, de 23.01.91, y por la Sentencia de la Corte
Suprema, de 28.05.91)
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Debe entenderse en función de múltiples fallos de la Corte Suprema por "falta de probidad", la
falta de honradez y responsabilidad en el obrar, produciéndose configuración de esta causal en:
¿Qué debe entenderse por falta de probidad para los efectos de poner término al contrato?
De conformidad con lo previsto en el artículo 160 N° 1 letra a) del Código del Trabajo, el contrato
puede terminar, sin derecho a indemnización, por falta de probidad del trabajador en el
desempeño de sus funciones. El referido Código no define lo que debe entenderse por "falta de
probidad", pero se puede decir que la probidad es la honradez, integridad y rectitud en el actuar,
por lo que la falta de probidad sería la ausencia de honradez, integridad o rectitud en el proceder
de un trabajador en el desempeño de las funciones convenidas en el contrato. Con todo, cabe
tener presente en este caso, así como en las demás causales que se señalan en el N° 1 del artículo
160, que en ellas hay siempre un factor de ponderación y equilibrio, cuyo límite en definitiva,
quedará entregado a la decisión de los Tribunales de Justicia. (www.dt.gob.cl)
La ley 20.005, de 18.03.2005, agrego esta nueva letra al artículo 160 numeral 1, del Código del
Trabajo. Se trata específicamente de un ilícito laboral que da derecho al empleador a despedir a
un trabajador que ha incurrido en esta conducta, y que como cualquier otra de estas causales
debe está suficientemente acreditada para poder invocarla. Sin embargo, este caso en particular,
se ha contemplado todo un proceso previo de investigación, que permite al empleador invocar la
causal con mayor certeza y respaldo.
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Se entiende como Acoso Sexual “El que una persona realice en forma indebida, por cualquier
medio, requerimientos de carácter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o
perjudiquen su situación laboral o sus oportunidades en el empleo”
La causal en análisis está destinada principalmente para ser aplicada por el empleador en caso que
después de recibido el informe a que se refiere el art. 211-E del mismo cuerpo legal, se haya
formado la convicción que efectivamente ha habido una situación de acoso sexual en su empresa
y que un trabajador ha realizado los actos que configuran el ilícito, encontrándose
suficientemente acreditados los hechos, ante los cuales no queda otra opción que poner término a
la relación laboral. Cualquier otro tipo de sanciones para esta conducta se deberán establecer en
el reglamento interno, así como todo el procedimiento de investigación interna que podrá aplicar
el empleador y que le permitirá adoptar las medidas apropiadas al caso en particular.
Cabe mencionar, que todo el proceso de investigación y sanciones a las conductas de acoso sexual
se encuentra regulado en los artículos 211-A al 211-E, del Código del Trabajo.
Las obligaciones del empleador respecto al acoso sexual en los lugares de trabajo son las
siguientes:
i.- Garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores:
Esta norma tiene por objeto prevenir la creación de un ambiente de trabajo que pueda resultar
hostil para los trabajadores en razón de su sexo.
Para cumplir con esta obligación, el empleador deberá establecer las correspondientes normas en
el Reglamento Interno de Orden Higiene y Seguridad, pero además velar por que el ambiente
laboral no propicie la existencia de conductas que puedan constituir acoso sexual (por ejemplo,
comentarios sobre la vida sexual íntima, bromas ofensivas de carácter sexual, presencia en los
lugares de trabajo de imágenes con contenido sexual, etc.”.
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Esta obligación consiste en incluir en el Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad, las
normas necesarias para evitar la existencia de conductas constitutivas de acoso sexual, haciendo
referencia expresa a que la empresa garantiza a su personal el derecho a trabajar en un ambiente
laboral digno y de mutuo respeto.
iii.- Establecer el procedimiento por el cual se efectuará la investigación por acoso sexual y se
aplicarán las medidas de resguardo y las sanciones a los responsables:
- Todas estas estipulaciones, deben estar de acuerdo con lo establecido en el nuevo Título
IV del Libro II del Código del Trabajo, el que establece en detalle normas sobre la
investigación y sanción del acoso sexual.
iv.- Investigar las denuncias sobre acoso sexual y adoptar las medidas de resguardo que sean
pertinentes, siguiendo estrictamente el procedimiento establecido en la ley.
El objetivo de esta norma, es operar como un “incentivo” para el empleador a investigar todas las
denuncias de acoso sexual que existan en la empresa, ya que al hacerlo, quedaría liberado de
pagar las indemnizaciones (años de servicio y sustitutiva del aviso previo) con los incrementos
establecidos en el artículo 168 del Código del Trabajo, en caso de que el despido sea declarado
injusto, indebido, improcedente o carente de motivo plausible, o se acoja la demanda por despido
indirecto.
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Por otro lado, si el empleador demuestra que dio cumplimiento a estas obligaciones, es decir, que
adoptó todas las medidas para evitar los actos de acoso sexual, que investigó estas conductas de
acuerdo al procedimiento establecido para ello y además que adoptó las medidas para corregir y
sancionar a los culpables, podrá quedar libre de responsabilidad por esos actos.
c) Vías de Hecho
Esta causal también es inductiva a dudas, puesto que la expresión no está definida en la ley, pero
consiste en que una persona se haga justicia por sí misma en forma de agresión física a otra
persona, en este caso al empleador o a cualquier compañero de trabajo. En relación con esta
causal hay que señalar que para que se pueda invocar , no debe haber existido alguna
provocación suficiente para que el trabajador reaccione en forma violenta; la existencia de
provocación hace que la conducta pierda la fuerza y gravedad necesarias para poder invocarla
como causal de termino, pero no la hace irreprochable .En los casos en que la provocación no se
pueda establecer o que sea tan débil que no justifique la reacción violenta, por ejemplo en caso de
riña, se podrá invocar la causal. En todo caso, la calificación de todos los hechos particulares y
casuísticos que configuran una causal que es discutida por las partes, solo corresponde a los
tribunales de justicia.
No existe una definición establecida en el Código del Trabajo, pero podemos encontrar varias
acepciones utilizadas por autores, como por ejemplo:
- Se trata del ejercicio de violencia física (Gabriela Lanata F. “Contrato Individual del
Trabajo”)
- Consiste en que una persona se haga justicia por sí misma en forma de agresión física a
otra persona, en este caso al empleador o a cualquier compañero de trabajo.
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- En relación con esta causal hay que señalar que para que se pueda invocar, no debe
haber existido alguna provocación suficiente para que el trabajador reaccione en forma
violenta; la existencia de provocación hace que la conducta pierda la fuerza y gravedad
necesarias para poder invocarla como causal de término, pero no la hace irreprochable. En
los casos en que la provocación no se pueda establecer o que sea tan débil que no
justifique la reacción violenta, por ejemplo, en caso de riña, se podrá invocar la causal. En
todo caso, la calificación de todos los hechos particulares y casuísticos que configuran una
causal que es discutida por las partes, solo corresponde a los tribunales de justicia.
d) Injurias
Es importante señalar, por lo habitual de la duda, que los insultos no constituyen por si solos
injurias, salvo que atenten contra la honra del afectado, por lo mismo los “garabatos” podrían si
son ofensivos para el empleador ser considerados , más bien, constitutivos de un incumplimiento
grave, ya que atentan contra la debida disciplina que debe imperar en la empresa, por lo mismo la
Jurisprudencia ha considerado que no son constitutivas de injurias las discusiones en términos
groseros propios del lenguaje utilizado en tales casos.
e) Conducta Inmoral
Tampoco en esta causal se encuentra establecido el concepto en ninguna disposición legal, sin
embargo, la jurisprudencia ha definido estas conductas como “aquellos comportamientos
contrarios a las buenas costumbres y en particular relacionado con cierta moral sexual”. Lo
principal en la aplicación de esta causal no lo constituye tanto el hecho, sino su comprobación,
hemos visto sentencias de los tribunales que ordenan el pago de indemnizaciones por años de
servicio, ante actos de absoluta inmoralidad, pero que no pudieron ser debidamente acreditados,
en otros casos la falta de asistencia de los trabajadores víctimas de estas conductas a los
tribunales, para prestar declaración o ratificar la denuncia, permite a los responsables salir
exonerados de culpa.
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Es toda conducta que constituye agresión u hostigamiento reiterados, ejercida por el empleador o
por uno o más trabajadores, en contra de otro u otros trabajadores, por cualquier medio, y que
tengan como resultado para el o los afectados su menoscabo, maltrato o humillación, o bien
amenace o perjudique su situación laboral o sus oportunidades en el empleo.
• Acoso Descendente:
Modalidad más habitual. Es cuando el afectado se encuentra en una relación de inferioridad
jerárquica con respecto al agresor.
Las conductas ejecutadas por quien ejerce el poder, buscan socavar psicológicamente a su
subordinado para mantener su posición jerárquica, o bien, utilizan el hostigamiento como una
estrategia mal intencionada de la organización para que la víctima se retire voluntariamente y así
no incurrir en gastos de compensación.
• Acoso Horizontal:
• Acoso Ascendente:
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Es aquel en que una persona, con rango jerárquico superior en la organización, es agredida por
uno o varios subordinados. Esto suele ocurrir cuando se incorpora a la jefatura una persona
externa y sus sistemas no son aceptados por los empleados, o porque su puesto es codiciado por
alguno de ellos. También se da cuando un trabajador es ascendido a un cargo donde debe dirigir a
antiguos compañeros, y éstos no están de acuerdo con la elección.
¿Qué puede hacer un trabajador cuando el empleador incurre en conductas de acoso laboral?
El trabajador se puede autodespedir (Art. 171, Código del Trabajo), esto es, poner término a su
contrato de trabajo, indicando como causal que el empleador incurrió en conductas de acosos
laboral y tiene por objeto que sea condenada la empresa a que le pague al trabajador:
- Demás indemnizaciones, que es un tipo de indemnización por daño moral que fija
el juez.
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• Prohibirse por escrito en el contrato la realización de negociaciones dentro del mismo giro,
que se realicen “dentro del giro del negocio” y para ello debemos entender por giro del
negocio las actividades a las cuales se dedica la empresa y el giro que se declara para los
efectos tributarios.
Por ello debemos entender que las negociaciones no prohibidas por el empleador, pueden ser
realizadas libremente por el trabajador, sin perjuicio que si cumplen con el segundo requisito
(estar dentro del mismo giro), podrían llegar a constituir una falta de probidad, ya que la honradez
no puede quedar sujeta a la existencia de una disposición expresa que establezca y se entiende
que debe existir en el actuar de las partes de un contrato la buena fe y lealtad para con el otro. La
extensión de esta obligación solo se prolonga durante la vigencia del contrato, de modo que las
llamadas “cláusulas de no competencia”, que obligan al trabajador a abstenerse de desempeñar
actividad alguna remunerada fuera de la empresa una vez terminada la relación, no producen
ningún efecto porque son restrictivas de los derechos fundamentales a la libre contratación y
elección de trabajo.
a) Inasistencia Injustificada durante: Dos (2) días seguidos, estos días no son días laborales,
sino que días calendario, por lo que no se configura la causal si el trabajador falta un día
Viernes y el Lunes siguiente, ya que no son días seguidos
b) Inasistencia injustificada durante Dos (2) Lunes en el mes, en este caso es suficiente que se
falte dos lunes cualquiera en el mes calendario, sin que se exija que estos Lunes sean en
semanas corridas
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c) Inasistencia injustificada de Tres (3) días en el mes, en esta situación no se puede durante
el curso del tercer día de ausencia, notificar al trabajador de su falta y su despido, pues el
día aún no ha terminado, por lo que es necesario que el aviso se dé al día hábil siguiente al
tercer día faltado
En estos tres casos no solo es suficiente la ausencia, sino que la ley nos exige que además esta sea
injustificada, y como este es un tema subjetivo ha de ser la jurisprudencia la que resuelva en cada
caso cuando ha existido un hecho lo suficientemente poderoso para justificar la inasistencia, a
modo de ejemplo se ha señalado que son justificativos de inasistencia: licencia médica o
certificado médico, parte policial, un certificado de autoridad competente que acredite que
participó en un juicio
d) La falta injustificada o sin aviso previo- aunque sea por un día- del trabajador que tiene a
su cargo una actividad, faena o maquina cuyo abandono o paralización le provoque una
perturbación grave a la marcha de la obra, en el caso de las “ actividades o faenas”, puede
tratarse de supervisores, jefes de obra, controladores de aeropuerto, respecto de
las maquinas, por ejemplo un dependiente que este cargo de un instrumento único
o fundamental para el proceso productivo de la empresa, el conductor de vehículos
especiales e importantes para la empresa. La importancia de la función exige que se
reemplace a este trabajador y para ello la necesidad del aviso previo, en el caso de no
poder avisar, la justificación debe ser adecuada al problema.
a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de las faenas y durante las
horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente. En cuyo caso, para
que se configure la causal es necesario que concurran los siguientes requisitos.
a.1. La salida intempestiva, esto significa que la salida debe ser dentro del tiempo en que
por contrato el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios al empleador.
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a.2. Debe ser injustificada, esto significa que el trabajador sale del lugar de trabajo, sin
tener una razón, causa o motivo razonable, por ejemplo, seria plenamente justificable la
salida sin previo aviso en caso de un accidente o siniestro que afecte a familiares directos,
siempre y cuando posteriormente se justifiquen esos hechos.
a.3. Debe abandonar el sitio de la faena, la expresión “sito de la faena “no solo significa el
lugar de funcionamiento de la empresa, sino que también el lugar físico donde el
trabajador desempeña sus funciones, como por ejemplo, su oficina, si saliera de este lugar
hacia otras dependencias de la empresa, por ejemplo para atender asuntos personales.
a) Conducta temeraria, la que supone una especial imprudencia por parte del trabajador,
esta como ya lo hemos dicho muchas veces debe estar suficientemente acreditada y
además debe tratarse de actos finalidad sea afectar la seguridad del establecimiento.
Dado que esta causal tiene relación directa con la prevención de riesgos del trabajo es que la
regulación de las conductas que la afecten deben estar tratadas en el reglamento interno de
Orden Higiene y Seguridad.
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b) Debe tratarse de un incumplimiento contractual, esto quiere decir que las obligaciones
supuestamente infringidas deben constar en el respectivo contrato de trabajo. Sin
perjuicio de lo anterior, también constituye una grave infracción al contrato el reiterado
incumplimiento de una norma contenida en el reglamento interno o de aquellas
estipulaciones que han sido incorporadas por la costumbre o por la propia conducta
reiterada de las partes (las llamadas Cláusulas Tácitas).
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• Atrasos reiterados, estos deben ser de tal importancia que efectivamente puedan ser
calificados como un incumplimiento grave.
• Estado de ebriedad.
• Incumplimiento de registrar debidamente el control de asistencia.
• Mala atención al público.
• Incumpliendo de la jornada de trabajo.
• Falsedad en la información al empleador.
• Mala conducta laboral con repercusiones en el resto del personal.
• Falta de respeto con superiores, compañeros y subalternos.
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Sin perjuicio de lo anterior la doctrina ha sostenido reiteradamente que esta causal se debe
asociar con motivos de índole económico, tecnológico o estructurales, pero que no estén
relacionados con la capacidad o conducta del trabajador, dicho de otra forma se trata de causas
relacionadas con el funcionamiento de la empresa. Antes de la ley N° 19.759 de 05.10.2001, esta
causal contemplaba también como hecho constitutivo de término del contrato la “Falta de
adecuación laboral o técnica del trabajador” la idea de eliminar estas situaciones es incentivar al
empleador a la capacitación de sus trabajadores, sobre todo en el área de las nuevas tecnologías ,
es una forma, de fomentar la capacitación del trabajador para que este pueda adaptarse a las
nuevas exigencias de la empresa , esto en términos prácticos quiere decir que si una persona no
puede desempeñará una labor nueva en la empresa, su empleador no podrá despedirlo aduciendo
falta de adecuación laboral o técnica y tendrá que ver como configura otra causal, con el
correspondiente riesgo que implica invocar una causal , que no ha operado realmente.
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solamente impone una prohibición, la de invocar ambas causales si el trabajador se encuentra con
licencia médica. Es por ello que no existe ningún inconveniente para poder invocar cualesquiera de
las otras causales legales (art. N°159 y 160) aun cuando el trabajador esté gozando de Licencia
médica.
a) Trabajadores con poder para representar al empleador, siempre que esté dotado, a
lo menos, de facultades de administración, por ejemplo la naturaleza del cargo de un
gerente está dotada por extensión y alcance de las facultades para representar al
empleador estando revestido de facultades de administración, además del gerente el
legislador ha señalado como ejemplo a subgerentes, agentes apoderados.
b) Trabajadores de casa particular, el art. 146 del Código del Trabajo los define como: Son
trabajadores de casa particular las personas naturales que se dediquen en forma continua,
a jornada completa o parcial, al servicio de una o más personas naturales o de una familia,
en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar.
Con todo, son trabajadores sujetos a las normas especiales de este capítulo, las personas
que realizan labores iguales o similares a las señaladas en el inciso anterior en
instituciones de beneficencia cuya finalidad sea atender a personas con necesidades
especiales de protección o asistencia, proporcionándoles los beneficios propios de un
hogar.
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En caso de duda, la calificación se hará por el inspector del trabajo respectivo, de cuya
resolución podrá reclamarse al Director del Trabajo, sin ulterior recurso.
c) Trabajadores que ocupen cargos de exclusiva confianza del empleador, cuyo carácter de
tal emane directamente de la naturaleza del cargo, para reconocer si se está o no en
presencia de un cargo de la exclusiva confianza del empleador, más que a las
atribuciones, resulta necesario atender al contenido del servicio prestado. Ahora según la
jurisprudencia el empleado de confianza es aquel, que por su naturaleza, tiene
facultad que importe comprometer el patrimonio de quien lo contrato, contratar y
despedir trabajadores, representarle, contratar créditos y, en general, todos aquellos
actos que hubiere efectuado el empleador en la administración de la empresa ( Corte
Suprema, de 28.12.1994, Rol N° 3.307)
Debemos advertir que el desahucio es una causal de termino de contrato y no debe confundirse,
como frecuentemente se hace, con la indemnización sustitutiva del aviso previo, que debe pagarse
al invocar las causales del articulo 161 y no haber dado el aviso con la anticipación exigida por la
ley (30 días).
Procedimiento
Cuando se aplique la causal de término señalada, Insolvencia del empleador o Procedimiento
Concursal del empleador, se aplicarán las siguientes reglas:
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b) Dentro del mismo plazo, el liquidador deberá enviar copia de la comunicación mencionada
en el inciso anterior a la respectiva Inspección del Trabajo.
Estas normas se aplicarán de forma preferente a lo establecido en el artículo 162 del Código del
Trabajo, y en ningún caso se producirá el efecto establecido en el inciso quinto de dicho artículo.
Pago de Indemnizaciones
El liquidador, en representación del deudor, deberá pagar al trabajador una indemnización en
dinero, sustitutiva del aviso previo, equivalente al promedio de las tres últimas remuneraciones
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mensuales devengadas, si es que las hubiere. En el caso de que existan menos de tres
remuneraciones mensuales devengadas, se indemnizará por un monto equivalente al promedio de
las últimas dos o, en defecto de lo anterior, el monto a indemnizar equivaldrá a la última
remuneración mensual devengada.
Si el contrato de trabajo hubiere estado vigente un año o más, el liquidador, en representación del
deudor, deberá pagar al trabajador una indemnización por años de servicio equivalente a aquella
que el empleador estaría obligado a pagar en caso que el contrato terminare por alguna de las
causales señaladas en el artículo 161. El monto de esta indemnización se determinará de
conformidad a lo establecido en los incisos primero y segundo del artículo 163. Esta indemnización
será compatible con la establecida en el número 2 anterior.
Con todo, tratándose de trabajadores que estuvieren gozando del fuero maternal señalado en el
artículo 201, el liquidador, en representación del deudor, deberá pagar una indemnización
equivalente a la última remuneración mensual devengada por cada uno de los meses que restare
de fuero. Si el término de contrato ocurriere en virtud de este artículo, mientras el trabajador se
encontrare haciendo uso de los descansos y permisos a que se refiere el artículo 198, no se
considerarán para el cálculo de esta indemnización las semanas durante las cuales el trabajador
tenga derecho a los subsidios derivados de aquéllos. Esta indemnización será compatible con la
indemnización por años de servicio que deba pagarse en conformidad al número 3 anterior, y no
lo será respecto de aquella indemnización regulada en el número 2 precedente.
Finiquito
El liquidador deberá poner a disposición del trabajador el respectivo finiquito a lo menos diez días
antes de la expiración del período de verificación ordinaria de créditos que establece la Ley de
Reorganización y Liquidación de Activos de Empresas y Personas.
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El finiquito suscrito por el trabajador deberá ser autorizado por un Ministro de Fe, sea éste Notario
Público o Inspector del Trabajo, aun cuando las cotizaciones previsionales se encuentren impagas.
Deberá, además, ser acompañado por el liquidador al Tribunal que conoce del procedimiento
concursal de liquidación, dentro de los dos días siguientes a su suscripción. Este finiquito se regirá
por las siguientes reglas:
c) Cualquier estipulación que haga entender que el trabajador renuncia total o parcialmente
a sus cotizaciones previsionales se tendrá por no escrita.
Con todo, el liquidador deberá reservar fondos, si los hubiere, respecto de aquellos finiquitos no
suscritos por los trabajadores o no acompañados por el liquidador al tribunal que conoce del
procedimiento concursal de liquidación dentro del plazo señalado en el párrafo tercero de este
número, por un período de treinta días contado desde la fecha en que el correspondiente finiquito
fue puesto a disposición del respectivo trabajador.
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- N° 1 conductas indebidas y graves; falta de probidad; acoso sexual; vías de hecho; injurias;
conducta inmoral y acoso laboral
El trabajador que invoca despido injustificado o autodespido debe cumplir con las siguientes
formalidades:
a) Dar aviso por escrito a su empleador, personalmente o por carta certificada enviada
al domicilio, expresando la o las causales invocadas y los hechos en que se funda, y remitir
una copia a la respectiva inspección.
En el caso que sea rechazada la demanda del trabajador se entenderá que ha renunciado a su
trabajo, lo cual significa que no procederá el pago de indemnizaciones.
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Importante
3. Formalidades
Todas las causales de término de contrato señaladas en el Código del Trabajo, requieren del
mismo procedimiento y formalidades, por ello es que las tratamos en forma conjunta.
3. El estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el último día del mes
anterior al término del contrato. Las cotizaciones de previsión deben abarcar todo el
período servido y las de salud previsional sólo el último año. La acreditación se puede
hacer mediante copias de las planillas o certificados otorgados por los organismos de
previsión que den cuenta del pago de cotizaciones. Asimismo el pago de AFC cuando
corresponda.
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b) Si la causal invocada es la del N° 6 del art. 159 (caso fortuito o fuerza mayor), el plazo para
entregar la comunicación es de 6 días hábiles, que también se cuentan desde la
separación del trabajador.
c) Cuando el empleador ha invocado para la terminación del contrato alguna de las causales
del art. 160 se encuentra obligado a entregar el aviso escrito dentro de los 3 días hábiles
siguientes a la separación del trabajador, esto es dentro de los 3 días siguientes a aquel en
que el trabajador prestó servicios por última vez o se dio por terminado el contrato.
En este punto es necesario aclarar que la ley no exige que el trabajador firme la recepción
de la carta, pero si es conveniente que lo haga como una forma de probar que el
trabajador tomo conocimiento de la decisión del empleador de poner término al contrato
de trabajo.
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1. Aviso debe ser por escrito, debe entregarse al trabajador personalmente o enviarse por
carta certificada al domicilio señalado en el contrato, expresando la causal invocada y los
hechos en que se funda.
2. Plazo: el aviso debe darse con a lo menos 30 días, (corridos) de anticipación o bien pagar al
trabajador en su reemplazo una cantidad de dinero equivalente a la última
remuneración mensual devengada por concepto de Indemnización sustitutiva del aviso
previo
3. El aviso debe contener una cuenta sobre el estado de las cotizaciones previsionales
y acompañar los respectivos comprobantes.
Según lo dispuesto en el art. 169 del Código del Trabajo, el aviso que el empleador de al
trabajador constituye un oferta irrevocable respecto de las indemnizaciones que se contengan
en ese documento, por lo que no podrá el empleador dejar sin efecto, revocar dicha
comunicación, es por ello que se debe prestar mucha atención al momento de enviar el aviso
con las cantidades allí estampadas.
a) Omisión de aviso. No obstante que la ley prevé multa para las omisiones o errores, la
omisión del aviso dará origen al despido en que no se ha invocado causal legal algún, el
que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 168 del Código del Trabajo, da derecho a
las indemnizaciones por término de contrato, aumentada en un 50%. En efecto, si la
ley establece un plazo para avisar por escrito el despido, será sólo en este aviso en el que
se puede invocar causal legal, si se ha omitido no podrá posteriormente invocarse causal
legal para fundar la terminación.
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b) Omisión de los hechos. También, hubo mucha discusión relativa a la falta de señalamiento
de los hechos que fundan la causal, pues alguna jurisprudencia antigua estimaba que este
hecho dejaba en la indefensión al trabajador y ese sólo hecho convertía en
injustificada la Página terminación. La Corte de Apelaciones de Santiago, el 07 de mayo
de 2.003, dictó una muy fundada sentencia sobre este punto, en recurso rol N° 4.477-
2002, (ratificada por Excma. Corte Suprema, que rechazó casación rol N° 2771-2003) que
consideró injustificado, indebido e improcedente el despido porque en la comunicación se
señaló la causal legal y no los hechos que la constituían, los que sólo se indicaron en la
demanda, justamente porque dejaba al trabajador en la indefensión y porque el juicio de
despido tiene como antecedente en contra del cual el trabajador ejerce su acción.-
En Noviembre de 1999 se dicto la Ley 19.631, también denominada “La Ley Bustos” en honor al
Diputado y Ex dirigente sindical Manuel Bustos, la que modificó el artículo 162 y 480 (actual
artículo 510) del Código del Trabajo e incorporó la exigencia de acreditar en la comunicación de
término de contrato el estado de las cotizaciones previsionales y la obligación de estar al día en el
pago de ellas para proceder al despido de un trabajador.-
El inciso 5° del artículo 162 establece que:…“Para proceder al despido de un trabajador por alguna
de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artículo anterior (art.159, 160 y 161),
el empleador le deberá informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales
devengadas hasta el último día del mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que
lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales
al momento del despido, éste no producirá el efecto de poner término al contrato de trabajo.”
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La ley impone como requisito para proceder al despido de un trabajador, por las causales de los
artículos 159, N° 4, 5 y 6; 160 y 161, la obligación de informarle claramente en la comunicación
escrita, cual es el estado de pago de sus cotizaciones previsionales hasta el último día del mes
anterior al despido. Para ello se deben adjuntar los respectivos comprobantes que pueden ser las
copias de las planillas de imposiciones o bien los “Certificados de Cotizaciones Previsionales
Pagadas” que emiten los organismos provisionales (pensiones, salud, seguro de desempleo).
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Excepción:
La ley N° 20.194 publicada en D.O. de 07.07.2007 interpreto el art. 162 del Código del Trabajo, y
además lo modifico estableciendo una excepción a la aplicación de la denominada Ley Bustos al
señalar que:
No será exigible esta obligación del empleador cuando el monto adeudado por concepto de
imposiciones morosas no exceda de la cantidad menor entre el 10% del total de la deuda
previsional o 2 unidades tributarias mensuales, y siempre que dicho monto sea pagado por el
empleador dentro del plazo de 15 días hábiles contado desde la notificación de la respectiva
demanda…”
Primer Paso:
• Determinación de Base de Análisis:
- Deuda previsional anterior $ 25.000.-
- Deuda posterior al despido $552.000 (equivalente a unos seis meses);
- Deuda total previsional $577.000.
- Ahora, 10% de deuda total: $57.700.
- Base de comparación 2 UTM del mes de julio: $ 65.448,
- Luego cantidad inferior entre ambas es $57.700.
Segundo Paso:
Derecho del Trabajador para Demandar Pago de Remuneración y otras Prestaciones del Período
Posterior al Despido: En el ejemplo del caso, la deuda previsional al momento del despido era de
$25.000 la que es inferior al 10% del total de la deuda previsional o $57.700, lo que lleva a que al
ser la deuda original o anterior al despido inferior al resultado de este porcentaje no
correspondería que el trabajador demandare en la nulidad el pago de remuneraciones y demás
prestaciones posteriores al despido, siempre que la cantidad adeudada, cualquiera sea su monto,
se pague dentro de 15 días de notificada la demanda de nulidad del despido.
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puesto termino al contrato de trabajo de un empleado sin haber pagado las cotizaciones
previsionales al momento del despido, puede “ convalidarlo”, es decir, validar el acto del despido a
contar de la fecha original en que se invocó la respectiva causal de termino, efectuando el pago
de las cotizaciones morosas del trabajador, lo que deberá comunicar a este mediante Carta
Certificada, acompañada de la documentación emitida por las instituciones previsionales
respectivas, en las cuales conste el pago efectivo.
Sin embargo, el empleador deberá pagar al trabajador las remuneraciones y demás prestaciones
consignadas en el contrato, durante todo el periodo comprendido entre la fecha del despido y la
fecha del envío o entrega de la comunicación de pago de las cotizaciones morosas. Por lo tanto,
esta obligación se extingue una vez que el empleador ha convalidado el despido, mediante el pago
de las cotizaciones previsionales adeudadas al trabajador.
Es decir, bajo ningún respecto puede concluirse que el contrato ha terminado en la fecha que el
empleador paga las cotizaciones provisionales, produciéndose, por ejemplo, el aumento de
antigüedad del trabajador y con ello quizás el aumento de la indemnización por años de servicios.
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2. Exigir el pago de las cotizaciones previsionales devengadas durante el período que media
entre la terminación del contrato y su convalidación. Lo anterior, sin perjuicio de aquellas
facultades de carácter general que el ordenamiento jurídico otorga a dicho Servicio para
exigir el pago de las cotizaciones previsionales adeudadas al término de la relación laboral
y de las remuneraciones y demás prestaciones que se devenguen en el período ya
mencionado.
Cumple así con la obligación establecida en el artículo 162 del Código del Trabajo.
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161. También el trabajador puede recurrir a los tribunales cuando el empleador no ha invocado
causal alguna en los casos que proceda.
El trabajador tiene un plazo de sesenta días hábiles – contados desde la separación - para
reclamar de la causal de término de contrato ante los Tribunales competentes, por considerarla
injustificada, improcedente o indebida. Este plazo se suspenderá cuando, dentro de éste, el
trabajador interponga un reclamo por cualquiera de las causales indicadas, ante la Inspección del
Trabajo respectiva. Dicho plazo seguirá corriendo una vez concluido este trámite ante dicha
Inspección. No obstante lo anterior, en ningún caso podrá recurrirse al tribunal transcurridos
noventa días hábiles desde la separación del trabajador.
El plazo para reclamar la nulidad del despido, por la aplicación de lo dispuesto en el artículo 162
del Código del Trabajo es de seis meses contados desde la suspensión de los servicios.
Las acciones provenientes de los actos o contratos a que se refiere el Código del Trabajo,
prescriben dentro del plazo de seis meses contados desde la terminación del contrato.
4. Indemnizaciones
4.1. Generalidades
La terminación del contrato de trabajo conlleva a algunas obligaciones, de carácter pecuniario, por
parte del empleador a favor del trabajador, como son “Las Indemnizaciones”.
El Código del Trabajo establece en forma taxativa cuáles son las causales de terminación del
contrato de trabajo que dan derecho a los trabajadores a percibir algún tipo de indemnización al
momento de ponérsele término a la relación laboral, ya sea por decisión del empleador o del
trabajador o de ambos conjuntamente,
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Legislación Laboral
Para determinar cuáles son las indemnizaciones a que tiene derecho el trabajador, es necesario
conocer la causal de término, esto por sobre el tipo de contrato.
Por ejemplo la causal necesidad de la empresa (artículo 161 inciso 1 °) opera como motivo de
terminación del contrato de trabajo, sea éste indefinido, a plazo o por obra o servicio, pues la ley
no distingue al respecto (Corte Apelaciones de Santiago, del 25.11.1996, Rol 3258). En este caso se
genera la obligación de pagar las indemnizaciones que se señalan en el artículo 163, aunque se
trate de contrato a plazo o por obra.
Las indemnizaciones legales a cancelar por término de contrato, son las siguientes:
159 N°1 Si
159 N°2 Si
159 N°3 Si
159 N°4 Si
159 N°5 Si
159 N°6 Si
160 N°1 a) Si
160 N°1 b) Si
160 N°1 c) Si
160 N°1 d) Si
160 N°1 e) Si
160 N°1 f) Si
160 N°2 Si
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160 N°3 Si
160 N°4 a) Si
160 N°4 b) Si
160 N°5 Si
160 N°6 Si
160 N°7 Si
161 inc. 1° Si Si Si
161 inc. 2° Si Si Si
171 Si Si Si
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Lo anterior será aplicable a las prórrogas que, sumadas al período inicial de 30 días, no excedan de
60 días.
Base de cálculo:
De acuerdo al artículo 71 del Código del Trabajo, durante el feriado debe cancelarse la
remuneración íntegra. Para dichos efectos, debe distinguirse entre tres categorías de
trabajadores de trabajadores, según el sistema remuneracional al cual se encuentran afectos, a
saber:
c) Trabajadores sujetos a un sistema de remuneración mixta: esto es, que además del sueldo,
perciben prestaciones variables, cuya remuneración íntegra durante el feriado estará
constituida por el sueldo, al cual habrá que adicionar el promedio de las
remuneraciones variables percibidas en los últimos tres meses laborados.
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Forma de Cálculo
De acuerdo al procedimiento señalado en el Dictamen N° 8.413, de 30.10.1989 de la Dirección del
Trabajo, deben seguirse los siguientes pasos para calcular la compensación por feriado:
El producto de dicha operación será el número de días hábiles de feriado que al trabajador
deben compensarse por cada mes trabajado.
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La cifra resultante de tal operación será el número total de días hábiles de feriado que al
trabajador deben compensarse por concepto de feriado, y
3. El total de días y fracciones de días así determinado deberá calcularse a partir desde el día
siguiente a la fecha de terminación del contrato y, deberá comprender, además de los días
hábiles, los domingos, festivos y, en su caso, los hábiles que corresponda por aplicación
del artículo 67 del Código del Trabajo.
Ejemplo
1. Trabajador contratado por tres meses, a partir del 01.10.2018 hasta el 01.01.2019, una vez
llegado el plazo, el empleador da término al contrato.
Siguiendo el procedimiento:
1) Multiplicar los meses trabajadores por el factor 1,25 (factor días hábiles de feriado)
2) Llevar los 3,75 días hábiles de feriado al calendario a partir del día siguiente hábil al término del
contrato, es decir, el 2 de enero 2019, para agregar los días inhábiles que incidan en el período.
(En este caso hay 2 días inhábiles entre medio)
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Legislación Laboral
250.000 : 30 = 8.333
Forma de Cálculo del feriado para trabajadores que laboran algunos días a la semana y tienen
remuneración diaria
El artículo 40 bis B del Código del Trabajo, establece que los trabajadores contratados a
tiempo parcial gozarán de todos los derechos que contempla el Código del Trabajo para
los trabajadores a tiempo completo. Ahora bien, según lo establecido en el artículo 73 del
Código del Trabajo, si el trabajador ha dejado de pertenecer a la empresa antes de
completar el año de servicio que da derecho a feriado, debe percibir una indemnización
por dicho beneficio equivalente a la remuneración íntegra calculada en forma proporcional
al tiempo que medie entre su contratación o la fecha que enteró la última anualidad y el
término de sus funciones. (www.dt.gob.cl)
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Legislación Laboral
1. Si tiene sueldo por hora se multiplica el valor hora pactado por el número de horas semanales
según contrato y si tiene sueldo diario, se multiplica el valor diario por el número de días que
trabaja en la semana.
4. El valor diario obtenido se debe multiplicar por el número de días corridos de vacaciones
proporcionales a que tenga derecho el trabajador.
El artículo 40 bis B del Código del Trabajo, establece que los trabajadores contratados a tiempo
parcial gozarán de todos los derechos que contempla el Código del Trabajo para los trabajadores a
tiempo completo. Ahora bien, según lo establecido en el artículo 73 del Código del Trabajo, si el
trabajador ha dejado de pertenecer a la empresa antes de completar el año de servicio que da
derecho a feriado, debe percibir una indemnización por dicho beneficio equivalente a la
remuneración íntegra calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratación
o la fecha que enteró la última anualidad y el término de sus funciones. Tratándose de
trabajadores que están contratados con una jornada parcial, para determinar el monto de lo que
corresponde pagar por feriado proporcional debe, en primer lugar, determinarse el valor total de
las horas semanales según contrato, por lo cual, si está remunerado por hora se debe multiplicar
el valor hora por el número de horas semanales convenidas y, si está remunerado con un valor
diario, se debe multiplicar el valor diario por el número de días que debe laborar de acuerdo al
contrato. Posteriormente debe obtenerse la remuneración íntegra del feriado, para lo cual el valor
semanal antes obtenido debe multiplicarse por tres, lo que da el 100% de la remuneración íntegra
que corresponde pagar por concepto de un feriado de 15 días hábiles más los respectivos días
inhábiles comprendidos en dicho lapso. Luego debe obtenerse el valor diario del feriado para lo
cual se divide el valor total obtenido según la regla anterior precedente, por 21 (15 días hábiles
más 6 días inhábiles). Por último, determinado el valor diario, para calcular el feriado proporcional
sólo cabe multiplicar el mismo valor diario de feriado básico normal, por el número de días hábiles
que corresponde como feriado proporcional, sin perjuicio de los días domingo y demás días
inhábiles que se comprendieren en él. Si lo anterior se llevara a un ejemplo, el procedimiento sería
el siguiente: Si el trabajador tiene una jornada distribuida en un solo día a la semana y una
remuneración por día trabajado de $ 20.000 y, por otra parte, su relación laboral ha estado
vigente por 8 meses y seis días, se tendría que la remuneración semanal sería de $ 20.000 por
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Legislación Laboral
- Trabajadores que tengan poder de representación del empleador y que estén dotados de
facultades generales de administración;
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¿Es procedente proporcionar el monto de pago de la indemnización sustitutiva del aviso previo
si el empleador avisa con un período de antelación inferior a 30 días?
No, puesto es forzoso concluir que la indemnización sustitutiva deberá otorgarse en forma íntegra,
en la medida que el empleador invoque para la terminación del contrato las causales del artículo
163 sin preaviso o si el plazo de éste fuere inferior al previsto por el legislador para tal efecto, esto
es, de 30 días”. (Dictamen Nº 157/7, de 10.01.1994). www.dt.gob.cl
El permiso para que el trabajador busque trabajo durante el mes de aviso fue DEROGADO
por el artículo 19 de la Ley N° 16.455, publicada en D.O. 06.04.1966
Tope
La base de cálculo de la indemnización sustitutiva del aviso previo tiene tope de 90 UF del último
día del mes anterior al pago, limitándose a dicho monto la base de cálculo. (Art. 172, inciso final,
Código del Trabajo)
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Legislación Laboral
¿Tiene algún límite el monto de la remuneración que debe considerarse para el cálculo de la
indemnización por años de servicio?
Por lo tanto, los requisitos para que un trabajador pueda requerir esta indemnización son:
1. El contrato debe ser terminado por cualquiera de las dos situaciones indicadas en el
artículo 161 del Código del Trabajo, esto es, necesidades de la empresa o desahucio
escrito del empleador, independiente de si es dado o no con aviso previo de 30 días
2. El contrato de trabajo debe haber estado vigente un año de manera continua para el
mismo empleador. Cumplido un año, se asimila la fracción superior a 6 meses como
anualidad completa.
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Base de cálculo
El artículo 163 inciso segundo (referido a la indemnización por años de servicio) del Código
del Trabajo, establece que el monto a pagar por las indemnizaciones respectivas será equivalente
a la última remuneración mensual devengada.
Dicho concepto de última remuneración devengada está referido en el artículo 172 del Código del
Trabajo, el que dispone que “la última remuneración mensual comprenderá toda cantidad que
estuviere percibiendo el trabajador por la prestación de sus servicios al momento de terminar el
contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsión o seguridad social de cargo del
trabajador y las regalías o especies avaluadas en dinero, con exclusión de la asignación familiar
legal, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma esporádica o
por una sola vez al año, tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad.
Con todo, para los efectos de las indemnizaciones establecidas en este título, no se considerará
una remuneración mensual superior a 90 unidades de fomento del último día del mes anterior al
pago, limitándose a dicho monto la base de cálculo.
Cuando el trabajador percibiere remuneraciones variables la ley indica que debe tomarse como
base el promedio de lo percibido en los tres últimos tres meses calendarios anteriores al mes en
que se efectúa el despido. Si en dicho período el trabajador hubiere gozado de licencia médica en
algún mes, la Dirección del Trabajo ha señalado que: “deberá descartarse esa mensualidad para
dicho cómputo, procediendo considerar sólo los meses inmediatamente anteriores a aquél en que
el trabajador obtuvo subsidio, toda vez que éste es un beneficio previsional de naturaleza distinta
a la remuneración.” (Dictamen Nº 75/08, de 05.01.1999)
Así, puede concluirse que el artículo 172 utiliza una formula amplia que abarca a toda cantidad o
estipendio que actualmente estuviere percibiendo el trabajador.
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¿Cómo se contabiliza el año de vigencia del contrato para que exista el derecho a la
indemnización por años de servicio?
El artículo 163 del Código del Trabajo establece que si el contrato de trabajo hubiere estado
vigente un año o más y el empleador le pusiere término de conformidad al artículo 161 del Código
del Trabajo, esto es, por necesidades de la empresa, establecimiento o servicio o por desahucio,
deberá pagar al trabajador la indemnización por años de servicio que hubieren pactado
contractualmente y de no existir tal pacto la equivalente a 30 días de la última remuneración
mensual devengada por cada año de servicio y fracción superior a seis meses, prestados
continuamente al empleador, indemnización que se encuentra limitada a 330 días de
remuneración. De esta forma, para tener derecho al beneficio el contrato debe haber completado,
a lo menos un año de vigencia. Al respecto cabe indicar que año es un período de doce meses, a
contar de un día cualquiera y que mes es el número de días consecutivos desde uno señalado
hasta otro de igual fecha en el mes siguiente. Así las cosas, para que se complete un año tiene que
haber transcurrido doce meses desde un día determinado hasta otro de igual fecha en el
duodécimo mes. Así, por ejemplo, si un trabajador ha sido contratado el 1° de abril del año 2003 y
se le pone término a su contrato el 31 de marzo de 2004, no tendría derecho a la indemnización
por años de servicios por cuanto el contrato no habría completado un año de vigencia.
(www.dt.gob.cl)
De acuerdo al artículo 163 inciso segundo, del Código del Trabajo, la indemnización legal por años
de servicio “tendrá un límite máximo de trescientos treinta días de remuneración”, esto es, 11
años. No obstante ello, el artículo 7 transitorio del mismo cuerpo legal dispone que “los
trabajadores contratados con anterioridad al 14 de Agosto de 1981 no tendrán para efectos de
indemnización por años de servicio el límite máximo que señala dicho artículo 163”, por lo que a
ellos se les computará sin límite.
El artículo 172 inciso final del Código del Trabajo dispone que “para los efectos de las
indemnizaciones establecidas en este título (Título V De la terminación del contrato de trabajo y
estabilidad en el empleo), no se considerará una remuneración mensual superior a 90 unidades
de fomento del último día del mes anterior al pago, limitándose a dicho monto la base de cálculo.”
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Las indemnizaciones convenidas en contratos individuales o colectivos se regirán por los acuerdos
establecidos en cada instrumento. Este tipo de indemnización no podrá ser inferior a las legales en
la eventualidad que la causal de término de contrato sea “necesidades de la empresa”.
Las indemnizaciones voluntarias no están tratadas en el Código del Trabajo, por lo que sus topes
estarán determinados por las instrucciones para ello impartidas por el Servicio de Impuestos
Internos (SII) en las Circulares N° 29, de noviembre de 1991, y la N° 10, de febrero de 1999.
¿Se aplica también este tope de 90 unidades de fomento a quienes han sido contratados con
anterioridad al 14 de Agosto de 1981?
Sí. Repetidamente la Dirección del Trabajo lo ha indicado, esgrimiendo que el artículo 7 transitorio
sólo hace una excepción a la limitación de once años que indica el artículo 163 del Código del
Trabajo, no refiriendo excepción alguna para el tope de las 90 UF (Dictámenes Nº 4.230/124 de
14.06.1991, Nº 5.458/253 de 21.09.92 y Nº 2.494/180, 01.06.1998).
La misma posición ha sostenido la Corte Suprema en fallos de fecha 11.05.1999, rol Nº 538-99, y
de 14.09.2000, rol 2030-00; y la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 09.06.2003, rol
4191-02)
Anticipo de Indemnizaciones
Actualmente no existe la posibilidad de dar anticipos a cuenta de futuras indemnizaciones, según
se desprende del Código del Trabajo. Salvo la excepción establecida en el artículo 10 transitorio
del mismo cuerpo legal, que dispone “Los anticipos sobre la indemnización por años de servicio
convenidos o pagados con anterioridad al 1° de diciembre de 1990 se regirán por las normas bajo
cuyo imperio se convinieron o se pagaron”.
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Esta indemnización será calculada en conformidad a lo establecido en el artículo 172 del Código
del Trabajo, y le será aplicable lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 13 de la ley N° 19.728,
es decir, el empleador podrá descontar de las indemnizaciones establecidas en el inciso anterior,
lo que ha aportado a la cuenta del trabajador. Sólo corresponderá el pago de la prestación antes
señalada, si se pusiera término al contrato por la causal contemplada en el N° 5 del artículo 159
del Código del ramo.
El ejercicio de este derecho es incompatible con las acciones derivadas de la aplicación del inciso
primero del artículo 168 del Código del Trabajo, sin perjuicio de las acciones señaladas en el
artículo 485 del mismo.
a) En los contratos celebrados durante los primeros dieciocho meses de vigencia de dicha
norma, los trabajadores tendrán derecho al pago de una indemnización equivalente a un
día de remuneración por cada mes trabajado y fracción superior a quince días.
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b) En los contratos celebrados a partir del primer día del decimonoveno mes de vigencia de
dicha norma y por los siguientes doce meses, los trabajadores tendrán derecho al pago de
una indemnización equivalente a un día y medio de remuneración por cada mes trabajado
y fracción superior a quince días.
c) En los contratos celebrados a partir del primer día del trigésimo mes de vigencia de dicha
norma y por los siguientes seis meses, los trabajadores tendrán derecho al pago de una
indemnización equivalente a dos días de remuneración por cada mes trabajado y fracción
superior a quince días.
d) En los contratos celebrados con posterioridad al último día del tramo anterior, los
trabajadores tendrán derecho al pago de una indemnización en los mismos términos que
se señalan en las normas permanente.
Si el contrato por obra o faena determinada es celebrado durante alguno de los períodos
señalados en las letras a), b) o c), y termina durante un período distinto, el trabajador tendrá
derecho al pago de la indemnización que corresponde por los meses trabajados en cada uno de
dichos períodos.
Con todo, si en los meses de inicio y término de un contrato por obra o faena se produce el
cambio de tramo, conforme a los literales del inciso primero, la indemnización corresponderá en
dichos meses al tramo vigente el primer día del mes de inicio y primer día del mes de término,
respectivamente.
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De conformidad con lo establecido en el artículo 163 del Código del Trabajo, cuando el contrato de
trabajo termina por la causal de necesidades de la empresa o desahucio, el empleador está
obligado a pagar la indemnización por años de servicios, si el trabajador ha laborado más de un
año. La actual legislación laboral no permite el pago anticipado de tal beneficio, cosa que sí se
permitió hasta antes del 29.11.90, fecha de publicación de la ley 19.010 que derogó la norma que
posibilitaba el pago anticipado de la indemnización. Ahora bien, la Dirección del Trabajo ha
manifestado en su jurisprudencia administrativa, entre otras, en dictamen 0154/05 de 10.01.94,
que resulta procedente convenir anticipos de indemnización por años de servicios en la forma que
las partes convengan libremente sin sujetarse a límite alguno por causas distintas del desahucio y
de las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio. Asimismo, resulta jurídicamente
procedente compensar cantidades percibidas por conceptos de anticipos de indemnización por
causas distintas del desahucio o necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, con las
que corresponden recibir al término de la relación laboral por algunas de estas últimas causales.
Finalmente, cabe agregar que la indemnización convencional que las partes hayan convenido, sea
que se pague anticipadamente o no, puede resultar de un monto inferior a la indemnización legal
que se establece en el inciso 2° del artículo 163 del Código del Trabajo. No obstante lo anterior, si
el contrato de trabajo terminara por aplicación de la causal del artículo 161 del referido Código,
esto es, por necesidades de la empresa o desahucio, corresponderá pagarse la indemnización legal
y si la sumatoria de los montos anticipados de la indemnización convencional, que como se dijo se
imputan a la legal, resultare inferior al monto de la indemnización legal, el empleador deberá
pagar la diferencia al momento de la terminación del contrato. (www.dt.gob.cl)
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“ARTICULO 9°. — Para el cálculo de las indemnizaciones de los trabajadores con contrato de
trabajo vigente al 1° de diciembre de 1990 y que hubieren sido contratados con anterioridad al 1°
de marzo de 1981, no se considerará el incremento o factor previsional establecido para las
remuneraciones por el decreto ley N° 3.501, de 1980.
A.F.P. 1,1757
Procedimiento:
La remuneración bruta deberá dividirse por el factor establecido en el artículo 2° del decreto ley
N° 3.501, de 1980, determinándose así la remuneración neta.
Ejemplo
Un trabajador contratado el 30.11.1980, es despedido el 30.03.2016 por necesidades de la
empresa.
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a) En un treinta por ciento, si se hubiera dado término por aplicación improcedente del
artículo 161;
b) En un cincuenta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación injustificada de las
causales del artículo 159 o no se hubiere invocado ninguna causal legal para dicho
término;
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Legislación Laboral
c) En un ochenta por ciento, si se hubiere dado término por aplicación indebida de las
causales del artículo 160.
d) En un cien por ciento, cuando el empleador hubiese invocado las causales señaladas en los
números 1, 5 y 6 del artículo 160 y el tribunal hubiere declarado despido sin motivo
plausible
El trabajador cuyo contrato termina por aplicación de una o más de las causales referidas en los
artículos 159, 160 y 161 del Código del Trabajo, y que considere que tal aplicación es injustificada,
indebida o improcedente o que no se ha invocado ninguna causal legal, podrá recurrir al
respectivo juzgado dentro del plazo de 60 días hábiles, a fin de que así lo declare y ordene
pagar las indemnizaciones por falta de aviso de desahucio y por años de servicios.
De conformidad al actual inciso 3º del mencionado artículo, el plazo de 60 días hábiles para
reclamar judicialmente se suspenderá cuando, dentro de éste, el trabajador interponga un
reclamo por cualquiera de las causales precedentemente indicadas, ante la Inspección del
Trabajo respectiva. Dicho plazo seguirá corriendo una vez concluido este trámite ante dicha
Inspección. No obstante lo anterior, en ningún caso podrá recurrirse al tribunal transcurridos
noventa días hábiles desde la separación del trabajador.
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El artículo 171 del Código del Trabajo, también faculta al trabajador para poner término al
contrato debido al incumplimiento del respectivo empleador y para reclamar, a su vez,
judicialmente el pago de la indemnización por años de servicios.
5. Finiquito
5.1. Concepto
Una vez terminado el contrato de trabajo, cualquiera que sea la persona que pone término al
contrato o la causal invocada, las partes deben firmar un documento que se conoce con el nombre
de finiquito. Este documento no ha sido definido por la ley pero sí exige que se cumplan ciertas
formalidades, establecidas en el Art. 177 del Código del Trabajo.
Se entiende que el finiquito es el acto jurídico bilateral celebrado por las partes del contrato de
trabajo con motivo de la terminación del mismo, en el que dejan constancia del cumplimiento
que cada una de ellas ha dado a las obligaciones emanadas del contrato y de las eventuales
excepciones o reservas que sean del caso acordar.
Esta definición tiene un carácter genérico, pues el finiquito puede tener diversos matices, siendo
más o menos riguroso o amplio, según las circunstancias.
Es necesario tener presente que un trabajador puede firmar un finiquito previa reserva de sus
derechos para demandar algún tópico en que hubiere desacuerdo con el empleador, siempre que
éste lo acepte.
5.2. Contenido
En la redacción del finiquito se acostumbra indicar el término de la relación laboral y detallar las
obligaciones pecuniarias que el trabajador ha recibido a entera satisfacción de parte del
empleador y que corresponden según los casos, como indemnizaciones por años de servicios y por
feriado, indemnización sustitutiva del aviso previo, gratificaciones y vacaciones proporcionales y
todas las demás obligaciones laborales y previsionales que puedan emanar de las relaciones de
trabajo.
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En el mismo documento se declara que nada se adeuda al trabajador por los conceptos indicados
ni por ningún otro, sea de orden legal o contractual derivado de la prestación de sus servicios y
que no hay cobro alguno que formular, renunciando a reclamar en el futuro cualquier eventual
derecho o entablar cualquier acción judicial o administrativa que pudiere iniciar en contra del
empleador.
El Código del Trabajo no establece cuáles deben ser los contenidos de un finiquito, pero de
acuerdo a la interpretación armónica de las distintas disposiciones legales que tratan el tema y en
base a la experiencia es posible señalar que el contenido mínimo de todo finiquito es el siguiente:
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Reserva de Derechos
En general no se puede reclamar ningún concepto una vez que se ha firmado el finiquito, salvo
cuando el trabajador hubiera dejado expresa reserva de derechos, y esto haya sido aceptado por
el empleador.
Esta reserva de derecho se establece en una cláusula que debe especificar a qué derechos se
refiere, por ejemplo: "me reservo el derecho de reclamar sobre las horas extraordinarias". Las
reclamaciones sobre materias previsionales y asignaciones familiares no necesitan estar incluidas
en la reserva de derecho, ya que el trabajador las podrá reclamar siempre. La constancia de la
reserva de derechos del trabajador se debe dejar por escrito en el mismo documento del finiquito
o en un documento anexo, siempre y cuando sea firmado por el empleador o quien lo represente,
por el trabajador y ratificado por un ministro de fe.
5.3. Formalidades
Los Arts. 9º, inciso final y 177, ambos del Código del Trabajo, se refieren a las diversas
formalidades que se aplican a los finiquitos.
Conforme a la primera disposición, el empleador debe mantener "en su caso", es decir, después
de terminada la relación laboral, un ejemplar del finiquito y el citado Art. 177 establece que debe
constar por escrito, salvo que, se trate de contratos iguales o inferiores a 30 días.
Si dicho contrato de hasta 30 días se prorroga, o el trabajador continúa sus servicios con
conocimiento del empleador, el respectivo finiquito debe constar por escrito.
Si bien, un finiquito por escrito y firmado por el trabajador y el empleador tiene valor en sí mismo,
como cualquier otro documento firmado libremente por las partes, el Código del Trabajo señala,
como ya los señalamos anteriormente, que para que un finiquito pueda ser "invocado" por el
empleador ante las autoridades competentes, debe estar firmado por el trabajador y ratificado
ante los ministros de fe correspondientes. De lo contrario, pasa a ser un documento cualquiera
que puede ser impugnado o desconocido en cualquier momento por el trabajador.
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El artículo 177 del Código del Trabajo es el que regula esta materia, estableciendo cuáles son las
formalidades que debe cumplir todo finiquito:
El Código del Trabajo les reconoce esta categoría a las siguientes autoridades:
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Para estos efectos, podrán actuar como ministros de fe, un Inspector del Trabajo, un notario
público de la localidad, el oficial del registro civil de la respectiva comuna o sección de comuna o el
secretario municipal correspondiente.
Sin perjuicio de ello, y siempre que ambas partes estén de acuerdo, se podrá pactar el
fraccionamiento en el pago de estas indemnizaciones, en este caso entonces se podrá cancelar en
cuotas.
Esto está establecido en la letra a) párrafo 3° del artículo 169 del Código del Trabajo, el que señala
lo siguiente: "Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, las partes podrán acordar el
fraccionamiento del pago de las indemnizaciones; en este caso, las cuotas deberán consignar los
intereses y reajustes del período. Dicho pacto deberá ser ratificado ante la Inspección del Trabajo.
El simple incumplimiento del pacto hará inmediatamente exigible el total de la deuda y será
sancionado con multa administrativa".
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- Acuerdo entre las partes que debe quedar expresamente establecido en el finiquito.
- Las cuotas que se pacten deben consignar los reajustes e intereses del período que
corresponda.
Por su parte la jurisprudencia judicial ha señalado que el finiquito legalmente celebrado tiene el
mismo mérito que una sentencia ejecutoriada (Corte Suprema, Rol N° 804), y produce los
siguientes efectos:
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Por último, cabe tener presente que el Código del Trabajo obliga al empleador a mantener en el
lugar de trabajo un ejemplar del finiquito en que conste el término del contrato, firmado por las
partes.
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