Trabajo práctico individual.

Contratos Atípicos. Contrato de Concesión Privada.

Introducción

Concesión comercial:
En la práctica comercial, los productores han
desarrollado distintos instrumentos para satisfacer las necesidades
propias de cada actividad y de cada mercado y, además para hacer
frente a la competencia.
Este tipo de sistema ha sido llamado “sistema de distribución
comercial”, y lo podemos definir como “el conjunto de técnicas que
distintos sujetos en forma organizada desarrollan para promover,
distribuir y comercializar, productos y servicios en un mercado
determinado”.
Podemos definir dos actividades, por un lado un sector de la empresa se
dedica a la producción de bienes o servicios y por el otro existe un grupo
o sector que se dedica a la distribución y comercialización de esos
bienes o servicios.
Los productores de bienes y servicios tienen la necesidad de lograr que
sus productos lleguen a los mercados consumidores.
Su especialidad es la producción, y deberán lograr eficiencia respecto al
costo, calidad, aplicaciones, embalajes, avances tecnológicos y todo lo
que hace a la superación.
Esto hace difícil manejar la distribución, comercialización, servicio
posventa y atención de las garantías.
Este hecho motivó que surgieran empresas que se dediquen
exclusivamente a la distribución comercial.
Hoy se pueden diferenciar cuatro figuras que aparecieron en el
desarrollo de estas actividades:
• El agente comercial: es la empresa que se dedica a la
promoción de productos o servicios, por cuenta y orden de terceros.
• El distribuidor comercial: es la empresa que teniendo asignada
una zona de exclusividad, o compartida en forma limitada con otro u
otros distribuidores, se dedica a la intermediación de productos,
teniendo asignada una cuota del fabricante a un precio de
descuento, obteniendo como ganancia la diferencia entre el precio
de venta al público respecto del precio de compra.
• El concesionario comercial: es la empresa que dedicándose a la
distribución comercial de productos de un fabricante, atenderá un
mercado en forma exclusiva, o compartida en forma limitada,
sujetándose a normas muy estrictas en su relación con el fabricante
y la atención de los consumidores o usuarios, debiendo continuar
esta relación aun después de concretada la venta y de entregado el
 producto, dado que deberá atender las garantías y los servicios de
mantenimiento hasta el fin de la propia vida del producto.
• La franquicia comercial: es el contrato por el cual un empresario
adquiere de otro el derecho a repetir un éxito comercial, recibiendo
de éste todo el conocimiento y su experiencia, así como también el
aprovisionamiento de los inmuebles, o la selección de sus
instalaciones, el suministro de los productos y, en definitiva,
absolutamente todo lo que conforma una determinada actividad
comercial exitosa, para luego de la preparación suficiente pueda
dirigirla, cumpliendo con normas de dirección muy estrictas y
repitiendo el éxito ya logrado.

Estas cuatro actividades se originan en un contrato, es decir un

acuerdo de voluntades.
Ea el caso del contrato de concesión debemos aclarar que el derecho
reconoce tres tipos de contratos: el contrato de concesión pública,: el
contrato de concesión privada y el contrato de concesión comercial.

 La concesión pública: es el contrato por el cual la Administración

pública inviste a una persona o sociedad del derecho de efectuar
determinado servicio público que se caracteriza en gran medida por
su imprescindibilidad, en beneficio de la comunidad, generalmente
en forma monopólica u oligopólica, recibiendo por esto una tarifa o
un canon.
 La concesión privada: es el contrato por el cual una persona de
derecho privado le otorga a otra de iguales características la
autorización para la explotación de un servicio que le compete y
para ser prestado a terceros, obligándose el prestador, también
llamado concesionario, a realizar tal explotación en su propio
nombre, por su cuenta y riesgo, bajo el control del autorizante o
concedente, por tiempo limitado y con derecho a cobrar por sus
servicios.
 La concesión comercial: se estudiará como contrato de
empresa, no se encuentran regulados legislativamente.
Los tribunales han coincidido en señalar que se trata de un contrato
de coordinación.
Guyénot, expresa al respecto: “bajo su forma actual ellas se revelan
como un instrumento de concentración de potencia económica y una
técnica de organización de mercados de productos o de servicios de
una firma en asociación con la de sus revendedores”.
Por este contrato dos empresas independientes logran, sobre la base
de la sumisión interesada del concesionario al concedente,
integrarse en forma de concentración vertical en un conjunto
empresario al cual seguramente se unirán otros, conformando todos
juntos un grupo empresario que tendrá objetivos comunes,
 apoyándose recíprocamente para el logro del éxito comercial que es
el desarrollo de productos y su comercialización.
Existe una relación de fuerzas desparejas.la imposición tiene que ver
con el manejo de la política global del grupo y su éxito en el
desarrollo de la marca y de sus productos.
Muchas veces se generan conflictos pues se han dado casos de
practicas desleales o arbitrarias en perjuicio de los concesionarios,
que son, en principio, la parte más débil del contrato.
Elementos
En esta figura encontramos los elementos comunes a todos los
contratos: consentimiento, capacidad, objeto, prueba y forma.
El consentimiento se concreta en la declaración y exteriorización
de la voluntad de las partes intervinientes en el contrato.
La actividad comercial hace que la empresa productora signataria de
este contrato, al que llamaremos concedente, establezca un
contrato marco, que determinará la estrategia comercial a seguir y
sus objetivos globales.
Los concesionarios suscribirán en casi todos los casos un contrato
de adhesión (contrac trade), que
podrá tener alguna cláusula especial o excepcional contemplando
alguna circunstancia propia de la
relación, pero no modificable en su estructura básica, definiéndolo
Borda como “aquel en el cual una
de las partes fija todas las condiciones, en tanto que la otra solo
tiene la alternativa de rechazar o
consentir”.
Le Pera lo define: “en sentido amplio, alude a los casos en que la
oferta no admite modificaciones o
contraofertas.
La libertad de contratar (que incluye la libertad de discutir el
contenido del convenio) se reduce en
este caso a una libertad de contratar (o no)... En sentido estricto,
parece implicar la idea de un
convenio ante una parte, que por una razón jurídica o de hecho
posee una posición de clara
superioridad respecto de la otra”.
En el contrato de concesión comercial las características del
concesionario son de especial relevancia,
dado que desarrollará su actividad con autonomía.
En el contrato de concesión comercial el precio no será un elemento
a tener en cuenta al momento de
prestar el consentimiento, porque en la concesión comercial no se
paga un precio por la realización
de una obra o no se cobra un precio por la prestación de un servicio,
sino que la ganancia del
 concesionario va a estar dada por la diferencia de valor entre el
precio de compra y el precio
de venta.
Capacidad
Debe regirse por las normas generales de la capacidad para
contratar contempladas por el Código Civil
(Art. 1160 y siguientes).
El art. 31 del Cod. Civil define la capacidad jurídica como la
aptitud para “adquirir derechos, o contraer
Obligaciones.
Para la doctrina argentina las personas jurídicas tienen una
capacidad funcional, es decir atribuida en
función y con arreglo a los limites del fin que es la razón de ser de
su propia existencia (cita de
Mosset Iturraspe).
Objeto
En la concesión comercial el objeto contractual es el negocio
jurídico complejo de distribución
comercial construido sobre la base de una sumatoria de contratos
diversos.
Forma
La forma es el conjunto desolemnidades que la ley establece y que
deben observarse al tiempo de la
formación del acto jurídico y durante el transcurso de su vida
jurídica.
Spota define a la prueba como”: la demostración de un hecho o de
un acto jurídico del que depende la
existencia de un derecho”.
Caracteres: Dirección técnica por el concedente.
La finalidad que tiene la empresa al desarrollar su canal de
comercialización por intermedio de una red
de concesionarios es la de dotar a su organización de una
estructura ágil, profesionalizada y
experimentada para competir en los distintos mercados a los
cuales el productor pretende acceder.