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Bon nombre de contrats conclus par des professionnels le sont avec des
personnes publiques : État, collectivités territoriales, établissements publics. Ces
contrats peuvent représenter l’essentiel du chiffre d’affaires du professionnel
comme par exemple dans le secteur du bâtiment. Le contrat conclu avec une
personne publique est le plus souvent un contrat administratif.
Il est important de distinguer contrat de droit privé et contrat administratif car
leur régime juridique diffère. Celui du contrat administratif est dominé par le
principe de conformité à l’intérêt général alors que celui du contrat de droit
privé l’est par les intérêts privés. D’autre part, la compétence juridictionnelle est
différente. Les contrats de droit privé sont soumis au juge judiciaire, les contrats
administratifs au juge administratif.
B. Définition du contrat administratif
Certains contrats sont toujours administratifs par détermination de la loi. Il s’agit
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des contrats relatifs à l’exécution de travaux publics, des contrats comportant
occupation du domaine public et des marchés soumis au Code des marchés
publics.
D’autres contrats sont administratifs car ils répondent à certains critères tenant
aux parties, à l’objet ou aux clauses du contrat.
Le premier critère, obligatoire, concerne les parties au contrat. L’une des parties
est obligatoirement une personne morale de droit public.
Les deux autres critères sont alternatifs, il suffit que l’un d’entre eux soit réalisé
pour que le contrat soit qualifié d’administratif :
Le critère relatif aux clauses du contrat permet de qualifier
d’administratif, un contrat contenant des clauses exorbitantes de droit
privé. Cette clause accorde un avantage important à la personne publique
justifié par la recherche de l’intérêt général. Elle ne se rencontre pas dans
un contrat de droit privé ou elle serait perçue comme abusive.
Quatre types de clauses exorbitantes sont présentes dans les contrats
administratifs. Certaines expriment les prérogatives de la puissance publique,
par exemple la clause autorisant la personne publique à modifier
Le contrat unilatéralement. D’autres placent le cocontractant sous le contrôle ou
l’autorité de la personne publique, par exemple la clause selon laquelle
l’administration peut exiger le renvoi du personnel. D’autres encore autorisent la
résiliation unilatérale ou exigent le respect d’un cahier des charges.
Le critère relatif à l’objet du contrat permet de qualifier d’administratif
le contrat qui a un lien suffisamment fort avec le service public. Le lien
avec le service public peut être établi lorsque l’administration confie
l’exécution du service public au cocontractant, lorsque l’administration
aide le cocontractant à réaliser un objet concourant à l’exécution du
service public, lorsque le cocontractant fournit des moyens à
l’administration et enfin lorsqu’il s’agit de pourvoir en besoin en
personnel.