Nº

348
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TALLERES, CLÍNICAS Y
CÍRCULOS DE ESTUDIO
E INVESTIGACIÓN
PARA EL ESTUDIANTE

CMYK
DE DERECHO

CMYK
4 Y 5 / J. MARÍA ELENA GUERRA CERRÓN

2/ Derecho a la identidad: derechos fundamentales y respeto a la dignidad BEATRIZ A. FRANCISKOVIC INGUNZA

3/ La justicia constitucional EDWIN FIGUEROA GUTARRA
6 y 7 / Medicina forense en el Perú: mucho más que autopsias ULISES MEJÍA RODRÍGUEZ
8/ Biblioiuris: Historia del Derecho Civil peruano, siglos XIX y XX de Carlos Ramos Núñez
 2 Suplemento de
análisis legal
Derecho a la identidad:
derechos fundamentales
y respeto a la dignidad
Beatriz Angélica
FRANCISKOVIC INGUNZA
Abogada. Árbitra adscrita a
varias instituciones arbitrales.
Docente de las universidades
SMP, IGV y Científica del Sur.
$.:,
T
oda persona natural o individual,
es decir, todo ser humano, una vez
nacido, tiene derechos fundamen-
tales que se le atribuyen de manera absolu-
ta, personal y única, por el solo hecho de ser
persona, los mismos que son inajenables,
irrenunciables e imprescriptibles.
CÓDIGO CIVIL
Nuestro ordenamiento civil regula solo
algunos derechos de las personas en el artí-
culo 5° de dicho corpus iuris, empero, esto
no implica el reconocimiento limitado de
estos derechos, sino, por el contario se re-
conoce, regula y admite un sistema abierto
$.:,
–numerus apertus– o ilimitados de derechos
personales.
En otras palabras, toda persona natural
o individual tiene una gama de derechos
fundamentales y personales reconocidos de
manera dispersa por nuestra Constitución
Política como por el Código Civil, así también
por los Tratados Internacionales, teniendo
en cuenta la dignidad de la persona como
otros de naturaleza análoga que tienden a
proteger y/o tutelar a todo ser humano.
UN SER EN LIBERTAD
Citando al maestro, Carlos Fernández
Sessarego,(1) no podemos dejar de señalar
que “el ser humano, es un ser en libertad y,
precisamente por serlo, es idéntico a sí mis-
mo. Todos los seres humanos son iguales,
Directora (e): Delfina Becerra González | Subdirector: Jorge Sandoval Córdova | Editor: Francisco José del Solar |
jurídica Coeditora: María Ávalos Cisneros | Editor de diseño: Julio Rivadeneyra Usurin | Diseño: César Fernández Fernández
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
MARTES 29 DE MARZO DE 2011
pero, como está científica-
mente comprobado, no hay
dos seres humanos idénticos.
A lo más, pueden ser muy pa-
recidos, como es el caso de los
gemelos. No hay dos proyec-
tos de vida idénticos.” Nues-
tra Constitución Política,(2) a
diferencia de las anteriores,
reconoce, por primera vez, el
derecho que tiene toda perso-
na a la identidad.
El derecho a la identidad
se basa en el derecho a la li-
bertad que nos permite desa-
rrollarnos como únicas personas; como uno
quiere o haya elegido ser y proyectarse en
la vida realizando actos jurídicos permitidos
por el ordenamiento legal. Esta libertad nos
posibilita a cada quien tener un proyecto de
vida, de ser y tener una singular “manera
de ser”, como lo afirma Fernández Sessa-
rego(3). En otras palabras, esto nos permite
ser únicos y tener una historia personal y, por
ende, que se nos reconozca, acepte y admita
tal como somos, como es cada uno de no-
sotros, sin que se nos confunda con el otro
o con otros.
IDENTIDAD
Según la Real Academia de la Lengua
Española se entiende por identidad a la
“Cualidad de idéntico” a aquel “Conjunto
de rasgos propios de un individuo o de una
colectividad que los caracteriza frente a los
demás”, viene a ser la “Conciencia que una
persona tiene de ser ella misma y distinta a
las demás”.
El derecho a la identidad responde a las
preguntas: ¿quién soy?, ¿qué debo ser? Sin
duda, significa el poder elegirse y autode-
terminarse en ser uno, distinto y diferente a
los demás. Por ello, se requiere que se nos
reconozca por lo que uno es sin confundír-
senos con nadie; por ese nombre que me
individualiza y distingue de los demás, que
no se distorsione mi procedencia o historia
de vida, todo ese conjunto de vivencias per-
sonales únicas, irrepetibles e inconfundibles
con los otros o con los demás, y que genera
mi esencia así como todo aquello que me
hace ser lo que soy hoy y ahora, constitu-
yendo mi ser único, inconfundible e ubicable
solo por lo que soy, por lo que he logrado y
alcanzado en mi vida.
Para Juan Espinoza Espinoza(4), el dere-
cho a la identidad “Es una situación jurídica
en la que se tutela la identificación de los
sujetos de derecho (identidad estática) en la
que se encuentran datos como el nombre, el
domicilio, las generales de ley, entre otros,
así como su proyección social (identidad di-
námica), vale decir, el conglomerado ideoló-
gico de una persona, sus experiencias, sus
vivencias, tanto su ser como su quehacer”.
DOXA Y PRAXIS
No podemos
dejar de señalar que
la dignidad se en-
cuentra reconocida
por nuestro orde-
namiento constitu-
cional al prescribir,
expresamente, que
la defensa de la per-
sona y el respeto de
su dignidad son el fin
supremo de la socie-
dad y del Estado. Es
así que el derecho a
la identidad significa
el reconocimiento por nuestra dignidad.
Según la Real Academia de la Lengua
Española,(5) dignidad viene de “Cualidad de
digno. Excelencia, realce.” Significa la “Gra-
vedad y decoro de las personas en la manera
de comportarse”. El hecho que se nos reco-
nozca como uno es, implica el derecho que
se nos respete nuestra dignidad, pues, de lo
contrario al no protegerse nuestra identidad
se nos estaría mellando nuestra calidad de
ser humano, de seres dignos; entendiendo a
esta como aquella cualidad de tener un valor
especial, único y superior ◆
[1] FERNÁNDEZ SESSAREGO,
Carlos. “Sexualidad y bioética. La
problemática del transexualismo”,
en Revista Observatorio del Derecho
Civil. Volumen IV. La Persona. Editora
Jurídica Motivensa. 2010. p. 183 [2]
Artículo 2 inciso 2 de la Constitución
Política del Perú. [3] Ídem. [4]
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho
de las Personas. Editorial Rodhas.
2006. Lima. p 279. [5] http://buscon.
rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_
BUS=3&LEMA=dignidad
Jurídica es una publicación de
2008 © Todos los derechos reservados
DOCTRINA
La justicia constitucional
Edwin
FIGUEROA GUTARRA
Doctor en derecho. Juez
superior Sala Constitucional de
Lambayeque. Profesor USMP
filial Chiclayo y de la AMAG.
H
ace unos decenios era poco usual
destacar el arraigo de la justicia
constitucional. La sola prevalencia
de la norma legal aún gozaba de fortaleza y
el mundo del Derecho giraba en torno a las
reglas y los códigos. Los principios solo eran
referentes para llenar los vacíos del Dere-
cho. Aún así, no dejaba de ser importante
la justicia constitucional, mas su relevancia
se circunscribía a una lejana idea de Carta
Fundamental, en la perspectiva kelseniana
de la Constitución como una norma más del
ordenamiento jurídico, por cierto en lo alto de
la pirámide, mas una norma adicional como
instrumento de solución de los dilemas so-
metidos a la justicia constitucional.
DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS
Es con esta declaración de 1948 que
surge una percepción distinta de los dere-
MARTES 29 DE MARZO DE 2011
chos fundamentales de la persona, acen-
tuándose dicho énfasis con la Carta Funda-
mental de Bonn (1949). La apuesta de esta
por un contenido esencial de los derechos
fundamentales, reposicionó en mucho la
forma de pensar respecto a la justicia cons-
titucional, en cuanto se trataba de asumir
una nueva dimensión de los derechos en
examen de cualquier controversia jurídica
con relevancia constitucional.
La Constitución francesa de 1958 así
como la Constitución española de 1978, se
sumaron a esta percepción de reenfoque
de los derechos fundamentales en el ámbi-
to de la justicia constitucional, y el Perú se
sumó con la Norma Fundamental de 1979,
a esta nueva visión de los derechos funda-
mentales, asumiendo un enfoque garantis-
ta de suyo amplio. Y, sin embargo, ¿fue una
Carta que pecó de excesivo proteccionismo
social, acusación que se le formula desde
las orillas opuestas a la justicia constitu-
cional? En nuestra opinión, no; en tanto, el
péndulo de la historia identifica los tiempos
de los derechos en los Estados, unas veces
más garantistas; otras tantas, menos.
LA CONSTITUCIÓN DE 1993
En esa lógica, la Constitución de 1993
Suplemento de
análisis legal
destaca un nuevo planteamiento de los
derechos fundamentales, con un menor
contenido material, mas siguiendo una
filosofía cuando menos suficientemente
garantista al consignar estos derechos
bajo la perspectiva de enunciados valo-
rativo-axiológicos como la dignidad de la
persona. Tales caracteres permiten la con-
figuración de un Estado Constitucional,
el cual está conformado, según Peter Hä-
berle,(1) por “la dignidad humana como
premisa, realizada partir de la cultura de
un pueblo y de los derechos universales
de la humanidad, vividos desde la indivi-
dualidad de ese pueblo, que encuentra su
identidad y en tradiciones y experiencias
históricas, y su esperanza en los deseos y
la voluntad creadora hacia el futuro”.
La justicia constitucional exige tam-
bién un examen de compatibilidad: la so-
lución de las colisiones de principios y de-
rechos fundamentales, no debe significar
una potestad de control incontrolable. En
efecto, ese requerimiento de prudencia, al
resolver controversias constitucionales, se
resume en el principio self restraint, o de
autocontrol, mediante el cual los jueces
constitucionales deben medir el efecto de
sus decisiones, procurando no incurrir en
3
un exagerado activismo judicial.
En efecto, todo exceso es, en estricto,
negativo. Y si la justicia constitucional es
la medida de acción de los jueces consti-
tucionales, en consecuencia, corresponde
a estos no incurrir en incongruencias a
efectos de no deslegitimar la esencia que
reclama la justicia constitucional, como
expresión axiológica de esa fraternidad
de intérpretes häberleana en la cual los
jueces conforman un estamento preferen-
te de ese Estado Jurisdiccional al cual se
refería Karl Schmidt.
CONDICIÓN DE LEGITIMACIÓN
$.:,
Es precisamente esa exigencia de auto-
control lo que conduce a una condición de
legitimación de los órganos jurisdiccionales
constitucionales. Si ellos procuran ceñir sus
decisiones a la efectiva vigencia de los de-
rechos fundamentales, como refiere Marina
Gascón, las decisiones judiciales no serán
sino una forma de legitimación de los jueces.
Si un Tribunal se excede en sus decisio-
nes y no traza adecuadamente las fronteras
entre el Derecho y la política, como anota
Otto Bachof, estará inobservando los princi-
pios del self restraint, y de allí la importancia
de una formación garantista para la tutela
de los derechos fundamentales, y, a la vez,
$.:,
racional y razonable, para no incurrir en los
excesos que hacen endebles las bases con-
ceptuales y programáticas del papel de los
jueces constitucionales.
En consecuencia, el self restraint es el
mecanismo por excelencia prevalente de
las decisiones constitucionales. Y el auto-
control es racionalidad, en la medida de
respetar la norma jurídica cuando esta brin-
da soluciones de subsunción a los conflictos
normativos, y, además, razonabilidad, en
tanto supone la valoración axiológica de los
derechos fundamentales. De una adecuada
y equilibrada ponderación entre ambos va-
lores, se desprende la fortaleza de la justicia
constitucional ◆
[1] HÄBERLE, Peter. El Estado
Constitucional. Universidad Nacional
Autónoma de México y Pontificia
Universidad Católica del Perú Fondo
Editorial. Perú. 2003. p. 1.
 4-5
Talleres, clínicas y círculos
de estudio e investigación
Complemento positivo en la formación del
estudiante de derecho en la UNMSM
J. María Elena
CMYK
GUERRA CERRÓN
Docente ordinario de la
Facultad de Derecho de la
UNMSM. Profesora de la
Universidad de Lima y Fiscal Superior.
E
n el artículo “Conciencia lingüística
y jurídica contra el término <opera-
dor del derecho>” (1), el maestro
Francisco José del Solar Rojas hace un lla-
mado a la reflexión e invoca que el derecho
sea estudiado, pensado e interpretado para
ser aplicado inteligente (racional) y adecua-
damente. Se rechaza el término “operador”
del derecho, entendemos, por cuanto un
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operador es una persona que realiza algo de
manera mecánica, como, por ejemplo, aquel
que maneja día a día una central telefónica
o también puede ser aquel que compra un
objeto y para armarlo sigue los pasos que
se señalan taxativamente en el manual. Ese
manejo mecánico no puede hacerse con el
derecho.
Si bien esta es una invocación dirigida a
los profesionales abogados, juristas, docentes
y magistrados: jueces y fiscales; la misma al-
canza justificadamente a los estudiantes de
derecho, aquellos futuros abogados, quienes
en su etapa formativa deben interiorizar la
importancia del derecho y principalmente su
cientificidad.
ETAPA FORMATIVA
Ésta se da en la universidad, por lo tanto,
es el espacio ideal para aprender el derecho
como ciencia jurídica, para investigar científi-
camente, para desarrollar inquietudes heurís-
ticas, en general, para entender el derecho en
toda su dimensión jurídica y no exclusivamen-
te legal o legalista.
Si bien la tarea y responsabilidad princi-
pal es de los profesores de derecho, en algu-
Suplemento de
análisis legal MARTES 29 DE MARZO DE 2011
nos casos, hay una inclinación autodidacta de
los propios estudiantes, quienes se reúnen y
organizan para estudiar el derecho. Esas or-
ganizaciones son los denominados talleres,
círculos, clínicas, asociaciones u otros, con
reconocimiento oficial o sin él, en los que en-
contramos a alumnos con intereses temáticos
afines, estudiando, reflexionando y analizan-
do el derecho, siendo el producto final un
conocimiento interdisciplinario y científico,
con lo que, en nuestro parecer, se contribuye
a erradicar la “cultura del operador del dere-
cho”.
En este contexto, cabe señalar que en la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacio-
nal Mayor de San Marcos (UNMSM) existen
varias organizaciones, con reconocimiento
oficial o sin él, formadas por los estudiantes
de diferentes años (o Bases) que se reúnen los
sábados en la tarde “a fin de no interferir con
el horario de sus clases”, para complementar
sus estudios, ampliar sus conocimientos y pro-
mover la investigación científica en diferentes
ramas del derecho. Cada grupo elige un profe-
sor asesor, un alumno coordinador y estable-
ce el método para alcanzar los fines del grupo
(ya sea mediante lecturas especializadas y
complementarias que luego son sometidas a
discusión u organizando conferencias, semi-
narios o charlas, entre otros).
Hoy, a través de medios como el correo
electrónico, los blogs y el Facebook, las ac-
tividades de los grupos traspasan los muros
universitarios y están a disposición de toda la
comunidad estudiantil y jurídica. Es esta una
oportunidad para destacar y reconocer la ta-
rea de los siguientes grupos de estudio (2):
1. Taller Carlos Fernández Ses-
sarego. Dedicado, desde noviembre 2003,
exclusivamente a la investigación del Derecho
Civil. Los miembros tienen reuniones periódi-
cas para compartir conocimientos y también
organizan diversas conferencias y charlas rela- cienciaspenales.blogspot.com o a facebook.
cionadas con su materia: Derecho Civil. Mayor com/ Taller Ciencias Penales.
información en facebook.com/ Taller Carlos
Fernández Sessarego. 6. Taller de Dogmática Penal. Pro-
mueve, incentiva y profundiza el estudio, la in-
2. Taller José León Barandiarán. vestigación y la difusión de los diversos temas
Grupo de Estudios dedicado al estudio e in- del Derecho Penal. Pone en cuestión y plantea
vestigación del Derecho Civil, promoviendo soluciones respecto a las diferentes institucio-
interesantes discusiones, conferencias y diver- nes de la ciencia penal, haciendo uso de un
sas actividades con el fin de mejorar la calidad análisis crítico y reflexivo, y busca interrelacio-
académica de sus miembros y, en general, de
todos los interesados. Puede ubicarse en face-
book.com/ Taller José León Barandiarán
3. Taller de Derecho Patrimonial
TADEPP. Fundado en 2006 por iniciativa
de un grupo de alumnos de pregrado con el
fin de desarrollar diversas actividades de in-
vestigación, exposición y conversatorios en el
ámbito del Derecho Civil, especialmente en el
ámbito del Derecho Patrimonial Privado. Pue-
de conocer más de ellos visitando el Facebook
del taller: facebook.com/tadepp
4. Grupo de Estudios de la Propie-
dad Intelectual y de la Competencia
(GEPIC). El GEPIC tiene por objeto promover
el estudio del Derecho a la propiedad intelec-
tual y la competencia. Revisan temas como:
Derecho de Autor, Propiedad Industrial: Mar-
cas, Patentes, Nombre Comercial, entre otros.
Acerca de sus actividades pueden informarse
en facebook.com/ Grupo de Estudios de la
Propiedad Intelectual y de la Competencia o
solicitándola al correo electrónico grupoge-
pic@hotmail.com.
5. Taller Ciencias Penales. Grupo de
Estudios dedicado al Derecho Penal y Derecho
Procesal Penal. Inició su labor académica en
2006, estando reconocido por la Facultad de
la UNMSM y por el rectorado. Para ubicarlos
puede acceder al blog del grupo http://taller-

nar la dogmática penal con la legislación y la
jurisprudencia nacional e internacional. Más
sobre él en facebook.com/ Taller de Dogmá-
tica Penal.
7. Taller Derecho Penal Económi-
co y de la Empresa. Espacio en el que los
alumnos discuten temas relacionados con
el Derecho Penal Económico y de la Empre-
sa. Se inició en 2010 y se realizan reuniones
quincenales para la discusión de un temario
y materiales de lectura especializados. Puede
contactarse a través de facebook.com/ Taller
Derecho Penal Económico.
8. Círculo Financiero Corporativo.
Grupo de Estudios en Derecho Empresarial
que se fundó en 2008. Está conformado por
un Taller de Investigación (compuesto por los
miembros del CFC), un Comité Consultivo
(profesionales especialistas en el mercado) y
el Comité de Egresados. Puede contactarse
con ellos en: facebook.com/Círculo Financiero
Corporativo
9. Taller de Derecho Empresarial
Ulises Montoya Manfredi (TDE). Lleva
el nombre de nuestro ilustre maestro sanmar-
quino y especialista en Derecho Comercial.
Con reconocimiento oficial en 2010, estudia
e investiga temas e instituciones del Derecho
Comercial y las bases y principios del Derecho
Empresarial. El contacto es a través de taller.
umontoyam@gmail.com o visitando http://
tdeumm.blogspot.com y facebook.com/ Taller
Ulises Montoya Manfredi
10. Grupo de Estudios Fiscales.
Dedicado al estudio y la investigación del De-
recho Tributario y temas relacionados. Mayor
información de ellos en: facebook.com/ Grupo
de Estudios Fiscales
11. Taller de Investigación de De-
recho Administrativo (TIDA). Taller
enfocado al estudio, la investigación y la
promoción de diversos temas del Derecho
Administrativo. El contacto es a través de:
http://www.tida.com.pe, http://tida-unmsm.
blogspot.com/, tida.unmsm@gmail.com y fa-
cebook.com/tida.unmsm
12. Taller de investigación de De-
recho del Trabajo y Seguridad Social
José Matías Manzanilla. Espacio de in-
vestigación de Derecho del Trabajo y Seguri-
dad Social. Cuenta con asesores especialistas;
además de ello organiza regularmente even-
tos para difundir a esta área del Derecho. Es
posible contactarse con ellos en el facebook.
com/tallerjosematiasmanzanilla
13. Taller Jean-Claude Javillier. Está
conformado por estudiantes (y egresados de
la Facultad de Derecho de la UNMSM), com-
prometidos con la difusión y estudio de las ins-
tituciones laborales y de la seguridad social. Si
desea contactarse con ellos puede hacerlo por
medio de : http://www.tallerjavillier.blogspot.
com y facebook.com/tallerjavillier
14. Taller de Derecho Internacio-
nal de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos de Lima Perú-Tadi.
Fundado oficialmente en 1997, su objeto es
profundizar conocimientos, investigar, debatir
y difundir el Derecho Internacional y las rela-
ciones internacionales en todo ámbito. Pue-
den visitar: http://www.unmsm.edu.pe/dere-
cho/Tadi, http://tadi-unmsm.blogspot.com/ y
facebook.com/tadiunmsm
15. Taller de Derecho Ambiental
José Bonifaz Moreno (TDA). Posee di-
versos objetivos, entre ellos, lograr una visión
amplia sobre la práctica del Derecho ambien-
tal y sus disciplinas auxiliares.
Si desea conocer más de ellos puede
visitar: http://tallerdederechoambiental.wor-
dpress.com y facebook.com/ Taller de Dere-
cho Ambiental
16. Círculo de Estudios de Derecho
Minero y Energético Efestos. Organiza-
ción de estudiantes interesados en el estudio
del Derecho Minero y Derecho Energético. El
contacto es a través de: efestos@derecho.un-
msm.pe y http://efestos.wordpress.com/
17. Taller de Filosofía del Derecho
y la Política (Tafidep). Espacio creado con
el fin de restituir el estudio y reflexión filosó-
fica. La filosofía como una forma de vida en
virtud de ser consecuentes con nuestra forma
de pensar. Una forma de ubicarlos es a través
de: facebook.com/ Taller de Filosofía-Tafidep
18. Taller de Argumentación Jurí-
dica Robert Alexy. En el taller se emplean
casos reales e hipotéticos juntamente con el
estudio de técnicas y métodos de argumen-
tación. El contacto es por facebook.com/ Ta-
ller Robert Alexy Unmsm o taller.ralexy.sm@
gmail.com.
APRECIACIÓN
19. Asociación Civil Clínica Jurídi-
ca de Acciones Públicas, Tutela y Ar-
gumentación Jurídica (CJ-ACTUAR).
Interesada en la investigación de temas de
derechos humanos, derecho internacional,
constitucional y argumentación jurídica.
Promueve la producción de artículos orien-
tados a la investigación de jurisprudencia o
nuevos temas. Más información en facebo-
ok.com/ cj Actuar Unmsm
20. Asociación Civil Cathedra
Lex, el espíritu del Derecho. Asocia-
ción civil de investigación jurídica que edita,
organiza y produce una revista especializa-
da en diversos temas relacionados con el
Derecho. Información en el facebook.com/
Asociación Civil CATHEDRA LEX o solicitarla
CMYK
a cathedralex@gmail.com
21. Boletín Sociedades. Surgió por
iniciativa de un grupo de estudiantes del
curso Derecho Comercial –Base 2008. Pu-
blicación electrónica mensual que contiene
artículos interdisciplinarios elaborados
por propios alumnos de diferentes años,
destacando temas de Derecho Comercial.
Promueve la investigación científica, con-
tribuye a la creación del trabajo coopera-
tivo, difunde las actividades académicas y
brinda información a través de interesan-
tes entrevistas a especialistas en diversas
ramas del Derecho. Visitar facebook.com/
CMYK
Boletín Sociedades y http://boletinsocieda-
des.blogspot.com
Evocando las palabras de Antonio
Hernández Gil, quien dijo: “Hace algunos
años me definí, en términos que considero
vigentes, como un jurista socialmente pre-
ocupado e intelectualmente satisfecho (…)
La insatisfacción intelectual se manifiesta
principalmente en el plano de la investiga-
ción científica” (3), nuestra reflexión final
es que debemos estar atentos a no caer en
el paradigma del “operador del derecho” y,
por el contrario, mantener latente nuestra
insatisfacción intelectual, que será la que
nos motive a estudiar, interpretar y aplicar
el Derecho de manera adecuada ◆
[1] Publicado en Suplemento de análisis
legal Jurídica Nº 345, Diario Oficial El
Peruano, de 8-03-2011, pp. 7 y 8.
[2] Información proporcionada por
la alumna UNMSM Celene Ancalle
Gonzáles.
[3] GIL HERNÁNDEZ, Antonio.
La ciencia jurídica tradicional y su
transformación. Cuadernos Civitas, S.A.,
Madrid, España 1981, p. 17.
 6 Suplemento de
análisis legal
Medicina forense en el Perú:
mucho más que autopsias
Ulises
MEJÍA RODRÍGUEZ
Médico legista. Perito en
criminalística. Instituto de
Medicina Legal del Ministerio Público.
Distrito Judicial de Puno. División de
Chuchito, Juli.
S
i hablamos de un médico forense,
CMYK
casi con seguridad, recrearemos el
retrato de una persona con estóma-
go de hierro y humor negro que se dedica
al examen de cadáveres en algún oscuro
rincón de un hospital, a fin de determinar
las causas de la muerte de un individuo. Esta
rama de la medicina tiene otras funciones
de gran trascendencia, cuyo denominador
común es ser intermediario entre la prác-
tica clínica y algún sector determinado de
la sociedad. Más que realizar autopsias, el
médico legista o forense aporta claves para
resolver juicios y vigila el desempeño de
otros galenos.
LA MEDICINA LEGAL
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Esta especialidad, en primer término,
“pone sus conocimientos al servicio de las
leyes para que los abogados entiendan los
términos médicos y juzguen si un individuo
es o no responsable de los daños que se
le acusa. Para ello echa mano de muchas
disciplinas, como anatomía, fisiología o ci-
rugía”.
Asimismo, el especialista indica que por
éste motivo también se conoce a esta área
como medicina legal o forense, y que de
hecho el galeno que ejerce en esta rama es
una figura reconocida que puede participar
de manera directa en los interrogatorios que
se presentan en discusiones jurídicas, con el
fin de esclarecer aspectos confusos o con-
tradictorios.
LARGA HISTORIA Y NUEVAS
RESPONSABILIDADES
La medicina forense se empezó a consi-
derar como especialidad en 1973, aproxima-
damente. Sin embargo, se sabe que desde
MARTES 29 DE MARZO DE 2011
mediados del siglo XIX, durante el gobierno
del presidente mexicano Benito Juárez, exis-
tía ya presencia de esta disciplina. Lo que
pasa es que “desde entonces y hasta inicios
de la siguiente centuria, era tomada como
una cosa accesoria; a quienes ejercían eran
conocidos como ‘médicos de policía’ y no se
les daba importancia”.
Así, incluso un médico general podía
ser habilitado por un juez para cumplir las
funciones de forense, con el inconveniente
de que sus peritajes eran involuntariamente
confusos o incorrectos en términos legales.
De hecho, todavía en la década 1950-60 se
presentaba esta situación de manera co-
mún. A principios del decenio 1970-80 se
fue creando conciencia de que se debía con-
tar con expertos en esta materia, y como re-
sultado de los movimientos sociales que se
dieron en nuestro país años atrás “apareció
en escena el término ‘legalidad’ y la gente
dejó de creer que lo que decía el médico era
la última palabra, de modo que se comenzó
a preguntar si instituciones y doctores ha-
cían o no lo correcto de acuerdo a los recur-
sos con que contaban”.
Tal situación se solidificó gracias a otros
acontecimientos. Las universidades naciona-
les establecieron la medicina forense como
una especialidad en sus planes de estudio.
La ley de profesiones médicos comenzó a
exigir un título de especialista para poder
ejercer en esta rama, la palabra legalidad
volvió a tomar bríos entre 1985 y 1987, de
la mano de nuevos movimientos sociales.
Finalmente, surgió la Comisión Nacional de
Arbitraje Médico (Conamed), un organismo
descentralizado que evalúa el servicio clíni-
co y busca mediar entre las exigencias de
los pacientes y los derechos de los galenos.
De este modo, “la medicina legal fue dotada
de su valor verdadero y comenzó a contar
con la oportunidad de ayudar a tomar con-
ciencia sobre la importancia de hacer bien
las cosas”.
ELEMENTAL, MI QUERIDO WATSON
La formación del médico forense es
más complicada de lo que se piensa, ya que
además de exigir preparación científica y
profundo conocimiento del funcionamiento
del cuerpo humano para dilucidar la causa
de una muerte aparentemente inexplicable,
debe tener la capacidad de elaborar docu-
mentos legales, como certificados de lesio-
nes, ebriedad y defunción, así como aquellos
donde se establezca la edad probable de una
persona lesionada o muerta, entre otros, ade-
más de contar con elementos para participar
en el área de investigación criminalística.
OPINIÓN
En este contexto, opina el especialista
Iván Gallegos Morán: “un médico legista
debe visitar hospitales para valorar proble-
mas que ahí se presentan. Cuando llegan ca-
sos de intento de suicidio o heridos de bala
tiene que elaborar un certificado médico y
colaborar con el representante del Ministe-
rio Público, de modo que tiene la responsa-
bilidad de iniciar una serie de pasos jurídicos
en contra o a favor de un individuo.”
Sobre el particular, hay dos cuestiones
fundamentales que destacan en un médi-
co forense: su conocimiento de las leyes y
contar con personalidad ética. Sobre el pri-
mer punto, será necesario que conozca las
normas relacionadas con su práctica, desde
los contenidos en la Constitución hasta el
Código Penal de cada uno de los Estados,
reglamentos civiles, de profesiones, de pro-
cedimientos y demás normativa legal que
se le solicitará en un dictamen médico-legal,
que deberá fundamentar con citas y biblio-
grafía que fundamenten su conclusión.
LA ESPECIALIZACIÓN
Aquí sobresale la importancia de su es-
pecialización, ya que en la elaboración de,
por ejemplo, un certificado de lesiones, “se
requiere un ordenamiento claro que exige
la normatividad, pues, además de determi-
nar longitud, localización y profundidad de
una lesión, así como si ésta fue hecha con
la mano o un objeto, deberá proporcionar
un pronóstico sobre el tiempo que la heri-
da tardará en sanar; esto último es muy
delicado, ya que servirá para determinar la
responsabilidad de una persona y la sanción
que recibirá”, sostiene Gallegos Morán.
El sustento para el médico legal es
su formación en psiquiatría, toxicología o
sexología forenses, además de una rama es-
pecífica de carácter sumamente deductivo
conocida como lesionología, que estudia el
mecanismo de formación de heridas sobre
la base de pruebas con que se cuentan, tes-
timonios y reconstrucción de los hechos. El
citado especialista aclara: “Nos basamos en
lo que llamamos ‘posición víctima-victima-
rio’, de modo que si el acusador afirma que
OPINIÓN
estaba sentado y dice que le dieron pata-
das, especificando en donde, reconstruimos
la escena y comparamos su testimonio con
factores como la altura del individuo acusa-
do como agresor, dirección de los golpes y
características de las lesiones”.
De este modo, es fácil determinar la
veracidad de un testimonio, es decir, si las
heridas fueron producto de una agresión
o el mismo acusador se las causó. Pero no
sólo esto, ya que la medicina forense tiene
un arsenal de posibilidades a su alcance
para saber si hay crimen qué perseguir, aún
si no hay marcas: tomografía (técnica para
obtener imágenes en diferentes planos o
cortes) o estudios a nivel celular que pue-
den mostrar daños en tejidos de distintas
formas y tipos.
Asimismo, cuando se estudian las cau-
sas de muerte, el médico legal cuenta con
conocimientos para realizar un tanatodiag-
nóstico, “que significa conocer el tiempo y
evolución de la destrucción del cuerpo”, a la
vez que se apoya en otras disciplinas. Si se
descubre o reporta un esqueleto, por ejem-
plo, trabaja con antropólogos y geólogos fo-
renses para determinar la desmineralización
de los huesos y señalar una fecha de muerte
aproximada, a la vez que se establece si el
estado de degradación de una osamenta
corresponde a las características del suelo
MARTES 29 DE MARZO DE 2011
en que se encontró, a fin de saber si fue
“sembrado” o no.
ÉTICA
El médico legal tiene la responsabilidad
de ser imparcial en sus observaciones, ade-
más de que al emitir juicios a favor o en con-
tra debe apegarse a sus principios y no a los
reclamos de una persona o de la sociedad
en su conjunto. De ahí que el autor men-
cionado, explica: “en su formación estudia
deontología, el ‘deber ser’, los valores éticos
que tiene la medicina a través de los trata-
dos más antiguos que se conocen, como el
Código de Hammurabi, la Carta de Escu-
lapio, el Juramento de Hipócrates, y todos
los documentos que han aparecido a nivel
internacional, precisamente para darle una
formación crítica en la que no intervengan
sus sentimientos ni ideas particulares”.
Se trata, pues, de especialistas que
constantemente se actualizan mediante la
acción de comités locales de bioética (fun-
damentos éticos de prácticas médicas y
biológicas) y consejos internacionales que
organizan certámenes o reuniones perió-
dicas para presentar conclusiones sobre
temas como la tortura, responsabilidad pro-
fesional, derechos del paciente y del médico,
ética hospitalaria, eutanasia y otros de gran
controversia social.
Suplemento de
análisis legal
En el caso del peritaje que los médicos
legistas realizan a clínicas y hospitales, el
especialista explica que además se deben
enfrentar a la opinión de terceros que se de-
jan llevar por las emociones antes que por la
legalidad. “Si vemos las noticias, nos damos
cuenta que el reportero habla desde su pun-
to de vista y acusa de ‘negligencia médica’
sin conocer el trasfondo de las cosas, ya que
interroga al paciente, que no conoce el accio-
nar de un centro de salud, y no al médico”;
de modo que el informador se convierte en
un juez parcial cuya opinión genera inconfor-
midad sobre la práctica clínica.
En este sentido, el trabajo de institucio-
nes como Conamed, consiste precisamente
en ser mediador entre acusado y acusador,
brindando orientación a los individuos invo-
lucrados y valorando cada caso a través de
un consejo consultivo (formado por especia-
listas en diferentes áreas) que busca llegar
a un acuerdo antes de interponer un juicio
legal, y no con base en un juicio personal
y subjetivo.
El maestro Gallegos Morán explica que,
en 2001, la Conamed registró más denuncias
en las ramas de ginecobstetricia, pediatría,
anestesiología, cirugía general y urgencias,
“donde sabemos que muchos de los pacien-
tes que llegan a estas áreas no pueden ser
atendidos en su totalidad o se encuentran
7
más expuestos a desenlaces fatales”, pero
también aclara que se ha demostrado que
sólo de 4% a 8% de los casos reportados
trascienden a nivel judicial porque sí hay in-
dicios de irresponsabilidad médica.
La obtención de estas conclusiones,
aclara el especialista, “no es sencilla, pero
es científica. No es como la gente quisiera,
pues, por lo general, se piensa: ‘voy, lo de-
nuncio y lo tienen que acusar’. Más bien, lo
que se hace es una investigación compleja
en la que tanto el paciente como el médico
se encuentran seguros de que se va a llegar
a un punto final, que es el más apegado a
la ley”.
Cita uno de los hechos “que vemos con
mayor frecuencia en la televisión y medios
de comunicación: el de la señora embaraza-
da que anduvo toda la noche de hospital en
hospital buscando dónde la atendieran para
CMYK
dar a luz”. En este caso, explica que si el tra-
bajo de parto de una mujer se encuentra en
sus inicios (en promedio tarda 12 horas) y el
hospital que visita se encuentra saturado, es
muy probable que por su propio bien sea ca-
nalizada a otro nosocomio o se le pida que
espere en lo que se atienden otros casos
más avanzados. Empero, las emociones de
los futuros padres se encuentran muy sen-
sibles y hay mucho nerviosismo en ellos, de
modo que exigen atención inmediata. Por
supuesto, no son atendidos por falta de es-
pacio o porque todavía falta mucho tiempo,
y ante la negativa buscan otras opciones e
inician su travesía hasta que son recibidos
en otro centro. Así, aunque la gente puede
CMYK
disgustarse, no hay negligencia. En cambio,
cuando en el peritaje se descubre que en un
hospital deberían encontrarse 20 especia-
listas en turno, y que sólo algunos de ellos
se encontraban laborando, entonces sí se
puede hablar de negligencia y sí se puede
proceder legalmente.
CONCLUSIÓN
Así, la medicina forense se presenta en
la actualidad no como esa oscura disciplina
que se desarrolla en los sótanos de hospi-
tales, sino que se convierte en un mediador
imparcial que ofrece sus conocimientos
para la resolución jurídica de demandas y
conflictos legales, vigila el buen desempeño
médico y, finalmente, concluye Iván Galle-
gos Morán: “brinda seguridad a los mismos
médicos, pues les hace sentirse menos vul-
nerables en el trabajo que realizan; simple-
mente, deben saber que si hacen bien las
cosas pueden estar seguros de que no van
a tener problemas” ◆
 8 Suplemento de
análisis legal
Historia del Derecho Civil
peruano, siglos XIX y XX
E
l Fondo Editorial de la PUCP en-
trega a la comunidad jurídica na-
cional el nuevo aporte del ilustre
iushistoriador peruano y destacado profe-
sor de la Facultad de Derecho de la PUCP,
Carlos Augusto Ramos Núñez (Arequipa,
n. 1960), sobre el Código Civil de 1936.
Volumen 3 del sexto tomo, que es parte de
esa enciclopédica obra que titánicamente
viene elaborando este jurista e historia-
CMYK
dor cuyo reconocimiento ya traspasó las
fronteras del país. Nunca antes se había
escrito tanto sobre la historia del Derecho
peruano, en general, y, menos aún, del De-
recho civil, en particular. Empero, lo más
importante es que se ha investigado, ana-
lizado, interpretado y comparado códigos,
leyes y producción jurídica de los gestores
y autores de esta especialidad de nuestro
derecho republicano.
DESCUBRIENDO IRONÍAS
En este libro, Ramos Núñez pone
sobre el tapete una serie de situaciones
y/o enfoques que cuestionan y, posible-
mente, anularán muchas interpretaciones
CMYK
antojadizas o interesadas sobre el Código
civil de 1936. Por ejemplo, siempre se ha
afirmado que este código fue de carácter
patrimonialista e individualista, y, por eso,
con la Constitución Política de 1979 se
requería de un nuevo corpus iuris que es-
tuviera acorde con esa Carta Fundamen-
tal. Esto es, que sea un código humanista
y democrático. Pues bien, sucede que la
investigación iushistórica –basada en
fuentes directas disponibles– arroja otra
interpretación.
En efecto, Carlos Augusto, con la
sinceridad y honestidad del investigador
científico social que le caracteriza, nos da
a conocer que los principales miembros de
la Comisión Reformadora del Código Civil
Peruano de 1852 (creada por Supremo
Decreto del 26-08-1922) vieron con sim-
patía y adhirieron las ideas socialistas de
la época y las incorporaron en el Código
civil de 1936, atenuando de manera sus-
tancial el liberalismo económico reinante
MARTES 29 DE MARZO DE 2011
en el mundo occidental. Esto, no obstan-
te que los comisionados nombrados por
el gobierno autocrático –aún no había
incurrido en dictadura– de Augusto Ber-
nardino Leguía y Salcedo, pertenecían a
determinados círculos de poder político y
económico exponentes de ese liberalismo,
entre otros, Manuel Augusto Olaechea
Olaechea (Lima 1880-1946); Alfredo Solf
y Muro (Lambayeque 1872-Lima 1969);
Pedro M. Oliveira (Lima, 1882-Buenos Ai-
res, 1958); Juan José Calle (Lampa, Puno,
1851-Lima, 1929). Verdad histórica que,
sin duda alguna, constituye una ironía.
Esta realidad lleva a Ramos Núñez a
afirmar: “Con lo que se comprueba que la
ley, lo mismo que un código, no adquiere
sentido en el momento de su formulación,
sino en el momento que es interpretada
CARLOS
RAMOS
NÚÑEZ
Tomo VI. El
Código de 1936.
Volumen 3.
El bosque
institucional;
Fondo Editorial
de la PUCP,
Lima 2011, 428
pp.
y juzgada históricamente. Y si para los
codificadores del Código Civil de 1984, el
código derogado del año 1936 era patri-
monialista e individualista; para nosotros,
sobre la base de las fuentes disponibles,
no lo fue”.
Esta dramática aseveración la hace
el autor de este libro sustentándose en
las actas de las sesiones de la comisión
revisora y “en las consultas emitidas que
condujeron a la promulgación del que es
considerado por gran parte de los enten-
didos como el código civil más importante
de la historia del Perú”. Qué duda cabe,
que estas son la principal fuente histórico-
jurídica directa e inmediata para trabajar
este tema, y llegar a tan drástica conclu-
sión que cambiará, estamos seguros, la
vieja historia del Código Civil de 1936.
BIBLIOIURIS
Todo ello, en el concepto de la relatividad
del conocimiento histórico.
Las actas contienen los
debates sostenidos por los
comisionados para aprobar
instituciones jurídicas pro-
gresistas que el Código Civil
de 1936 las incorporó, como,
sostener “una postura pro-
clive a la defensa del débil
que recorre la estructura de
la obra legislativa, que va de
la mano con ese concepto.
El abuso del derecho, el ju-
dicial review, que alcanzaría
un valor inusitado en tierras
latinoamericanas como un
instrumento de defensa contra las dicta-
duras y sus actos arbitrarios; el concep-
to de interés público como un freno al
criterio (principio decimonónico) del ius
utendi, fruendi et abutendi calaron en el
legislador y en los estudiosos en general“,
sentencia Ramos Núñez.
EL AUTOR
Es profesor e investigador de Historia
del derecho en la PUCP y del doctorado en
derecho en la Universidad de Buenos Aires.
Actualmente es subdirector del Instituto
Riva-Agüero. Miembro correspondiente de
la Real Academia de Historia de Madrid,
y, asimismo, de las academias peruanas
de Derecho e Historia. También es Visiting
Acholar de Robbins Collection de la Univer-
sidad California (Berkeley) y del Instituto
Max Planck de Historia del Derecho Euro-
peo en Fráncfort, y otras instituciones más.
Por otro lado, es autor de libros que
han sido distinguidos, como la propia
Historia del Derecho peruano, siglos XIX
y XX, que recibió el premio internacional
Ricardo Zorraquín Becú. Todo ellos son, en
verdad, de consulta obligatoria por parte
de un buen estudiante de derecho, de un
eficiente abogado o juez y fiscal en sus
tres niveles, y con mayor razón de todos
aquellos que quieren llegar a lo excelso
de maestro o jurista. (F. del S.) ◆