EXCELENTSSIMO

SENHOR

DR.

JUIZ

PRESIDENTE

DA

MM.

_______JUNTA DE CONCILIAO E JULGAMENTO DE____ ___________________(nome, qualificao e residncia), por seu advogado infra assinado, com escritrio ____, onde receber as comunicaes dos atos processuais, vem, com fulcro nos arts. 477, 478 e 791 da Consolidao das Leis do Trabalho, apresentar Reclamatria Trabalhista contra ______(nome, qualifica o e

endereo), conforme a seguir relata, para a final pedir: 1. O reclamante foi contratado pela reclamada na data de

___/___/___, para o cargo de_, percebendo o salrio mensal de R$ _________ (________________). 2. Em_, em virtude de ter causado dano, no por culpa sua, mas por mero acidente, mquina que operava, a reclamada penalizou -se com suspenso por dias que, violando expressamente o art. 474 da Consolidao das Leis do Traba lho, implicou em resciso indireta do contrato a) b) frias e injusta, aviso dcimo-terceiro pleiteia: prvio; proporcionais;

c) liberao das guias do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS, Cdigo_, com os acrscimos de lei.

Requer, pelo exposto, a citao da reclamada para, querendo, apresentar sua resposta, pena de revelia e confisso, e, a final, declarada procedente e reclamatria, sua condenao na forma do pedido. Protesta por provas documental, pericial e oral, inclusive depoimento pessoal D causa o valor da de R$ reclamada.

_________ (________________).

Termos em que, Pede e Espera Deferimento. ______, de ____________ de 20______

Assinatura com n na OAB.

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DE REGISTROS PBLICOS E ACIDENTES DO TRABALHO DESTA CAPITAL.

.... (qualificao), Cdula de Identidade/RG n ...., CPF n ...., inscrito no PIS sob o n ...., residente e domiciliado na Rua .... n ...., nesta Capital, vem, respeitosamente presena de V. Exa., atravs de sua advogada que esta subscreve, conforme instrumento de mandato anexo (doc. ....), com fulcro na Lei n 6.367/76, Decreto n 89.312/84, Portaria n 3.212/78 do Ministrio do Trabalho, artigos 275 a 281 do CPC e demais diplomas legais que regulam a matria, propor AO contra o SUMRIA INSTITUTO DE a ACIDENTE DE DO presente TRABALHO (INSS),

NACIONAL

SEGURO

SOCIAL

autarquia federal com sede na Rua .... n ...., pelas razes que passa a DOS expor FATOS

1.1 O Autor trabalhou na empresa ...., durante o perodo de .../.../... a .../.../..., onde exerceu as funes de "soldador" (doc. anexo). Durante o pacto laboral o Autor, por sentir dificuldade auditiva, foi submetido a um exame "audiomtrico" onde constatou -se a

existncia de "dissacusia neurossensorial severa direita e dissacusia neurossensorial discretssima esquerda", conforme comprova o documento .... anexo.

2. A empresa empregadora no comunicou o INSS nos termos da Lei 6.367/76, no artigo 14, da doena incapacitante relacionada com a

atividade

exercida

pelo

Autor

demitiu -o

em

.../.../...

O quadro atual de sade do Autor delicado, pois alm de ouvir mal, sente muita tontura e zumbidos freqentes, est tendo dificuldade para DO Dos fatos supra narrados e exames mdicos conseguir novo emprego. DIREITO anexados, est

evidenciada a doena adquirida em razo da atividade exercida (soldador) e assim definida no art. 2, 1 e 3 da Lei 6.367/76: " 1 - Equiparam-se ao acidente do trabalho, para fins desta Lei: I - a doena profissional ou do trabalho, assim entendida a inerente ou peculiar a determinado ramo de atividade e constante de relao organizadas pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social (MPAS)", " 3 - Em casos excepcionais, constando que doena no includa na relao prevista no item I do 1 resultou de condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relac iona diretamente, o Ministrio da Previdncia e Assistncia Social dever consider -la como Importante acidente lembrar Hlio do Hungria, que trabalho." alerta:

"A exposio contnua durante seis a oito horas por dia, a rudos ao nvel ou acima de 85 DB, v ai acarretar notadamente em indivduos predispostos, leses irreversveis, em geral bilateral e simtrica, do rgo sensorial neural de audio, comeando por atingir a

freqncia de "4.000 Hz" (manual de otorrinolaringologia, pg. 284). Frisa, ainda, que inexiste tratamento para tais leses, "a no ser o afastamento DO definitivo do indivduo do ambiente ruidoso." PEDIDO

Em face do exposto e invocados os doutos subsdios de V. Exa, o Autor requer:

1. Sejam-lhe concedidos os benefcios da justia gratuita n os termos da Lei n 1.060/50, sendo nomeada a advogada que subscreve a presente (doc. anexo) .

2. Citao do Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS), com sede na Rua .... n ...., nesta Capital, na pessoa de seu

representante legal, para, querendo, apresentar a defesa que tiver, na audincia previamente designada por V. Exa., sob pena de revelia e confisso;

3. Percia na empresa .... localizada na Rua .... n...., nesta Capital, caso V. Exa. ache necessrio, para constatao do ambiente de trabalho ruidoso.

4. Depoimento pessoal do Autor, oitiva de testemunhas conforme rol suposto e ouvida do representante legal da empresa ...., a ser intimada 5. na Rua .... Percia n ...., nesta Capital. mdica.

6. Seja ouvido o ilustre Doutor Curador desse Juzo s obre presente pedido. 7. Finalmente requer a total procedncia da ao condenando -se o Ru: 7.1 Ao pagamento do "auxlio acidente ou suplementar", desde a data que foi comprovada a incapacidade laborativa do Autor.

7.2. Aposentadoria por invalidez acidentria se verificado no decorrer da ao a incapacidade do Autor para o trabalho e o peclio correspondente a 15 vezes o valor de referncia deste Estado. 7.3. Abono anual considerando-se o inicio do benefcio a ser deferido at o final da ao.

7.4. Fornecimento de prtese caso a percia mdica a ser realizada conste a necessidade de seu uso.

7.5. Ao pagamento de todas as custas processuais, honorrios periciais e advocatcios, esses sobre as prestaes vencidas e 12 meses das vincendas.

7.6. juros e correo monetria a incidir sobre todo o pedido, tendo a indenizao por base o salrio de contribuio do dia em que foi constatada a doena, e vigentes sobre este valor em todo o pedido e nas parcelas vincendas.

D-se causa, para efeito de alada, o valor de R$ .... (....). Pede ...., .................. Advogado ROL DE TESTEMUNHAS: que comparecero de audincia intimao. .... de .... de Deferimento ....

independentemente

1. .... (qualificao), residente e domiciliado na Rua .... n ...., nesta Capital. 2. .... (qualificao), residente e domiciliado na Rua .... n ...., nesta Capital.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE _______ . . . . R. S., brasileiro, solteiro, nascido em , RG n SSP/SP, CPF/MF n , CTPS n , srie , residente e domiciliado em So Paulo-SP, Rua , CEP , considerando que, alm de ser mera faculdade a conciliao prvia, o sindicato da categoria desconstituiu respectivas CCPs desde , vem, respeitosamente, com fulcro nos arts. 5, V, X, 7, XXVIII, 114, I, VI, IX, da CF, e art. 840 da CLT, por seu advogado, propor AO DE INDENIZAO POR ACIDENTE DO TRABALHO rito ordinrio em face do CONSRCIO B. L., CNPJ (formado pelas empresas C, D, e E), com sede na Rua , CEP , So Paulo-SP, conforme segue: . I DOS FATOS E FUNDAMENTOS O reclamante, conforme atesta a CTPS, foi contratado pelo Consrcio B, tratando-se de consrcio de sociedades. Com efeito, as empresas que o integram respondem solidariamente pelas obrigaes oriundas do pacto laboral; primeiro, porque, em se tratando de direitos humanos fundamentais, por fora dos arts. 932, III, e 942, do Cdigo Civil, c/c art. 8 da Conveno 167 da OIT, respondem solidariamente todas as pessoas jurdicas envolvidas na consecuo dos servios do empregado; segundo, por aplicao analgica do art. 25-A, 2 e 3, da Lei n 10.256, de 9 de julho de 2001. O reclamante foi admitido em 11/10/2005, na funo de servente, para laborar em canteiro de obras, na ampliao da Av. ....., prximo ......, So Paulo, Capital, percebendo ltima remunerao de R$ ,00 mensais. Sofreu acidente do trabalho em 07/01/2006, afastando-se de suas atividades profissionais em 08/01/2006, por incapacidade laborativa. . DO ACIDENTE DO TRABALHO Em 07/01/2006, executando atividades laborais, em canteiro de obras do reclamado, sofreu acidente, caindo sobre seu ombro painel metlico causando luxao no ombro direito. Por determinao do encarregado, Sr. Sicrano, o obreiro desmontava pea que possua vrios painis metlicos, transportando-os para outro local. Ao manipul-los, um dos painis acabou caindo e ricocheteando em seu ombro, causando-lhe luxao e instabilidade nas respectivas articulaes. . DA AO ACIDENTRIA INTENTADA EM FACE DO INSS Caracterizado acidente do trabalho, o reclamado emitiu CAT e pagou ao obreiro primeiros quinze dias do afastamento. Mas, por questes cadastrais relativas ao Consrcio, o INSS, embora tenha realizado percia e constatado incapacidade laborativa, indeferiu pedido do auxlio-doena acidentrio, sob a alegao de que no foi reconhecido direito ao benefcio

por no ter sido comprovada a qualidade de segurado. Somente mediante ao judicial acidentria, proposta em face do INSS, reconheceu a D. Justia Estadual desta Comarca direito do reclamante receber auxlio-doena acidentrio, benefcio somente restabelecido em outubro/07. Na realidade, o obreiro, desde o acidente do trabalho, ficou sem receber benefcio acidentrio (por 1 ano e 10 meses), s restabelecido aps a r. sentena proferida no processo supramencionado. . DA PERCIA REALIZADA NA AO ACIDENTRIA E CONSTATAO DE INCAPACIDADE LABORATIVA Conforme percia realizada na ao acidentria, constou do respectivo laudo, documentos ora anexos, que O autor apresenta instabilidade de ombro direito decorrente de acidente tipo reconhecido pela instituio r. A instabilidade impede que o autor exera suas funes habituais. Existe indicao cirrgica nesse caso. A incapacidade definitiva pode ser analisada aps a cirurgia. O autor deve ser afastado acidentariamente para tratamento. Caso se considere que a legislao no obriga a realizao de tratamento cirrgico, a incapacidade e reduo da capacidade laborativa devem ser consideradas como permanentes. ...O exame fsico mostra que a articulao est muito instvel, com grande risco de recorrncia de luxao. A ultrassonografia de fls 101 mostra deformidade de Hill Sacks. Essa deformidade um sinal de impacto na cabea do mero indicativo de luxao de alta energia e indica alto risco de recorrncia. Neste caso existe indicao cirrgica. Sem a cirurgia autor no tem condies de exercer suas funes habituais e nenhuma outra que exija movimentao ou realizao de esforos mnimos de membro superior direito. O autor deve ser afastado acidentariamente desde alta de abril de 2006 para tratamento e realizao de cirurgia. Assim, independentemente de leso definitiva, o reclamante est acometido de incapacidade laborativa temporria, desde a ocorrncia do acidente, em 07/01/2006, com benefcio somente restabelecido por ordem judicial, conforme r. sentena (cpia anexa). . II - RESPONSABILIDADE CIVIL PELO ACIDENTE Em razo do acidente, o reclamante, como verificado na percia realizada na ao acidentria, em 20/09/06, sofreu seqelas nos ombros: luxao e, apresentando deformidade, com articulao bastante instvel e grande risco de recorrncia da luxao. Est incapacitado para o trabalho, sem receber salrios desde 07/01/06, o que j vai completando quase dois anos. trabalhador jovem (21 anos), de origem humilde, necessitando do trabalho para sustento prprio e de sua famlia. O agente, no caso de leso sade, deve responder pelas despesas de tratamento e lucros cessantes, at fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido vier a sofrer (art. 949 do CC). Deveras, alm das despesas mdicas, o obreiro deve ser indenizado pelos lucros cessantes: remunerao que deveria receber no fosse o acidente. E a responsabilidade do reclamado objetiva, pois sua atividade de risco (construo civil pesada), aplicando-se hiptese teoria do risco prevista no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Deveras, a proteo da sade do trabalhador est inserida no Direito Ambiental do Trabalho (arts. 7, XVIII, 170, VI, 200, VIII, e 225, caput, da CF), respondendo o causador do dano, independentemente de culpa (art. 14, 1, L. 6.938/81). Portanto, seja pelo risco de sua atividade, seja pela proteo ambiental do trabalho, deve o

reclamado responder objetivamente pela leso sofrida pelo reclamante, "in casu", danos materiais (incapacidade laborativa e depreciao fsica pela enfermidade em si). De qualquer forma, deve incidir na hiptese princpio da inverso do nus da prova a favor da vtima, conforme art. art. 6, VIII, do CDC. . DA REPARAO DOS DANOS MATERIAIS Conforme arts. 5, V, X, e 7, XXVIII, da CF, 927, 944, 949, 950, do CC, devida, "in casu", indenizao pelos danos sofridos. A saber:
y

Indenizao pela incapacidade temporria

Por reduo de sua capacidade laborativa, parcial e temporria, seqelas no ombro, o reclamante sofreu dano material (lucros cessantes e danos emergentes art. 949, CC), inclusive no que se refere remunerao no recebida no perodo de afastamento por acidente do trabalho, com reflexos de ordem pessoal, econmica e familiar, devendo ser indenizado na proporo do que receberia se estivesse trabalhando. Faz jus, ento, indenizao por lucros cessantes, cujo valor deve ser equivalente aos salrios e respectivos dcimos terceiros, vencidos e vincendos, desde a data do acidente (a partir do 16 dia de afastamento), at fim da convalescena, corrigidos por reajustes da categoria. Para apurao dos salrios dever ser observada mdia remuneratria (salrio base + adicionais, inclusive horas extras), conforme docs ora anexos. Diante do princpio "restitutio in integrum" previsto nos arts. 949 e 950 do CC, dever o reclamado arcar com despesas mdicas, vencidas e vincendas.
y

Indenizao por incapacidade definitiva

Constou da percia realizada na ao acidentria (documentao anexa) que: pode-se considerar a reduo da capacidade laborativa como definitiva. Disse, ainda, o expert que: pode persistir instabilidade ou limitao de movimentos. Efetivamente, acidente do trabalho causa depreciao da capacidade fsica para atos da vida comum (art. 950, parte final, do CC), isto , reduo patrimonial independentemente de voltar, ou no, ao trabalho, como, de fato, ocorreu no presente caso concreto. Conquanto na hiptese vertente sejam incontroversos o acidente do trabalho e o nexo causal, a extenso do dano permanente dever ser apurada por percia, nesta demanda, o que, desde logo, se requer. Nessas condies, a indenizao pela incapacidade permanente dever considerar recomposio do patrimnio ao mesmo patamar existente antes do acidente, pela lgica da equivalncia matemtica: Grau de incapacidade laborativa e depreciao patrimonial x salrio x expectativa de sobrevida = indenizao. O grau de incapacidade laborativa e depreciao patrimonial respeitaro Tabela da SUSEP ou arts. 86 da L 8.213/91 e 104, I, II, III, e 1, do D 3.048/99, prevalecendo o mais benfico; o salrio corresponder mdia remuneratria corrigida por juros e correo monetria, alm dos reajustes da categoria; a expectativa de sobrevida corresponder ao lapso temporal entre a idade do obreiro na data do acidente e a idade de vida provvel brasileira, conforme tabela do IBGE (art. 948, II, do CC, c/c art. 29, 7 e 8, da L 8.213/91). Conforme art. 950, pargrafo nico, do CC, c/c Enunciados 48 e 381 do Conselho da Justia Federal, pede-se que a indenizao por danos materiais seja paga de uma s vez, arbitrada nas mesmas condies da equivalncia matemtica supra, obedecendo, como

parmetros indenizatrios mnimos, extenso do dano (art. 944, do CC), possibilidade econmica do ofensor e a gravidade do leso. . III - DOS HONORRIOS DE ADVOGADO Os arts. 389 c/c 404 do CC so normas de Direito Material, aplicando-se ao devedor porque no pagou o que de direito, no modo, tempo e lugar, devendo a reclamada pagar 20% de honorrios de advogado, sobre o valor da condenao. Alis, em razo da Smula 234 do STF, nas aes acidentrias, pela sucumbncia, so devidos honorrios de advogado (no mesmo sentido o art. 5 da Instruo Normativa 27, do TST). . IV - DO PEDIDO Nos termos e condies de toda a fundamentao supra, pede e requer o que segue: A) Pela incapacidade temporria, indenizao por danos materiais, considerando lucros cessantes (art. 949, do CC), equivalentes aos salrios e dcimos terceiros, vencidos e vincendos, desde a data do acidente, at fim da convalescena, corrigidos pelos reajustes da categoria, devendo ser arbitrada e paga de uma s vez (art. 950, pargrafo nico, do CC); B) Indenizao por despesas mdicas (art. 949, do CC), vencidas e vincendas, at final da convalescena, a ser apurada por artigos de liqidao; C) Por incapacidade permanente (art. 950, do CC), a ser apurada por percia, indenizao por danos materiais, levando em conta a extenso do dano (grau de incapacidade, depreciao patrimonial e expectativa de vida), devendo ser arbitrada e paga de uma s vez; D) Honorrios de advogado apurados por artigos de liquidao; Os ttulos supra devem ser acrescidos de juros e correo monetria, esta que, nas indenizaes por danos materiais, deve ser considerada a partir da data do primeiro afastamento. Requer benefcios da Justia Gratuita, por ser pessoa pobre, na acepo jurdica do termo (declarao anexa), bem como inverso do nus da prova a favor da reclamante, considerando sua hipossuficincia econmica e tcnica, por fora do art. 6, VIII, do CDC. Havendo inadimplncia do consrcio reclamado devero as empresas que o compem responder solidariamente pelos ttulos ora pleiteados (art. 25-A, 2 e 3, da Lei n 10.256, de 9 de julho de 2001). Devendo o reclamado juntar documentos necessrios ao esclarecimento do feito, sob pena de se presumirem verdadeiros os fatos ora alegados (art. 359, CPC), protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, depoimento pessoal do reclamado, sob pena de confisso, testemunhas, realizao de PERCIA para apurao da incapacidade permanente e extenso do dano. Pede citao do reclamado para, querendo, defender-se, sob pena de revelia e confisso, seguindo o feito at final, cuja sentena dever concluir pela total procedncia da ao, condenando-se, pois, o reclamado ao pagamento do pedido supra, compensando-se valores eventualmente percebidos pelo reclamante.

A apurao do "quantum debeatur" dar-se- na liqidao de sentena, dando-se presente, conforme artigo 2, da Lei 5584/70, apenas para efeitos de alada, o valor de R$ .............(..................................reais). Termos em que, pede deferimento. So Paulo, p.p. ..................... OAB ....................

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No mbito dos acidentes do trabalho, h grande celeuma doutrinria a respeito de eventual conflito entre normas relativas responsabilidade subjetiva e objetiva. Parte da doutrina entende que, por exigir o artigo 7, XXVIII, da CF, pressuposto culpa, estaria afastada a teoria do risco, mesmo diante dos artigos 37, 6, e 225, 3, CF, e 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil (como entende, por exemplo, Gustavo Felipe Barbosa Garcia (2006:passim. Para outra corrente, todos esses dispositivos trazem em seu bojo conceito aberto e no podem ser objeto de leitura isolada e literal, sobretudo em razo do caput do artigo 7, da CF, que, afora direitos previstos em seus incisos, admite outros que melhorem a condio social do trabalhador, o que tambm se alcanar acolhendo-se ia responsabilidade objetiva nos acidentes do trabalho, como assevera Raimundo Simo de Melo (2006:passim A leitura aodada do art. 7, XXVIII, da CF, causa impresso de que o legislador constituinte privilegiou apenas indenizao por acidente do trabalho, ou doena a ele equiparada, nas hipteses de culpa do empregador. No nos parece, data venia, que o Texto Constitucional, nos acidentes e doenas do trabalho, excluiu a hiptese de responsabilidade civil objetiva. A previso constitucional sobre responsabilidade subjetiva no tem o condo, por si s, de excluir a objetiva; ao contrrio, ambas podem e devem conviver harmoniosamente, em especial porque a culpa insuficiente para soluo de determinados casos concretos, porquanto, amide, deixa sem reparao danos sofridos por pessoas que no conseguem provar a falta do agente; sem dvida, no essa a finalidade do Direito. Diferentemente, o fundamento da teoria objetiva reparte com maior equidade efeitos dos danos sofridos, sobretudo porque traz baila, alm da presuno de culpa, responsabilizao decorrente do contrato (e no s extracontratual), facilitao da prova em favor da vtima, equivalncia entre abuso de direito e ato ilcito. Em verdade, a convivncia de ambas as teorias necessria porque tambm no ser possvel em todos os acidentes do trabalho incidir teoria do risco. Muitos deles exigiro o pressuposto culpa Nos acidentes do trabalho ocorridos por ato inseguro do trabalhador, por exemplo, a responsabilidade do obreiro seria objetiva, se essa fosse a nica situao possvel? E nos casos de responsabilidade do patro pelos atos dos prepostos? Responder o patro ainda que o preposto (que pode ser a empresa prestadora de servios nas hipteses de terceirizao) tenha agido com culpa? So questes complexas e, qui, a teoria do risco no as atenda de forma equnime. Com efeito, prevalece dinmico o disposto no art. 7, XXVIII, da CF, no que concerne responsabilidade subjetiva do empregador, mas, por outro lado, no exclui incidncia da responsabilidade objetiva. Aqui, como alhures, vale a mxima: "cada caso um caso". Deveras, conforme Annbal Fernandes (2003:55), a responsabilidade calcada no pressuposto culpa, por necessidade de segurana jurdica, passou a comportar dois polos: o objetivo, baseado na teoria do risco; o subjetivo, onde reina a culpa, de maneira que persiste a culpa como um fundamento responsabilidade civil. Proclamava Josserand que o conceito de risco no expulsa o da culpa que se conserva como base normal e geral da responsabilidade. Alis, sob o ponto de vista constitucional, a convivncia de ambas as teorias plenamente vlida porque o elenco dos direitos relacionados no artigo 7, da CF, como diz Arnaldo Sssekind, meramente exemplificativo, admitindo complementao (2004:95). A jurisprudncia segue firme nesse sentido, como, de maneira cristalina, entendeu o STJ, na IV Jornada de Direito Civil, aprovando o Enunciado Doutrinrio n. 377, que assim dispe: O art. 7, inc. XXVIII, da Constituio Federal no impedimento para a aplicao do disposto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil quando se tratar de atividade de risco.

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Conforme artigo 20, I, II, da Lei 8.213/91, para que se caracterize acidente ou doena do trabalho necessrio nexo de causalidade, de maneira que o infortnio tenha, como regra geral, relao direta com o trabalho executado pelo empregado. Contudo, a mesma lei admite outras hipteses que, embora no tenham relao direta entre o acidente e o trabalho executado, concorreram de alguma forma para a produo do resultado. Trata-se da concausalidade. A respeito da concausalidade, dispe o artigo 21, caput, e inciso I, da Lei 8213/91, que Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos desta lei: I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao. (...) Assim, ocorrendo o fato como inexorvel condio para o acidente do trabalho, ainda que indiretamente, configurar-se- o infortnio. A respeito, Srgio Pinto Martins (In Direito da Seguridade Social 17 ed., So Paulo : Atlas, 2002, p. 424) explica que: o que ocorre quando o fato superveniente a um evento vem a resultar, por exemplo, na morte do empregado. Seria a hiptese de um empregado quebrar um brao no local de trabalho e posteriormente vir a perd-lo por gangrena. Como vemos, o segundo fato contribuiu para a ocorrncia do evento final: a perda de todo o brao do trabalhador. O evento tempo entre o primeiro fato e o segundo no descaracteriza o acidente do trabalho, pois se o operrio no tivesse quebrado o brao na empresa, no teria necessidade de amputar esse mesmo brao posteriormente (omissis). A concausa pode ser preexistente, superveniente ou simultnea. Se o trabalhador sofre ferimento leve e no obstante vem a morrer porque era diabtico, tem-se que a concausa preexistente. Se o trabalhador recebe ferimento leve e vem a morrer em virtude do ttano, trata-se de concausa superveniente. Se o trabalhador, acometido de mal sbito, cai de um andaime, morrendo em conseqncia, configura-se a concausa simultnea. Nesse sentido, a jurisprudncia: ACIDENTE DO TRABALHO - Auxlio-acidente - Aeronauta - Atividade que serviu, ao menos, como concausa para agravar a sua situao fsica e incapacit-lo para a atividade

area - Trabalho em terra - Inteligncia do art. 6 da Lei 6.367/76 Sentena confirmada (2 TACivSP) RT 683/116 ACIDENTE DO TRABALHO - Aposentadoria por invalidez - Obreiro que apresentava hipertenso arterial sistmica e com as condies agressivas do trabalho e acentuado esforo fsico evoluiu para cardiopatia hipertensiva - Configurao de concausa Reparao acidentria devida (2 TACivSP) RT 736/299. ACIDENTE DO TRABALHO - Nexo causal - Morte do obreiro por mal sbito ocorrido em plena jornada laboral - Atividade demasiadamente agressiva e exercida por longas horas alm das normais - Concausa para o infortnio reconhecida - Irrelevncia de ser preexistente a patologia responsvel pelo bito - Benefcios acidentrios devidos aos beneficirios (2 TACivSP) RT 628/170) Fonte: site do Tribunal de Justia de So Paulo O fato de o acidente do trabalho ou doena equivalente decorrer de elementos alm dos laborativos, devidamente comprovados e negligenciados pelo empregador, no elide a caracterizao do infortnio, notadamente porque a concausa contingncia adjacente, conforme previsto no artigo 21, inciso I, da Lei 8.213/91. Deveras, se o trabalho desempenhado pelo obreiro no serviu de causa principal para o surgimento da patologia por ele experimentada, pode despontar como concausa, isto , causa paralela ou concomitante que serviu para lhe agravar a doena. Destaque-se, a propsito, que o nexo causal direto e a concausalidade so requisitos inexorveis para caracterizao tanto da responsabilidade acidentria da Previdncia Social quanto do dever de indenizar do empregador (responsabilidade civil). Consulte tambm Leia mais: http://www.juslaboral.net/2009/01/acidente-do-trabalho-econcausalidade.html#ixzz1IPqKH3ZZ Marcos Fernandes Gonalves

Conforme artigo 20, I, II, da Lei 8.213/91, para que se caracterize acidente ou doena do trabalho necessrio nexo de causalidade, de maneira que o infortnio tenha, como regra geral, relao direta com o trabalho executado pelo empregado. Contudo, a mesma lei admite outras hipteses que, embora no tenham relao direta entre o acidente e o trabalho executado, concorreram de alguma forma para a produo do resultado. Trata-se da concausalidade. A respeito da concausalidade, dispe o artigo 21, caput, e inciso I, da Lei 8213/91, que Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos desta lei: I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao. (...) Assim, ocorrendo o fato como inexorvel condio para o acidente do trabalho, ainda que indiretamente, configurar-se- o infortnio. A respeito, Srgio Pinto Martins ( In Direito da Seguridade Social 17 ed., So Paulo : Atlas, 2002, p. 424) explica que: o que ocorre quando o fato superveniente a um evento vem a resultar, por exemplo, na morte do empregado. Seria a hiptese de um empregado quebrar um brao no local de trabalho e posteriormente vir a perd-lo por gangrena. Como vemos, o segundo fato contribuiu para a ocorrncia do evento final: a perda de todo o brao do trabalhador. O evento tempo entre o primeiro fato e o segundo no descaracteriza o acidente do trabalho, pois se o operrio no tivesse quebrado o brao na empresa, no teria necessidade de amputar esse mesmo brao posteriormente (omissis). A concausa pode ser preexistente, superveniente ou simultnea. Se o trabalhador sofre ferimento leve e no obstante vem a morrer porque era diabtico, tem-se que a concausa preexistente. Se o trabalhador recebe ferimento leve e vem a morrer em virtude do ttano, trata-se de concausa superveniente. Se o trabalhador, acometido de mal sbito, cai de um andaime, morrendo em conseqncia, configura-se a concausa simultnea. Nesse sentido, a jurisprudncia: ACIDENTE DO TRABALHO - Auxlio-acidente - Aeronauta - Atividade que serviu, ao menos, como concausa para agravar a sua situao fsica e incapacit-lo para a atividade area - Trabalho em terra - Inteligncia do art. 6 da Lei 6.367/76 Sentena confirmada (2 TACivSP) RT 683/116 ACIDENTE DO TRABALHO - Aposentadoria por invalidez - Obreiro que apresentava hipertenso arterial sistmica e com as condies agressivas do trabalho e acentuado esforo fsico evoluiu para cardiopatia hipertensiva - Configurao de concausa Reparao acidentria devida (2 TACivSP) RT 736/299. ACIDENTE DO TRABALHO - Nexo causal - Morte do obreiro por mal sbito ocorrido em plena jornada laboral - Atividade demasiadamente agressiva e exercida por longas horas alm das normais - Concausa para o infortnio reconhecida - Irrelevncia de ser preexistente a patologia responsvel pelo bito - Benefcios acidentrios devidos aos beneficirios (2 TACivSP) RT 628/170) Fonte: site do Tribunal de Justia de So Paulo

O fato de o acidente do trabalho ou doena equivalente decorrer de elementos alm dos laborativos, devidamente comprovados e negligenciados pelo empregador, no elide a caracterizao do infortnio, notadamente porque a concausa contingncia adjacente, conforme previsto no artigo 21, inciso I, da Lei 8.213/91. Deveras, se o trabalho desempenhado pelo obreiro no serviu de causa principal para o surgimento da patologia por ele experimentada, pode despontar como concausa, isto , causa paralela ou concomitante que serviu para lhe agravar a doena. Destaque-se, a propsito, que o nexo causal direto e a concausalidade so requisitos inexorveis para caracterizao tanto da responsabilidade acidentria da Previdncia Social quanto do dever de indenizar do empregador (responsabilidade civil). Consulte tambm Leia mais: http://www.juslaboral.net/2009/01/acidente-do-trabalho-econcausalidade.html#ixzz1IPqKH3ZZ

Marcos Fernandes Gonalves

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE ....

................................., (qualificao) portador da CI/RG n ...., residente e domiciliado na Rua .... n ...., na cidade de .... respeitosamente vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seus procuradores e advogados infra-firmados (instrumento de mandato incluso), com escritrio profissional na Rua .... n ...., onde recebem intimaes, a fim de propor AO DE REPARAO DE DANO DECORRENTE DE ATO ILCITO contra ................................., pessoa jurdica de direito privado, com endereo na Rua .... n ...., pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:

1. OS FATOS Foi o autor admitido pela empresa r em ...., com remunerao fixa mensal equivalente a ...., mais horas extras e demais vantagens habitualmente pagas, num total mensal de ...., em mdia, para exercer as funes de .... Desde a admisso, labutava movimentando cargas, empilhando chapas de compe nsado de madeira dentro do depsito da empresa, alm de outras atividades.

Em razo da falta de treinamento e coordenao tcnica dos servios por profissional qualificado, o mtodo de carregamento e descarregamento adotado pela empresa culminou por provocar o acidente de trabalho de que foi vtima o autor. Em ...., por volta das ...., quando em atividade, viu aproximar-se a empilhadeira carregada de chapas de compensado que mediam .... metros de comprimento por .... metros de largura. Quando o operador baixou a pilha at o calo no cho, este tombou, provocando o deslizamento da pilha de chapas com aproximadamente .... metros de altura at o local onde estava o autor, amassando-lhe a sua perna direita. Foi hospitalizado e medicado no mesmo dia. Os ferimentos recebidos culminaram por acarretar a amputao da sua perna direita, do joelho para baixo. A hospitalizao perdurou por .... dias aps a data do acidente. Com o passar do tempo, devido a problemas na cicatrizao do coto, as seqelas ainda so sentidas, padecendo pois o autor de fortes dores, sendo obrigado a ingerir custosa e pesada medicao, a fim de minorar o seu sofrimento. No se adaptou tambm com a prtese nacional que lhe foi fornecida pela previdncia social, no tendo como custear a aquisio de outra, importada, mais leve e que no prejudique a cicatrizao do coto. A empresa, por sua vez, fez a competente comunicao de acidente do trabalho ao rgo ACIDENTE, no valor nfimo de ...., ou ....% do valor do salrio mnimo vigente. Esclarea-se que a empresa r no mantm CIPA (Comisso Interna de Preveno de Acidentes), bem como jamais foi-lhe fornecido qualquer EPI (Equipamento de Proteo Individual). Ficou afastada do trabalho desde a data do acidente at ...., quando foi imotivadament e demitido da empresa. Alm disso, em razo do acidente est totalmente impossibilitado de executar trabalho semelhante ao anterior. A razo evidente, a reduo definitiva da capacidade do membro atingido. Houve negligncia da empresa na adoo de metodologia de trabalho que diminusse o risco de acidentes. Do trgico acidente advieram danos estticos e morais, alm dos lucros cessantes, afinal, contava o autor com .... anos poca, tinha boa aparncia e gozava de excelente sade.

2. O DIREITO Nos termos do artigo 7, inciso XXVIII da Constituio Federal vigente, est obrigado o empregador brasileiro no s ao seguro contra acidentes do trabalho, como tambm indenizao quando incorrer em dolo ou culpa. Como se sabe, tudo aquilo que diz respeito a acidentes do trabalho, dentro do normal risco da atividade laborativa, regido pela Lei de Acidentes, que dispensa o lesado de demonstrar, naquela via, a culpa do empregador. A teoria do risco, em matria infortunstica, foi acolhida em benefcio do trabalhador e no do

empregador. Objetivou trancar outra via, para no impor quele que a lei considera mais fraco, a obrigao de provar. Esse raciocnio no pode levar afirmao de que, em nenhuma hiptese, o lesado ter outra via que no a acidentria. Tudo o que ocorre dentro do risco normal do trabalho matria puramente acidentria; aquilo que extrapola o simples risco profissional, cai no domnio da responsabilidade civil. Por outro lado, orientao cedia que a ao de acidente do trabalho, por ser de natureza alimentar, compensatria e a de responsabilidade civil indenizatria, visando restabelecer a situao existente e anterior ao dano. Anota S Pereira o seguinte: "... a indenizao no empobrece nem enriquece. O responsvel obriga a repor aos do benefcios da vtima na situao em que estariam, sem o dano. Assim, a reparao atende perda e, como anotou brilhante arresto do Tribunal de Apelao do Distrito Federal, quando essa perda a morte de uma pessoa da famlia, no h que demonstrar que ela representa prejuzo. Este deflui, "ipso facto", do acontecimento danoso. Por essa parte, outro eminente juiz assinalou que a expresso alimentos no pode ser tomada no sentido puramente tcnico, sob pena de restringir o ressarcimento do dano, contra toda a doutrina aceita em matria de responsabilidade civil, ao estritamente necessrio para as subsistncia e s deferi-lo queles dos parentes que no pudessem prover a prpria manuteno ..." (in - Responsabilidade Civil, 4 Ed. - Forense, Rio, Vol. II, pg. 802). No se admite, por outro lado, compensao do que foi pago acidentariamente. Esta a orientao segura, reproduzida no Acrdo da Egrgia Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo - verbis: "Da indenizao fixada no se deduz qualquer parcela relativa penso previdenciria porque paga a ttulo diverso do evento lesivo (TJSP - Ap. 13.214-1, 6 C., Relator: Des. Macedo Costa)". Na esteira do entendimento aqui sustentado "... o empregador fica obrigado indenizao do direito comum, se tiver culpa no acidente o trabalho ..." (Jardel Noronha e Odala Martins "Referncia da Smula do STF", vol. 12, pg. 29). Nesse mesmo sentido j se decidiu reiteradamente que em se tratando de acidente do trabalho e responsabilidade civil, a ao de direito comum legtima em caso de falta inescusvel do empregador, se h prova de que este no se preocupa com a segurana do operrio ou do pblico, dando causa ao acidente. Em tais condies, inexiste o enriquecimento sem causa do empregado que se tornou invlido e sem condies de pretender, na vida, qualquer outra melhoria, o que antes era presumivelmente de admitir. No se pode olvidar que a responsabilidade civil envolve a empresa, o patro ou seus prepostos. A Smula 341 do colendo Supremo Tribunal Federal edita:

" presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto". corolrio do disposto nos artigos 159, 158, 1521, III a 1537 e a 1553 do Cdigo Civil, valendo citar o primeiro - verbis: "Art. 159. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano". A responsabilidade civil abarca todos os acontecimentos que extravasam o campo de atuao do risco profissional. Quando a empresa no cumpre a obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados e de incolumidade durante a prestao de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao. No presente caso houve desatendimento pela empresa e seus prepostos quanto adoo de metodologia que facilitasse o trabalho, tornando-o menos penoso e perigoso para o autor. Mais que isto, houve negligncia na adoo de mecanismos e treinamento que tornassem seguro o seu labor dirio, prevenindo possveis acidentes. O no fornecimento de equipamentos eficazes de proteo individual (EPI), como previstos na legislao de segurana do trabalho, tornaram ainda mais grave a culpa da suplicada pelo sinistro ocorrido, ampliando os seus resultados danosos. Deve a empresa, assim, indenizar o suplicante pelos danos esttica, integridade fsica e moral, direitos que no podem ser violados impunemente.

3. O PEDIDO: Pelo exposto, e visando a reparao dos danos perpetrados, req uer a Vossa Excelncia a condenao da empresa, assim: a. Indenizao consistente em penso mensal alimentcia vitalcia, a partir da data do evento, no valor dos ganhos reais da vtima a ttulo de salrio direto, incluindo-se as horas extras, os adicionais, o 13 Salrio devendo a penso ser corrigida no tempo, nos termos da Smula n 400 do Supremo Tribunal Federal, sendo que as prestaes vencidas, at o seu efetivo pagamento, devero ser acrescidas dos juros legais (art. 962 do CC). b. As prestaes futuras devero ser garantidas por um capital, na forma do art. 602 do Cdigo de Processo Civil, a ser apurado mediante clculo do contador. c. Indenizao pelo dano esttico, a ser fixada nos termos do artigo 1538 do Cdigo Civil, pelo que requer desde j a realizao de prova pericial mdica. d. Pagamento de todas as despesas com tratamento mdico, cirrgico, psicolgico e hospitalar presentes e futuros, inclusive medicamentos e novas prteses. e. Honorrios advocatcios na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao e

mais um ano das prestaes vincendas, nos termos do art. 20 e seus pargrafos do Cdigo de Processo Civil. f. Despesas do processo e demais cominaes legais. Requer, ainda, a concesso dos benefcios da justia gratuita, visto no poder arcar com as despesas da causa sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, nos termos da lei e conforme declarao em anexo.

4. CLUSULAS SALUTARES Nestas condies, requer a Vossa Excelncia se digne ordenar a citao da Suplicada par a acompanhar o processo at o final e, querendo, apresentar contestao no prazo de lei, sob pena de revelia, devendo a ao ser julgada procedente, com a condenao da R nas verbas j especificadas. Protesta pela produo seguintes das provas: testemunhal, cujo rol ser oportunamente oferecido, documental (inclusive em contraprova), pericial, e depoimento pessoal do representante legal da Suplicada, sob pena de confisso. D causa, atendido o disposto no artigo 260 do Cdigo do Processo Civil, o valor de R$ .... Nestes termos, Pede deferimento. ...., .... de .... de .... .................. Advogado OAB/...