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SEMANA N° 14
La ética de la función pública cumple un papel muy
importante en la lucha contra la corrupción estatal, ya que
no es suficiente una política económica y/o legislativa
(preventiva, represiva y de control) para combatirla, sino
que se requiere la convicción y la necesidad práctica de una
responsabilidad ética que sacuda los cimientos de la
corrupción enquistada en el poder público.
El Código de Ética del Poder Judicial –FUNCION JURISDICCIONAL
En el ámbito específico del ejercicio profesional del juez como funcionario público, existe el Código
de Ética del Poder Judicial (CEPJ), aprobado en acuerdo de sesión de la Sala Plena de la Corte
Suprema de Justicia el 12 de marzo de 2004.
Este código (como la mayoría de los códigos de ética judicial del mundo) reconoce en su artículo 2°
cinco principios rectores de la actividad judicial:
• Justicia
• Independencia
• Imparcialidad
• Honestidad
• Integridad.
Estos principios son la base de interpretación de las demás pautas de comportamiento vinculados
con la ética judicial.
En conclusión, podemos afirmar que el Código
de Ética del Poder Judicial tiene naturaleza
mixta; es decir, tiene tanto elementos de
normas meramente éticas como elementos
de normas ético-jurídicas.
El Libro II del Código Penal, en su Título XVIII ha establecido en el Capítulo
III, Delitos contra la administración de justicia y cuya Sección I se refiere a
los Delitos contra la función jurisdiccional.
Somos partidarios de la tesis de la pluriofensividad, con los matices que se han señalado, en
el sentido, de que si bien la sustantividad penal del injusto de denuncia calumniosa, importa
una perturbación al normal funcionamiento de la administración de justicia, de forma
particular a la vía penal, cuando se activa innecesariamente la maquinaria persecutoria del
Estado así como la sancionadora, ello no es óbice a reconocer, que ni bien se formula la
denuncia y es acogida por los entes investigativos, se colocan en un estado de riesgo y
amenaza bienes jurídicos individuales del sujeto denunciado, como el honor, la intimidad, la
libertad y otros.
Comentario:
En el dominio del hecho, el agente orienta su acción dolosa, más allá del simple aprovechamiento
de la administración de justicia, en comprometer el honor, la honra, los bienes o la libertad personal
de su víctima; resultando, por tanto, que en determinadas ocasiones el sujeto activo, al provocar con
una falsa imputación un proceso de investigación en el ámbito policial, en el Ministerio Público o
ante el órgano jurisdiccional, solo utiliza a la administración de justicia como un medio para lograr
el propósito final del agente que es el de afectar la honra, libertad o bienes del sujeto pasivo.
Es un delito pluriofensivo, afecta varios bienes jurídicos protegidos, siendo lo preponderante el bien
jurídico tutelado por la norma, la administración de justicia.
El injusto es un delito de mera actividad y la acción dolosa del agente consiste en denunciar un
hecho punible, a sabiendas que no se ha cometido; de manera que, para la configuración del tipo no
se requiere necesariamente el resultado del inicio del proceso de investigación que acabe en una
absolución.
Jurisprudencia
“Para la existencia del delito de denuncia calumniosa, se requiere que la persona
efectúe la denuncia sabiendo que el delito no existe, por lo que al existir éste,
pero no haberse demostrado la responsabilidad del denunciado, no se configura el
mismo; el efectuar una denuncia por la comisión de un delito constituye el
ejercicio legítimo de un derecho, no constituyendo delito” Sala Superior de
Ancash, Exp. N°62-96, 07 de junio de 1997.
“Al no haberse determinado la existencia o no del delito en los proceso penales,
por haberse declarado fundadas las excepciones la prescripción, no se configuran
los elementos normativos del tipo penal consagrado en el artículo 402° del
Código Penal”. Ejecutoria Suprema del 18 de marzo de 1998, Exp. N°(…)
Jurisprudencia
“Se configura el delito, al haber la procesada efectuado denuncia por usurpación no obstante
conocer la situación del predio, el mismo que se hallaba ocupado cuando lo adquirió, lo cual era
de conocimiento de la procesada” Sala Penal Superior de Lima Exp. N° , 08 de abril de 1998.
“La interposición de una queja contra miembros de la Policía, por supuestos cobros indebidos,
que dieron origen a una investigación policial donde no se probaron estos hechos, pero sí se
detectaron irregularidades, produciendo que la superioridad policial sancione
administrativamente a uno de los quejados, no configura denuncia calumniosa; tampoco se
configura en tanto la queja ha quedado sólo a nivel policial y no se ha realizado ninguna
investigación a nivel jurisdiccional; por lo mismo, la presentación de una queja no puede ser
considerada dolosa, en tanto todo ciudadano tiene derecho a recurrir ante la autoridad policial o
judicial para que se investigue hechos irregulares, siendo ello el ejercicio legítimo de un
derecho”
“El acusado denunció ante el Ministerio Público a la ahora agraviada por la comisión del delito
de hurto, debido a que había ordenado a unos niños a que ingresaran a su inmueble para
destruir plantaciones y recoger fruta; en la investigación preliminar se estableció que los niños
ingresaron a recoger flores y al observar las frutas las recogieron para su alimentación; que
luego de las investigaciones el Fiscal Provincial desestimó la denuncia declarando el archivo
definitivo y el Fiscal Provincial declaró infundada la queja de derecho interpuesta, ordenando
de oficio denuncia por delito de denuncia calumniosa; que el accionar del acusado es haber
ejercido su derecho constitucional de acción al realizar la denuncia respectiva ante el
Ministerio Público, por considerar los hechos un ilícito penal en su agravio, no constituyendo
delito contra la función jurisdiccional –denuncia calumniosa-, al haber existido motivos
fundados para impulsar al órgano jurisdiccional”.
El bien jurídico es la administración de justicia, en cuanto la acción material del sujeto activo se
orienta a dificultar o entorpecer su curso al ocultar al menor investigado por una infracción que el
agente sabe que cometió.
Ocultar es equivalente a esconder, tapar o disfrazar algo con la finalidad de que no pueda ser visto o
descubierto.
Sólo se exige que el menor ocultado sea objeto de investigación de la justicia (penal, civil o
administrativa) o de la que realiza la autoridad competente.
El ser objeto de una investigación no implica que el menor investigado tenga, necesariamente, algún
tipo de participación en la comisión de una infracción penal o administrativa, sino que puede ser,
por ejemplo, testigo de algún delito o infracción. Se presenta la posibilidad de que la verdadera
finalidad que guía a quien oculta al menor sea, en este caso, procurar que el menor no rinda su
testimonio –el mismo que puede ser adverso al ocultador.
Encubrimiento Personal (Art. 404°)
El que sustrae a una persona de la persecución penal o a la ejecución de una pena o de otra
medida ordenada por la justicia, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis años.Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los
artículos 152° al 153° A, 200°, 273° al 279°-D, 296° al 298°, 315°, 317°, 318°- A, 325° al
333°; 346° al 350°, en la Ley N° (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto
Ley Nº (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigación, la instrucción y el juicio), la pena privativa de libertad será no menor de siete
ni mayor de diez años y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa.
Ejecutoria Suprema del , Exp. N°90-86.“Si bien es correcto archivar el proceso respecto del
delito de tráfico ilícito de drogas seguido contra los imputados, pues éstos sólo liberaron
ilegalmente a los autores materiales de aquel delito; tal liberación se produjo después de
haber incautado e incinerado ilegalmente la droga, por lo que el accionar de los imputados se
adecua al tipo de encubrimiento personal agravado descrito en el segundo párrafo del
artículo 404° del Código Penal”. Ejecutoria Suprema del , Exp. N° , San Martín.
Jurisprudencia:
“Que a pesar de que en la fecha de los hechos el procesado no se encontraba con un auto de
apertura de instrucción en su contra ni se había dictado algún mandato judicial causalmente
vinculado a una investigación en curso, debe precisarse que el elemento objetivo del tipo penal
“persecución penal” está construido finalistamente para evitar todo tipo de actividad o ayuda
prestada a los autores o partícipes de un delito para que eludan la acción de la justicia, sin que
sea necesario un proceso penal o siquiera el inicio formal de diligencias de averiguación por la
autoridad encargada de la persecución penal, en este caso el Fiscal o la Policía; que ello es así
por la naturaleza del bien jurídico: ….
(…) “la administración de justicia” en su función de averiguación y persecución de los delitos; siendo
particularmente esclarecedor al respecto el artículo 405 del Código Penal, que prevé el delito de
encubrimiento o favorecimiento real, para cuya materialización solo se requiere la desaparición de las
huellas o pruebas que se hagan de la comisión del ilícito, sin que se requiera la existencia de un
proceso penal, mandato judicial, intervención fiscal o policial, que imposibilite la remoción del
estatus producido por la infracción.
En suma, la figura penal de Favorecimiento personal busca la protección de toda actividad vinculada a
la persecución penal, la que por mandato constitucional está constituida por los actos de averiguación
de la Policía y la fiscalía, derivados del conocimiento o posibilidad de conocimiento de la comisión
de un delito, y no solo por la actividad estrictamente jurisdiccional iniciada con el auto de apretura de
instrucción o las medidas limitativas de derechos dictadas previas al procesamiento formal de una
persona, en consecuencia, comprende todos los actos dirigidos a ese fin y que potencialmente puestos
en conocimiento de la autoridad policial o fiscal obligan a su persecución”.
Ejecutoria Suprema de , Exp. N° (…)
Encubrimiento Real (Art. 405°)
Están exentos de pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artículos 404º y 405º si sus
relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta.
Jurisprudencia:
“Si bien es cierto que la participación de la acusada se encuentra debidamente acreditada, también lo es que
ésta resulta ser hermana del acusado, razón por la cual debe ser declarada exenta de pena, en atención a lo
dispuesto por el Art. 406° del Código Penal, pues nos encontramos frente a un supuesto de no exigibilidad
de otra conducta”.
Ejecutoria Suprema, R. N. N° del , Lima. “La convivencia bajo un mismo techo por razones familiares
cercanas no implica, por sí sola, coautoría en el tráfico ilícito de drogas. La suposición de una posición de
garante entre aquellos [que lo habitan] no contaría con respaldo legal, pues en estos delitos de
incumplimiento de deber se superpondría con una obligación de denunciar que el ordenamiento jurídico no
quiere imponer, prueba de ello se daría con lo establecido n el Art. 406° del Código Penal, que excluye la
aplicación del encubrimiento cuando las relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para
excusar su conducta; por lo que la absolución resulta por el colegiado se encuentra con arreglo a la ley”. ala
Penal TID, Exp. N° del , Callao.
Omisión de Denuncia (Art. 407°)
En algunos casos el ciudadano está facultado —es decir, no obligados— para denunciar ante la autoridad
pertinente, sin embargo, otras sí están obligados a denunciar:
a) Los que así lo manda la ley son, los profesionales de la salud, por los delitos que conozcan en el
desempeño de su actividad, así como los educadores por los delitos que hubieren tenido lugar en el
centro educativo.
Así tenemos los casos que en centros de salud ingresan personas con lesiones, probable violación sexual,
aborto, etc., entonces los galenos, enfermeras o personal de salud cualquiera tiene que poner inmediatamente
en conocimiento de la policía o del fiscal, para que se proceda a investigar, como los casos también donde se
produce la muerte de una persona siendo indiferente si el deceso se produjo antes o después de llegar al
nosocomio. Del mismo modo cuando un escolar llegue al colegio con signos de haber sido maltratado o
tenga algún problema que amenaza o perjudica su indemnidad sexual, entre otros.
Sucede muchas veces que las niñas o los niños no cuentan a sus padres lo que les ha sucedido, pero sí
cuentan a sus profesores o amigas (o).
b) Los funcionarios que en el ejercicio de sus atribuciones, o por razón del cargo, tomen
conocimiento de la realización de algún hecho punible.
Por ejemplo, en los gobiernos centrales, regionales o municipales, quien dirige dicho
organismo conoce que se estaría cometiendo un delito de peculado, tendrá que poner en
conocimiento de su área de control y éste lo hará a su vez al Fiscal.
Jurisprudencia
“La omisión sólo se tipifica como delito contra la administración de justicia cuando el agente
estuviera obligado a comunicarse a la autoridad las noticias que tuviera acerca de la comisión
de algún ilícito penal debido a su profesión o empleo”.
Ejecutoria Suprema del , Exp. N° , Lima. “Del análisis de lo actuado durante el proceso se
acredita la comisión del delito contra la función jurisdiccional que se le atribuye al
encausado, dado que en su condición de Director del hogar albergue, al tener conocimiento
de los hechos de violación sexual contra la menor, que venían sucediendo al interior de la
misma, no actuó conforme a sus atribuciones y responsabilidades”.
Por esta razón, este artículo tipifica, además de la fuga indolente, la omisión
del deber de colaborar con la justicia para la identificación o captura de los
posibles responsables de un accidente, cuyo accionar configura,
generalmente, un delito culposo con resultado grave.
Jurisprudencia.
“La conducta ilícita de este delito consiste en alejarse del lugar donde se provoca un
accidente con la finalidad de sustraerse a la justicia, después de haber ocasionado lesiones o
muerte; en el presente caso la conducta de los procesados no reviste los elementos típicos
que señala el artículo 408° del Código Penal, por cuanto en ningún momento se dieron a la
fuga luego de producido el accidente, hecho que se encuentra corroborado con la
declaración preventiva de la agraviada, quien sostiene que el día de los hechos luego de
haber colisionado los vehículos de los procesados fue atendida por el cobrador del carro en
el cual viajaba, y en vista que no llegaban a un acuerdo los inculpados con respecto a la
responsabilidad por los daños ocasionados se retiró a su domicilio; hechos que no prueban
la responsabilidad de los procesados respecto al delito contra la función jurisdiccional, al no
haberse identificado en su conducta los elementos constitutivos del tipo penal”.
Ejecutoria Superior de la Sal Superior Penal de Lima de21 de septiembre de 1998, Exp. N° ,
Lima.
Falso testimonio a la justicia (Art. 409°)
Cuando el Agente es funcionario o servidor público y por el ejercicio de su cargo tiene acceso
a la información, la pena será no menor de cinco ni mayor de siete años, e inhabilitación
conforme al artículo 36°, incisos 1, 2 y 4.
Comentario:
Vemos que el bien jurídico sería la correcta administración de justicia, de forma
específica el recaudo material probatorio, su actuación y subsiguiente valoración
judicial, necesaria para esclarecer la materia de controversia.
Avoque, significa asumir, tramitar, investigar, resolver aquello que un juez ya viene
tramitando por mandato expreso de la ley.
Jurisprudencia
“El acusado estando legalmente detenido se fugó mediante amenaza cuando era trasladado
del Establecimiento Penitenciario, luego de haber realizado una diligencia judicial en un
juzgado penal, para lo cual cuatro sujetos que se encontraban a bordo de un vehículo de
transporte público, simulando ser pasajeros amenazaron al conductor del mismo y al oficial
de policía; que dicha conducta se subsume en el artículo 413° del Código Penal y no en el
artículo 415° del mismo cuerpo de leyes que regula la conducta, con la diferencia que en este
el medio empleado es el amotinamiento”.
Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario
o servidor público, la pena será privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de ocho años.
“Al haberse retirado el acusado del local de la gobernación por un lapso breve de tiempo para
ingerir alimentos, para luego al volver percatarse que los detenidos habían forzado la puerta del
calabozo logrando darse a la fuga; tales hechos se adecuan dentro de los alcances del artículo 414
del Código Penal que tipifica el favorecimiento culposo de fuga y no así en el tipo penal de
encubrimiento personal del artículo 404”.Ejecutoria Suprema del , Exp. N° , Cusco.“
Del acta de inspección ocular se desprende que el calabozo donde fue recluido el aludido
detenido no ofrecía seguridad, habiéndose encontrado leñas de diverso tamaño, piedras, paquetes
de muelles y un fierro angular, objetos que ayudaron al detenido a fugar del lugar de reclusión;
por lo que, de lo actuado, se colige que los procesados incumplieron con sus obligaciones que
como autoridades les correspondía, incurriendo en responsabilidad culposa”.
El que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se hace justicia
arbitrariamente por si mismo, será reprimido con prestación de servicio comunitario de veinte
a cuarenta jornadas.
Jurisprudencia:
“El desalojar violentamente a la persona que vive en un inmueble debido a la falta de pago
del contrato de compraventa del mismo constituye un concurso ideal entre el delito de
usurpación y el delito de justicia por propia mano”.
El responsable civil por un hecho delictivo que, con posterioridad a la realización del mismo y con
la finalidad de eludir total o parcialmente el cumplimiento de la reparación civil correspondiente,
realiza actos de disposición o contrae obligaciones que disminuyan su patrimonio, haciéndose total o
parcialmente insolvente, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni
mayor de cuatro. La misma pena se aplicará a quien como representante de una persona jurídica,
con posterioridad a la realización de un hecho delictivo, dispone de los bienes de su representada,
con la finalidad de eludir total o parcialmente la imposición de una consecuencia accesoria en el
proceso penal respectivo.
Si el hecho se comete respecto a proceso por delito previsto en los artículos 152° al 153° A, 200°,
296° al 298°, en la Ley N° 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o en el Decreto Ley Nº
(Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigación, la
instrucción y el juicio), será sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
seis años.
Comentario:
En este devenir de política criminal, se pretende a toda costa, cerrar espacios de impunidad,
sancionando con pena todo tipo de conducta, sin interesar que aquélla cumpla con el estándar
exigible por los dictados de un Derecho penal democrático y, esta propuesta se cristaliza con la
acriminación de la figura de la “insolvencia provocada”.
Nadie duda, que la tutela judicial efectiva, importa que las víctimas de la conducta criminal,
sean debidamente indemnizadas, según la magnitud del daño y para ello, se adoptan las medidas
cautelares pertinentes; pero, cuestión muy distinta, es querer evitar la frustración del pago de la
reparación civil, a través de la sanción de una figura delictiva.