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Fundada em 08.01.1976
Rua Joaquim Augusto Ferreira, nº 12 – Parque das Orquídeas – CEP 37.800-000.
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GUAXUPÉ – MINAS GERAIS
DIREITO CONSTITUCIONAL E A
FORMAÇÃO DO ESTADO
AUTOR: PROF. MS. MAKVEL REIS NASCIMENTO
1ª EDIÇÃO
PARTE 1
ROTEIRO DE CURSO
2011
Alterosa, Arceburgo, Areado, Botelhos, Bom Jesus da Penha, Cabo Verde, Conceição da Aparecida, Guaranésia,
Guaxupé, Jacuí, Juruaia, Monte Belo, Muzambinho, Nova Resende, São Pedro da União.
AMOG - ASSOCIAÇÃO DOS MUNICÍPIOS DA MICRO REGIÃO DA BAIXA MOGIANA
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- Direito Constitucional Positivo ou Particular: é o que tem por objeto o estudo dos
princípios e normas de uma constituição concreta, de um Estado determinado;
compreende a interpretação , sistematização e crítica das normas jurídico-constitucionais
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desse Estado, configuradas na constituição vigente, nos seus legados históricos e sua
conexão com a realidade sócio-cultural.
I.1.2 – CONSTITUIÇÃO
Anote-se que é inviável se falar em direito constitucional sem entender seu objeto, a
Constituição Federal.
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Celso de Mello, por sua vez, entende a constituição como “um complexo de regras que
dispõem sobre a organização do Estado, a origem e o exercício do Poder, a discriminação das
competências estatais e a proclamação das liberdades públicas”.
Considerada sua lei fundamental, seria, então, a organização dos seus elementos
essenciais: um sistema de normas jurídicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do
Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisição e o exercício do poder, o
estabelecimento de seus órgãos, os limites de sua ação, os direitos fundamentais do homem e
as respectivas garantias; em síntese, é o conjunto de normas que organiza os elementos
constitutivos do Estado (José Afonso da Silva).
CONTEÚDO , a conduta humana motivada das relações sociais; COMO FIM , a realização dos
valores que apontam para o existir da comunidade; e, finalmente, COMO CAUSA CRIADORA E
RECRIADORA , o poder que emana do povo; não podendo ser compreendida e interpretada, se
não tiver em mente essa estrutura, considerada como CONEXÃO DE SENTIDO , como é tudo
aquilo que integra um conjunto de valores.
Veja-se que, com base no conceito de Canotilho, pode-se perceber que todo o
ordenamento jurídico deve ter íntima relação com a Constituição, ou seja, as normas
1
CANOTILHO, J. J. Gomes, MOREIRA, Vital. Fundamentos da Constituição. Coimbra: Coimbra Editora, 1991, p.
41.
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Embora a Constituição seja uma lei, a mesma merece uma apreciação destacada dentro
do ordenamento jurídico, à vista do conjunto de peculiaridades que singularizam suas normas.
a) superioridade hierárquica;
b) natureza da linguagem;
c) conteúdo específico;
d) caráter político.
2
A própria Constituição da República tratou do controle de constitucionalidade das normas, de duas formas:
inconstitucionalidade por ação (atuação – produção de atos legislativos ou administrativos que venham a contrariar
normas ou princípios da constituição) e inconstitucionalidade por omissão (nos casos em que não sejam praticados atos
legislativos ou administrativos requeridos para tornar plenamente aplicáveis normas constitucionais).
3
BARROSO, Luís Roberto. Interpretação e Aplicação da Constituição. Saraiva: São Paulo, 2004, p. 107.
4
DA SILVA, José Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. São Paulo: Malheiros, 2001, p. 46.
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A partir do Poder Constituinte é que serão criadas as demais espécies normativas, que
comporão a legislação de um Estado. Todavia, ele mesmo não se encontra descrito em seu
texto.
5
Ob. Cit., p. 107.
6
Normas que regulam os comportamentos, em função de valores aflorados na sociedade, gerando direitos e
obrigações.
7
Visam estruturar organicamente o Estado.
8
São aquelas que contem disposições indicadoras de valores a serem preservados e fins sociais a serem alcançados.
9
FAGUNDES, M. Seabra. O Controle dos Atos Administrativos pelo Poder Judiciário. Rio de Janeiro: Forense, 1979,
p. 3.
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Todavia, no Brasil, não se tem vivido tal regra, pois no que tange ao atual texto
constitucional, ocorreu mera substituição de ordens, advinda de movimentação social e não de
convulsão social. Aqui, a concretização recente do Poder Constituinte para a elaboração do
novo texto constitucional decorreu de anseio popular, que se manifestou com o intuito de
eleger um Presidente da República e, ainda, em decorrência de forte crise econômica, gerada
pela inflação incontrolável, apesar dos esforços eivados pelos diversos e sucessivos planos
econômicos.
PODER QUE A PRODUZIU COMO TAMBÉM DOS PRECEITOS POR ELA TRAÇADOS .
10
Ob. Cit., p. 94.
11
Há de se destacar que a Constituição nasce do ideário do povo sendo sua existência justificada por intermédio deste
anseio popular.
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Desta forma, para haver a efetividade legítima, sua essência deverá ser composta pelos
anseios dessa sociedade.
Poder Constituinte nada mais é do que a reunião de pessoas eleitas pelo titular da
Constituição, que é o povo, para criar ou alterar a mesma, ou seja, estabelecer a organização
jurídica fundamental e regras quanto à forma de Estado, à forma de governo, ao modo de
aquisição, exercício e perda do poder de governar, ao estabelecimento de seus órgãos e aos
limites de sua ação.
Uma constituição pode derivar dos trabalhos de uma Assembléia Nacional Constituinte,
de um processo histórico ou até mesmo revolucionário. O poder que institui inicialmente uma
constituição é o chamado PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO , visto que irá compor o texto
constitucional sem se vincular a nenhuma regra, valor ou norma anterior. Esse poder tem
caráter eminentemente excepcional, dado que sua existência pressupõe derrubar/apagar a
Constituição anterior, sendo absoluto e ilimitado.
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pelas revisões constitucionais e pela confecção das Constituições estaduais, sendo em quaisquer
casos subordinado e condicionado.
As EMENDAS são modificações que podem ser feitas desde que seguidas as regras
definidas na constituição.
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CF
LEIS
ATOS
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Etimologicamente, significa RES – coisa, PUBLICO – povo, ou seja “coisa do povo, para o
povo”. São características básicas:
“REPRESO”
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Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituição.
São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e
o Judiciário.
I- SOberania;
II - CIdadania;
III - DIgnidade da pessoa humana;
IV - VAlores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V- PLUralismo político.
“COGAERPRO”
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A Carta Magna é a lei fundamental, o meio mediante o qual uma sociedade se organiza
e restringe atos ou exige prestações estatais, seja prescrevendo direitos, deveres e garantias, seja
conferindo o fundamento de validade de todas as leis e atos normativos.
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Segundo Hans Kelsen, uma norma jurídica para ser válida necessita buscar seu
fundamento de validade em uma norma superior. Sobre este assunto discorreu largamente o
Mestre da Escola de Viena, de forma a assentar a sua teoria escalonada do ordenamento
jurídico. Da sua Teoria Pura do Direito destaca-se o trecho a seguir:
Sendo assim, todas as normas devem se adequar aos parâmetros constitucionais, sob
pena de resultarem inconstitucionais e não poderem pertencer ao ordenamento jurídico
vigente.
Em síntese, o sistema jurídico que se apresenta nessa estrutura escalonada tendo em seu
vértice a Constituição, deve ser coerente e racional. Qualquer conflito que agrida o postulado
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da Carta Magna viola pelo menos um princípio essencial, qual seja, justamente o da Supremacia
da Constituição, comprometendo assim a harmonia do ordenamento.
Somente em constituições rígidas, em relação às quais se entende que nenhum ato normativo
delas decorrentes pode modificá-las, é possível verificar-se a superioridade da norma
constitucional em face às demais normas.
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O CONTROLE POLÍTICO é aquele exercido pelo próprio órgão criador da norma ou por
outro ad hoc, o qual não detém garantias de independência, caracterizando-se como preventivo
e discricionário.
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Para melhor entender-se a distinção entre estes dois sistemas de controles, destaca-se os
ensinamentos de José Afonso da Silva:
Ainda acerca do tema, citam alguns autores, como o mestre recém nominado, a
existência de UM TERCEIRO TIPO DE CONTROLE , DENOMINADO SISTEMA MISTO , o qual se dá
quando da submissão da análise da inconstitucionalidade tanto a um controle político como a
um controle jurisdicional, dependendo da categoria da lei ou do ato normativo, como ocorre
na Suíça, por exemplo.
Em suma:
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A divisão dos poderes, no entanto, não é absoluta, sendo que cada um dos poderes
exerce, em menor ou maior grau, todas a funções. Por exemplo, o Legislativo julga os crimes
de responsabilidade do Presidente da República, o Executivo legisla quando cria medidas
provisórias e o judiciário administra quando gerencia seu próprio orçamento.
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3.1 – Direitos
São Prerrogativas legais que visam concretizar a convivência digna, livre e igual de todas
as pessoas. Representam, por si só, certos bens e vantagens prescritos na norma constitucional.
Exemplo: 5º, III e IV. São também conhecidas como disposições meramente
declaratórias, pois apenas imprimem existência legal aos direitos reconhecidos.
3.2 – Garantias
Destinam-se a assegurar a fruição desses bens. Os direitos são principais, as garantias são
acessórias.
Ex: art. 5º, VI e XXXVII (direito: juízo natural; garantia: veda a instituição de juízo ou
tribunal de exceção). São as disposições assecuratórias, pois se colocam em defesa dos direitos,
limitando o poder do Estado ou de outra pessoa.
Se faz salutar o estudo deste tema com a leitura direta da Constituição Federal. Para
tanto, indicamos as leituras dos artigos que tratam desta matéria:
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Desta forma, tais direitos, no entender de Manoel Gonçalves Ferreira Filho, são
constituídos de direitos explícitos e implícitos. Estes últimos são “decorrentes do regime e dos
princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do
Brasil seja parte”. Os explícitos, por sua vez, são de cinco categorias, cujos objetivos imediatos
são a vida, a igualdade, a liberdade, a segurança e a propriedade, já que, o objeto mediato de
todas é sempre a liberdade. Assim dispostos, a proibição da pena de morte (inciso XLVII); a
proteção à dignidade humana (inciso III), se referem à proteção do direito à vida, já o princípio
da isonomia (art. 5°, caput e inciso I) constituem proteção ao direito à igualdade, o direito de
locomoção (incisos XV e LXVIII); de pensamento (incisos IV, VI, VII, VIII e IX); de reunião
(inciso XVI); de associação (incisos XVII A XXI); de profissão (inciso XIII); de ação (inciso II),
são direitos que visam assegurar a liberdade; enquanto do domicílio (inciso XI); em matéria
penal (incisos XXXVII a LXVII); dos direitos subjetivos em geral (inciso XXXVI), são direitos
que visão assegurar a segurança, e a propriedade em geral (inciso XXII); de propriedade
artística, literária e científica (incisos XXVII a XXIX); hereditária (XXX e XXXI), são direitos que
visão assegurar a propriedade.
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5.1 - Efeitos
Os princípios alcançam esta meta à proporção que perdem o seu caráter de precisão de
conteúdo, isto é, conforme vão perdendo densidade semântica, eles ascendem a uma posição
que lhes permite sobressair, pairando sobre uma área muito mais ampla do que uma norma
estabelecedora de preceitos. Portanto, ensina esse mestre, o que o princípio perde em carga
normativa ganha em força valorativa a espraiar-se por cima de um sem-número de outras
normas.
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Na lição de Uadi Lamêgo Bulos, a noção genérica de princípio leva à sua compreensão
como um enunciado lógico extraído da ordenação sistemática e coerente de diversas
disposições normativas, aparecendo como uma norma de validade geral e dotada de maior
generalidade e abstração do que as normas jurídicas singularmente tomadas.
Ainda na lição de Uadi Lamêgo Bulos, é o enunciado lógico que serve de vetor para a
interpretação da Constituição, conferindo coerência geral ao sistema constitucional.
Parágrafo único - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos
ou diretamente, nos termos desta Constituição.
Comentário:
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REPÚBLICA:
FEDERATIVA:
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UNIÃO INDISSOLÚVEL :
É importante notar que a União não faz parte desse rol por não ter ela existência
material, mas apenas jurídica, ou, nos termos do art. 18, político-administrativa.
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distorção desse conceito. Como conseqüência, passou-se a entender que o Estado de Direito
seria o governo a partir de leis, mas de qualquer lei. Para renovar o conceito, foi ele
incorporado da noção de "Democrático', em função de que não bastavam as leis, mas era
necessário que elas tivessem um conteúdo democrático, ou seja, que realmente realizassem o
ideal de governo a partir do poder do povo, em nome deste e para este.
São eles:
1 - SOBERANIA:
Não se trata aqui da soberania do Estado brasileiro, entendida como poder supremo
dentro dos limites territoriais do Brasil. Essa soberania de que fala o artigo é a soberania
popular, ou seja, o reconhecimento de que a origem de todo o Poder da República brasileira é
o seu povo, e que toda a estrutura do Estado, dada pela Constituição, foi formada em
atendimento a esse princípio.
2 - CIDADANIA
População, povo e cidadão não são termos sinônimos. População é a soma de todas as
pessoas que habitam determinado território, em determinado momento. Povo é a soma dos
naturais desse território. Cidadão é a parcela do povo que é titular de capacidade eleitoral ativa,
ou seja, do poder de votar, e assim interferir nas decisões políticas e na vida institucional do
Brasil, direta ou indiretamente.
Alterosa, Arceburgo, Areado, Botelhos, Bom Jesus da Penha, Cabo Verde, Conceição da Aparecida, Guaranésia,
Guaxupé, Jacuí, Juruaia, Monte Belo, Muzambinho, Nova Resende, São Pedro da União.
AMOG - ASSOCIAÇÃO DOS MUNICÍPIOS DA MICRO REGIÃO DA BAIXA MOGIANA
Fundada em 08.01.1976
Rua Joaquim Augusto Ferreira, nº 12 – Parque das Orquídeas – CEP 37.800-000.
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O trabalhador foi visto e entendido, por muito tempo, como uma espécie de
engrenagem num mecanismo de produção de riqueza. A atual Constituição não aceita esse
entendimento, e impõe que o trabalho seja, além de gerador de riquezas para o empregador e
para o Brasil, instrumento do trabalhador para obter todos os direitos sociais que estão
assegurados no art. 6°.
5 - PLURALISMO POLÍTICO
Além da liberdade de expressar sua concepção política, reunindo-se com seus iguais em
qualquer partido político, o brasileiro também pode exercer o direito ao pluralismo político
reunindo-se em associações, em sindicatos, em igrejas, em clubes de serviço. Segundo Norberto
Bobbio, o pluralismo persegue formar uma sociedade composta de vários centros de poder,
mesmo que em conflito entre si, aos quais e atribuída a função de limitar, contrastar e
controlar, até o ponto de eliminar, o centro de poder dominante, historicamente identificado
com o Estado.
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O parágrafo único deste artigo assegura o princípio básico das democracias ocidentais.
O povo é o titular primeiro e único do poder do Estado. Esse poder pode ser exercido através
de representantes que esse mesmo povo, agora cidadão, elege (deputados, senadores,
governadores, prefeitos, vereadores, Presidente da República), ou também pode o povo exercer
o poder de que é titular diretamente, sem intermediários. Esse exercício direto de poder pelo
povo caracteriza a democracia direta, e a Constituição brasileira vigente é abundante em
exemplo, como o poder de sufrágio e voto (art. 14, caput), o plebiscito (art. 14, I), o referendo
(art. 14, II), a iniciativa popular de leis (art. 14, III; art. 61, § 2º; art. 27, § 4º, art. 29, XIII), o
direito de informação em órgãos públicos (art. 5º, XXXIII), o direito de petição administrativa
(art. 5º, XXXIV), a ação popular (art. 5º, LXXIII), o mandado de injunção (art. 5º, LXXI), a
denúncia direta ao TCU (art. 74, § 2º) e a fiscalização popular de contas públicas (art. 31, § 3º),
dentre outros.
DIFERENÇA ENTRE ESTADO E PAÍS: O Estado é formado classicamente por povo, território e
governo soberano. O País, na lição de Uadi Lamêgo Bulos, é conceito que se refere à paisagem,
aos aspectos físicos e naturais do território do Estado, à fauna e à flora, às crenças, às lendas,
aos mitos e às tradições, conferindo uma unidade geográfica, histórica e cultural ao povo.
UNICIDADE DO PODER:
Os Poderes não são três, mas um só, e seu titular é o povo, soberanamente.
A tripartição de que fala este artigo é orgânica, das funções estatais, isto é, são os três
órgãos que exercem, cada um, uma das três funções básicas do poder uno do povo. São essas
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Por não ser exclusivo o exercício das funções estatais por nenhum poder é que se pode
afirmar que os três Poderes exercem as três funções estatais (legislar, administrar e julgar), mas
cada um deles exerce uma dessas funções em grau maior que os demais.
O Poder Legislativo, de forma atípica, administra o seu quadro de pessoal (arts. 51, IV e
52, XIII) e julga determinadas autoridades nos crimes de responsabilidade (art. 52, I e II). O
Poder Judiciário administra o seu quadro de pessoal e elabora os regimentos internos dos
Tribunais, que são leis em sentido material (art. 96). O Poder Executivo julga os processos
administrativos-disciplinares e os litígios do contencioso tributário administrativo e legisla na
elaboração de medidas provisórias e de leis delegadas, nos termos dos arts. 62 e 68.
Função Judiciária: José dos Santos Carvalho Filho opina que, das três funções estatais
básicas, a Judiciária é a única que não é exercida fora do Judiciário, à vista do monopólio da
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jurisdição assegurado pelo art. 5°, XXXV. A afirmação, parece-nos, admite temperamento já
que há julgamento em processo administrativo-disciplinar, na esfera executiva, principalmente,
e, sem dúvida, o Legislativo julga em hipóteses determinadas nos crimes de responsabilidade,
conforme consagrado no art. 52, I e II, e seu parágrafo único. Os julgamentos administrativos
não fazem, no Brasil, coisa julgada, admitindo discussão judicial plena. Os julgamentos políticos
realizados pelo Senado Federal não poderão ter o seu mérito apreciado pelo Judiciário, por se
constituir em decisão interna corporis, mas é fora de dúvida que o procedimento e as fases
processuais poderão sê-lo, à vista do devido processo legislativo.
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Comentário:
Os objetivos fundamentais deste art. 3° são diferentes dos fundamentos do art. 1o.
Lá, tratava-se das bases da República. AQUI, O ASSUNTO SÃO OS OBJETIVOS QUE A REPÚBLICA
DEVE BUSCAR COM A SUA ATUAÇÃO , AS METAS A ATINGIR . A moderna doutrina
constitucionalista vem reconhecendo, também neste artigo, a nítida característica de norma
programática de seus dispositivos, que não consagram um direito ou uma garantia, mas apenas
sinalizam ao Poder Público uma meta, um objetivo a atingir. Neste ponto, o constituinte
brasileiro foi inspirar-se na Constituição de Portugal, em cujo art. 9º encontram-se comandos
semelhantes.
Note que todos os quatro incisos indicam uma ação a ser desenvolvida (construir,
garantir, erradicar, reduzir, promover), pois o que quer a Constituição é que o governa,
agindo, busque alcançar esses objetivos. De outra parte, reconhece que nenhum deles ainda está
atingido plenamente.
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I - independência nacional;
II - prevalência dos direitos humanos;
III - autodeterminação dos povos;
IV - não-intervenção;
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - solução pacífica dos conflitos;
VIII - repúdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperação entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concessão de asilo político.
Parágrafo único - A República Federativa do Brasil buscará a integração
econômica, política, social e cultural dos povos da América Latina, visando à
formação de uma comunidade latinoamericana de nações.
Comentário:
Aqui se trata dos princípios que vão reger a atuação da República brasileira no plano
internacional, ou seja, nas suas relações com outros Estados soberanos.
INDEPENDÊNCIA NACIONAL
É uma expressão que não possui definição no campo do Direito, a não ser que se
pretenda uma aproximação, como quer Celso de Albuquerque Mello, com a palavra
"soberania", pelo que, no plano interno de um Estado, ter-se-ia autonomia; no externo,
independência.
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SÃO ESSES DIREITOS HUMANOS PREVALENTES , ALIÁS , QUE AUTORIZAM , COMO TÊM
HABITANTES LOCAIS ESTEJAM SENDO DESPOJADOS DESSES DIREITOS ELEMENTARES , como no caso
dos curdos do Iraque, dos hutus e tsutis no Zaire e arredores, dos ex-iugoslavos nas diversas
regiões em que foi transformada a unidade anterior da terra de Tito.
NÃO -INTERVENÇÃO
Consagrada nas Cartas da ONU (art. 2°, alínea 7) e da OEA (art. 18), a não-intervenção
não escapa de seu perfil mais político do que jurídico, e parece dar razão ao comentário
formulado no início deste século, segundo o qual a justificação da intervenção é o seu sucesso.
Para nós, não é uma igualdade absoluta, mas relativa, na medida de suas desigualdades,
que são mais claras no plano econômico, sendo que o GATT (Acordo Geral de Tarifas e
Comércio) é uma tentativa de diminuir essa distância entre uns e outros Estados.
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DEFESA DA PAZ
É princípio que pode ser entendido de duas maneiras, ainda de acordo com Celso
Albuquerque Mello. Por uma linha, é conflito armado nacional (ou seja, guerra), internacional,
ou qualquer combate armado, sendo preferível esta segunda interpretação. MAS A DEFESA DA
ARMADO .
CONFLITOS INTERNACIONAIS , mas prescreve o seu equacionamento pela via pacífica, no que,
aliás, complementa o princípio anterior.
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Um instrumento muito utilizado para preservar essa via pacífica de solução de conflitos
foi o arbitramento ou arbitragem, no qual os Estados em litígio escolhem um outro, não
envolvido, para intermediar as conversações e encaminhar uma solução aceitável.
Pode ser entendido como a rejeição a essas duas espécies de condutas vis. As definições
do que sejam terrorismo e racismo não são, contudo, desprovidas de dificuldades.
DE AERONAVES .
LIBERDADES FUNDAMENTAIS .
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Ou melhor, de asilo diplomático. Esse asilo é concedido a quem esteja sendo perseguido
por motivos políticos ou de opinião. Tal estrangeiro, a Constituição brasileira, no art. 5°, LII,
faz inextraditável, justamente para garantir o instituto do asilo diplomático ou político.
A Declaração Universal dos Direitos do Homem já prevê essa figura no seu art. XIV. No
continente americano, o asilo diplomático está tratado no documento da convenção de
Caracas, de 1954, onde se lê que todo Estado tem o direito de conceder asilo, mas não se acha
obrigado a concedê-lo, nem a declarar porque o nega.
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