DERECHO CIVIL III

APUNTES DE CLASES
DERECHOS REALES Y PERSONALES
PROF. ASTRID SCHUDECK D.

DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES

A. INTRODUCCIÓN.

De acuerdo a lo ya estudiado a propósito del objeto del derecho subjetivo y de la

relación jurídica, el Código Civil chileno clasifica las cosas en corporales e
incorporales.

El artículo 565 de ese cuerpo legal señala que las cosas incorporales son aquellas
que consisten en meros derechos, como los créditos y las servidumbres activas, y
el artículo 576 del mismo agrega que las cosas incorporales son derechos reales o
personales.

Desde otro punto de vista, los derechos reales y personales constituyen derechos
patrimoniales en contraposición a los extrapatrimoniales (aquellos que carecen de
valor pecuniario o económico, es decir, que no pueden apreciarse en dinero)1-2.

B. CONCEPTO.

1. Derechos reales.

El Código Civil (en adelante C.c.), en su artículo 577, define al derecho real como
aquel “que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona”,
agregando que “son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de
hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales”.

En relación con dicho concepto y enumeración, cabe señalar:

(i) El derecho real supone una relación entre una persona y una cosa.
1
Así lo entiende la teoría clásica sobre la naturaleza del patrimonio. Para la teoría
finalista u objetiva lo que determina el carácter patrimonial de un derecho es su
fungibilidad.
2
Tradicionalmente se señalan como derechos extrapatrimoniales, por ejemplo, el
derecho a la vida, al honor y los derechos de familia con algunas precisiones en el caso del
derecho de alimentos y el derecho legal de goce que emana de la patria potestad. Sin
embargo, en ciertas ocasiones resulta bastante confuso el límite de la diferenciación entre
un derecho patrimonial y uno extrapatrimonial en función del criterio del valor económico.
Así por ejemplo, el derecho al nombre, derecho calificado como extrapatrimonial, puede
tener importantes consecuencias económicas. Véase al respecto PEÑAILILLO ARÉVALO,
DANIEL, “Obligaciones. Teoría General y Clasificaciones”, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 2003, p.14.
Debe recordarse también que la violación de un derecho extrapatrimonial, puede dar origen
a una indemnización de perjuicios de naturaleza patrimonial.

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(ii) El derecho real atribuye a su titular un poder inmediato o directo sobre la

cosa, “sin respecto a determinada persona”. En efecto, el ejercicio de un
derecho real no requiere de la conducta o mediación de persona alguna.

Podría discutirse el carácter inmediato o directo de algunos derechos

reales. Por ejemplo, una hipoteca o una servidumbre negativa consistente
en no poder elevar las paredes del predio sino hasta cierta altura (artículo
823 del C.c.). En ambos casos, concurre la presencia de una persona
distinta al titular del derecho real (el dueño de la cosa hipotecada, el dueño
del predio que debe abstenerse de elevar sus paredes). Sin embargo, el
poder directo sobre la cosa no consiste necesariamente en la utilización de
la misma, puede consistir en otra ventaja (no causar perjuicios a mi
propiedad o garantizar un crédito).

No todos los derechos reales presentan el mismo contenido. En este

sentido, el poder que el derecho real confiere a su titular puede ser más o
menos amplio. Así, el derecho de propiedad o de dominio es el derecho real
que presenta un contenido más amplio (facultad de usar, gozar y disponer
de la cosa arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno,
artículo 582 del C.c.). Otros derechos tienen un contenido más restringido,
como el de uso, que sólo permite gozar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa (artículo 811 del C.c.).

De acuerdo a ese criterio, los derechos reales pueden agruparse de la

siguiente manera:

(a) Derecho de dominio; y,

(b) Derechos reales limitados, los que se clasifican, a su vez, en: i.
derechos limitados de goce (fideicomiso, usufructo, uso, habitación,
servidumbres activas); y, ii. Derechos limitados de garantía (prenda,
hipoteca3.

La clasificación anterior puede también estructurarse de otra forma:

(a) Derechos reales de goce: derecho de dominio y derechos reales

limitados de goce; y,
(b) Derechos reales de garantía.

(iii) La enumeración del artículo 577 del C.c. no es taxativa. Deben agregarse
en la lista de derecho reales el derecho de censo cuando se persigue la
3
Suelen denominarse también “derechos sobre cosa ajena” o “limitaciones al
dominio”. Sin embargo, si se quiere ser preciso, debe preferirse mencionarlos como
derechos reales limitados. En efecto, estos derechos pueden ejercerse sobre res nullius
(sin dueño) y no siempre limitan el dominio (no constituye una limitación al dominio, por
ejemplo, el fideicomiso).

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finca acensuada (artículo 579 del C.c.) y el derecho real de

aprovechamiento de aguas.

(iv) No obstante lo anterior, conforme al criterio de la doctrina mayoritaria, no

existen más derechos reales que los establecidos por la ley. Los
particulares no pueden crear derechos reales. Los derechos reales son
“numerus clausus”.

2) Derechos personales.

Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas, como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen
las acciones personales (artículo 578 del C.c.).

Al respecto pueden formularse los siguientes comentarios:

(i) El derecho personal constituye una relación entre personas.

(ii) En virtud de esa relación, una persona (el deudor) se encuentra en la

necesidad de cumplir una determinada prestación (dar, hacer o no hacer) a
favor de otra (el acreedor) que tiene la facultad de exigirla, por ejemplo,
pagar o restituir una suma de dinero que fue dada en mutuo por el
acreedor, transferir una casa en virtud del contrato de compraventa
celebrado, prestar un servicio, no divulgar información confidencial, etc.

El derecho personal, por tanto, atribuye a su titular, acreedor, un poder o

facultad respecto a una persona, el deudor, para exigirle a éste el
cumplimiento de la prestación (dar una cosa, un hecho o una abstención).
En los casos en que la prestación consiste en dar una cosa, el poder del
acreedor no es inmediato o directo como sucede con los derechos reales.
Para el ejercicio del derecho personal en este evento, se requiere siempre
de la conducta del deudor.

(iii) El derecho personal supone la existencia de una obligación correlativa. De

la misma manera, la existencia de una obligación supone la del derecho
personal, el derecho del acreedor para exigir el cumplimiento de la
obligación, cuyo objeto es la prestación. Se trata de dos aspectos de una
misma categoría jurídica.

(iv) Los particulares son libres para crear derechos personales y obligaciones.
Rige en este ámbito el principio de la autonomía de la voluntad. Los
derechos personales son numerus apertus. La ley sólo se limita a regular
algunos derechos personales determinados.

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C. CARACTERÍSTICAS DE LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES.

PARALELO.

Sin perjuicio de las características de los derechos reales y personales ya

mencionadas, es posible formular otras a través de un comparación entre ambos
derechos.

A continuación se establece un paralelo, el cual recoge algunos de los aspectos ya

mencionados4:

Derecho real Derecho personal

(i) El derecho real recae sobre una cosa (i) El derecho personal recae sobre una
específica (especie o cuerpo cierto). prestación (dar, hacer o no hacer). Si la
prestación consiste en dar una cosa, ésta
puede ser genérica.
(ii) El derecho real se ejerce directamente (ii) El titular, para satisfacer su derecho,
sobre la cosa. requiere la prestación del deudor.
(iii) El derecho real es absoluto. Ello (iii) El derecho personal es relativo, sólo
significa que puede hacerse valer “erga puede hacerse valer contra una o más
omnes”, es decir, contra cualquier persona. personas determinadas, aquellas ligadas
Existe un deber general de la comunidad en por el vínculo obligacional. Lo anterior, sin
orden a no perturbar el ejercicio del derecho perjuicio de su oponibilidad y de lo que se
real. dispone a propósito del contrato de
arrendamiento (analícese el artículo 1.962
del C.c.) .
(iv) Los elementos del derecho real son (iv) Los elementos del derecho personal
sólo dos: a) la cosa, objeto del derecho; y, son tres: a) la prestación; b) el sujeto activo,
b) el sujeto activo del derecho, la persona. acreedor; y, c) el sujeto pasivo, deudor.
Los deberes generales correlativos no Las obligaciones constituyen el pasivo del
forman parte del patrimonio del titular del patrimonio del deudor.
derecho real.
(v) Del carácter absoluto del derecho real (v) La acción personal sólo puede dirigirse
deriva el derecho de persecución, en el contra los bienes que están en el patrimonio
sentido que la acción real se dirige contra la (derecho de prenda general, artículo 2.465
cosa, en poder de quien esté. del C.c.).
(vi) La constitución de un derecho real (vi) La existencia del derecho personal sólo
supone un título y un modo. requiere del título, sin perjuicio de la
tradición que debe operar para ceder un
derecho personal (artículos 699 y 1901 y
siguientes del C.c.).

4
No se incluyen las teorías que postulan la unificación del derecho real y personal.
Al respecto véase ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U, MANUEL, VODANOVIC
H., ANTONIO. “Tratado de los Derechos Reales”. Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1993. Tomo I, pp. 19 y siguientes.

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(vii) Los derechos reales de garantía (vii) Los derechos personales de garantía
confieren a su titular una preferencia para (fianza, por ejemplo) no confieren
su pago. preferencia, por regla general.

D. OBLIGACIONES PROPTER REM, CARGAS REALES, DERECHOS

REALES IN FACIENDO.

A continuación se señalarán algunas nociones generales relativas a las categorías

jurídicas mencionadas:

(i) Obligaciones propter rem (obligaciones reales o ambulatorias). Las

obligaciones propter rem son aquellas que le corresponden al propietario o
poseedor de una cosa por el solo hecho de revestir ese carácter. Se es
deudor por el hecho de ser propietario o poseedor de la cosa. Por tanto, la
obligación se transfiere automáticamente cuando cambia el propietario o
poseedor (por eso se les denomina también obligaciones ambulatorias).
Ejemplo, obligaciones del comunero de contribuir a los gastos de
mantenimiento de la cosa (artículo 2.309 del C.c.).

(ii) Cargas reales. Gravamen que afecta a una cosa y que pesa sobre el titular
del derecho real o poseedor. Ejemplo, contribuciones de bienes raíces,
derechos de pavimentación, gastos comunes. Se diferencia con las
obligaciones propter rem en que éstas gravan al dueño o poseedor, las
cargas reales gravan la cosa.

Se mencionan como otras diferencias las siguientes5: a) En relación con las

cargas reales, el titular responde también de las cargas devengadas y no
pagadas antes de adquirir esa titularidad, tratándose de las obligaciones
propter rem sólo se responde por las devengadas con posterioridad a ese
hecho; y, b) De la carga real sólo se responde con la cosa, de las
obligaciones propter rem con todo el patrimonio.

(iii) Derechos reales in faciendo. Propio de los derechos reales limitados,

cuando se impone una obligación al dueño de la cosa (o poseedor), realizar
una actividad a favor del titular del derecho real (véase artículo 823 del
C.c.).

5
PEÑAILILLO A., DANIEL. Op. cit. p. 21.