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SUMARIO
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JULIO RODRÍGUEZ BERRIZBEITIA
INTRODUCCIÓN
1
Boldó Roda, Carmen: “Levantamiento del Velo y Persona Jurídica en el Derecho Privado
Español”, Aranzadi, 3era. Edición, Navarra, 2.000, Pág. 303
2
Boldó Roda, Ob. Cit. Págs. 306 y 307
301
MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
3
Serick, Rolf: “Apariencia y Realidad en las Sociedades Mercantiles, Ariel, Barcelona,
1958, Pág. 43
4
Serick, Ob. Cit. Pág. 13.
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JULIO RODRÍGUEZ BERRIZBEITIA
que, quizás con una excesiva inclinación a lo nuevo, dicen resolverse me-
diante el recurso a la técnica del levantamiento del velo”.5
El mismo autor que acabamos de mencionar muestra su preocupación
ante lo que parece una operación mecánica que la jurisprudencia activa
cuando se encuentra en frente de conceptos tales como: buena fe, equidad,
ejercicio antisocial del derecho, fraude, etc.
En este tema la doctrina venezolana no ha sido menos crítica. Solo a
manera de ejemplo y pidiendo disculpas a los colegas no mencionados po-
demos citar las siguientes opiniones:
José Antonio Muci Borjas en su libro “El Abuso de la Forma societaria”
expresa: “…. la incorporación de la doctrina del levantamiento del velo
corporativo a nuestro derecho, a través de la Sala Constitucional del Tribu-
nal Supremo de Justicia, ha venido siendo realizada sin mayor rigor cientí-
fico”.6
Alfredo Morles suscribe la misma opinión en sus comentarios a la obra
de Muci contenidos en la última edición de su curso de Derecho Mercantil
sobre las sociedades Mercantiles.7
Los comentarios de Muci acerca de la Sentencia de la Sala Constitu-
cional dictada el 5 de octubre de 2001 son ilustrativos acerca del estado de
la doctrina en Venezuela con respecto al tema en análisis. En efecto el pro-
fesor Muci señala aspectos de la sentencia vinculados a:
5
De Ángel, Yagüez, Ricardo: “La Doctrina del Levantamiento del Velo de la persona jurídi-
ca en la jurisprudencia”, 4ta. Edición, Civitas, Madrid, 1977, Pág. 65.
6
Muci Borjas, José Antonio: “El Abuso de la forma Societaria”, Editorial Sherwood, Cara-
cas, 2005, Pág. 43.
7
Morles Hernández, Alfredo: “Curso de Derecho Mercantil, Las Sociedades Mercantiles,
Tomo II, Universidad Católica Andrés Bello, 7ma. Edición, Caracas, 2004, Pág. 888.
303
MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
8
Muci Borjas, Ob. Cit., Págs. 33 y ss.
9
Hung Vaillant, Francisco: “La denominada doctrina del levantamiento del velo por abuso
de la personalidad jurídica”, en estudios en homenaje al Profesor Allan B. Brewer Carias,
Tomo II, Thomson Civitas, Madrid, 2.003, Pág. 21.
10
Hung Vaillant, Ob. Cit. Pág. 24.
11
Hung, Ob. Cit. Pág. 25.
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12
Sarria Pietri, Marisol: “La Desestimación de la Personalidad Jurídica”, en el Centenario
del Código de Comercio Venezolano de 1904, Academia de ciencias Políticas y Sociales,
Caracas, 2004, Pág. 1.052.
13
Acedo, Luisa Teresa y Carlos Eduardo: “Los Grupos de Sociedades desde la óptica del
derecho de obligación”, en Derecho de Grupo de Sociedades, Academia de Ciencias Polí-
ticas y Sociales, Serie Eventos No. 19, Caracas, 2005, Pág. 509.
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MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
jurídica. Por ejemplo, en Venezuela Levis Ignacio Zerpa citado por Carlos
E. Acedo y Luisa T. Acedo ha mencionado: “La existencia de la personali-
dad jurídica societaria y el privilegio de los socios de limitar su responsabi-
lidad al monto del aporte, permiten que pueda hacerse uso indebido de
ellos en perjuicio de los terceros que se relacionan jurídicamente con la
sociedad, sean tales relaciones contractuales o de cualquier otra clase. Este
abuso se ha facilitado por la falsa creencia en la igualdad de tratamiento de
las personas jurídicas con los seres humanos o personas naturales o físicas.
Se debe descartar el criterio simplista, sostenido con énfasis por el positi-
vismo jurídico, de que el legislador puede crear otro tipo de personas seme-
jantes a las naturales o físicas”.14
En relación a la afirmación del Dr. Levis Ignacio Zerpa no podemos
dejar de nombrar la contundente mención que sobre el tema realiza Colombes
citado por Caputo: “… definir a la persona física como el ser humano es
incorrecto porque el hombre y la persona no son sólo conceptos heterogéneos
sino también el resultado de puntos de vista enteramente distintos. Por ello,
considera que persona es un concepto jurídico, y que tanto la denominada
persona física como la persona jurídica importan una construcción jurídi-
ca. Ambas son personas jurídicas”.
Esta postura también es admitida por Manóvil, quién recuerda que,
“según lo demuestra la historia hubo épocas en las cuales por los menos
algunos individuos no se les reconoció el carácter de sujetos de derecho”. 15
Probablemente, una de los primeros autores que trató de revisar el con-
cepto de persona jurídica como paso previo a aclarar las confusiones gene-
rados por una teoría como la del levantamiento del velo fue Ascarelli. El
maestro partía de la idea de que la persona jurídica era un sujeto de dere-
chos independiente y distinto de los miembros que la integran. En tal sen-
tido debía otorgarse carácter de excepción a cualquier decisión que pres-
cindiera de la personalidad jurídica basada en criterios tan vagos como
fraude a la ley, abuso de derecho y buena fe. No es difícil observar como
consecuencia de la aplicación jurisprudencial en determinados casos, de
los criterios ya señalados los riesgos que pudieran generarse para la seguri-
dad jurídica. Pero lo que verdaderamente pone de relieve el maestro citado
14
Acedo Luisa Teresa y Carlos Eduardo, Ob. Cit., Pág. 507.
15
Caputo, Leandro Javier: “Inoponibilidad de la personalidad jurídica societaria”, Astrea,
Buenos Aires, 2006, Pág. 11.
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16
Boldó Roda, Ob. Cit. Págs. 50 y 51.
17
Caputo, Ob. Cit. Pág. 6.
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MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
18
Morles Hernández, Manual, Ob. Cit. Pág. 888.
19
Morles Hernández, Manual, Ob. Cit. Pág. 886.
308
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20
Caputo, Ob. Cit. Pág. 22.
21
Dobson, Juan M.: “EL Abuso de la Personalidad Jurídica”, Depalma, Bueno Aires, 1985,
Págs. 19, 20.
22
Hurtado Cobles, José: “La Doctrina del Levantamiento del Velo Societario”, Atelier, Bar-
celona, 2000, Pág. 46.
23
Hurtado Cobles, Ob. Cit., Pág. 65.
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MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
Para Boldó Roda, en una obra a la que ya hemos hecho referencia, falta
una elaboración doctrinal lo cual permite un tratamiento diferencial depen-
diendo del sistema jurídico en el cual se produzca su aplicación.24
Ariel A. Dasso en su prólogo a la obra de Francisco M. López Raffo
indica que “la disregard of legal entity”, es siempre provisional, precaria,
no orgánica y enfrenta multiplicidad de facetas, en el derecho societario
comparado lo que vale decir cuasi interminable: la pretensión de procurar
organicidad y metodología significa simplemente la búsqueda de visión
unitaria y sistematización”.25
En nuestro país Barboza Parra aboga por una interpretación más cien-
tífica de la estructura volitiva contractual de la persona jurídica como una
forma de entender el contrato social y consecuentemente el significado de
la teoría que analizamos.26
Algunas de las citas anteriores parecen poner de relieve las dificulta-
des para crear una teoría que al final de cuentas se resiste a ser creada por lo
hondo de sus orígenes en la práctica jurisprudencial anglosajona. En dicho
contexto legal -a pesar de los esfuerzos por regularlo legalmente al institu-
to- no parece haber mayores complicaciones en entenderlo. Por ejemplo,
Antonio Ramírez en su diccionario jurídico español ingles – inglés español
señala sobre el “piercing the corporate veil (rasgar el velo empresarial)
como: “desecho judicial de personalidad jurídica cuando se usa para encu-
brir la evasión de responsabilidad personal por ciertas actividades”.27
Pareciera que se hace imperativo en el presente estado de desarrollo de
este trabajo volver a la pregunta que nos sirve de título de este trabajo para
interrogarnos acerca de si existe una teoría como tal (independientemente
del nombre que le demos) de desestimación de la personalidad jurídica o si
estamos hablando de una serie de principios e instituciones del derecho
civil que pueden en sistemas legales como el nuestro dar respuesta (legal) a
24
Boldó Roda, Ob. Cit., Pág. 526.
25
López Raffo, Francisco M.: “El Corrimiento del Velo societario”, Universidad Austral,
Buenos Aires, 2005, Pág. 26.
26
Barboza Parra, Ely Saúl: “Interpretación de la estructura volitiva contractual de la sociedad
y su incidencia en el velo corporativo”, en Centenario del Código de Comercio Venezolano
1904, Tomo I, Academia de Ciencias Políticas y Sociales, Caracas, 2004, Pág. 652.
27
Ramírez Guzmán, Antonio: “Diccionario Jurídico Español-Inglés, Inglés Español, Ges-
tión 2.000, Barcelona, 2003, Págs. 398-399.
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28
Caputo, Ob. Cit. Pág. 87.
29
Correa de Oliveira, J. Lamartine: A Dupla Crise da Pessoa Jurídica, Saraiva, Sao Paulo,
1979, Pág. 558
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30
Hurtado Cobles, Ob. Cit. Pág. 64.
31
De Ángel Yagüez, Ob. Cit. Pág. 56 y ss.
312
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32
Hurtado Cobles, Ob. Cit., Pág. 98 y ss.
33
Boldó Roda, Ob. Cit. Págs. 317-318.
34
Boldó Roda, Ob. Cit. Págs. 319 y ss
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35
Muci Borjas, Ob. Cit., Pág. 129 y ss.
36
Morles Hernández, Manual, Ob. Cit. Págs. 890-891.
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37
Caputo, Ob. Cit. Pág. 89.
38
López Raffo, Ob. Cit. Pág. 89.
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para contar con una norma que articule los principios que han venido sien-
do desarrollados por una jurisprudencia que en muchos casos es copiosa o
incoherente; por otra parte se hace necesario establecer consecuencias cla-
ras a las conductas antijurídicas establecidas por la norma.39
Tal como señaló Ricardo Augusto Nissen en un articulo publicado en
el libro homenaje al código de comercio venezolano de 1904: “La crisis del
Derecho societario se origina cuando las normas que regulan el funciona-
miento de las sociedades comerciales, tanto en sus relaciones internas cono
frente a los terceros, resultan insatisfactorias para generar y/o mantener la
confianza en el negocio societario”.40
El comentario es acertado por cuanto algunos de los temas involucrados
en la jurisprudencia (en el caso que nos ocupa la venezolana) escapan a una
solución efectiva a través de una teoría de aplicación excepcional, restricti-
va, subsidiaría y residual. Notas que por otra parte no facilitan una com-
prensión y elaboración dogmática del tema.
Lo que quisiéramos poner de relieve es la necesidad de afrontar con
criterio científico una reforma mercantil que se ocupe de asuntos –por nom-
brar solo algunos- como:
a.- Infracapitalización
Este tema que empieza a tener sustento legal en el ordinal 1° del Art.
54 de la Ley de Registro Público y del Notariado es ampliamente reseñado
por Morles en su discurso de presentación del libro de José Antonio Muci
sobre el “Abuso de la forma societaria”.
Morles citando doctrina extranjera como Portale pone sobre el tapete
el problema de la responsabilidad del socio por el correcto financiamiento
de la empresa.41
39
López Raffo, Ob. Cit. Págs. 87 y ss.
40
Nissen, Ricardo Augusto: “El mal uso de las sociedades comerciales en la República de
Argentina y los criterios a adoptar para recuperar la confianza en el velo societario”, en
Centenario del Código de Comercio Venezolano 1904, Academia de Ciencias Políticas y
Sociales, Tomo I, Caracas, 2004, Pág. 953.
41
Morles Hernández, Alfredo, “Cuestiones de Derecho Societario”, Academia de Ciencias
Políticas y Sociales, Serie Estudios, No. 63, Caracas, 2006, Pág. 13.
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42
Boldó Roda, Ob. Cit., Pág. 427.
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MITOS Y REALIDADES DE LA LLAMADA TEORÍA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO
43
Morles Hernández, Alfredo: “La Regulación Fragmentaria de los Grupos de Sociedades y
su Repercusión en la Jurisprudencia”, en Derecho de Grupos de Sociedades, Academia de
Ciencias Políticas y Sociales, Caracas, 2.005, Pág. 52.
44
Embid Irujo, José Miguel: “Los Grupos de sociedades en Derecho Comunitario y en Dere-
cho Español”, en Derecho de Grupo de Sociedades, Academia de Ciencias Políticas y
Sociales, Caracas, 2.005, Pág. 392
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45
Muci Borjas, Ob. Cit., Pág. 134.
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5.- BIBLIOGRAFÍA
46
Caputo, Ob. Cit. Pág. IX.
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11. López Raffo, Francisco M.: “El Corrimiento del Velo societario”,
Universidad Austral, Buenos Aires, 2005.
12. Morles Hernández, Alfredo, “Cuestiones de Derecho Societario”, Aca-
demia de Ciencias Políticas y Sociales, Serie Estudios, No. 63, Cara-
cas, 2006.
13. Morles Hernández, Alfredo: “La Regulación Fragmentaria de los Gru-
pos de Sociedades y su Repercusión en la Jurisprudencia”, en Dere-
cho de Grupos de Sociedades, Academia de Ciencias Políticas y So-
ciales, Caracas, 2005.
14. Morles Hernández, Alfredo: “Curso de Derecho Mercantil, Las Socie-
dades Mercantiles, Tomo II, Universidad Católica Andrés Bello, 7ma.
Edición, Caracas, 2004.
15. Muci Borjas, José Antonio: “El Abuso de la forma Societaria”, Edito-
rial Sherwood, Caracas, 2005.
16. Nissen, Ricardo Augusto: “El mal uso de las sociedades comerciales
en la República de Argentina y los criterios a adoptar para recuperar la
confianza en el negocio societario”, en Centenario del Código de Co-
mercio Venezolano 1904, Academia de Ciencias Políticas y Sociales,
Tomo I, Caracas, 2004.
17. Ramírez Guzmán, Antonio: “Diccionario Jurídico Español – Inglés,
Inglés Español, Gestión 2.000, Barcelona, 2003.
18. Sarria Pietri, Marisol: “La Desestimación de la Personalidad Jurídi-
ca”, en el Centenario del Código de Comercio Venezolano de 1904,
Academia de ciencias Políticas y Sociales, Caracas, 2004.
19. Serick, Rolf: “Apariencia y Realidad en las Sociedades Mercantiles”,
Ariel, Barcelona, 1958.
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RESUMEN
PALABRAS CLAVES
Velo corporativo
Personalidad jurídica
Derecho societario
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