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Universidad de Tarapacá
Carrera de Derecho
Arica - Chile
DERECHO COMERCIAL II
CAPITULO PRIMERO
LA QUIEBRA
No es lo mismo la quiebra que el derecho concursal, puesto que éste último es más
amplio y presenta distintas salidas alternativas a la cesación de pagos o insolvencia del
deudor, como por ejemplo la cesión de bienes, las solución es contempladas en la Ley
de Bancos, etc.
3.CARACTERÍSTICAS: Según la ley de Quiebras (Ley 18.175), señala que ésta es: “El
estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles”. De
esta definición se desprenden las características siguientes:
3.1.La quiebra se asimila a un “estado”, por tanto, es más que un simple procedimiento,
por lo tanto es la situación en la vida de una persona.
3.4.Es una universalidad: por un lado comprende la totalidad de los bienes del deudor
fallido, excepto los inembargables, y por otro que todo los acreedores son llamados a la
quiebra. La totalidad constituye la masa de bienes, que queda afecta al pago de
créditos, en virtud de la declaratoria de quiebra. Los acreedores representan el pasivo
de la quiebra, cuyas acreencias serán solucionadas con la masa de bienes del fallido.
Se entiende por asociación virtual la unión de intereses del fallido y de los acreedores
en torno a una finalidad común, que es la realización de bienes y la administración de
estos. Se produce la asociación virtual por el hecho de la quiebra y es propia del
derecho concursal.
5.1.El Deudor: Puesto que la quiebra produce efectos respecto de toda su actividad
económica y su actividad jurídica. La quiebra tutela los intereses del quebrado para que
estos sean eficazmente protegidos.
7.1.Causales de la Quiebra
7.2.Sujeto Pasivo de la Quiebra
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7.3.Sujeto Activo de la Quiebra
7.4.Acción de Quiebra
b)La Cesación de Pagos es una situación, un estado que involucra al patrimonio del
deudor en forma permanente. Compromete tanto el crédito del deudor, como el interés
del (los) acreedor(es) y de la sociedad toda. Esta cesación de pagos trae consigo que
cada acreedor haga efectivo sobre el patrimonio del deudor las tutelas individuales que
la ley le otorga, pero este patrimonio es incapaz de hacer frente a todas ellas, por lo que
es necesario considerar a los créditos en forma colectiva, utilizando para ello algún
medio de tutela colectiva. Esta Tutela colectiva es un sistema que organiza los
intereses en juego e impide la consumación de un mal mayor, por tanto actúa en
forma preventiva y reparativa.
7.1.1.Teorías que explican la Causa de la Quiebra: existen tres teorías que explican
el alcance de la expresión “Cesación de Pagos”:
Su fundamento está en la Ley de Quiebras, que en su art. 43, Nº 1 señala que “...cese
en el pago de una obligación...”, haciendo sinónimos cesación de pagos e
incumplimiento.
Se critica esta teoría porque la defensas colectiva solo se aplica para proteger intereses
mayores, especialmente cuando las defensas individuales ya no son suficientes.
b)Teoría Intermedia o Ecléctica: esta ase funda en que el incumplimiento como
producto de un estado de impotencia de pagar que afecta al deudor. Se basa en un
hecho objetivo para determinar la existencia de un estado patrimonial. Su fundamento
esta en los textos legales, que señalan como causa el incumplimiento para pedir la
quiebra.
Se critica que si fuera así, el deudor se libera de la tutela concursal por medio del pago
fraudulento de sus obligaciones. Además existe una incongruencia, puesto que la
quiebra es una tutela preventiva, y en este caso solo intervendría cuando el daño ya
esta hecho, es decir cuando el incumplimiento se ha concretado.
c)Teoría Amplia o Moderna: Esta señala que la causa es un estado económico del
deudor, caracterizado por la impotencia de su patrimonio para hacer frente a las
obligaciones, estado que debe ser permanente.
La Ley de Quiebras no establece una causal única de la quiebra, sino que establece
una serie de hechos reveladores, que son absolutos y taxativos, que acreditan la
cesación de pagos. Se estiman que son los antecedentes que comprueban el estado de
cesación de pagos y que habilitan al juez para declarar la quiebra.
a.1.Se trate de deudor que ejerce actividad del artículo 41. Debe tratarse de sujeto
pasivo de una obligación. En cuanto a la determinación de la actividad que realiza, es
una cuestión de hecho que la determina el juez.
a.4.La obligación debe ser con el solicitante. El vínculo jurídico entre acreedor y deudor
debe ligar al solicitante de la quiebra y al deudor en contra de quien se actúa.
a.5.La obligación mercantil debe constar en un título ejecutivo. Se refiere a aquellos
establecidos en el 434 del Código de Procedimiento Civil y en las leyes especiales.
b.1.Art 43 Nº 2. Cuando el deudor contra el cual existieren tres o más títulos ejecutivos
vencidos provenientes de obligaciones diversas y estuvieren iniciadas a lo menos dos
ejecuciones, no hubiere presentados en todas estas, dentro de los 4 días siguientes a
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los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestación que
adeuda y a las costas. Requisitos:
-Que a lo menos se hayan iniciado a loo menos dos ejecuciones. Se entiende que hay
ejecución cuando se ha despachado mandamiento de embargo.
-Si se oculta, debe dejar cerrado su establecimiento (no dejar a nadie para que pague)
-En ambos casos es necesario que no se haya nombrado una persona que administre
sus bienes con facultades para pagar o contestar nuevas demandas.
D.Otras Causales: Numerosas otras disposiciones del mismo texto legal contiene otras
causales, entre estas encontramos:
Respecto del deudor del artículo 41, no se trata de una facultad, sino de una obligación
el pedir la declaración de quiebra, si no lo hace, su quiebra se presume culpable
(Artículo 219 Nº 4 y artículo 60 de la Ley de Quiebra) .
d.4.Quiebra de los socios de una sociedad colectiva comercial o de los gestores en una
sociedad en comandita: Declarada la quiebra de la sociedad, se declara la quiebra de
todos los socios que la componen. En la sociedad colectiva comercial, esto se funda en
l responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las obligaciones contraídas bajo
la razón social.
Es importante tener en cuenta que principio el contrario, la quiebra de uno de los socios
solidarios no origina la quiebra de la sociedad, pero habilita para pedir la disolución de
la misma.
d.5.Caso del artículo 177 Bis: Esta causal dice relación con el Convenio judicial
Preventivo sometido a la aprobación de la junta y es rechazado por esta, caso en el
cual el juez se ve obligado a declara la quiebra, discutiéndose si se trata de una quiebra
de oficio. El artículo 177 bis en su inciso 1 señala: Si el deudor logra un acuerdo de
convenio judicial preventivo con el apoyo de la mayoría de los acreedores que
representen a lo menos el 51% del total del pasivo, sin excluir a ninguna clase de
acreedores, el deudor no podrá ser declarado en quiebra, ni podrá procederse a la
realización de sus bienes durante los 90 días siguientes a la notificación por aviso de la
resolución en que el Tribunal cite a los acreedores a una junta para deliberar sobre
dicha proposición.
7.2.1.Concepto: Es aquella acción que permite iniciar el juicio de quiebra respecto del
deudor quien ha configurado el estado de cesación de pagos. Esta acción es
imprescriptible e irrenunciable.
a)Es Irrenunciable para el deudor, pues una acción de orden público, no solo protege el
interés de los deudores, también de la comunidad toda. También el deudor del artículo
41 está obligado a solicitar su quiebra, por tanto no puede renunciar a ella. Esta
renuncia adolece de objeto ilícito, por ser moralmente imposible y por atentar contra el
orden público.
El Tribunal competente es el del domicilio del deudor, y la solicitud debe contar los
requisitos del art. 42.
-Por uno o más acreedores: que buscan el cumplimiento de sus créditos. No importa el
tipo de acreedores, o si su crédito es exigible. Debe, de todas formas, acreditar los
hechos constitutivos de la causal que invoca.
B.Acción Indirecta: Los acreedores no solicitan la Quiebra, sino que es el juez quien
declara la quiebra de oficio, y se presenta en los siguientes casos:
-Resolución del convenio: Se aplicarán las reglas generales, debiendo tramitarse según
las normas del Juicio Sumario. Al igual que el caso anterior una vez declarada la
resolución del Convenio Judicial, deberá declararse la quiebra del deudor.
7.3.1Concepto: Son los acreedores, que actúan como una colectividad o Asociación
Virtual, que actúan como un todo. Son representados por la Junta de Acreedores.
Doctrinalmente se distinguen dos tipos de acreedores:
b.Acreedores Concúrsales: Son aquellos a quienes les va a afectar las resultas del
Juicio de Quiebra, es decir, tiene un crédito contra el deudor, pero no los han
verificado.
7.3.3Los Terceros: Son aquellos que NO son parte del juicio, pero participan en él al
ver amenazados sus derechos adquiridos por contratar con el fallido, los que pueden
verse afectados por las acciones revocatorias que se intenten en su contra por los
acreedores. Ante ello, pueden intervenir al interponer el Recurso Especial de
Reposición (en oposición a la ejecución). En cuanto a los terceros se deben aplicar las
normas generales del Código de Procedimiento Civil, que exige que éstos tengan un
interés, el cual debe ser actual (un derecho y no una mera expectativa). En materia de
quiebra, el interés actual se determina de acuerdo a la fecha de cesación de pagos,
determinada en una sentencia, la cual les permite interponer el Recurso Especial de
Reposición (la oposición a la ejecución).
La resolución que se dicta en el juicio de quiebra afectará a todos los terceros, es decir,
no se limita a aquellos que intervinieron en el juicio. Estos terceros actúan en el Juicio
de quiebra interponiendo Tercerías de Dominio o Tercerías de Posesión.
En el derecho nacional positivo puede ser sujeto pasivo de la acción de quiebra, toda
persona natural o jurídica, que ejerza o no una actividad comercial, industrial agrícola o
minera (artículo 1º, Ley de Quiebras). En consecuencia no puede abrirse juicios de
quiebras contra entidades que carezcan de personalidad jurídica
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7.3.1El Sujeto Pasivo en el Derecho Nacional: Puede ser sujeto pasivo de la
quiebra toda persona natural o jurídica, que ejerza o no una actividad comercial,
industrial agrícola o minera. Sin embargo, los efectos retroactivos de la quiebra, son
más severos respectos del deudor que ejerce una actividad comercial, minera o
agrícola, porque pueden intentarse en su contra todas las acciones inoponibilidad
establecidas en los artículos 74 a 79 de la Ley de Quiebras; lo mismo ocurre con la
fecha de cesación de pagos, que se determina en forma diversa según se trate de la
actividad que ejerza. Por último, la conducta del deudor que ejerza las actividades
mencionadas, se califica desde el punto de vista penal para determinar el delito de
quiebra culpable o fraudulenta, lo que no ocurre tratándose del sujeto pasivo que no
desempeña tales actividades, a menos que su quiebra se declare por fuga u
ocultamiento.
7.3.2.Casos especiales:
1)La Mujer Casada: si la mujer casada en sociedad conyugal ejerce además un
empleo, profesión u oficio o industria separados del marido (artículo 150 Código Civil)
puede ser declarada en quiebra, intentándose la acción directamente contra ella y esta
quiebra comprende los bienes que administre conforme al 150 del Código Civil y los
que administre según los artículos 166 y 167 (bienes de administración separada de la
mujer). Si la mujer casada en sociedad conyugal no ejerce ningún oficio y contrae
obligaciones, puede ser declarada en quiebra y dicha quiebra comprende los bienes
propios que administre, en conformidad al 166 y 167 del Código Civil.
2)El Menor Adulto: El inc. 2º, del artículo 48 de la Ley de Quiebras, expresa que el
menor adulto administrador de su peculio profesional puede ser declarado en quiebra,
comprendiendo ésta solo los bienes de este peculio. Se diferencia de lo anterior, que en
la quiebra del menor no se incluye los bienes que administre su padre o guardador, en
tanto quedan si comprendidos en la quiebra los bienes de la mujer que administra el
marido.
5)La sucesión del deudor como sujeto pasivo: esto tiene importancia ya que la sucesión
no es persona natural ni jurídica, por tanto se produce sí, el caso extraño de un proceso
sin sujeto demandado (quiebra del patrimonio del causante deudor) (artículo 50).
Puede ser pedida por los herederos como por los acreedores.
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Puede interesar la quiebra de un difunto a sus herederos, aún cuando hallan
aceptado la herencia con beneficio de inventario, si es que el causante ha dejado
muchas deudas, y estos herederos para defender su propio patrimonio están obligados
a interponer en forma frecuente la tercería especial contemplada en el artículo 520, Nº
4 del Código de Procedimiento Civil, pues con la quiebra se evitan todos los trámites.
6)La Quiebra de las Sociedades Colectivas Comercial: Esta sociedad se caracteriza por
la responsabilidad ilimitada y solidaria, principio tanto es obligación del juez declarar la
quiebra de todos los socios y esta quiebra de los socios se tramita por separado. Sin
embargo, los acreedores sociales pueden verificar sus créditos en la quiebra de la
sociedad o en la de los socios. En cambio los acreedores de los socios solo pueden
verificar sus créditos en la quiebra de los socios o socio deudor.
9)La Sociedad Anónima como sujeto pasivo: Por ser persona jurídica de derecho
privado con fines de lucro, puede intentarse la acción de quiebra. Según el artículo 101
de la Ley 18.046 (Ley sobre Sociedades Anónimas), el Directorio de la Sociedad
Anónima, abierta o cerrada, que ha cesado en el pago de una o más de sus
obligaciones, o que ha sido declarada en quiebra por resolución judicial ejecutoriada,
debe citar a una Junta de Accionistas dentro de los 30 días siguientes de acaecidos los
hechos, para informar de la situación.
a.1.El Quórum para sesionar es de 2 o más acreedores con derecho a voto, que
representen en conjunto 2/3 del pasivo de la quiebra. De no reunirse el quórum se deja
constancia y el tribunal practica una segunda citación, para no antes de 5 ni después de
10 días hábiles, indicando el lugar, día, hora y naturaleza de la citación, que es
notificada por aviso, constituyéndose esta junta con al menos 2 acreedores.
-Acordar el lugar día y hora de las reuniones ordinarias, debiendo llevarse a cabo la
primera entre los 30 y los 45 días corridos, salvo que la Junta y el Síndico acuerden otra
fecha.
-Cualquier otro acuerdo necesario para el correcto cumplimiento de las funciones que
al Junta y al Síndico le competan.
b.1.Son Ordinarias las reuniones que se celebran en el lugar, día y hora acordado en
la reunión constitutiva. En la primera Reunión Ordinaria, el Síndico presentará un
informe completo, u programa de realización del activo y una proposición del plan de
pago del pasivo, una estimación de gastos, la proposición de su remuneración y las
contrataciones necesarias para el cumplimiento de su cometido. Sobre estas materias
se pronunciará la Junta en la mis a reunión o en la próxima ordinaria
b.2.Las reuniones Extraordinarias son aquellas cuya convocatoria se efectúa por
medio de un aviso publicado el Diario Oficial, con no menos de 7 días corridos de
anticipación, la cual individualizará a la quiebra, objeto de la quiebra y señala el lugar,
día y hora de su celebración.
5.El síndico solo asiste con derecho a voz, sin perjuicio que puede exigir que se deje
constancia de su opinión en el acta.
6.El fallido solo tiene derecho a voz y solo puede exigir que se deje constancia de su
opinión en el acta, sin perjuicio de los casos en que la ley exija su consentimiento.
8.Se prohíbe fraccionar los créditos después de declara la quiebra y conferir mandato
por una parte o fracción del crédito, de lo contrario se sancionará según el artículo 104
(pierden el derecho a asistir a las reuniones de la Junta).
c.La Continuación del Giro del Fallido: La ley de quiebras consagra dos clases de
continuación del giro del quebrado: la provisoria y la definitiva.
Toda medida de ejecución que se haya adoptado, solo puede ser modificada por la
unanimidad del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
En caso de que los acreedores estuvieren de acuerdo con la continuación y otros no,
los primeros podrán pagar a los disidentes la cuota que le corresponda, atendido el
importe de la quiebra o asegurándoles su pago. En cuanto a la cuota, plazo y garantía
de este pago lo fija, a falta de acuerdo, el tribunal. La continuación del giro del fallido no
podrá exceder de un año.
El plazo se prorroga por una vez, hasta por 6 meses, adoptado mediante acuerdo, a lo
menos con 15 días de anterioridad al vencimiento del plazo.
Esta continuación es de cuenta y riesgo de los acreedores, aún de los que votan en
contra, de los que se abstiene o de los que no concurren. Le fallido con responde de
deudas ni perdidas dentro de esta continuación, sino solo hasta la concurrencia del
activo inventariado, y de obtenerse beneficios corresponderán a los acreedores hasta la
concurrencia del monto de sus créditos, reajustes e intereses, previa deducción de los
gastos.
8.2.EL SÍNDICO
Para poder entender la labor del Síndico, debemos mencionar brevemente los efectos
jurídicos de la declaración de quiebra. Estos son:
- Desasimiento: Una vez que se produce este efecto jurídico, el Síndico asume
la administración de la que fue privada el fallido.
- Fijación irrevocable de los derechos de los acreedores.
- Suspensión de derechos de ejecutar individualmente al fallido.
Las personas interesadas en desempeñar esta actividad, deben presentar una solicitud
ante el Ministerio de Justicia expresando si la desea desempeñar en todo el territorio
nacional o en una o más regiones, acompañando declaración jurada de que no les
afecta ninguna inhabilidad (artículo 17).
d-Naturaleza Jurídica del Síndico: Según el tratadista español Ramírez, tiene una
naturaleza jurídica mixta. Por una parte es privada en su origen, puesto que este
Síndico es elegido de la nómina por los acreedores, asimismo es de carácter privada
las labores de representación que este ejerce. Por otro lado tiene un carácter público,
por el marcado interés público que tiene las funciones que le asisten como es el
asegurar el patrimonio comercial principio encima de los interese, los cuales muchas
veces no siempre coinciden con los intereses que tiene acreedores y deudores.
En el artículo. 38, inc. 2, nos encontramos con la falta de esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes.
Los sujetos activos para demandar perjuicios al Síndico por la administración de bienes
en la quiebra son: el propio fallido, acreedores o terceros perjudicados por actos
culpables o dolosos del mismo.
l-Cesación de las funciones del Síndico: El artículo 32 señala que el Síndico cesará
en su cargo, terminando, en consecuencia, con su gestión en la quiebra:
1.Por haber dado cumplimiento a su cometido: esto ocurre cuando el proceso de
quiebra concluye o es clausurado por la celebración del convenio judicial, cuyo objetivo
es alzar la quiebra, o por sobreseimiento temporal o definitivo.
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2.Por no haberse confirmado la designación del síndico provisional: ello ocurre:
cuando la primera Junta de Acreedores no confirma la designación provisional hecha
por el juez y procede a designar un nuevo síndico.
4.Por renuncia, que debe ser justificada y aceptada por la Junta de Acreedores, o en su
defecto por el tribunal. Para que surta efecto la renuncia, es necesario un acto bilateral:
aceptación por la Junta o un acto d autoridad judicial que acoge el acto unilateral del
Síndico y le confiere la eficacia que esta persigue. Este precepto confirma el principio
de irrenunciabilidad del cargo.
5.Por haber dejado de formar parte de la Nómina Nacional de Síndicos, salvo el caso
de haber presentado su renuncia ante el Ministerio de Justicia. Esta renuncia ante el
Ministerio de Justicia no tiene efecto retroactivo, es decir, el Síndico debe cumplir las
obligaciones que le impone la ley en las quiebras que se encuentran en trámite ala
fecha de la renuncia.
La cuenta es sin perjuicio del informe periódico que el Síndico debe presentar a las
reuniones ordinarias de la Junta de Acreedores (artículo 116). La Junta de Acreedores y
el fallido disponen de 30 días contados desde la notificación de la resolución que tiene
por presentada la cuenta para que se pronuncien sobre ella, si no lo hacen, se
entienden aprobadas. En el caso que la cuenta se rechace, este debe ser fundado.
8.3.SUPERINTENDENCIA DE QUIEBRAS
b-Atribuciones y Deberes:
b.1.Fiscalizar las actuaciones de los síndicos en el aspecto técnico, jurídico y financiero
de su administración.
1-CONCEPTO: :
El juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una
persona natural o jurídica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la
forma determinados por ley. (artículo 1 Ley de Quiebras). Es un Juicio Ejecutivo
Universal. El bien a ejecutar es el patrimonio del deudor; es una ejecución colectiva,
donde se afectan todos los bienes del deudor.
2-CARACTERÍSTICAS
2.1.Es un Juicio Contencioso.
2.2.Es un Juicio Ejecutivo por Obligaciones de DAR: Su objetivo es la realización de los
bienes del deudor para hacer pago a los acreedores.
2.3.Es un proceso civil: Conoce el juez de letras en lo civil, aplicándose las normas de
carácter civil.
3.1.ETAPA COGNOCITIVA
3.1.1.Sub-etapa de Apertura
3.1.2.Sub-etapa de Verificación
3.2.ETAPA DE EJECUCIÓN:
3.2.1Sub-etapa de Embargo
3.2.2.Sub-etapa de Liquidación del Activo
3.2.3.Sub-etapa de Pago
B-Segunda Clasificación
-Efectos inmediatos: se originan con posterioridad a la resolución que reconoce el
estado de quiebra
-Efectos retroactivos: afectan relaciones jurídicas celebradas con anterioridad a
declaración de la quiebra.
Nota: En el desarrollo solo se analiza esta clasificación, puesto que incluye la primera.
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2-Enumeración de los efectos de la quiebra:
2.1.Efectos Inmediatos:
1-El derecho a pedir alimentos.
2-El desasimiento
3-La fijación irrevocable y definitiva de los derechos de los acreedores
4-La exigibilidad anticipada de todas las obligaciones del fallido.
5-La suspensión del derecho a ejecutar individualmente al quebrado.
6-La acumulación de juicios.
2.2.Efectos Retroactivos:
1-Los que se originan respecto de los actos celebrados a titulo gratuito
2-Los que afectan los actos jurídicos celebrados a título oneroso.
3-Las acciones revocatorias.
Sandoval lo trata como efectos de la quiebra
3.1.ETAPA COGNOCITIVA
En esta etapa se plantea la contradicción entre las partes. Se forma por dos Sub-
etapas:
Esta demanda debe cumplir con los requisitos generales del artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil y si la acción es deducida por el acreedor debe contener los
requisitos que señala el artículo 44 de la Ley de Quiebras. Si la acción es deducida por
el deudor debe contener los requisitos señalados en el artículo 42 de la Ley de
Quiebras:
b.Demanda de quiebra interpuesta por el Deudor: El deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrícola deberá solicitar la declaración de su quiebra
antes de que transcurran 15 días, contados desde la fecha en que halla cesado en le
pago de una obligación mercantil. El artículo 42 de la Ley de Quiebras señala: ”El
deudor, al solicitar la declaración de su quiebra, deberá presentar por duplicado:
1.Un inventario o relación detallada de todos sus bienes, con expresión del lugar en que
se encuentren, su valor estimativo y los gravámenes que los afectan.
2.Una relación de los bienes que en conformidad a la ley están excluidos de la quiebra.
3.Una relación de los juicios que tuviere pendientes.
4.Un estado de las deudas con expresión del nombre o domicilio de los acreedores y la
naturaleza de los respectivos títulos, y
5.Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios,
debiendo ellas dar cuenta de la inversión del producto de las deudas y de los demás
bienes adquiridos en el último año. Si el deudor llevare contabilidad completa,
presentará además su último balance y la cuenta de ganancias y pérdidas.
Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas serán
firmadas por todos los socios colectivos que invistan esta calidad por el contrato social y
se hallen presentes en el domicilio de la sociedad.
Si el deudor fuere otra clase de persona jurídica, las piezas en referencia serán
firmadas por sus administradores”.
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El inc. 2º del artículo 44 establece el requisito más cuestionado, que limita la solicitud de
declaración de quiebra: debe acompañar un vale vista por 100 UF para los gastos de la
Quiebra. Si el crédito es pequeño se consigna si vale la pena hacerlo, por tanto, el
interés es bajo, siendo este requisito arbitrario y discriminatorio, atenta contra la
igualdad de los acreedores porque solo podrían pedir la quiebra quienes posean un
crédito que justifique el pago de la consignación. Este vale vista es un crédito en contra
del deudor, incluyéndose en las preferencias del Nº 4 de las prelaciones del artículo
2.472 del Código Civil. (crédito de 1º clase).
El mismo artículo indica que el tribunal deberá “…cerciorarse, por todos los medios a su
alcance, de la efectividad de las causales invocadas.” Por esto, el tribunal puede
decretar Medidas para Mejor Resolver, determinando si concurren o no las causales
fundantes de la solicitud de Quiebra.
Si el acreedor demanda la Quiebra, la ley resuelve que debe decretarse la audiencia del
deudor, a quien se notificará personalmente o por el artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil, aún cuando no se encuentre en el lugar del juicio, es decir, se le da
traslado, expresando su parecer o consignando fondos o bienes para detener la
Quiebra. El plazo no esta determinado por la ley, pero la mayoría de los autores
señalan que es el término de emplazamiento; otros autores señalan que éste plazo no
tiene nada que ver con el procedimiento ejecutivo concursal y sus solemnidades, por
tanto deben aplicarse las normas de los incidentes (3 días). Este traslado no da lugar a
un incidente, por lo tanto el juez debe dictar sentencia (es solo informativo).
La importancia de esta calificación esta dada por que de ello depende todo un régimen
de tratamiento diverso: obligación de solicitar la declaración; existencia de causal
exclusiva para deudores que ejercen alguna de dichas actividades; acciones
revocatorias concursales más severas; calificación penal de la conducta del fallido.
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Si es errada la determinación de la actividad, puede interponerse la reposición,
solicitada incluso por el Síndico.
Relacionado con la actividad comercial que éste realiza (no la privada o familiar). El
Síndico está autorizado para retener la correspondencia que diga relación con el fallido
y abrir la correspondencia de éste. Es una excepción legal a la garantía constitucional
de inviolabilidad de la correspondencia.
4.La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que
estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdicción y que puedan
afectar sus bienes, salvo las excepciones legales.
Son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre después de
dictada la sentencia que declara la quiebra, aún cuando no se hayan practicado las
inscripciones en el registro respectivo del conservador de Bienes Raíces.
6.La orden de hacer saber a todos los acreedores del territorio de la República que
tiene el plazo de 30 días contados desde la publicación de la sentencia, para que se
presenten con los instrumentos justificativos de su crédito, bajo apercibimiento que les
afectarán los resultados del juicio sin nueva citación.
7.La orden de notificar por carta aérea certificada, la quiebra a los acreedores que se
hallaren fuera de la República y mandarle que dentro de los 30 días anteriormente
señalados, aumentados con el emplazamiento correspondiente, comparezcan al juicio
con los documentos justificativos de su crédito, bajo el apercibimiento expresado en el
número precedente.
9.La indicación precisa del lugar, día y hora en que se celebrara la primera Junta de
Acreedores.
I.Generalidades:
Este recurso difiere al recurso de reposición común, puesto que éste último siempre es
procedente, en cambio en materia de Quiebra este recurso es especial y solo contra la
sentencia que declara la Quiebra.
III.Naturaleza Jurídica:
Su naturaleza jurídica difiere según los autores, pero para la mayoría es una oposición
a la ejecución concursal, no una contestación de la demanda de Quiebra.
IV. Objetivo:
El objetivo de este Recurso especial de Reposición se encuentra señalado en el artículo
57 de la Ley de Quiebra y son dos:
a-La alteración de la calificación del deudor, si este se encuentra entre los mencionados
en el artículo 41 o no: procesalmente no tiene mayor importancia. Las acciones
revocatorias o concursales son más severas si el deudor es de los contemplados en el
artículo 41, además que en materia penal las sanciones son distintas en caso de
Quiebra fraudulenta.
c-Los terceros interesados: no son parte en el juicio, pero pueden oponerse, porque
habiendo contratado con el deudor antes de un pronunciamiento, pueden verse
afectados por los efectos retroactivos, representados por las acciones revocatorias o de
inoponibilidad concursal. También pueden estar interesados como codeudores
solidarios o avalistas del fallido. Estos terceros intervienen como Terceros
Coadyuvantes.
d-El Síndico. Puede oponerse en el caso de errada calificación profesional del deudor,
velando por el interés general en los acreedores.
4.2.El Desasimiento
El profesor lo Denomina Sub-Etapa de Embargo. Es el efecto más importante de la
quiebra, ya que cumple con los objetivos de ella: realizar en un solo procedimiento los
bienes de una persona.
B-Actos Judiciales
El fallido no puede actuar en juicio como demandante, ni como demandado, en lo
relacionado con los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio de tenerse como
coadyuvante. Su representación la asumirá el síndico, por lo tanto, a él deberá
demandarse.
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El fallido podrá, sin embargo, ejercer por si mismo todas las acciones que se refieren
exclusivamente a su persona y también ejecutar todos los actos conservatorios de sus
bienes, en caso de negligencia del síndico.
La declaración de quiebra impide toda compensación que no haya operado antes por el
ministerio de la ley, ya que de operar se quebrantaría el principio de fijación irrevocable.
Sin embargo, si los presupuestos de la compensación existen antes de la declaratoria,
esta se produce válidamente.
La compensación puede estar afecta a las acciones revocatorias para anular una
compensación que hubiere operado desde la fecha de la cesación de pagos hasta el
día d e declaración de quiebra, si se hubieren efectuados con créditos adquiridos contra
el fallido por cesión o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la
cesación de pago al tiempo de la cesión o endoso.
Nota: Los reajustes e intereses gozan de iguales preferencias y privilegios que los
respectivos capitales
a-Alcance: Solo afecta al fallido y no a sus codeudores y fiadores (ellos no tiene culpa
de que el fallido haya sido declarado en quiebra) Excepcionalmente algunas personas
que garantizan la obligación del fallido pueden verse afectadas (art. 67). Estas son:
• Créditos reajustables con intereses: el valor actual de los créditos será el capital,
más el reajuste convenido e intereses devengados hasta el día de la declaración.
• Créditos reajustables sin intereses: el valor actual de los créditos será el capital más
el reajuste convenido hasta la fecha de la declaratoria.
• Créditos no reajustables con intereses: el valor actual de los créditos será el capital
más los interese devengados hasta el día de la declaratoria.
• Créditos no reajustables sin intereses: se determina descontando del capital los
interese corrientes para operaciones de créditos de dineros no reajustables, desde
el día de la declaratoria hasta el día de los respectivos vencimientos.
-La única manera de determinar si ha habido bienes para el pago de los créditos de
primera clase es haciéndolo mediante el procedimiento de quiebras.
-El art. 71 de la Ley de Quiebra exige que el depositario en estas gestiones sea el
síndico, lo que implica que se pagan en la quiebra.
-El saldo del crédito preferente que no se alcance a pagar, concurre con los acreedores
valistas o quirografarios. El art. 149, expresa que los acreedores de la segunda clase
podrán ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo
necesario para pagar los créditos de la primera clase, si los demás bienes de la masa
no parecieren suficientes para satisfacerlos.
La ley de quiebras contempla un caso en que se autoriza este derecho en forma amplia.
El art. 92 establece que la retención tiene lugar siempre que una persona haya pagado
o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderías o valores de
créditos que pertenezcan a él, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del
fallido, anterior al pago o a la obligación y que los objetos no hayan sido remitidos con
un destino determinado.
4.7.Las Inhabilidades
La regla general conforme a lo prevenido en el art. 73 de la Ley de Quiebra, la
resolución que declara la quiebre no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles,
ni le impone inhabilidades, sino en los casos expresamente señalados en las leyes.
-Art. 497, N°4 Código Civil: el fallido, mientras no haya satisfecho a sus acreedores, no
puede ser tutor o curador.
-Art. 256, N° 7 Código Orgánico de Tribunales: No pueden ser jueces, a menos que
hayan sido rehabilitados en conformidad a la ley. Pueden ser jueces de distritos o de
subdelegaciones.
Estas inhabilidades son temporales pues cesan con la rehabilitación del fallido (Art. 235
Ley de Quiebra).
1. Que el contrato sea beneficioso para la masa : En tal caso, el síndico está
facultado para recabar el cumplimento del contrato a condición de que por su parte lo
cumpla o se allane a cumplirlo, pues en caso contrario, el co-contratante puede
eximirse legítimamente de ejecutarlo, oponiendo la excepción de contrato no cumplido
2. Que el contrato NO sea beneficioso para la masa: el síndico, por lo general,
se abstendrá de ejecutar las obligaciones que pesan sobre el quebrado, quedando la
iniciativa en el co-contratante para exigir el cumplimiento forzado o la resolución.
5.3.Actos o contratos en los que el fallido era deudor: La contraparte tiene una serie
de derechos contra el fallido, estos son:
a-Cuando el fallido debe una suma de dinero el co-contratante que haya cumplido o se
allana a cumplir, tiene una sola forma de exigir la obligación: Verificar su crédito en la
quiebra.
b-Cuando el quebrado debe algo que no sea dinero: El contratante in bonis no está
autorizado, después de la declaratoria de quiebra para exigir judicialmente el
cumplimiento de la obligación.
6.1.Cuenta corriente mercantil: Atendidos los efectos que este contrato origina, no
puede menos que terminarse en el caso de declaración de quiebra de uno de los
contratantes (así lo establece el Art. 611 inc.2° del Código de Comercio).
6.3.Mandato: Art.2163 N°6 Código Civil. El mandato termina por la quiebra del
mandatario o del mandante:
6.5.Contrato de sociedad:
Los acreedores Personales del fallido solo pueden ejercer estas facultades sobre la
parte de intereses, operaciones sociales y otros resultados de la liquidación, pero no
pueden embargarse utilidades futuras, porque tal derecho del socio solo nace cuando
se aprueba el balance del ejercicio financiero respectivo.
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b.2.Sociedad de Capitales: Las acciones que haya suscrito y pagado el fallido
ingresan en el activo de su quiebra y, en consecuencia, serán embargadas por el
síndico para el pago de los créditos. Si están suscritas y no pagadas no ingresan, pues
no son parte de los bienes del fallido y corresponderá al síndico determinar si las paga y
luego exige su entrega, o no pagarlas (en este ultimo caso la sociedad podrá solicitar la
resolución o cumplimiento forzado del contrato con indemnización).
6.6.Títulos de crédito:
a-Letra de cambio:
a.1.Quiebra del portador: La Ley de Letras de Cambio y Pagarés establece que puede
prohibirse el pago o entrabarse la circulación de la letra. (Tales actos solo podrá
ejecutarlos el síndico en representación del portador quebrado).
El portador tiene como alternativa verificar su crédito en la quiebra del liberador, o bien,
si la letra tiene endosantes traslaticios o avalistas sin limitación, cobrárselas a ellos
anticipadamente.
b-Pagaré:
a-Quiebra del Arrendador: no pone fin al contrato por lo que el arrendatario podrá seguir
gozando de él, pero en virtud del desasimiento se le obliga ingresar las rentas a la
masa y sin perjuicio de la posterior realización del bien.
b-Quiebra del arrendatario: No pone fin al contrato. El o los acreedores podrán sustituir
al arrendatario prestando fianza a satisfacción del arrendador. Si no fuere así, el
arrendador tendrá derecho a dar por concluido el arrendamiento y a entablar la acción
de perjuicios contra el arrendatario.
b-Quiebra del comprador: art. 86 Ley de Quiebra. La resolución del contrato procede
cuando el fallido es comprador moroso, sea que se trate de bienes muebles o
inmuebles, salvo que se trate de muebles que han llegado al poder del comprador
quebrado.
El vendedor podrá también retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su
crédito.
El art. 93 de la Ley de Quiebra faculta al síndico para oponerse a la resolución o
retención y exigir la entrega de las cosas vendidas o retenidas, pagando la deuda,
interese, costas y perjuicios o dando caución que asegure el pago de las mismas.
7.1.Concepto
Se entiende por efectos retroactivos: “Ciertas acciones de inoponibilidad que pueden
ejercitar los acreedores para lograr la anulación de los actos o contratos ejecutados o
celebrados por el fallido en el espacio de tiempo denominado ‘período sospechoso’ que
se extiende desde la cesación de pagos, o a veces, desde 10 a 120 días antes, hasta la
declaración de quiebra”.
7.2.Objetivo
La finalidad es evitar que el deudor recurra a toda suerte de procedimientos con el
objeto de salvarse malvendiendo sus bienes, otorgando garantías reales, etc.
a-Deudor comprendido en el art. 41: La ley entrega la fijación de la fecha al juez, para
ello el síndico debe proponer la fecha al tribunal y el juez ordenará notificar, por tres
avisos, ésta proposición. Desde el último aviso comienza a correr un plazo de 10 días
ara que los acreedores, el fallido o los terceros puedan objetarla.
Al fallido le convendrá que la fecha de cesación de pagos sea lo más próximas posible
a la declaratoria de quiebra, esto por:
Para terceros resulta conveniente que la fecha de cesación de pagos sea vecina a la de
declaración de quiebra, a fin de evitar la nulidad de actos y contratos que han celebrado
con el fallido en ese posible período sospechoso.
-Respecto de las personas que pueden pedir su declaración. Solo puede ser solicitada
por la masa representada por el síndico, a diferencia de la nulidad absoluta que la
puede impetrar cualquier persona que tenga interés en ello. Con esto se salvaguarda la
situación de que si el estado de quiebra concluye por cualquier medio legal, los actos
que el fallido haya podido ejecutar durante el desasimiento y antes de la quiebra (en
período sospechoso), mantendrán su valor pleno y los terceros no podrán invocar la
nulidad por este motivo.
-La ineficacia opera frente a la persona en cuyo favor está establecida y en la medida
necesaria para evitar que dicha persona sufra perjuicios.
c.1.Actos y contratos celebrados por el fallido antes del período sospechoso: Solo
pueden ser afectados por la acción pauliana del art. 2.468 del Código Civil.
c.2.Actos y contratos celebrados por el fallido durante del período sospechoso: Puede
ser afectado por las acciones de los arts. 74 al 79 de la Ley de Quiebra, es decir, la
acción pauliana del art. 2.468 del Código Civil y las acciones revocatorias concursales.
c.3.Actos y contratos celebrados por el fallido después del período sospechoso: Son
inoponibles por disposición del art. 72 de la Ley de Quiebra.
No interesan los actos y contratos celebrados durante los dos primeros períodos (a y b).
Las acciones que pueden hacerse efectivas para declararlos inoponibles a la masa,
pueden clasificarse atendiendo a la actividad del deudor:
2.No se exige atender a la buena o mala fe del o de ambos contratantes: solo requiere
desprenderse gratuitamente de los bienes y al impugnarse el acto no se cause daño a
terceros.
4.Abarca todos los actos gratuitos en el período sospechoso: y con mayor razón los
traslaticios de dominio. Los actos gratuitos son los más sospechosos y en caso que los
beneficiados sean los parientes que señala el art. 74, inc. 2°, el período sospechoso se
amplia a 120 días antes de la cesación de pagos y hasta la declaratoria de quiebra.
-Características de la acción:
1.La acción se puede ejercer para anular los actos o contratos a título oneroso
celebrados en todo tiempo aún antes del período sospechoso. anula los actos a título
gratuitos celebrados antes de los 10 o 120 días del art. 74.
3.Exige los requisitos de la acción pauliana, debiendo distinguirse si son actos a titulo
onerosos o a titulo gratuito:
e-Efecto retroactivo de la quiebra del deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrícola (art. 41):
I-Clasificación N° 1
Estas acciones de inoponibilidad son facultativas, puesto que acreditados los requisitos
queda a criterio del juez declararlas o no para el juez es una norma permisiva. Estos
actos o contratos por ser a título oneroso carecen del carácter de sospechosos. Los
actos o contratos del art. 77 no son taxativos, a diferencia del art. 76.
-Requisitos de la acción:
1.Que se trate de actos o contratos cuya anulación no pueda obtenerse con el ejercicio
de las acciones contenidas en los arts. 74 a 76. Es decir, no deben ser actos a titulo
gratuito (art. 74), ni pagos normales ejecutados antes de la cesación de pagos, ni de
actos afectados por las acciones del art. 76.
2.Deben haberse ejecutados los actos o celebrados los contratos durante el período
sospechoso (desde la cesación de pagos hasta la declaratoria de quiebra). Este
período sospechoso debe de ser conocido por el tercero a quien se paga o con quien
se contrata.
4.Que el tribunal estime consecuente anular estos actos o contratos, puesto que es una
inoponibilidad facultativa.
b.1 Los pagos anticipados: Con el pago anticipado el deudor a querido romper la
igualdad entre los acreedores pues favorece a uno de ellos en desmedro de los otros.
Esto significa que en el período sospechoso el deudor renuncia a un plazo para cumplir
anticipadamente a una obligación lo cual le merece dudas a la legislación. Se asimila a
la anticipación de pagos el descuento efectos de comercio o facturas a su cargo que el
deudor realiza.
b.2. La dación en pago: (Art. 76, N° 2) Modo de extinguir obligaciones que consisten
en solucionar una deuda vencida de manera diversa a la contemplada en la
convención. La Ley de Quiebra señala que cada vez que se emplea esta dación se
rompe el principio de la igualdad y la califica de sospechosa, configurando una
presunción de mala fe del deudor, porque mediante él podría sustraerse del activo de la
quiebra bienes de mayor valor, además implica una preferencia de una acreedor
respecto del otro.
-Los requisitos de todas estas acciones y prueba de estos: para que operen deben
concurrir dos presupuestos:
-Naturaleza del acto: debe ser uno de los indicados en el art. 76.
-Época de celebración: debe ser en período sospechoso, desde 10 días antes de la
cesación de pago hasta la declaración de quiebra.
Nota: técnicamente los actos del art. 76 no son a titulo gratuito, sino que
constituyen liberalidades o actos obsequiosos que el deudor no está obligado a
realizar. Por tal razón se cree que la ley los asimila a actos gratuitos.
Excepción: es revocable la compensación del art. 77, inc. 2°: “las compensaciones que
hubieren operado desde la fecha de la cesación de pagos hasta el día de la declaración
de quiebras, podrán ser anuladas si se hubieren efectuados con créditos adquiridos
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contra el fallido por cesión o endoso con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesación de pagos al tiempo de la cesión o endoso”.
Por tratarse de una nulidad de orden facultativo, la compensación puede ser revocada
siempre que la prueba convenza al juez. El fallido no tiene participación o intervención
personal en este caso
El librador o el primer endosante (beneficiario primitivo del pagaré), según sea el caso,
deben estar de mala fe para poder ser obligados a restituir el pago y esta mala fe
involucra estar en conocimiento de la cesación de pagos a la fecha del giro de la letra o
endoso del pagaré. Si la letra de cambio o el pagaré entran en circulación, teniéndose
conocimiento de la cesación de pago en que se ha incurrido, dicha circulación mediante
endoso legitima al portador para cobrar el respectivo documento. Quién prueba la mala
fe del librador o del beneficiario primitivo es el actor.
Con todo las inscripciones hechas después de los 10 anteriores a la cesación de pagos
podrán ser anuladas si hubieren transcurridos más de 15 días entre la fecha del
instrumento constitutivo de la hipoteca y la fecha de su inscripción.
-Este plazo se aumentará a razón de un día por cada 100 km. de distancia entre e lugar
en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar done debe hacerse la inscripción.”
-Esta garantía hipotecaria puede dejarse sin efecto:
1.Por la acción pauliana del art. 2.468 del Código Civil, que se contempla en la Ley de
Quiebra.
2.Puede revocarse como acto oneroso en el caso del art. 77 o por el art. 79
1-Semejanzas:
1.El periodo sospechoso se extiende desde 10 días antes de la cesación de pago hasta
el día de la declaración de quiebra.
f.2.Sujeto pasivo de la acción: es el tercero quien contrato con el deudor en quiebra, por
lo tanto no es el fallido. Distinto es lo que sucede en la acción pauliana ordinaria del
derecho común, en que el demandado es el deudor o la persona que contrato con éste,
defraudando a los acreedores.
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f.4.Procedimiento aplicable: Juicio ordinario de mayor cuantía, por ser las acciones
revocatorias de lato conocimiento.
a.1.Respecto de loa efectos de comercio: estos son título de créditos que contienen una
prestación consistente en pagar una suma de dinero a la orden del beneficiario indicado
o al portador, los efectos de comercio en su aspecto jurídico – material pueden salir de
la posesión de su dueño, pero éste conserva su dominio, pudiendo ser reivindicable
cumpliéndose los requisitos de la acción. Respecto de los efectos entregados
voluntariamente a una persona o a un banco en cobro y con posterioridad se produce la
quiebra, este efecto es susceptible de reivindicación siempre y cuando no se haya
cobrado ni pagado por el tercero deudor. Para ello deben cumplirse los siguientes
requisitos (art. 82):
1. Que se trate de un efecto de comercio o cualquier otro título de crédito.
2. Que no se haya pagado
3. Que el fallido lo tenga en su poder por sí o por otra persona que lo tenga a
nombre de él
4. Que haya sido entregado al fallido por un título no traslaticio de dominio.
Nota: declarada la quiebra el síndico no puede cobrar el documento, puesto que cesa
de pleno derecho el mandato que tenía el fallido para el cobro.
a.2.Respecto de las mercaderías consignadas al fallido: el art. 83, inc. 1°, señala que
todas las especies que el fallido tenga en su poder y de las cuales no es dueño, pueden
reivindicarse, concurriendo los siguientes requisitos:
1. Que se trate de mercaderías consignadas al fallido a título d depósito,
comisión de venta o a cualquier otro título que no transfiera el dominio.
2. Que se trate de mercaderías identificables
3. Que no hayan sido vendidas estas mercaderías por el fallido.
El presupuesto para negar el ejercicio de esta acción en contra del comprador fallido es
que las cosas muebles hayan llegado al poder de éste, entendiéndose la tenencia o
apoderamiento material de dichos bienes, no se refiere al dominio o poder jurídico.
Puede darse el caso que las cosas muebles en tránsito hayan sido vendido durante la
conducción a un tercero de buena fe a quien se le transfiere la factura, conocimiento o
carta de porte, caso en el cual el vendedor primitivo no puede intentar la acción
resolutoria. Sin embargo, si el nuevo comprador no paga el precio antes de la
declaración de quiebra, el vendedor primitivo podrá demandar su entrega hasta la
concurrencia de la cantidad que se le debe.
La resolución para que produzca efectos requiere de una resolución judicial. La acción
del contratante cumplidor puede ser enervada mediante el pago de la deuda, intereses,
costas y perjuicios u otorgando de caución que asegure el pago o cumpliendo lo debido,
será por lo tanto el síndico el que enervará la acción en representación del fallido. (art.
93)
Este derecho tendrá lugar, a parte de los casos en que expresamente se contempla,
siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado apagar por el fallido, tenga en
su poder mercadería o valores de créditos que pertenezcan a aquel, con tal que la
tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido anterior al pago o a la obligación y que
esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado.
Por último es importante recordar, que de acuerdo al art. 126 de la Ley de Quiebra,
acordada la enajenación del activo como unidad económica se suspende el derecho de
los acreedores hipotecarios, prendarios, retencionarios y de otros acreedores para
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iniciar o proseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la realización
de los bienes comprendidos dentro de la unidad económica, afectos a la seguridad de
sus respectivos créditos.
9-PASIVO DE LA QUIEBRA
II-Objetivo de la Verificación:
En esta etapa todos los acreedores solicitan se les reconozca sus créditos y
preferencias. Se discute si es cognoscitiva o ejecutiva, a lo que la mayoría de los
autores responde que es mixta. Esta compuesta por tres elementos: El plazo, la
tramitación Incidental y la Nómina del Síndico de los Créditos Verificados.
a.Plazo:
La verificación es el plazo que la ley establece para que los acreedores demanden el
reconocimiento de sus créditos y preferencias. Para los acreedores residentes en el
país es común y no fatal; para los residentes en el extranjero es plazo individual. Se
diferencia entre:
b-Tramitación Incidental:
Si transcurre el término que la ley señala sin que los créditos sean impugnados, o si la
impugnación es rechazada, se tendrán por reconocidos para ser solucionados en la
quiebra.
Los acreedores en la masa están obligados a verificar sus créditos y esta institución
representa para ellos la única manera de hacer valer sus derechos.
Los acreedores de la masa, como son por ejemplo: el arrendador del local comercial en
el que el fallido ejercía su actividad comercial; los titulares de crédito solicitados por el
Síndico para continuar provisoriamente el giro del quebrado, etc. Estos no deben
verificar sus créditos, sino que el Síndico debe pagarles inmediatamente.
El artículo 131 señala que todos los acreedores, sin excepción alguna deben verificar
sus créditos y alegar sus preferencias, dentro del plazo que se indica. La sanción al
incumplimiento de esta obligación consiste en que el acreedor no es pagado por el
Síndico (artículo 143, inc. final).
5.3.Los gastos del aviso son de cargo de la masa y no gravan al acreedor notificante.
1.2.En cuanto a los dividendos pagados a los acreedores que verificaron en forma
ordinaria, el acreedor que hace valer su crédito fuera del plazo no tiene derecho a pedir
reembolso, pero en los fondos restantes de la quiebra puede hacer efectivo su crédito
con preferencia sobre esa masa, por la cuota que le corresponde y no recibió.
c.1.Titulares del derecho a impugnar: Son tres los sujetos activos del derecho a la
impugnación: el síndico, el fallido y los acreedores.
Este plazo es fatal, sin embargo, el síndico puede hacer reservas con respecto a
algunos créditos y posee un plazo adicional de 10 días para impugnar, contados desde
el vencimiento del plazo de 15 días aludidos
El art. 142 impone al síndico la obligación de velar por que el procedimiento siga su
curso sin dilaciones, para lo cual debe acusar las rebeldías en que puedan incurrir las
partes y reclamar el fallo oportuno de las causas, sea en primera o segunda instancia.
d.3.El pago de los créditos verificados, orden en que se realizan: Este lo hace el
síndico (art. 27, N° 18), el cual debe sujetarse a las normas de la prelación de créditos.
1.Créditos de Primera Clase: Se pagan tan pronto hayan fondos para repartir (art. 148).
En consecuencia, no se requiere esperar los resultados de la quiebra. (Leer art. 2.472
del Código Civil).
El art. 148, inc. 2°, señala que los créditos contenidos en los N° 1 (costas judiciales) y 4
(los gastos de la quiebra) del art. 2.472 del Código Civil no requiere verificación.
Los créditos del N° 5 del art. 2.472 son pagados con cargo a los primeros fondos del
fallido, siempre que existan antecedentes documentales que los justifiquen y aún antes
de su verificación.
Los créditos del N° 8 del 2.472 del Código Civil (indemnizaciones legales y
convencionales de origen laboral), se pagan sin necesidad de verificación previa y con
cargo a los mismos fondos del crédito anterior, con el solo mérito de la sentencia
ejecutoriada que así lo ordene. Pero al realizar estos pagos, el síndico cuidará que el
monto d el saldo del activo sea suficiente para asegurar el pago de los créditos de
mejor derecho (art. 148, inc. 3, 4 y 5)
2.Créditos de Cuarta Clase: Pagados los créditos de cuarta clase y hecha la reserva
indicada, corresponde pagar los créditos de esta clase, que son también de carácter
general, que así lo establece el art. 148, inc. final de la Ley de Quiebra.
3.Créditos de Segunda Clase: Según la norma del art. 149, los acreedores de la
segunda clase pueden ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que
se asegure lo necesario para pagar los créditos de la segunda clase, si los demás
bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos.
4.Créditos de Tercera Clase: Estos se pagan según los arts. 2.477 al 2.480 del Código
Civil, y de acuerdo al art. 150 de la Ley de Quiebra. Es preciso recordar que se ha
estimado que estos acreedores no necesitan verificar, por el hecho que pueden
pagarse fuera de la quiebra, pero la opinión mayoritaria sostiene que deben hacerlo
porque la ley no loa ha excusado de esto (art. 52, N° 6 y 136 de la Ley de Quiebra
corroboran esta afirmación)
5.Créditos de Quinta Clase: Una vez pagados lo créditos de primer ay cuarta clase y
con los bienes del deudor sujetos a concursos, incluyendo los remates de los bienes
afectos a los créditos de segunda y tercera clase, si hay fondos se pagan estos créditos
en su totalidad o a prorrata entre ellos (ver art. 2.489 del Código Civil)
e.2.Situación del acreedor que es a la vez deudor del fallido: Esta situación se
presenta en los siguientes casos:
f-Reparto de Fondos:
Cuando existan fondos para hacer un abono no inferir al 5%, reservando lo necesario
para los gastos de la quiebra y para responder a los créditos impugnados y a los
acreedores residentes en el extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, el
síndico está obligado a hacer un reparto de fondos a los acreedores que figuren en la
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nómina del art. 143, los cuales deben anunciarse por avisos y por carta certificada
dirigida a cada acreedor (art. 151)
La conservación de bienes requiere de un acto previo, en virtud del cual el Síndico toma
a su cargo dichos bienes, esto se denomina “Incautación”, esta se hace bajo inventario,
el cual debe ser confeccionado por el Síndico conforme al artículo 94 Nº 2. La
Incautación, la facción de inventario y la administración de bienes del fallido por parte
del Síndico tiene por finalidad “la realización de los mismos para pagar los créditos”,
salvo que se acuerde la continuación efectiva del giro o que la quiebra termine por
convenio o sobreseimiento.
a.1.Concepto: Acto en virtud del cual el Síndico, en presencia del Secretario del
tribunal o de un Notario u otro Ministro de fe designado por el Juez, procede a recoger
los libros, documentos y bienes del fallido para ponerlos en lugar seguro si estiman que
peligran o que corran riesgo donde se encuentren.
El Síndico incauta los bienes que al tiempo de la declaratoria están en poder del
quebrado; ésta debe practicarse en el más breve plazo después de declarada la
quiebra, para que surta efecto como acto de conservación del patrimonio del quebrado.
-Si la quiebra ha sido solicitada por uno o varios acreedores, una vez que el Síndico ha
asumido su cargo efectúa la incautación debiendo guardar las siguientes reglas:
1. Adoptar las providencias necesarias para recoger libros, documentos y bienes
y colocarlos en lugar seguro, todo esto en presencia del Ministro de fe.
2. Cerrar los libros de comercio del fallido (artículo 27, Nº 4)
B-Formación de Inventario:
El artículo 94, Nº 2 señala que se formará a más tardar al día siguiente hábil y en
presencia de un Ministro de fe, el cual comprenderá todos los libros, correspondencia,
documentos y bienes, se deja constancia del estado de maquinarias útiles y equipos, se
deja constancia de todo derecho o pretensión formuladas por terceros en relación con
los bienes inventariados.
El Síndico puede exigir que el fallido le suministre la información necesaria y podrá abrir
la correspondencia de este, con intervención del tribunal y retener las cartas y
documentos que tengan relación con los negocios de la quiebra.
Una vez practicada la formación del inventario se agrega a los autos a más tardar al día
siguiente de su facción, la resolución que lo tiene por agregados se notifica por avisos
(artículo 94, Nº 3)
b.4.Cierre de los establecimientos del fallido: el Síndico podrá hasta la primera Junta
de Acreedores y según lo estime conveniente a los intereses de la masa, cerrar bajo
sello y paralizar la actividad de todo o parte e los locales y establecimientos del fallido
c.2.Facultades de administración:
2-Actuar en resguardo de estos intereses y derechos, en juicio y fuera de él, con plena
representación del fallido y acreedores.
3-El Síndico podrá hasta la primera Junta de Acreedores, siempre que convenga a los
intereses de la masa, continuar con el giro provisionalmente, sea total o parcial.
Esta materia fue regulada por el DL 1.509, el cual fue derogado, el cual logró que se
enajenarán como un solo todo los establecimientos industriales, comerciales, agrícolas,
mineros, de servicios y en general los conjuntos de bienes que constituyen unidades
económicas pertenecientes al activo de la quiebra, cuando de enajenarse en diversas
partidas puede significar un deterioro o menoscabo para dicha unidad; siendo la
Sindicatura General de Quiebra la que lleva a cabo dicha venta.
b.3.1.Procedimiento de Enajenación:
La enajenación como unidad económica (del Título IX), puede ser acordada por los
acreedores, que siendo dos o más reúnan más de la mitad del pasivo de la quiebra.
b.3.4.Escritura Pública:
La enajenación como unidad económica, debe constar en escritura pública, la que sirve
de título suficiente para requerir el alzamiento de todos los gravámenes, prohibiciones o
embargos que afecten a bienes comprendidos en la unidad enajenada. La escritura
pública también origina efectos particulares:
-Título suficiente para alzar los gravámenes, prohibiciones o embargos que afecten a
los bienes.
Nota: para que se evite que la unidad económica se declare nula por ilicitud del objeto,
es necesaria la aprobación de las bases, puesto que equivale a la autorización judicial o
del acreedor que señala el artículo 1.464, Nº 3 y 4 del Código Civil (artículo 128 Ley de
Quiebras)
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b.3.5.Hipoteca o Prenda Legal:
Los bienes que componen la unidad económica, se entienden constituidos en hipoteca
o en prenda sin desplazamiento, según la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de
la ley, para caucionar saldos insolutos de precio y cualquier otra obligación que el
adquirente haya asumido como consecuencia de la adquisición, salvo que la Junta de
Acreedores al aprobar las bases excluyera expresamente determinados bienes de tales
gravámenes. Esta hipoteca o prenda no requiere de inscripción o publicidad.
C-Plazo Máximo para la realización de los bienes: Cualquiera que sea la forma de
realización del activo de la quiebra, deberá efectuarse en el menor tiempo posible, y en
todo caso dentro del plazo de 6 meses, contados desde la primera reunión de la Junta
de Acreedores. Tratándose de inmuebles, el plazo es de 9 meses. Ambos plazos
pueden prorrogarlos el tribunal de la quiebra por una sola vez, hasta por el máximo de 6
meses, a solicitud del Síndico. Se exceptúa de lo anterior a los bienes comprendidos en
la continuación efectiva del giro del fallido, puesto que para ellos rigen los plazos
establecidos para dicha continuación (artículo 130)
12-LOS CONVENIOS
12.5.Convenios Extrajudiciales:
Convención entre el deudor y sus acreedores destinados a solucionar las obligaciones
de éste y evitar su declaración de quiebra. Tiene una finalidad preventiva.
Nota: El fondo de este convenio extrajudicial se sujeta a las reglas generales del
derecho común.
B-Contenido Usual del convenio extrajudicial: Las cláusulas de uso frecuente son:
2- Que el deudor haga una exposición del estado de su negocio, conforme a balance
(si lleva contabilidad) o conforme a inventario valorado de su activo y pasivo (si no
lleva contabilidad)
4- Debe protocolizarse, en la Notaria del domicilio del deudor, un ejemplar del convenio
y del balance o inventario suscrito por el deudor y sus acreedores.
f.1.Declaración de Nulidad:
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Las causales que autoriza esta nulidad son las del derecho común: objeto y causa
ilícita, incapacidad de las partes, vicios del consentimiento. También las causales de la
Ley de Quiebras como son: falta de unanimidad d los acreedores concurrentes (169, Nº
1), o cuando se prueba que el balance o inventario que sirve de base al convenio es
falso por completo o por que se ocultaron bienes en el activo o se han supuesto deudas
en el pasivo (artículo 171)
12.6.Convenios Judiciales:
B-Marco legal: El Título XII, Párrafo 2, Ley de Quiebras. Estas normas son aplicables a
ambos convenios salvo que no se oponga su naturaleza. El artículo 204 y aquellos
relacionados con el convenio judicial preventivo no se aplican l simplemente judicial
(artículo 173). El artículo 178, Nº 4 solo se aplica al convenio simplemente judicial
(sobre abandono total o parcial de los activos). Cuando la ley se refiere simplemente al
“deudor” esta haciendo alusión al convenio judicial preventivo. Cuando habla de “fallido
o deudor fallido”, se trata del convenio judicial o solución, destinado a poner fin al
estado de quiebra
2- Que el Síndico informe al tribunal sobre las proposiciones del convenio dentro de
30 días, la cual evidenciará las posibilidades de éxito de las proposiciones del
convenio.
4- Que los acreedores concurran a una Junta General, que se celebrara no antes
de 40 días, y que tiene por objeto deliberar sobre las proposiciones del convenio.
5- Que se notifique esta resolución al Síndico (el secretario por sí o por ministro de
fe) y a los acreedores (por medio de aviso).
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d.6.Acuerdo del convenio judicial preventivo con la Junta de Acreedores: A esta
Junta concurre y tiene derecho a voto todos los acreedores cuyos créditos están
reconocidos, des decir, aquellos que aparezcan en una nómina que para el efecto debe
presentar el Síndico con 10 días de anticipación a la fecha fijada para la celebración de
la Junta. Esta nómina se agrega a los autos y se notifica a los acreedores mediante
avisos. Esta nómina puede ser impugnada por los acreedores ante el juez, mediante un
procedimiento especial.
d.7.Efectos del Convenio Judicial Preventivo: Una vez acordado el convenio con la
Junta de Acreedores y con conocimiento del deudor, se obtiene su objetivo que es
evitar que se declare en quiebra al deudor. En el caso que se rechace el convenio, el
juez de oficio debe declarar la quiebra del deudor, cumpliendo con el imperativo del
artículo 207, inc. final de la ley de Quiebra.
En todo caso, el convenio será uno mismo para todos los acreedores, salvo que medie
acuerdo unánime en contrario.
e.3.Requisitos para deliberar sobre las proposiciones: Según el art. 174 de la Ley
de Quiebra deben concurrir:
I-Que esté ya presenta por el síndico la nómina de los créditos reconocidos: se exige
para deliberar sobre las proposiciones de convenio simplemente judicial, lo que implica
que debe haberse terminado el proceso de verificación y haberse fallado las
impugnaciones deducidas en la quiebra.
II-Que en contra del fallido no se halla dictado auto de apertura del juicio oral o que
aquel no hubiere sido condenado por quiebra fraudulenta o por otro delito que pueda
darle ese carácter o por algunos de los delitos previstos en el art. 466 del Código Penal.
Si estos acreedores renuncian al privilegio que recubre su crédito, tiene derecho a votar
el acuerdo de un convenio judicial en la Junta de Acreedores. Esta renuncia al privilegio
puede ser expresa, ya sea total o parcial. La renuncia tácita se produce por el hecho de
votar el convenio en la Junta de Acreedores, sea que su voto se pronuncie para acordar
o rechazar el convenio. La renuncia a la garantía por una determinada cantidad
(parcial), los acreedores podrán votar el acuerdo del convenio como acreedores
comunes y conservar la garantía o privilegio por la suma restante (art. 181, in. 4°). De
renunciarse al privilegio o garantía los créditos de los acreedores e incluyen en el
pasivo para los efectos del cómputo de mayoría que señala el art. 180, por la suma que
hubiere alcanzado la renuncia.
Se exige la presencia del juez, puesto que preside la junta y del secretario del tribunal
que levanta acta de todo lo obrado.
2-Concurrencia de una doble mayoría. El convenio debe reunir a su favor los 2/3 de los
acreedores concurrentes, siendo este porcentaje representativo de la masa de
acreedores. Se requiere que este 2/3 de los acreedores representen las ¾ partes del
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total pasivo con derecho a voto, excluidos acreedores privilegiados, hipotecarios,
prendarios, retencionarios, siempre que estos acreedores no hayan tomado parte en el
convenio, tampoco se computan los parientes ya mencionados, ni socios o accionistas
y administradores de sociedades del fallido.
Para obtener las mayorías de acuerdo con los convenios judiciales los acreedores que
estén por la aprobación pueden excluir a los disidentes, pagándoles la cuota que les
corresponde, atendido el importe del activo del deudor o de la quiebra en su caso o
asegurándoles su pago. Se trata del mismo procedimiento que se emplea cuando se
acuerda la continuación efectiva del giro del fallido en conformidad al art. 112
El acta será suscrita por todos los concurrentes a la Junta de Acreedores que acuerda o
rechaza el convenio.
f.8.1.Causales de Impugnación:
El art. 186 de la Ley de Quiebra, señala que: “El convenio podrá ser impugnado por
cualquier acreedor que no haya concurrido a la Junta o que haya disentido del voto de
la mayoría, si alegara alguna de las causas siguientes:
3-Falsedad o exageración del crédito o incapacidad para votar de alguno de los que
haya concurrido con su voto a formar la mayoría, si excluido este acreedor hubiere de
desaparecer tal mayoría.
4-Inteligencia fraudulenta entre uno o mas acreedores y el deudor para votar a su favor
el convenio o para abstenerse a concurrir.
f.8.2.Tramitación de la Impugnación:
Acordado el convenio por la Junta de Acreedores, se notifica por aviso a los acreedores
que no concurrieron, disponiendo de un plazo fatal de 8 días contados desde el aviso
para intentar la impugnación los acreedores no concurrentes o disidentes y los
codeudores y fiadores del fallido, cuyos respectivos acreedores no hubieren votado a
favor de él. La impugnación interpuesta dentro de plazo se tramita como incidente, de
ser dos o más las impugnaciones se tramitarán conjuntamente.
f.10.Vigencia del convenio (Judicial) Surge desde su aprobación, que puede ser:
-De no deducirse impugnación dentro del plazo legal, se entiende aprobado y el tribunal
lo declara mediante resolución judicial, la cual, una vez ejecutoriada, se entiende que el
convenio entra en vigencia
-El convenio entra a regir desde que queda ejecutoriada la resolución que desecha la
impugnación interpuesta en su contra.
-No obliga a los acreedores cuyo titulo deriva de una causa posterior al convenio,
puesto que el art. 191 solo obliga a aquellos a cuyo titulo es anterior al convenio.
-La remisión hecha al deudor en el convenio aprobado, extingue las obligaciones de los
codeudores o fiadores, sean solidarios o subsidiarios, hasta la concurrencia de la cuota
remitida, cuando el acreedor respectivo hubiere votado a favor del convenio, puesto que
de votar en contra conserva la garantía
1-El síndico debe devolver todo los bienes y documentos del fallido.
2-Cesa la actuación del síndico como administrador y representante del fallido
3-Se extingue la obligación del síndico de presentar la cuenta general
4-El deudor recupera la administración de sus bienes y negocios.
5-Deben alzarse las prohibiciones e inscripciones ordenadas por la resolución que
declara la quiebra.
4-Cuidar de que el deudor no retire para sus gastos personales y los de su familia otras
sumas que las proporcionadas al rango social del deudor o las autorizadas en el
convenio.
-La condenación superviniente del fallido por quiebra fraudulenta o por alguno de los
delitos a los que se refiere el art. 466 del Código Penal: “El deudor no dedicado al
comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se
constituye en insolvencia por ocultación, dilapidación o enajenación maliciosa de sus
bienes, será castigado...
El deudor debe haber sido condenado con posterioridad a la fecha en que el convenio
fue aprobado por resolución judicial, puesto que si el deudor fue condenado con
anterioridad el convenio solo puede ser atacado por vía de impugnación según el art.
186, N° 1, en relación con el art. 174, N° 2.
Si es por la condenación superviniente del fallido por quiebra fraudulenta o por alguno
de los delitos a los que se refiere el art. 466 del Código Penal, en este caso basta
exhibir copia autorizada de la sentencia que condena al fallido, con citación del
quebrado o de su representante (art. 211, inc. 1°)
1-Inhabilita al fallido para celebrar un nuevo convenio y extingue de derecho las fianzas
que lo garantizan (art. 208, inc. final).
3-Los actos y contratos celebrados en el tiempo que medie entre la aprobación del
convenio y la declaración de nulidad de éste, solo podrán rescindirse mediante el
ejercicio de la acción pauliana ordinaria del art. 2.468 del Código Civil.
I-Causales:
1-Según el art. 1.489 del Código Civil la causal es “incumplimiento por una de las
partes de lo pactado”. A falta de norma expresa en la Ley de Quiebra, la acción
resolutoria se sujetará a las normas del derecho común.
2-Resolución solicitada por los acreedores que representan la mayoría absoluta del
pasivo del convenio, en el evento de que el deudor agravó el mal estado de sus
negocios, en forma que haga temer un perjuicio para los acreedores: este es un caso
contemplado en la ley concursal en el art. 213, en estricto derecho no es una acción
resolutoria, pero al mal estado de los negocios del deudor puede seguirse
incumplimiento de obligaciones
II-Tribunal Competente:
Es competente el tribunal ante el cual fue propuesto, acordado y aprobado el convenio,
para que dicte la sentencia judicial que declara resuelto el convenio. La demanda se
sujeta a las normas del juicio sumario (art. 211, inc. 2°).
3-La resolución del convenio no exonera a los fiadores que han asegurado su ejecución
total o parcial.
4-El proceso de calificación de la quiebra del deudor comerciante subsiste. En virtud del
art. 219, N° 5, la quiebra se presume culpable si el deudor fue declarado en quiebra por
segunda vez, sin haber cumplido las obligaciones que contrajo en un convenio anterior.
2-Estas acciones deben intentarlas los acreedores que tiene un interés actual, es decir
a los que les interesa y afecta el convenio judicial.
4-La quiebra iniciada con posterioridad a la nulidad o resolución del convenio judicial
trae aparejada presunciones de culpabilidad o de fraudulencia.
6-La reapertura del estado de quiebra reintegra a los acreedores anteriores en todos
sus derechos respecto al fallido. Los acreedores antiguos concurrirán con los nuevos en
las distribuciones del activo de la quiebre por el monto íntegro de sus créditos, siempre
que no hubieren recibido pare alguna de la estipulada en el convenio, en caso contrario
solo pueden concurrir con los nuevos acreedores por la parte del capital de sus
primitivos créditos que corresponda a la porción no pagada de la suma convenida (art.
217)
f.16.Segunda Quiebra:
Esta puede originarse en el caso de que el deudor fallido contrae nuevas obligaciones
cuyo incumplimiento lo lleva a una situación patrimonial crítica que sirve de base a una
nueva declaración de quiebra. Puede originarse, también, cuando el deudor sujeto a
convenio contrae nuevas deudas, pudiendo ser declarado en quiebra por los
acreedores a quienes no les empece este nuevo acuerdo.
Las acciones revocatorias concursales procederán siempre que exista una segunda
declaratoria de quiebra, respectos de los actos o contratos celebrados en el tiempo que
intermedie entre la aprobación del convenio y la nueva declaración de falencia del
deudor (art. 216).
13-EL SOBRESEIMIENTO
Constituye una manera de poner término al estado de quiebra cuando se ha
solucionado el pasivo o se ha realizado el activo pagando gran parte de la deuda,
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careciendo de utilidad el procedimiento concursal. El sobreseimiento no debe
confundirse con el término usado en el procedimiento penal.
-Si es por la causal del artículo 158, Nº 2, el sobreseimiento lo decreta de oficio el juez
una vez finalizada la realización sumaria del activo y distribuido el excedente que de
ella pudiera haber resultado
El problema se presenta en forma doctrinal por la relación entre la primera parte del
artículo que señala que subsiste el estado de quiebra y la segunda parte que señala
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que permite la ejecución individual, cuando un efecto del estado de quiebra es la
suspensión de las ejecuciones individuales.
Según una parte de la doctrina, dice que lo que mantiene son el conjunto de efectos de
la declaratoria de quiebra, persistiendo el desasimiento, la representación del síndico, la
competencia atractiva y las acciones revocatorias, pero en base a eso, no se explica
como se permite la ejecución individual.
Otra doctrina, más osada, señala que no debe confundirse el estado de quiebra con los
efectos de la quiebra. Con la clausura se produce la dispersión de los acreedores y
desaparece la Junta de Acreedores y con ello el interés colectivo, reapareciendo el
interés individual; por tanto, que sentido tiene la permanencia del Síndico cuando no
existen bienes que administrar y tampoco existe interés colectivo, e incluso el
sobreseimiento temporal es posterior a la cuenta final del Síndico; por ello, que sentido
tiene el ejercicio de acciones revocatorias, si los acreedores no le interesa que los
bienes vuelvan a la masa, por lo que no importan esas acciones; tampoco subsistiría el
desasimiento, en relación a la afectación de bienes el desasimiento afecta a
determinados bienes y con el desasimiento se levanta este embargo generalizado y se
libera estos bienes para que los acreedores ejerzan sobre ellos los derechos
individuales por los deudores; el segundo efecto del desasimiento es la indisponibilidad
de los bienes por parte del deudor, que también desaparece con el sobreseimiento
temporal.
Por todo esto el sentido del artículo 161 de la mantención del estado e quiebra, no se
refiere a que subsisten los efectos de la declaración de quiebra, por tanto el estado de
quiebra es el estado de cesación de pagos o insolvencia, que es diferente a los
efectos de la declaración de quiebra. El sobreseimiento temporal se diferencia en esto
del definitivo que produce la liberación del deudor. El fallido permanece como
insolvente, subsisten las inhabilidades, tanto como la prelación de pagos y los actos
sospechosos. En caso de reabrirse la quiebra (según el artículo 162 y siguientes) el
período sospechoso es el mismo, se mantiene la fecha de la declaración de quiebras y
con ellos los períodos sospechosos son iguales.
B-Sobreseimiento Definitivo:
b.1.Concepto:
Es el que pone fin al estado de quiebra (artículo 157, inc. 3°). Es una resolución judicial
que concluye la quiebra del deudor. Se justifica en la medida en que la concurrencia de
ciertas causales permite devolver al deudor el crédito que ha perdido como
consecuencia de su declaración en falencia.
b.2.Causales:
2-Cuando el deudor, o un tercero por él, consigna el total de las costas y créditos
vencidos y cauciones los demás a satisfacción de los deudores. El fallido puede valerse
de los fondos que se encuentran en poder del síndico, por efecto del desasimiento
3-Cuando todos los créditos han sudo cubiertos, en capital e intereses, con el producto
de los bienes realizados en la quiebra. Esto implica que la quiebra llega a su fin normal
1-Que hayan transcurrido dos años contados desde que se hubiera aprobado la cuenta
general del síndico, y
En este caso extingue las obligaciones del fallido con los saldos insolutos de sus
deudas anteriores a la declaración de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los
acreedores el producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la
quiebra (artículo 165)
b.4.Tramitación:
Esta solicitud se notifica por avisos. Dentro del plazo de 15 días desde la notificación,
se pueden deducir oposiciones que se tramitan como incidentes, siendo partes en éste
el deudor y el opositor. La resolución recaída en la solicitud de sobreseimiento definitivo
es apelable en ambos efectos (artículo 166)
3-Se entrega al deudor los bienes sobrantes, sus libros, papeles y el remanente si lo
hay,
4-No termina el procedimiento de calificación de la quiebra, salvo el caso del art. 165
(causal extraordinaria de sobreseimiento definitivo).
6-No extingue las obligaciones, por lo que el acreedor omitido o al que no se le haya
remitido su acreencia podrá ejercer toda clases de acciones contra el fallido, e incluso
pedir la declaración de quiebra.
7-No pone término a las inhabilidades que sufre el fallido como consecuencia de su
declaración de quiebra, puesto que debe seguirse el procedimiento de la rehabilitación
del fallido.
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14-QUIEBRA ILICITA
No obstante que la ley se refiere a la quiebra culpable y a la quiebra fraudulenta,
estableciendo todo un sistema de presunciones para calificar el grado de
reprochabilidad de la conducta del fallido, el delito de quiebra ilícita es uno solo, que
puede ser cometido por culpa o dolo. De esta manera, el fallido no puede ser
condenado por delito de quiebra culpable y fraudulenta a la vez (esta es la postura de
Sandoval).
Según otros autores, existen tantos delitos como presunciones de quiebra existen,
porque cada presunción es un delito distinto, con penas distintas, pero todas apuntan a
castigar actos dolosos o culposos cometidos por el acreedor.
a) Que se haya declarado una quiebra. Es importante que la quiebra sea declarada
judicialmente, puesto que el delito de quiebra ilícita se entiende consumado a partir de
este momento, y además el plazo de prescripción de la acción penal comienza a correr
desde ese instante.
Por otra parte los factores o representantes del fallido serán castigados como deudores
de quiebra culpable o fraudulenta, si en representación de su principal o mandante y en
conocimiento de la situación de éste hubieren ejecutados sin órdenes o instrucciones
suyas algunos de los actos a que se refieren los artículos 219 y 220 de la Ley de
Quiebras (artículo 233, inc. 1º).
c) Que la conducta del Fallido sea reprochable en grado de culpa o dolo. En este
punto, hablamos de la imputabilidad en la quiebra ilícita.
A-Presunciones de Autoría de Quiebra Culpable: las del artículo 219, que señala:
“La quiebra se presume culpable en los siguientes casos:
2. Si los gastos domésticos o personales del fallido hubieren sido excesivos, habida
consideración a su capital, a su rango social y al número de personas de su familia;
3. Si el fallido hubiere perdido fuertes sumas en cualquier especie de juego, en
apuestas cuantiosas o en operaciones aventuradas de bolsa;
5. Si el deudor fuere declarado en quiebra, por segunda vez, sin haber cumplido las
obligaciones que hubiere contraído en un convenio precedente;
10. Si no conservare las cartas que se le hubieren dirigido con relación a sus negocios;
12. Si agravase el mal estado de sus negocios durante el período a que se refiere el
inciso primero del artículo 177 bis.
B-Presunciones de Autoría Quiebra Fraudulenta: las del artículo 220: “Se presume
fraudulenta la quiebra del deudor:
4. Si hubiere comprometido en sus propios negocios los bienes que hubiere recibido en
depósito, comisión
o administración o en el desempeño de un cargo de confianza;
10. Si, antes o después de la declaración de quiebra, hubiere comprado para sí por
interposición de un tercero y a nombre de éste, bienes de cualquier clase;
11. Si no resultare de sus libros la existencia o salida del activo de su último inventario,
o del dinero y valores de cualquier otra especie que hubieren entrado en su poder
posteriormente a la facción de aquél;
15. Si el deudor, dentro del ejercicio en el cual cese en el pago de sus obligaciones o en
el inmediatamente anterior, hubiere omitido, falseado o desvirtuado información de
aquella que ha debido proporcionar de conformidad a la ley, acerca de su real situación
legal, económica o financiera, y
16. En general, siempre que hubiere ejecutado dolosamente una operación cualquiera
que disminuya su activo o aumente su pasivo.
1. Los que, de acuerdo con el fallido supusieren créditos o alteraren los verdaderos en
cantidad o fecha;
2. Los que auxiliaren al fallido para ocultar o sustraer sus bienes, sea cual fuere su
naturaleza, antes o después de la declaración de quiebra;
16-PROCEDIMIENTO DE CALIFICACIÓN
Para sancionar la quiebra ilícita, la ley a creado un conjunto de normas cuyo objetivo es
investigar si la quiebra del deudor comerciante se debe a una conducta culpable o
fraudulenta, esta investigación es el juicio de calificación. Estas normas han sufrido
modificaciones, producto de la Ley Adecuatoria, que viene a complementar la Ley de
Quiebras con el Nuevo proceso Penal. Esta ley modificó los artículos 222 y 227, el
artículo 228 en su primera parte y derogó los artículos 223 al 226.
Si no se ejerciere acción penal, pero hubiere mérito para que se investiguen esos
hechos la Superintendencia de Quiebras lo denunciará ante el Ministerio Público,
poniendo en su conocimiento la declaración de quiebra y los demás antecedentes que
obren en su poder. Lo anterior no obsta a la facultad del Ministerio público a iniciar de
oficio la investigación criminal.”
Antes, el juez competente era el juez que declaró la quiebra, siempre que tuviese
competencia en materia penal (competencia común), sino, remitía los antecedentes al
juez penal competente.
La rehabilitación tiene por objeto hacer cesar las inhabilidades que pesan sobre la
persona del fallido (artículo 73), que son limitaciones determinadas por la ley, que no
terminan por la clausura de la quiebra (convenio o sobreseimiento).
74
17.1.Clases de Rehabilitación: La Rehabilitación puede ser de dos clases: Legal y
Judicial.
A.Rehabilitación Legal:
Es aquella que se produce por el solo ministerio de la ley, sin necesidad de declaración
judicial, solo requiere sentencia a firme que absuelva al fallido o que lo sobresea
definitivamente en el juicio de calificación.
a.1.Efectos:
2-Según el artículo 237 de la Ley de Quiebras, el fallido rehabilitado por ley, goza del
beneficio de competencia, que acuerda al deudor insolvente el Nº 6 del artículo 1.626
del Código Civil, y mientras no se haya sobreseído definitivamente en el caso el artículo
165 de la Ley de Quiebras, este beneficio dura hasta que se dicte el sobreseimiento
como clausura de la quiebra y no sobreseimiento en el juicio de calificación. El
sobreseimiento del 165 tiene la virtud de extinguir todas las obligaciones del quebrado,
de manera que una vez pronunciado no tiene objeto el beneficio de competencia, pues
demandado el deudor por algún acreedor puede oponer la excepción de extinción de la
obligación.
B.Rehabilitación Judicial:
Esta se aplica al fallido que ha sido condenado por delito de quiebra ilícita, ya sea
culpable o fraudulenta, y requiere expresamente de un pronunciamiento de la justicia.
b.1.Requisitos:
• Que se trate de fallido culpable o fraudulento.
• Debe justificar que ha cumplido las penas que se le han impuesto o que se le ha
indultado.
• Debe acreditar que ha satisfecho íntegramente sus deudas.
17.2.Procedimiento de Rehabilitación:
La demanda de rehabilitación se interpone ante el juez que conoce de la quiebra del
deudor. En el proceso, el Superintendente quiebra hace las veces de contradictor del
fallido solicitante de rehabilitación. Pueden apersonarse al juicio los acreedores cuyos
créditos no hayan sido íntegramente pagados.
a-Requisitos:
• Que haya transcurrido un año desde la declaratoria de quiebra.
• Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra, dentro de dicho
plazo.
• Que habiendo sido condenado el fallido en alguno de dichos juicios criminales,
hubiere cumplido las penas y satisfecho íntegramente las deudas.
75
CAPITULO III
LA CESION DE BIENES: OTRO PROCEDIMEINTO COLECTIVO
1-DEFINICION LEGAL:
“Abandono voluntario que el deudor hace de todos a sus acreedor o acreedores,
cuando, a consecuencias de accidentes inevitables, no se haya en estado de pagar sus
deudas” (1.614 del Código Civil)
Este procedimiento de cesión de bienes solo se aplica al deudor común (no al del
artículo 41 de la Ley de Quiebras). Actualmente se encuentra fuera de práctica, por la
aparición de los concursos prejudiciales que evitan la quiebra, que es el efecto buscado
por la cesión de bienes.
2-MARCO LEGAL:
-Código Civil Art. 1.614 al 1.624
- Ley de Quiebra Art. 241 al 255.
3.1.Falta de culpa del deudor en el mal estado de sus negocios: Si los acreedores
exigen, el deudor deberá acreditar que el mal estado se debe a “accidentes inevitables”
y que no ha mediado culpa en parte de él.
• Los acreedores deben aceptar el pago por cesión toda vez que el deudor acredita
que su mala situación a causa de accidentes inevitables (caso fortuito). Los
acreedores se exigen de la obligación si prueban que al deudor le alcanza alguna de
las causales del artículo 1617 del Código Civil.
(1) El deudor debe presentar una solicitud destinada a que se admita el pago por cesión
ante el tribunal de su domicilio. La solicitud debe ir acompañada de iguales
antecedentes que se allegan a la demanda por la cual el deudor solicita se declare
su quiebra (artículo 241 inciso 2° Ley de Quiebra).
(2) La petición se notifica al acreedor quien tiene un término de 6 días para aceptar o
rechazar la cesión de bienes. La oposición del acreedor a dicha cesión se tramita
conforme a las reglas del juicio sumario.
(3) La cesión de bienes se entiende por aceptada cuando el acreedor así lo manifiesta
en juicio correspondiente o cuando el tribunal dicta sentencia en tal sentido.
(4) La manera de proceder a la cesión de bienes es dejado por la ley a criterio de las
partes; y no existe impedimento para que se utilice el mecanismo jurídico de la
Dación en Pago. Por el contrario si las partes no estuvieren de acuerdo en la
manera de efectuar dicha cesión ni en la dación en pago, debe procederse a la
realización de los mismos.
(1) El procedimiento se inicia igualmente por solicitud del deudor que quiera hacer vales
este modo de pago.
(2) Al proveer la solicitud el juez no se pronuncia de inmediato sobre la admisión de la
cesión de bienes, sino que toma una serie de medidas establecidas en el artículo
246 inciso 2 de la Ley de Quiebra:
Nota: Estas medidas se asemejan a las que deben tomarse en el convenio judicial
preventivo
(3) El sindico, dentro del plazo de 15 días contado desde la notificación de la cesión
debe informar al tribunal sobre las causas del mal estado de los negocios del
deudor. La presentación de este informe se notifica a los acreedores por aviso.
(4) Los acreedores al verificar sus créditos pueden exigir que el deudor pruebe que el
mal estado de sus negocios se deben a accidentes inevitables o rechazar la cesión
por causales señaladas en el artículo 1617 del Código Civil.
(5) Expirado el término de verificación (de los créditos) sin que los acreedores hayan
ejercitado su derecho el tribunal declara aceptada la cesión y ordena notificar esta
resolución mediante avisos.
(6) Si los acreedores ejercen su derecho de oposición se decidirá según los trámites del
juicio sumario, con audiencia del síndico y del deudor (artículo 250 Ley de Quiebra).
De conformidad a los artículos 1619 del Código Civil y artículo 253 y 254 de la Ley de
Quiebra, podemos deducir las siguientes consecuencias jurídicas de la aceptación de la
cesión de bienes.
77
1- El deudor queda liberado de todo apremio personal.
2- Las deudas se extinguen hasta la cantidad satisfecha por los bienes cedidos.
3- Si los bienes cedidos son insuficientes y el deudor adquiere otros bienes, está
obligado a completar el pago con estos. La obligación prescribe en 5 años contados
desde la fecha de la aceptación de la cesión de bienes.
4- La cesión no transfiere la propiedad de los bienes cedidos, sino que faculta para
realizarlos y percibir sus frutos.
5- Los actos del deudor sobre los bienes cedidos después de aceptada la cesión son
nulos; los actos anteriores pueden revocarse por la Acción Pauliana del derecho
civil.
El Código de Comercio recogió la doctrina moderna para reglamentar esta materia. Una
es la Normativa para las diversas variables del contrato de fletamento y otra la
reglamentación del contrato de transporte marítimo. La diferencia entre ambas son las
obligaciones que asume el fletante, armador o transportador.
2.2.Prueba del contrato de fletamento: este contrato debe siempre probarse por
escrito mediante la póliza de fletamento. El artículo 928, inc. 1º del Código de
Comercio así lo señal, además se comprenden las comunicaciones que las partes
hubieran intercambiado (telegramas) u otro medio que registre lo estampado por cada
parte en el contrato.
Estos contratos son regulados por el Código de Comercio, por lo tanto, los demás
contratos de fletamento se regularán lo que hayan convenidos las partes o, en su
defecto, por las normas del Código de Comercio (en materia de Dipri, de no existir
manifestación de voluntad expresa de las partes, los efectos que han de producirse en
Chile se rigen por la ley chilena. Artículo 931 del Código de Comercio).
El fletante debe entregar el buque armado, pertrechado y tripulado, con todos los
accesorios y provisiones.
El fletador, por su parte, tiene a su cargo todos los gastos inherentes al viaje, como
carbón, petróleo, agua para las calderas, derechos portuarios, remolcadores, muelle,
comisiones de carga y descarga.
3.4.La Póliza del Fletamento: El artículo 928, inc. 1º, parte segunda señala que el
documento por el que se celebra el contrato se denominará póliza de fletamento. Esto
no significa que el contrato sea solemne, la escrituración se exige para probar el mismo.
Que deba probarse por escrito, también comprende las comunicaciones que las pares
hubieren intercambiados por telegramas, telex u otros medios. Como debe constar por
escrito, elimina la posibilidad de la prueba testimonial, en todo caso esta formalidad por
vía de prueba no se aplica a los fletamentos de naves de menos de 50 toneladas de
registro bruto (artículo 928).
3.5.Menciones de la Póliza:
1. Nombre y domicilio del fletante y del fletador.
2. Individualización de la nave, sus características, en especial su aptitud, capacidad de
carga y andar.
3. El flete y sus modalidades de pago.
4. Duración del contrato.
5. Referencia a la actividad que el retador se propone desarrollar con la nave. Si nada
se expresare, el fletador podrá emplearla para cualquier actividad acorde con sus
características técnicas.
Estos tres últimos números están referidos a la gestión comercial de la nave a cargo del
fletador
3.6.Efectos del contrato y obligaciones del Fletante: Las obligaciones del fletante
derivan de la gestión náutica de la nave y son:
3. Cumplir con os viajes que ordene el fletador dentro de los términos del contrato y en
las zonas de navegación convenidas.
3.7.Obligaciones el Fletador:
1. Pagar el flete pactado en los términos convenidos.
3.8.La obligación de pagar el flete: (artículo 941) Este se rige por las cláusulas del
contrato y en forma supletoria rige la normativa del 941.
1. El flete se devenga desde el día en que la nave es puesta a disposición del fletador
en las condiciones establecidas en el contrato.
El fletante ante el fletador es responsable de los perjuicios ocurridos por falta náutica,
del capitán o la tripulación. Se entiende por falta náutica aquellas que derivan de actos
de negligencias o faltas del capitán y tripulación en el manejo y conducción de la nave.
4.1.Definición: Es aquel contrato por el cual una parte, denominada fletante pone a
disposición de otra, llamado fletador, una nueva para que la totalidad de su porte, o de
una parte de él, sea destinada al transporte de mercaderías en uno o más viajes,
estipulados mediante un precio.
Por tanto, la obligación básica del fletante consiste en poner a disposición del fletador
todos los espacios disponibles de ser cargados en una nave determinada, a fin de
81
realizar los viajes que disponga el fletador. El fletamento por viaje puede ser total o
parcial.
4.2. Fletamento por Viaje Total: El fletante se obliga a poner a disposición del fletador,
mediante el pago de un flete, todos los espacios que puedan ser cargados en la nave
(artículo 948, inc. 2º).
4.3.Fletamento por Viaje Parcial: Se pone a disposición del fletador uno o más
espacios determinados dentro de las nave (artículo 948, inc. 3º).
2-El fletador puede hacer navegar el 2-Los viajes a efectuar están bien
buque, pero los viajes no están señalados determinados en el contrato estipulado por
en el contrato y se fijan mediante las las partes.
órdenes e instrucciones que el fletador da
al capitán.
3-Todo los gastos de explotación de la
3-Los gastos de explotación de la nave se nave son de cargo del fletante.
distribuyen entre el fletante y el fletador:
gastos de la gestión náutica y de la gestión
comercial, respectivamente.
4-Todas las cavidades de la nave son 4-Las cavidades o espacios pueden ser
puestas a disposición del fletador puestos a disposición del fletador total o
totalmente parcialmente.
Es, también, este contrato utilizado para transportar ciertas mercaderías que requieren
naves especializadas, como naves petroleras, frigoríficas, etc. con estas características
el fletante no puede sustituir por otra la nave objeto del contrato, salvo estipulación en
contrario (artículo 948 del Código de Comercio).
4.6.La póliza del fletamento por viaje (total o parcial): (artículo 949): “Son menciones
propias del fletamento por viaje, total o parcial, las siguientes:
1- La individualización de la nave, capacidad de carga y puerto de matrícula;
2- Los nombres y domicilios del fletante y del fletador;
3- La indicación del viaje o viajes que deben efectuarse y los lugares de carga y
descarga;
4- Si el fletamento es total o parcial, y en este último caso, la individualización de los
espacios que se pondrán a disposición del fletador;
5- La descripción de los cargamentos o mercancías, su cantidad y peso;
6- Los tiempos previstos para las estadías y sobrestadías, forma de computarlas y el
valor fijado para ellas;
7- La responsabilidad de las partes por los posibles daños a la carga y a la nave, y
8- El flete y sus modalidades de pago.
La omisión en la póliza de una o más de las enunciaciones precedentes no afectará a la
validez del contrato, el que se regirá en las materias omitidas por lo dispuesto por el
artículo 948 y demás reglas que le resulten aplicables.”
82
4.7.Efectos del Contrato de Fletamento por Viaje.
Según esta obligación, el fletante debe dar aviso por escrito al fletador que la nave está
lista para recibir o entregar la carga. Si nada se dice, esto se determina por los usos del
puerto.
2. Adoptar todas las medidas necesarias, que dependan del fletante, para efectuar el o
los viajes convenidos.
El tiempo de carga y descarga convenido por las partes se llama Estadía. Si nada se
dice, el tiempo de estadía se fija por los usos del puerto (artículo 954).
3. Pagar el flete estipulado, dentro del cual está el tiempo por estadía.
4. Pagar las sobrestadías. En este caso, le fletador debe pagar una indemnización y
que la ley considera como suplemento del flete. Su monto se estipula por las partes o
en sus defectos por los usos locales (artículo 959).
2. El fletador puede dejar sin efecto el contrato antes que la nave comience a cargar, en
cuyo caso pagará el fletante una indemnización equivalente a la mitad del flete, o
superior si el fletante probare que los perjuicios son mayores que esa cantidad, pero sin
que exceda la totalidad de ese flete.
Este derecho del fletador se restablece por la conexión que tiene el fletamento con las
operaciones de compraventa, para los cuales el contrato de fletamento es solo una
forma de cumplir las obligaciones del comprador o vendedor.
83
4.10.Terminación del Contrato: El contrato de fletamento por viaje puede terminar
por:
a.1.Si el fletante no pone la nave a disposición del fletador en las condiciones, épocas y
lugar convenido.
a.2.El fletador puede dejar sin efectos el contrato antes de que la nave comience a
cargar, en cuyo caso se pagará al fletante una indemnización.
B-Por la voluntad del fletante: Este puede resolver el contrato si el fletador embarcare
solo parte de la carga, vencido el plazo de sobreestadía. Si el fletante opta por la
resolución del contrato puede descargar la nave por cuenta y cargo del fletador, quien
además debe pagar la mitad del flete convenido si el fletante no prueba el perjuicio
mayor (indemnización regulada por ley).
También el fletante puede emprender el viaje solo con la carga que está abordo, en
este caso el fletador deberá pagarle el flete íntegro.
C-Por el vencimiento del Plazo: Conforme al artículo 935, porque son menciones de
la póliza la duración del contrato, por tanto, el fletador al vencer el plazo debe restituir la
nave, sino hubiere estipulado lugar la restitución debe hacerse en el puerto del domicilio
del fletante (artículo 946).
También se puede ejercer por el fletante la acción ejecutiva por no pago del precio,
según las normas del derecho común, artículo 942, inc. 2º: “…los demás derechos que
el contrato otorgue al fletante para el caso del no pago del flete.”
Hay que tener presente que el artículo 865 dispone que el fletante o transportador no
podrá retener a bordo las mercaderías al momento de sus descarga por el hecho de no
habarle sido pagado el flete.
Puede solicitar al juez competente del puerto, que ellas sean depositadas en poder de
un tercero para su realización en las proporciones que fueren necesarias para la
satisfacción del flete y sus accesorios, a menos que el fletador caucionare para dicho
pago, a criterio del tribunal.
E-Por caso fortuito o fuerza mayor: (artículo 961) El contrato queda resuelto sin
derecho a indemnización para ninguna de las partes, si antes del zarpe de la nave
sobreviene una prohibición para comerciar con algún país al cual iban destinadas las
mercaderías o acaece cualquier caso de fuerza mayor o caso fortuito que haga
imposible la realización del viaje.
Esta modalidad se usa cuando exista la opción de compra de la nave por parte del
fletador, modalidad similar al leasing. Internacionalmente, se conoce con el nombre de
Baraboat Charter.
Son cargos del fletante durante el contrato las operaciones y reemplazos debido a
vicios ocultos (artículo 968).
5.3.Obligaciones del Fletador: (artículo 966) Señala que este fletador tiene la calidad
jurídica de armador y por lo tanto los derechos y obligaciones de éste.
1. Pagar el flete convenido, que se devengará, salvo estipulaciones de las partes, por
períodos anticipados.
2. Solo puede utilizar la nave según las características técnicas de la misma y conforme
a las modalidades de empleo convenidas en el contrato. Su incumplimiento da derecho
al fletante para solicitar la terminación del contrato y exigir al fletador las
indemnizaciones de los perjuicios causados.
3. Son cargo del fletador las reparaciones y reemplazos que no tengan su origen en
algún vicio oculto de la nave.
6.2.Partes:
a) Porteador o Transportador: Toda persona que por sí o por medio de otra que
actúan a su nombre, ha celebrado un contrato de transporte marítimo de mercaderías
con un cargador que, conforme a la definición, se obliga a transportar mercancías de un
puerto a otro.
c) Cargador: Toda persona que por sí o por medio de otra, que actúa por su nombre o
por su cuenta, a celebrado u contrato de transporte marítimo de mercancías con un
porteador y toda persona que por sí o por medio de otra que actúa en su nombre o por
su cuenta ha entregado efectivamente las mercancías al porteador en virtud del
contrato de trasporte marítimo.
d) Consignatario: Persona habilitado, por un título, para recibir las mercancías (artículo
975)
Los Códigos del siglo XIX legislaron sobre el contrato de comercio marítimo cuyo
fundamento estaba en el principio de autonomía de la voluntad o libertad contractual,
por lo cual las responsabilidades por su incumplimiento se regían por las normas
generales del Derecho Civil. Así, las empresas navieras impusieron en los contratos
cláusulas de irresponsabilidad o limitativas d responsabilidad las cuales eran
perfectamente válidas. En virtud de lo anterior, los usuarios del transporte quedaban a
merced de las empresas navieras para transportar sus mercaderías.
Para Rafael Eyzaguirre, esta convención contiene la ley aplicable al transporte marítimo
internacional, suscrita por numerosos países desarrollado y en vías de desarrollo. Chile
firmó pero no ratificó, sin embargo en la práctica dicha reglamentación de hace
aplicable a los contratos de transporte marítimo, puesto que los conocimientos de
embarque normalmente incluyen esas normas, por medio de la cláusula Paramount.
Chile, en virtud del DS 605 del Ministerio de RR. EE. Promulgó el convenio de las
Naciones Unidas sobre el transporte marítimo de mercancías, suscrito en Hamburgo el
31 de marzo de 1978.
2. las mercancías están bajo su custodia, desde el momento en que éste las haya
tomado a su cargo, al recibirlas del cargador y hasta el momento en que la haya
entregado en alguna de estas formas:
c) Poniéndola en poder de una autoridad o un tercero que, según las leyes, hayan de
entregarles las mercaderías.
7.2.Elementos:
a) Existencia de dos modos diferentes de transporte.
b) La existencia de una sola operación, sea cual fuere el número de vehículos o de
modos de transporte que se utilicen.
a.1.El Operador de Transporte multimodal: Es toda persona que por sí o por medio
de otra que actúa a su nombre, celebra un contrato de Transporte multimodal, actúa
como principal y asume la responsabilidad del cumplimiento del contrato. Requiere:
a.2.El Expedidor: Es toda persona que por sí o por medio de otra que actúa a su
nombre o por su cuenta, a celebrado un contrato de Transporte multimodal con el
operador de este transporte, o aquella persona que por sí o por medio de otra que
actúe por su nombre o por su cuenta, entrega efectivamente las mercancías al operador
de éste transporte.
d) Las Mercancías: Se entienden por éstas toda clase de animales vivos y bienes
muebles (artículo 796). El artículo 1.041, Nº 7 señala que: “Mercancías, comprende
90
también cualquier contenedor, paleta u otro elemento de transporte o de embalaje
análogo, si ha sido suministrado por el expedidor.”
7.4.Efectos del contrato de Transporte multimodal: Estos son idénticos a los efectos
del contrato de transporte:
3. Pagar el flete.
1. Las reglas sobre responsabilidad del contrato de transporte de mercancías por mar,
contenidas en la sección tercera del párrafo 3 precedente, serán aplicables al transporte
multimodal durante el período que señala el artículo 982.
2. Las mismas reglas serán aplicables mientras se estén empleando otros modos de
transporte, si el contrato de transporte multimodal o la ley respectiva no disponen otra
cosa.
5. El ejecutor de una parte del transporte multimodal que hubiere sido condenado a
pagar perjuicios por hechos que no hubieren ocurrido durante la etapa por él realizada,
tendrá derecho a repetir, a su elección, en contra del operador de transporte multimodal
o en contra de los transportadores responsables por tales hechos.
El conocimiento de embarque podrá ser firmado por una persona autorizada al efecto
por el transportador. Se entenderá que el conocimiento de embarque suscrito por el
capitán de la nave que transporte las mercancías, lo ha sido en nombre del
transportador.”
Esta Facultad del capitán esta relacionada con el Nº 4 del artículo 914, que señala:
“Son obligaciones del capitán, entre otras, sea que las cumpla personalmente o por
miembros de la dotación o personal en tierra bajo su potestad, las siguientes:
El inc. 3º, señala: “La firma en el conocimiento de embarque podrá ser manuscrita,
impresa en facsímil, perforada, estampada en símbolos o registrada por cualquier otro
medio mecánico o electrónico.”
Asimismo, se tendrá por no escrita la cláusula por la que se ceda el beneficio del
seguro de las mercancías al transportador, o cualquier cláusula análoga.
1. Artículo 982: “La responsabilidad del transportador por las mercancías comprende el
período durante el cual ellas están bajo su custodia, sea en tierra o durante su
transporte.”
El artículo 984 señala: “El transportador será responsable de los perjuicios resultantes
de la pérdida o del daño de las mercancías, así como del retraso en su entrega, si el
hecho que ha causado la pérdida, el daño o el retraso, se produjo cuando las
mercancías estaban bajo su custodia en los términos de los artículos 982 y 983, a
menos que pruebe que él, sus dependientes o agentes, adoptaron todas las medidas
que razonablemente podían exigirse para evitar el hecho y sus consecuencias.” A partir
de este artículo, se desprende el tercer principio básico.
El Artículo 993 dice: “La responsabilidad del transportador por el retraso en la entrega
con arreglo a lo dispuesto en la sección precedente, estará limitada a una suma
equivalente a dos veces y media el flete que deba pagarse por las mercancías que
hayan sufrido retraso, pero no excederá de la cuantía total del flete que deba pagarse
en virtud del respectivo contrato de transporte marítimo de mercancías.”
Señala el Artículo 994: “En ningún caso la responsabilidad acumulada del transportador
por los conceptos enunciados en los dos artículos precedentes, excederá del límite
determinado en virtud del artículo 992, para la pérdida total de las mercancías respecto
de las cuales se haya incurrido en esa responsabilidad.”
9.4.Carga sobre Cubierta: Las normas sobre esta materia las señalan los artículos
1.003 a 1.005.
La norma general señala: “El transportador sólo podrá transportar mercancías sobre
cubierta en virtud de un acuerdo previo con el cargador, o bien, cuando lo permitan o
autoricen los usos del comercio de que se trate, o así lo exijan las normas legales
vigentes.” (artículo 1.003).
El Artículo 1.007, dice: “Todas las disposiciones contenidas en este título que se
refieran a la responsabilidad del transportador serán igualmente aplicables al
transportador efectivo, respecto del transporte por él ejecutado.
Si se ejercitaren acciones en contra de un dependiente o agente del transportador
efectivo, serán aplicables las normas contenidas en los artículos 999, 1000 y 1002.”
9.6.Transporte con facultad para transbordar: El Artículo 1.011 dice: “No obstante lo
dispuesto en el artículo 1.006, cuando en un contrato de transporte marítimo se estipule
explícitamente que una parte determinada del transporte será ejecutada por una
persona distinta del transportador, en el contrato podrá también estipularse que aquél
no será responsable de la pérdida, el daño o retraso en la entrega causados por un
hecho ocurrido cuando las mercancías estaban bajo la custodia del otro transportador
expresamente nominado.”
El artículo 1.012: “Por regla general, el cargador, sus dependientes o agentes, sólo
serán responsables de la pérdida sufrida por el transportador o por el transportador
efectivo, o del daño sufrido por la nave, cuando la pérdida o el daño de que se trate,
hayan sido causados por culpa o negligencia de dicho cargador, sus dependientes o
agentes.”
Esta responsabilidad se agrava en contra del cargador cuando las mercaderías son
peligrosas y no se le advirtió de esta circunstancia al transportador.
1- Cuando sepa o tenga motivos razonables para sospechar que los datos relativos a la
naturaleza general, marcas principales, número de bultos o piezas, peso o cantidad de
las mercancías, contenidos en el conocimiento de embarque, no representan con
exactitud las mercancías que efectivamente ha tomado a su cargo;
3- Si no hubiere tenido medios razonables para verificar esos datos.” Para que la
reserva tenga validez estampada de esta forma en el Conocimiento de embarque u otro
documento debe especificar las inexactitudes, los motivos de sospecha o la falta de
medios razonables para verificar los datos que se estamparon en el documento o
conocimiento.
El flete se gana y es exigible una vez que e entregan las mercaderías en el destino
previsto en el contrato, lo que importa que el porteador cumplió con la obligación de
entregar. Esta regla esta señalada en el artículo 1.021, la cual es supletoria de la
voluntad de las partes, puesto que las partes perfectamente pueden estipular otra cosa.
El consignatario, al recibir las mercaderías sin que emita un aviso objetando el estado
aparente de las mercaderías, hará presumir, salvo prueba en contrario, que la carga fue
recibida por el destinatario en idénticas condiciones a las descritas en el Conocimiento
de embarque.
Para que esta presunción no opere a favor del transportador, el destinatario debe
cumplir con la formalidad de dar un aviso por escrito de pérdida o daño, señalando la
naturaleza de estos, a más tardar el primer día hábil siguiente a la fecha en que las
mercaderías fueron puestas en su poder.
De no ser visible la pérdida o el daño el aviso debe ser dado a más tardar dentro de 15
días consecutivos, contados desde la fecha en que las mercaderías fueron puestas en
poder del consignatario (artículo 1.027, Nº 1 y 2).
El Artículo 1.029 señala: “El derecho a indemnización por los perjuicios resultantes del
retraso en la entrega, caducará si no se da aviso de ellos por escrito al transportador
dentro de sesenta días consecutivos contados desde la fecha en que las mercancías
hayan sido puestas en poder del consignatario.”
Capítulo V
CONTRATO de SEGURO
(Artículos 512 a 601
1-HISTORIA
El seguro es un contrato de vital importancia en el desarrollo del comercio para la
mantención del patrimonio de las personas, ejemplos son el seguro de vida, reintegrar
las pérdidas afectivas y morales y renta de Sobrevivencia.
En Francia a fines del siglo 16 aparece la “Ordenanza de Marina”, que es la fuente del
Código de Comercio francés. Luego el contrato dejó de ser ocasional y pasa a un ente
asegurador a base de una prima pagada antes (descripción del riesgo). En 1774 se
declara lícito el seguro de vida, diferenciándolo de la apuesta.
En Chile (siglo 19) se crea la Compañía de Seguros la Chilena en Valparaíso, que es el
antecedente de la Chilena Consolidada. En 1865 el Código de Comercio contempla en
los artículos 502 a 601 normas generales de seguros, se dicta el DFL 251 en 1931
sobre Compañía de Seguros, modificado por el DL 3.057 de 1980 el cual pone énfasis
en eliminar las reservas del seguro a favor de las empresas del Estado. Con esto se
libera el seguro y se abre al extranjero con lo cual entra en Chile la libre competencia en
esta materia en la que el Estado solamente es un ente de control.
2-NATURALEZA JURIDICA
Es un contrato que presenta las características que se analizarán por separado.
3-DEFINICION:
3.1.Definición Doctrinaria: “Es una relación individual entre Asegurado y Asegurador,
cuyo objeto fundamental es la transferencia de los riesgos que el primero hace al
segundo por el pago de una prima”
4-CARACTERISTICAS
4.1.Bilateral: Por cuanto produce efectos para ambas partes, las cuales se obligan
recíprocamente, por una parte la compañía asume el riesgo de pérdida o deterioro, y la
obligación de pagar una indemnización para el caso de producirse el riesgo asumido,
este efecto se producirá al momento de ocurrir el siniestro. Por otra parte el asegurado
se obliga a pagar la PRIMA, la cual es su obligación principal.
4.6.Adhesión: Son las Compañías de Seguros las que imponen a los asegurados las
cláusulas del contrato.
5.1.Seguros de 1º GRUPO: Son aquellos en que el interés del asegurado es una cosa
corporal.
5.2.Seguros de 2º GRUPO: Son aquellos en que el interés se centra en un derecho
como el seguro de crédito.
5.3.Seguros de 3º GRUPO: Son aquellos en que el interés reside en la conservación
del patrimonio., Por ejemplo el seguro de responsabilidad civil.
5.4.Seguros de 4º GRUPO: Son los que incluyen el Seguro de Vida.
En cada grupo hay RAMOS que están formados por riesgos semejantes, que al adoptar
aspectos especiales forman las MODALIDADES.
6.1.Asegurador:
Es la Compañía de Seguros. El DFL 251 señala que el comercio de seguros se reserva
a estas Compañías de Seguros que tendrán el carácter de S.A ABIERTAS que están
sometidas a la fiscalización y control de la Superintendencia de Valores y Seguros
(SVS). El DFL 251 en su artículo 4 señala que las sociedades se caracterizan porque
su objeto es el comercio de Seguros y Reaseguros. Se exceptúan de este caso los
Seguros obligatorios establecidos por ley y los Seguros Sociales del DL 3.500
En relación con las Sociedades Mutuales a base de primas, que garanticen los
beneficios ofrecidos, que aun operan en Chile podrán continuar con sus negocios con
la autorización y bajo la supervigilancia y fiscalización inmediata de la SVS.
c.1.De Primer Grupo: Son aquellas que aseguran los riesgos de pérdida o deterioro
que sufren las cosas o el patrimonio.
c.2.De Segundo Grupo: Son aquellas que cubren los riesgos de las personas.
6.2.Asegurado:
El artículo 513 Código de Comercio señala que es la persona que en virtud del contrato
de seguro traslada los riesgos de pérdida o deterioro a la Compañía de Seguros sobre
la base del pago de una prima. El asegurado debe cumplir con 2 requisitos:
1-COSA
De la Conceptualización jurídica de los artículos 522 y 524 del Código de Comercio se
puede inferir que se trata de cosas corporales o incorporales, se critica sin embargo
por cuanto deja fuera el patrimonio y vida de una persona que también son
101
asegurables, lo cual se subsana en parte ya que el propio Código de Comercio
trata el seguro de vida en los artículos 579 y siguientes, pero NO trata el seguro sobre
patrimonio de los cuales él más importante es el seguro de “Responsabilidad Civil” el
cual es tratado tangenciálmente en el artículo 552 interpretado sistemáticamente con el
artículo 582. El artículo 581 se refiere al seguro contra riesgo de vecino y contra riego
locativo, siendo estos 2 tipos de seguro de responsabilidad.
2-Existir al momento del contrato o al menos al tiempo en que los riesgos comiencen a
correr a cuenta de la Compañía de Seguros:
4-Que las cosas puedan ser objeto de especulación lícita: Que sea transable en los
mercados de valores.
5-Que se hallen expuestas a perderse por el riesgo que toma sobre sí el asegurador: A
contrario sensu el seguro NO vale cuando la cosa se asegura contra un riesgo que no
la va a afectar, Ejemplo asegurar un inmueble de un naufragio.
Por tanto se pueden asegurar los bienes que señala el artículo 524: Establecimiento de
comercio, Cargamentos, Muebles.
De lo anterior se infiere que el Código de Comercio entiende por riesgo solamente los
daños causados por caso fortuito, imprevisto imposible de resistir que se identifica para
estos efectos con la fuerza mayor del Código Civil. También se extiende a daños
provocados por terceros (por dolo o culpa) cuando el Código de Comercio lo trata de
manera ejemplar.
1º Clasificación:
Riesgos Constantes: Cuya peligrosidad se mantiene pareja
Riesgos Variables: Que tienen mayor o menor intensidad y que
muchas veces varían de acuerdo con la época del año.
Riesgos Progresivos: Son los que aumenta a mediada que avanza el
tiempo, ejemplo: El riesgo de muerte aumenta mientras la persona
envejece.
2º Clasificación:
Constituido por eventos positivos: Depende de la ocurrencia de un
hecho, ejemplo robo, incendio.
Constituido por hechos negativos: El hecho no debe acaecer, omisión.,
Ejemplo incumplimiento de una obligación.
3º Clasificación:
Por hechos naturales: Ejemplo Terremoto.
Por hechos del hombre: Se requiere que este hecho sea provocado por
un tercero totalmente desvinculado del asegurado, por cuanto podría tratarse
de dolo o culpa de estos terceros por los cuales responde civilmente el
asegurado.
(c) En cuanto al LUGAR donde debe estar guardada la cosa asegurada: (artículo
538)El lugar no puede unilateralmente ser variado. Tal infracción autoriza según el
Código de Comercio “a la Rescisión del contrato ...”. Pero debemos entender que
104
habla de RESOLUCIÓN del contrato, por cuanto si llegase a ocurrir un siniestro
por la alteración del lugar, la ley entiende la existencia de agravación del riesgo que
se traduce en un incumplimiento de contrato que autoriza a la Compañía de Seguros
en virtud de este contrato bilateral a hacer uso de la cláusula resolutoria tácita del
artículo 1489 del Código Civil. En cuanto a la Variación de las circunstancias que
se consideraron al tiempo de contratar en relación al seguro de incendio del artículo
583 habilitan igualmente para pedir la resolución, la misma regla se aplica al Seguro
de objeto, toda vez que el asegurado lo remueva del lugar en que se encontraban al
tiempo de la celebración del seguro.
El pago de la prima es una obligación del asegurado, ya que por ser este un contrato
bilateral genera respecto de la Compañía de Seguros como contrapartida la asunción
del riesgo por esta, que nace desde la suscripción de la póliza o de su estipulación, el
artículo 516 Nº 7 al mencionar el contenido de la póliza establece que debe indicarse
“La prima del seguro, lugar y forma en que haya de pagarse”, ratifica lo anterior el
artículo 556 Nº 2.
II-Formas de Pago: Del artículo 543 se infiere que la prima podrá pagarse en dinero,
mediante la entrega o Dación en Pago de una cosa o mediante el cumplimento de una
obligación de hacer. En virtud del DFL 251 el pago de las primas se pactan en dinero
expresándose: UF, IVP, UTM u otros sistemas de reajustabilidad por ejemplo
UNIDADES de SEGURO. A falta de estipulación el artículo 543 inciso 2º señala que la
rima es pagadera en dinero.
1- Costo técnico de los riesgos o prima PURA: Porcentaje determinado por ley de
los grandes números y el calculo de las probabilidades y que corresponden a la
frecuencia estadística con que ocurren los siniestros respectivos.
2- El Costo de Producción: Relativo a los gastos que hace el asegurador al celebrar
el negocio, como son: Gastos de adquisición o contratación del seguro, Comisión
de los corredores de seguro y publicidad.
3- Costo de administración: Incluye la proporción de gastos que la empresa realiza
para manejar el negocio como son: sueldos, rentas de arrendamiento y útiles de
trabajo.
4- Costo fiscal: Representado por impuestos y gravámenes que afectan a la prima,
ejemplo IVA.
5- Utilidad determinada o esperada por la Compañía de Seguros para sus
operaciones.
Para establecer la prima INDIVIDUAL de cada asegurado se debe realizar una división
total entre los asegurados y a su vez subdivisiones en relación a los riesgos que una
Compañía de Seguros asegure. En consecuencia respecto de cada Grupo, la
Compañía de Seguros calcula los costos de las primas en relación con las probables
indemnizaciones de ese Ramo y de esa Modalidad de Seguro.
A. Conservar el valor o poder adquisitivo de las cantidades que perciben por concepto
de primas.
B. Se destinan estas cantidades a fines productivos en las S.A abiertas clasificadas
como acciones de la clase por una entidad clasificadora de riesgo.
7.2.Requisitos de FORMA
A. POLI ZA
En este caso se establece una diferencia fundamental respecto del Código Civil ya que
en este la promesa de celebrar un contrato para ser válida requiere constar por escrito
lo que no ocurre en materia comercial, además la existencia de esta promesa pude
probarse por todos los medios que la ley mercantil franquea. El efecto que produce esta
promesa es una obligación de HACER es decir, habilita al asegurado para exigir la
celebración del contrato prometido a través de la Póliza.(artículo 515 inciso 2º parte
final).
108
Ahora bien si el asegurado resulta perjudicado por la falta de otorgamiento de la
Póliza pude demandar la indemnización de todos los perjuicios resultantes de un
siniestro no cubierto por el seguro por omisión culpable o dolosa de la empresa.
El artículo 549 señala que la Póliza debe entregarse dentro de las 24 horas
siguientes contadas desde el momento en que el contrato fue convenido por las
partes (el asegurado puede concurrir por medio de mandatario);
si el contrato se celebró por medio de corredor el término será de 4 días contados
desde la conclusión del contrato
Si la emisión de la Póliza o aceptación de la propuesta es condicionada al pago de
la prima, se genera entonces una nueva propuesta según el artículo 102 del
Código de Comercio y no se formaría el consentimiento, sino hasta que se acepte la
contraproposición es decir, una vez pagada la prima.
Por lo tanto la suma asegurada puede ser igual o inferior al verdadero valor de la
cosa asegurada, pero jamás superior.
5- Los riesgos que el asegurador toma sobre sí: Pues de no estar delimitado, el
asegurador responde de todos los riesgos salvo las excepciones legales: Dolo o
Culpa Grave (artículo 536).
7- La prima del seguro, el tiempo, lugar y forma en que haya de ser pagado: La
prima debe ser siempre pactada en dinero o unidad reajustable. En las Póliza
siempre se estipulan “Pactos Comisorios Calificados” (Resolución Ipso Facto del
contrato de seguro, si no es pagada la prima dentro de un plazo. El Pacto
Comisorio está establecido en interés de la Compañía de Seguros, pero si esta en
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vez de hacer efectivo el Pacto Comisorio intenta la ejecución del contrato, se
produce la caducidad del pacto comisorio, ya que se presume la intención de la
Compañía de Seguros en perseverar el contrato.
La omisión de los números 3 y 4 del artículo 516 están suplidas respectivamente por
los artículo 533 y 535 del Código de Comercio por lo cual no producen la nulidad ni la
inexistencia del contrato. Lo mismo sucede con la omisión del número 6 la que es
suplida por el artículo 537 y el número 5 que es suplido a su vez por el artículo 536.
Nº1 Declarar sinceramente todas las circunstancias necesarias para identificar la cosa
asegurada y apreciar la extensión de los riesgos. “Deber de información o sinceridad”.
Este deber de información debe identificar la cosa asegurada y determinar los riesgos
que la rodean. Esta información sirve a la Compañía de Seguros para determinar el
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monto de la prima y la cantidad asegurada. La sanción al incumplimiento de esta
obligación es la rescisión es decir, la nulidad del contrato (artículo 557 Nº1).
Nº2: A pagar la prima en la forma y época convenida: En este caso debe tenerse
presente el derecho que tiene la Compañía de Seguros de pedir o la resolución del
contrato o el cumplimiento del mismo, ambos con indemnización de perjuicios.
Nº3: A emplear todo el cuidado y celo de un diligente padre de familia para prevenir el
siniestro: En este caso el asegurado debe emplear todo el cuidado y celo de un
diligente padre de familia para prevenir el siniestro, es decir, no puede el asegurado
agravar los riesgos (artículo 538 inciso 1º).
Nº4: A tomar todas las providencias necesarias para salvar o recobrar la cosa
asegurada o para conservar sus restos. Estos restos se conocen con el nombre de
salvataje (DFL 251 artículo 31, 32 y 33). El salvataje tiene importancia porque en el
caso de daño parcial el asegurado puede hacer dejación de los objetos asegurados a
favor de la Compañía de Seguros es decir, abandonar voluntariamente los restos a
favor de la Compañía de Seguros, adquiriendo esta última el dominio de estos bienes.
Nº6 A declarar al tiempo de exigir el pago de un siniestro los seguros que haya hecho o
mandado hacer sobre el objeto asegurado. Dice relación con la posibilidad de que el
asegurado hubiere contrato otros seguros, aquí estamos en presencia del COSEGURO
de los artículos 525 y 526 del Código de Comercio.
8.2.1 Asunción del Riesgo: Esta es una obligación pura y simple, lo cual contradice la
definición que da el artículo 512 del Código de Comercio “el seguro es un contrato
bilateral, condicional y aleatorio...”. El seguro no es un contrato condicional, puesto que
la obligación de la Compañía de Seguros nace desde que suscribe la Póliza o desde el
momento en que se pacte.
8.2.2 Indemnizar: Esta obligación es condicional, puesto que nace para la Compañía
de Seguros, cuando el siniestro ocurre, cuyo riesgo asumió en virtud de un contrato. La
obligación está sometida a una condición suspensiva consistente en el hecho, futuro e
incierto, positivo que se traduce en un hecho que origina la perdida o deterioro de los
objetos asegurados. La condición será negativa en el caso del seguro de crédito en la
cual la condición se verifica cuando el deudor no cumple la obligación. Esta materia
está tratada en el artículo 550 en el cual distinguimos:
10.1 El verdadero valor de la cosa y el monto del daño, que puede ser total o
parcial:
El valor de la cosa asegurada es el que determina el monto máximo a que alcanza.
El monto del daño se determina sobre el valor de la cosa después del siniestro.
La indemnización a pagar se determina restando al valor de la cosa el monto del
daño.
El valor de la cosa antes del siniestro MENOS el valor de la cosa después del siniestro,
es IGUAL al monto del daño, constituyendo el tope de la indemnización.
Nota: La base del artículo 551 se encuentra en el artículo 522, como uno de los
principios generales de los Seguros “No son asegurables las cosas que ya han corrido
riesgo” ; El artículo 566 inciso 1º señala que en caso de que se celebre el contrato con
ignorancia de la ocurrencia del riesgo, se tendrá el contrato como no celebrado. El
inciso 2º del artículo 566 establece “Si alguno de ellos obrare con conocimiento estará
6obligado a indemnizar al otro..” . En este último caso el que asegura una cosa
siniestrada a sabiendas comete el delito de estafa.
En caso de que ambas partes contrataren sabiendo la ocurrencia del siniestro pero sin
conocer su magnitud, el seguro se tendrá para todos los efectos como una mera
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apuesta (artículo 566 inciso 3º). Se produce en este caso una conversión del
contrato de seguro en una mera apuesta ya que falta ele elemento de la esencia del
contrato que es el riesgo.
1-No se estipuló suma asegurada: En este caso deberá aplicarse el artículo 535, es
así que el asegurador se encontrará obligado a indemnizar la pérdida o deterioro hasta
la concurrencia del valor de la cosa asegurada al tiempo del siniestro. Deberá a su vez
precisarse si la pérdida es total o parcial:
2-Se estipuló suma asegurada: El artículo 535 señala que esta estipulación puede ser
expresa o tácita:
(a) Seguro propiamente tal (Suma asegurada es Igual al valor de la cosa): Habrá que
distinguir sin embargo:
Si hay pérdida total, el monto de la indemnización es igual al valor de la
cosa
Si hay pérdida parcial, la indemnización es igual al monto del daño
(b) Infraseguro: (Suma asegurada es Menor al valor de la cosa): En este caso se parte
del principio básico de que “las cosas perecen para su dueño”. Si la cosa se
asegura por su integro valor se traslada el riesgo total a la Compañía de Seguros,
pero si el asegurado contrata solamente un valor inferior al de la cosa, la Compañía
de Seguros responde de los riesgos solamente por la parte en que se ha
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contratado, esto es el asegurado cubre su propio riesgo. Para el calculo de la
indemnización hay que distinguir:
Si la pérdida es total, el monto de la indemnización es igual al monto de la
suma asegurada, y en la parte no cubierta responde el asegurado.
Si hay pérdida parcial, en este caso se aplica la regla proporcional en la
cual hay que considerar los siguientes datos: Valor de la cosa, suma asegurada,
monto del daño e indemnización. La formula o razón que se enuncia es:
Se pactó por DOLO del asegurado: En este caso puede declararse la nulidad
relativa, pues se trata de un vicio del consentimiento. Los efectos de esta nulidad
son distintos a los del Código Civil, ya que en este código, por la declaración de
nulidad se retrotraen las cosas al estado anterior del acto o contrato declarado nulo.
En materia de Seguros, pronunciada la nulidad la Compañía de Seguros NO está
obligada a pagar indemnización en caso de siniestro, pero el asegurado sigue
obligado a pagar la prima. “Indemnización de Perjuicios regulada por ley”. La
Compañía de Seguros tiene también una acción criminal contra el asegurado
(artículo 534 inciso 3º). En relación con el Sobreseguro se estudia el Coseguro y el
seguro Sucesivo.
El Seguro SUCESIVO se trata de varios Seguros en distintas fechas sobre una misma
cosa, por el mismo riesgo, contemplado en el artículo 525 inciso 1º señala que solo
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valdrá el primero de los seguros, siempre que cubra el valor integro de la cosa
asegurada. Pero en caso de que el primer seguro no cubra el valor integro, las
Compañías de Seguros posteriores responderán del valor insoluto, conforme a las
fechas de sus respectivos contratos. Si la pérdida es TOTAL las Compañías de
Seguros concurrirán en la proporción que les corresponda, por aplicación de la regla
proporcional.
15-LA FRANQUICIA
En relación con el pacto sobre la indemnización podemos decir que Es una
estipulación por medio de la cual el asegurado conviene con la Compañía de
Seguros responda del siniestro en ciertos casos que se determinan
convencionalmente. En definitiva se trata de que la Compañía de Seguros no tenga
que responder por cualquier daño, en consecuencia son Convenciones en virtud de
las cuales la Compañía de Seguros limita su concurrencia al daño sólo en ciertos
y determinados casos que se han pactado. Las franquicias pueden adoptar distintas
fórmulas, por ejemplo:
Solo es preciso señalar que el artículo 562 del Código de Comercio considera al Seguro
de Vida dentro de los Seguro Terrestres, disposición que debe ser obviada en virtud del
artículo 8 del DFL 251 que clasifica los seguros en atención a los riesgos que cubre:
I-Concepto: Institución propia del derecho marítimo que consiste en que el asegurado
puede abandonar los restos de las cosas aseguradas siniestradas en manos de la
Compañía de Seguros, la que adquiere su dominio, y faculta al asegurado para cobrar
el total de la indemnización.
En cuanto al contrato de Seguro podrá dejarse sin efecto por la sola voluntad del
asegurado cuando las cosas aseguradas son mercaderías, en que la compraventa
respectiva se dejaría sin efecto por acuerdo de las partes, aplicándose el artículo 599.
En todo caso en el derecho vigente dentro de las Pólizas siempre se establece la
facultad del asegurado de dejar sin efecto el contrato por su sola voluntad, modificando
el artículo 563. Ver artículo 564: Resolución del contrato por caso fortuito, el cual es
sólo un efecto..
La resolución del contrato por “voluntad del asegurado” no es aplicable a los Seguros
Terrestres.
23-CALCULO DE LA INDEMNIZACIÓN
Ver artículo 565 relacionándolo con el cálculo de indemnización en cuanto a la
obligación de la Compañía de Seguros, ya vista. (Punto Nº 12).
II- Cosas objetos del seguro: Son bienes físicos que pueden ser muebles e
inmuebles. En el caso de los inmuebles es importante determinarlos para los efectos de
la contratación del seguro, es decir, en la Póliza se debe expresar su destino y uso
para determinar cualquier cosa que puede influir en la determinación de los riesgos.
Este seguro comprende sólo el edificio asegurado no cubre los daños de inmuebles
colindantes, en este caso se necesita de un seguro contra riesgo vecino o seguro
contra riesgo locativo que consiste en que la Compañía de Seguros asuma los riesgos
de daño que puedan causar el arrendamiento del inmueble arrendado. En ambos casos
se necesita una sentencia ejecutoriada que declare responsable al vecino de la
comunicación del incendio o bien se declare responsable al arrendatario en el caso del
seguro locativo.
II-Características:
III-Naturaleza Jurídica:
Este seguro no cubre daños físico. La cosa asegurada no es una cosa tangible del
orden físico o natural, sino que es el patrimonio del asegurado, el cual es afectado al
tener la obligación de indemnizar un daño. Ahora bien la Compañía de Seguros va a
pagar solamente contra sentencia judicial pero por lo general se llega a un Avenimiento
o Transacción, ya que la compañía asume las costas de la defensa.
III-Modalidades:
1-Si el riesgo es la muerte de una persona: Se habla de Seguro de Vida para el caso de
muerte
3-Desde otro punto de vista el seguro puede pactarse sobre la propia vida: La
indemnización cede a favor de un
Tercero beneficiario y que pueden ser o no los herederos del asegurado.
4-Otro caso es el seguro que se pacta sobre la vida de un tercero: Las partes del
contrato son la Compañía de Seguros y el Contratante, el asegurado es el tercero en
cuyo beneficio cede el seguro, y que se obliga a pagar la prima (artículo.569 inc.2)
El tercero cuya vida se asegura es un extraño al contrato (artículo. 570 del Código de
Comercio), lo cual puede acarrear intenciones ilícitas, para lo ciual la ley establece
limites, que son:
VI-La Poliza:
Se establece a través de escritura pública o instrumento privado en la cual deben
constar las condiciones del contrato (573;516 relacionado con 577). En esta poliza no
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puede indicarse el valor de la cosa asegurada pero, debe establecerse la edad para
especificar que riesgo asume la Compañía de Seguros, como también la profesión y el
estado de salud.
29-EL REASEGURO
I-Concepto: Contrato de Seguro en que las partes son una Compañía de Seguros una
Compañía de Reaseguradora la cual asume los riesgos de pérdida que sufre el
patrimonio de una Compañía de Seguros, como consecuencia de los pagos
indemnizatorios en cumplimiento de los contratos de Seguros pactados.
El comercio de reaseguros se regula por las leyes de libre comercio (mercado), ya que
el DL 3.057 de 1979 derogó el monopolio que ejercía el Estado a través de la “Caja
Reaseguradora de Chile”.
Estas entidades al igual que las Compañías de Seguros están sujetas a la fiscalizacion
de la SVS. En el artículo 16 del DFL 251 se señala que pueden ser Compañía de
Seguros “entidades extranjeras de reaseguro” que se encuentren inscritas en
conformidad a la ley y cuyo patrimonio sea superior a 300.000 UF.
1- Reserva de riesgo en curso: Para cubrir obligaciones con los asegurados de corto
plazo.
2- Reserva matemática por las obligaciones de una Compañía del segundo grupo.
(Seguro de Vida).
3- Reserva de siniestro por las obligaciones por siniestros ocurridos que estén
pendientes de pago y por los ocurridos y no reportados.
4- Reserva adicional a la de riesgo en curso por aquellos riesgos cuya siniestralidad es
poco conocida, fluctuante, cíclica o catastrófica y que a juicio de la SVS sea
necesaria constituir para su normal desenvolvimiento de la actividad aseguradora o
reaseguradora.
Artículo 22: Las Reservas técnicas y el patrimonio de riesgos no pueden estar afectos a
gravámenes, prohibiciones embargos, medidas precautorias, condiciones suspensivas
o resolutorias ni objeto de ningún acto o contrato que impida la libre cesión o
transparencia.
III-Requisitos:
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1- La cesión debe hacerse a otra Compañía que opere en el país y que sea de la
misma índole de la Compañía Cedente. Ejemplo: Compañía de Seguros de Vida a
otra Compañía de Seguros de Vida.
2- La cesión no puede agravar los derechos no modificar las garantías de los
asegurados. El contrato de Seguro se mantiene estable.
3- Requiere autorización especial de la SVS.
4- Exige que se consulte al asegurado, fijándose las condiciones mediante las cuales
se pacta la cesión, de manera tal que las transferencias no grave los derechos de
los asegurados ni modifique sus garantías.
5- Póliza Saldada: Propia del contrato de Seguro de Vida, y que consiste en que
transcurrido un plazo, que se estipula, las primas que se devenguen antes del
fallecimiento del asegurado se dan por pagadas con cargo a la reserva matemática.
Finalmente en las Pólizas de Seguro de Vida se estipula que el asegurado puede
obtener préstamos de la Compañía de Seguros con garantías a las Pólizas. Las
cantidades prestadas son MUTUOS, que se imputan la reserva matemática.