NAS Fusion

RA 800-1 Audit selon la loi sur la fusion
Recommandation daudit: Audit en vertu de la loi fdrale sur la fusion, la scission, la transformation et le transfert de patrimoine (loi sur la fusion; LFus) (RA 800-1)
Introduction...................................................................................................................................2 Le rle du rviseur et la fonction de la vrification en gnral...........................................................4 Mandat, position et responsabilit du rviseur ..................................................................................4 Indpendance ................................................................................................................................4 Exceptions lobligation de vrification ..........................................................................................5 Fonction de la vrification ..............................................................................................................7 Tches des organes suprieurs de direction ou d'administration .........................................................9 Droit d'information du rviseur .....................................................................................................11 La vrification en dtail................................................................................................................12 Vrification de la fusion, de la scission et de la transformation dans les socits de capitaux et les socits coopratives avec des parts sociales............................................................12 Considrations gnrales ..............................................................................................................12 Vrification en cas de fusion.........................................................................................................14 Vrification en cas de scission ......................................................................................................18 Vrification en cas de transformation ............................................................................................20 Cas spciaux................................................................................................................................21 Fusion simplifie .........................................................................................................................21 Fusion de socits en cas de perte en capital ou de surendettement ..................................................22 Renonciation l'appel aux cranciers ............................................................................................23 Transfert de patrimoine ................................................................................................................24 Confirmation de mandat ...............................................................................................................24 Dclaration d'intgralit ...............................................................................................................25 Annexe 1: Exemples de textes de rapport.......................................................................................26 Annexe 2: Exemple de confirmation de mandat .............................................................................38 Annexe 3: Exemples de dclarations d'intgralit ...........................................................................42
La prsente Recommandation daudit (RA) a t adopte par le Comit prsidentiel de la Chambre fiduciaire en date du 2 novembre 2004. Elle concrtise la NAS 800 Rapport de lauditeur sur des missions daudit spciales mais n'a pas un caractre obligatoire. Elle doit tre comprise en relation avec lIntroduction aux Normes daudit suisses (NAS).
Introduction 1 La prsente RA entend concrtiser la NAS 800 Rapport de lauditeur sur des missions daudit spciales en relation avec les missions daudit spciales dcrites dans la loi fdrale sur la fusion, la scission, la transformation et le transfert de patrimoine (loi sur la fusion, LFus, RS 221.301) en relation avec des fusions, scissions et transformations. La NAS 800, chiffre 1B, ne fait que mentionner ces audits. Elle sapplique galement ces missions daudit dans la mesure o elles ne font pas lobjet de dispositions lgales contraires. Alors quil subsiste actuellement encore beaucoup de points obscurs dans le cadre de la LFus et quil faut sattendre de nouveaux dveloppements, il nest pas opportun pour le moment d'tablir des directives caractre obligatoire sous forme dune NAS. La prsente RA entend plutt offrir lauditeur une aide pour toutes les questions de fusion, scission, transformation et transfert de patrimoine et aborder les problmes et questions possibles. La prsente RA devra tre transforme en NAS ds que des expriences suffisantes auront t recueillies. La LFus est entre en vigueur le 1er juillet 2004. En sa qualit de loi spciale, elle rgle les aspects de droit priv de ladaptation de structures juridiques par la fusion, la scission et la transformation. Elle remplace les prcdentes dispositions et comble les lacunes du droit actuel. La fusion est maintenant lgalement rgle pour toutes les socits commerciales, coopratives, associations et fondations. De mme, la transformation est dsormais prvue dune manire gnrale dans la mesure o les structures des formes juridiques concernes sont en principe compatibles. En outre, la restructuration dentreprises est facilite par lintroduction de linstitution juridique de la scission. Celle-ci permet une nouvelle raffectation du patrimoine et des droits de socitariat. Enfin, le transfert dune entreprise ou dune partie dentreprise est facilit par la nouvelle institution du transfert de patrimoine. Les nouvelles rgles sur la fusion, la scission et le transfert de patrimoine portent aussi bien sur des oprations entre socits ou sujets de droit de mme forme juridique que sur celles entre socits ou sujets de droit de formes juridiques diffrentes. En raison des particularits spcifiques, les oprations concernant des fondations, des institutions de prvoyance ou auxquelles participent des instituts de droit public sont rgles dans des chapitres distincts, les oprations transfrontalires par des dispositions complmentaires de la loi fdrale sur le droit international priv (LDIP, RS 291). Afin de ne pas faire obstacle aux possibilits daction du droit priv, le droit fiscal a t adapt en consquence; toutes les modifications de lois figurent dans lannexe la LFus. Le but de la nouvelle loi est dassurer la transparence et la scurit juridique ncessaires pour les oprations concernes, compte tenu des intrts des associs, notamment des personnes ayant des participations minoritaires, des cranciers ainsi que des salaris.
La LFus introduit dimportantes innovations notamment dans le cadre de la protection tendue des associs : elle prvoit la vrification du contrat de fusion et du rapport de fusion, du contrat ou du projet de scission et du rapport de scission ainsi que celle du projet et du rapport de transformation. Le rle du rviseur consiste vrifier si les droits des associs sont sauvegards. Cette tche va au-del de celle initialement prvue pour le rviseur. Sont plus traditionnelles les attestations prvues, selon lesquelles, en vue d'une renonciation lappel aux cranciers de la fusion, il existe des moyens suffisants pour satisfaire ceux-ci ou, en cas de fusion laquelle participe une socit prsentant une perte en capital ou un surendettement, les fonds propres librement disponibles sont suffisants. La prsente RA traite de la LFus dans loptique du rviseur en gnral et dcrit la planification et lexcution des contrles tels quils sont prvus dans la LFus ainsi que le rapport y relatif. Le rle et les tches concrtes du rviseur sont prsents de manire parfois contradictoire dans des commentaires et des articles paraissant actuellement intervalles rapprochs. Apprcier globalement les tches du rviseur dans le cadre de la nouvelle loi ainsi que ses possibilits et ses limites demandera du temps. Il conviendra ds lors de suivre lvolution et dadapter en temps voulu la prsente RA aux enseignements et aux expriences tirs de la pratique. Les explications figurant dans la prsente RA sont valables en premier lieu pour les socits de capitaux (c.--d. les socits anonymes, les socits en commandite par actions et les socits responsabilit limite) mais aussi pour les socits coopratives, les associations, les socits en nom collectif et en commandite. Elles ne sappliquent que de manire limite aux fondations, aux institutions de prvoyance et aux instituts de droit public, auxquels la LFus consacre un chapitre spar et que la RA naborde pas spcialement. En plus de la prsente RA, on se conformera aux rgles spcifiques aux domaines soumis une surveillance spciale, telles que les banques, les compagnies dassurance ou les institutions de prvoyance, aux autres dispositions spcifiques en matire de prsentation des comptes ainsi quau reste de la lgislation, notamment la lgislation fiscale modifie par lintroduction de la LFus (cf. galement Circulaire n 5 de lAFC du 1er juillet 2004 concernant les restructurations).
Le rle du rviseur et la fonction de la vrification en gnral Mandat, position et responsabilit du rviseur 10 Les socits concernes sont libres dans le choix du rviseur, sous les rserves suivantes: La loi exige la vrification par un rviseur et mme presque toujours par un rviseur particulirement qualifi. Bien que cela ne soit pas expressment mentionn, la loi se rfre, concernant les qualifications particulires, larticle 727b al. 2 CO et lOrdonnance sur les exigences professionnelles des rviseurs particulirement qualifis (RS 221.302). Des qualifications particulires ne sont pas requises pour la vrification de fusions entre fondations (art. 81 LFus). Pour la fusion (art. 92 LFus) et la transformation (art. 97 al. 3 LFus) dinstitutions de prvoyance, la vrification est prvue par lorgane de rvision (organe de contrle).
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Cest l'organe suprieur de direction ou dadministration du sujet concern de dsigner celui qui doit procder la vrification, et non l'assemble gnrale qui lit lorgane de rvision. Il appartient tant la socit transfrante qu' la socit reprenante de faire effectuer une vrification. Les socits concernes peuvent galement dsigner un rviseur commun. Le rviseur mandat peut tre lorgane de rvision, mais il n'est pas obligatoire que ce soit ce dernier. Bien que le rviseur (le cas chant l'organe de rvision) mandat nagisse pas en tant quorgane de la socit, la responsabilit dont il est question ici est une responsabilit dorgane. Sous le titre "responsabilit", on se rfre presque mot pour mot la responsabilit de lorgane de rvision dans le droit de la socit anonyme: toutes les personnes qui soccupent de la vrification de la fusion, de la scission ou de la transformation rpondent envers les sujets, de mme quenvers chaque associ et chaque crancier, du dommage quils leur causent en manquant intentionnellement ou par ngligence leurs devoirs (art. 108 al. 2 LFus).
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Indpendance 13 Afin de sauvegarder les droits des associs, le lgislateur sest prononc pour le concept de la vrification par un expert indpendant. Bien que la loi ne le mentionne pas explicitement, le rviseur charg de la vrification est soumis aux mmes exigences en matire d'indpendance selon larticle 727c CO que lorgane de rvision: il doit tre indpendant du conseil dadministration et dun actionnaire disposant de la majorit des voix. En particulier, il ne doit tre ni salari de la socit qui donne le mandat, ni excuter pour celle-ci des travaux incompatibles avec le mandat de vrification selon la LFus. En outre, larticle 727c CO modifi exige dsormais quil naccepte pas davantages parti-
culiers. Il nest toutefois pas demand que le rviseur soit indpendant de l'organe de rvision ordinaire des socits concernes. Les Directives sur lindpendance de la Chambre fiduciaire sappliquent par analogie. 14 Sont en suspens les rgles en matire d'indpendance qui devront tre respectes selon la modification du Code des obligations concernant lobligation de rvision dans le droit des socits ainsi que selon la loi sur la surveillance des rviseurs.
Exceptions lobligation de vrification 15 16 Lobligation de vrification est limite plusieurs gards: Une vrification en cas de fusion ou de scission nest ncessaire que si la socit concerne est une socit de capitaux (socit anonyme, socit en commandite par actions, socit responsabilit limite) ou une socit cooprative avec des parts sociales. Une vrification en cas de transformation est en revanche ncessaire indpendamment de la forme juridique. Les petites et moyennes entreprises (PME) peuvent renoncer la vrification si tous les associs l'approuvent. Cette possibilit de renonciation est prvue pour la fusion, la scission et la transformation. Aux termes de larticle 2 lit. e LFus, sont considres comme des PME les socits qui ne sont pas dbitrices dun emprunt par obligations, dont les parts ne sont pas cotes en bourse et qui en outre ne dpassent pas deux des grandeurs suivantes pendant les deux exercice qui prcdent la dcision de fusion, de scission ou de transformation: total du bilan de CHF 20 millions, chiffre daffaires de CHF 40 millions, moyenne annuelle de 200 emplois plein temps. Selon larticle 727b al. 1 CO, les socits qui remplissent ces critres nont pas besoin dlire un rviseur particulirement qualifi comme organe de rvision. Si, en revanche, tous les associs dune PME ne sont pas daccord avec la renonciation, un rviseur particulirement qualifi sera charg doprer la vrification en cas de fusion, de scission et de transformation.
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Si la socit reprenante dtient toutes les parts sociales confrant droit de vote de la socit transfrante (fusion mre-fille selon lart. 23 al. 1 lit. a LFus) ou si le cercle des associs des socits qui fusionnent se recouvre (p. ex. fusion de socits surs selon lart. 23 al. 1 lit. b LFus), la loi nimpose pas lobligation de vrification en cas de fusion (art. 24 al. 1 LFus). Cet allgement intitul "fusion simplifie" est valable exclusivement pour les socits de capitaux, cest--dire les socits anonymes, les socits en commandite par actions et les socits responsabilit limite. Lallgement ne sapplique pas aux cas de fusions dans lesquels la filiale absorbe la socit mre (fusion fille-mre ou Reverse Merger). Il appartiendra la pratique de rpondre si cela est toutefois possible au sein dun groupe (absorption de la fille par la petite-fille). La loi ne prvoit pas dallgement pour les scissions et les transformations lintrieur dun groupe. Il appartiendra galement la pratique de montrer si les dispositions relatives la fusion simplifie pourront tre appliques par analogie ces cas. Les organes suprieurs de direction ou dadministration doivent dposer au Registre du commerce les documents attestant que les conditions de renonciation ou de fusion simplifie sont remplies (art. 105a al. 2 et 3, art. 106a al. 2 et art. 107 al. 2 ORC). Il appartient loffice du Registre du commerce comptent de vrifier si les conditions sont remplies. La vrification de chacun de ces points par un rviseur nest pas prvue. Les articles 9 al. 2 et 10 LFus, pour la fusion, et les articles 33 al. 2 et 34 LFus, pour la scission, prvoient que les dispositions sur les apports en nature en cas daugmentation de capital, ainsi que celles concernant la fondation, ne sappliquent pas. La renonciation une vrification par dclaration (PME) ou de par la loi (fusion simplifie) a pour consquence que ni l'augmentation de capital ni la fondation de socits ne sont soumises une vrification dans le cadre dune fusion ou dune scission. ce jour, nous n'avons pas la certitude que cette consquence a t voulue par le lgislateur. Une attestation de vrification selon les articles 635a ou 652f CO ne devrait cependant pas tre refuse sur la base du texte de la loi. Sil apparat ultrieurement, lors de l'audit des comptes annuels, que les actions nouvellement mises ne sont pas couvertes par des actifs nets correspondants (mission en dessous du pair) au moment dune augmentation de capital dans le cas dune fusion ou dune scission, le rapport de rvision devra faire tat de cette violation de la loi. Lors d'un transfert de patrimoine (chiffre 69 s.), il ny a normalement pas de vrification dans la mesure o les associs ne participent pas la transaction et o leurs droits de socitariat ne sont pas touchs.
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Fonction de la vrification 22 La vrification en cas de fusion ou de transformation ntait pas connue de l'ancien droit. Toutefois, les organes excutifs de socits cotes en bourse notamment faisaient souvent vrifier, dj sous lempire de l'ancien droit, lvaluation des entreprises et la fixation du rapport dchange par des experts indpendants (Fairness Opinions), afin dviter que les associs leur reprochent davoir viol lobligation de diligence. Les vrifications spciales, prvues dans le droit des socits anonymes, pour les fondations et les augmentations de capital qualifies, destines toutefois en premier lieu la protection des cranciers, sont certains gards comparables. Il ressort du texte de larticle 15 al. 4 LFus que la vrification en cas de fusion, de scission et de transformation est une disposition visant protger tant la socit que les minoritaires. La protection des cranciers nest pas prioritaire dans le cadre de la vrification de la fusion, de la scission et de la transformation. Sur le plan conceptuel, la vrification prvue ne parvient pas se substituer intgralement la vrification de la fondation ou de laugmentation de capital en tant que disposition destine protger les cranciers et le capital: La vrification de la fondation ou de laugmentation de capital doit tre effectue une date aussi proche que possible de celle de linscription au Registre du commerce car lvaluation des apports doit en principe avoir lieu au jour de linscription (cf. Manuel suisse daudit 1998, 7.132 et 7.232). Aucun dlai nest imparti pour la vrification de la fusion, de la scission ou de la transformation. Celle-ci se fait aprs la conclusion du contrat ou aprs ltablissement du projet et du rapport par les organes suprieurs de direction et dadministration et avant la procdure de consultation offerte aux associs. Cette procdure de consultation dure 30 jours dans le cas de la fusion et de la transformation et 2 mois dans celui de la scission. Un dlai supplme ntaire peut scouler jusqu la prise de dcision par lassemble gnrale et linscription au Registre du commerce. Une sous-valuation des apports est autorise dans le cas de la libration du capital. Une survaluation ou une sous-valuation unilatrale lors de la fixation dun rapport dchange nest toutefois pas autorise en raison de la protection contre la dilution et elle est particulirement critique en cas de versement dune soulte, voire dun ddommagement.
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Une certaine protection des cranciers lors du contrle de lvaluation des entreprises et du rapport dchange dans le cadre de la vrification de la fusion, de la scission et de la transformation dcoule dautres dispositions lgales: Une telle protection est en premier lieu un effet annexe de la vrification. Si des actifs sont ma nifestement valus un montant trop lev ou des passifs un montant trop bas et si cela a une influence sensible sur lvaluation de lentreprise et en
consquence sur le rapport dchange, le rviseur devra en faire mention dans son rapport. La constatation d'une violation de linterdiction dmission en dessous du pair devra, dans tous les cas, tre releve. Dans le rapport de fusion (art. 14 al. 3 lit. j LFus) comme dans le rapport de scission (art. 39 al. 3 lit. g LFus), l'organe suprieur de direction ou d'administration doit expliquer les rpercussions de la fusion ou de la scission sur les cranciers. Le rviseur apprciera ces explications, mais il convient cependant de relever que le rapport de fusion ou de scission ne s'exprimera que d'une manire gnrale et globale ce sujet. Le rviseur doit vrifier si les conditions exigeant l'tablissement d'un bilan intermdiaire (art. 11, 35, 58, 80, 89 et 97 al. 3 LFus) sont remplies, notamment si des modifications importantes de la situation patrimo niale sont intervenues depuis l'tablissement du dernier bilan, modifications ayant une influence sur le rapport d'change. L aussi, on note titre accessoire une certaine protection des cranciers. Le rviseur devra en outre vrifier s'il y a une fusion laquelle participe une entreprise prsentant un bilan dficitaire ou un surendettement, auquel cas s'appliquent les conditions de l'article 6 LFus (chiffre 25). Si le rapport de fusion ou de scission prvoit une soulte (art. 7 al. 2, art. 31 al. 1 LFus) ou si le contrat de fusion prvoit un ddommagement (art. 8 LFus), cela n'est possible, selon la doctrine majoritaire, que s'il existe des rserves librement disponibles hauteur du montant requis. Bien que la loi ne le prvoie par explicitement, le rviseur doit vrifier leur existence et mentionner ventuellement le rsultat dans son rapport. En cas de rduction du capital dans le cadre d'une scission, seules les dispositions de l'article 732 al. 2 CO demeurent applicables. La rduction de capital ne peut avoir lieu que si un rviseur particulirement qualifi confirme que les cranciers sont entirement couverts malgr la rduction du capital.
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La LFus prvoit dans deux cas des confirmations particulires par le rviseur dans le but de protger les cranciers: Aux termes de l'article 6 al. 1 LFus, une socit dont la moiti de la somme du capital-actions ou du capital social et des rserves lgales n'est plus couverte, ou qui est surendette, ne peut fusionner avec une autre socit que si cette dernire dispose de fonds propres librement disponibles quivalant au montant du dcouvert et, le cas chant, du surendettement. Cette exigence ne s'applique pas dans la mesure o des cranciers des socits participant la fusion acceptent que leur crance soit place un rang infrieur celui de toutes les autres crances. L'existence d'une attestation d'un rviseur particulirement qualifi selon laquelle les conditions prcites sont
bien remplies est la condition pour l'inscription de la fusion au Registre du commerce et, en consquence, pour qu'elle soit juridiquement valable. Selon l'article 25 al. 2 LFus (cf. galement art. 85 al. 3 LFus), on peut renoncer, pour la fusion, la triple publication dans la Feuille officielle suisse du commerce (FOSC) informant les cranciers de leurs droits lorsqu'un rviseur particulirement qualifi atteste qu'aucune crance n'est connue ou prvisible et que l'ensemble des crances connues ou escomptes peuvent tre excutes au moyen de la fortune disponible des socits qui fusionnent. Renoncer l'appel aux cranciers n'est pas possible dans le cas de la scission. Dans les cas de transformation, la loi ne prvoit pas d'appel aux cranciers.
Tches des organes suprieurs de direction ou d'administration 26 L'organe suprieur de direction ou d'administration est le conseil d'administration dans la socit anonyme, les grants dans la socit responsabilit limite, l'administration dans la socit cooprative, les associs indfiniment responsables dans la socit en nom collectif et dans la socit en commandite (sauf si le contrat de socit en dispose autrement) et le comit dans l'association. Dans toutes les phases d'une fusion, d'une scission ou d'une transformation, les organes suprieurs de direction ou d'administration des socits impliques jouent un rle central. Ils dcident si une telle transaction a effectivement lieu et sous quelle forme. Pendant la transaction, ils dirigent chaque tape ou exercent au moins la haute surveillance. Les tches de l'organe suprieur de direction ou d'administration d'un sujet participant une transaction, sous rserve d'allgements ventuels prvus par la loi, sont les suivantes: conclusion d'un contrat de fusion crit dot du contenu minimal lgal (art. 12, 13, 78 et 90 LFus), conclusion d'un contrat de scission ou tablissement d'un projet de scission dot du contenu minimal lgal (art. 36, 37 LFus), tablissement d'un projet de transformation dot du contenu minimal lgal (art. 59, 60, 97 al. 3 LFus); si ncessaire, tablissement d'un bilan intermdiaire (art. 11, 35, 58, 80, 89, 97 al. 3 LFus); tablissement d'un rapport crit de fusion, de scission ou de transformation dans lequel seront expliqus, sur le plan juridique et conomique, le but et les consquences de la transaction ainsi que les autres points numrs dans la loi (art. 14, 39, 61, 91, 97 al. 3 LFus); demande de vrification du contrat de fusion, du rapport de fusion et du bilan sur lequel se base la fusion par un rviseur particulirement qualifi (art. 15 LFus) ou par
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un rviseur (art. 81 LFus) ou par l'organe de rvision (art. 92 LFus); il en va de mme par analogie pour la scission (art. 40 LFus) et la transformation (art. 62, 97 al. 3, 100 al. 1 LFus). 28 Les tches numres ci-dessus sont galement importantes pour le rviseur. La mission de l'organe suprieur de direction ou d'administration dcrite ci-aprs ne concerne pas directement le rviseur, mais il en sera toutefois fait tat afin d'tre complet: organisation de la procdure de consultation en faveur des associs (art. 16, 24 al. 2, 41, 63 LFus) ou des assurs dans les institutions de prvoyance (art. 93, 97 al. 3 LFus); demande d'approbation des associs de PME concernant la renonciation l'tablissement d'un rapport par l'organe suprieur de direction et d'administration (art. 14 al. 2, 39 al. 2, 61 al. 2 LFus), la vrification par le rviseur particulirement qualifi (art. 15 al. 2, 40, 62 al. 2 LFus) ou la procdure de consultation (art. 16 al. 2, 41 al. 2, 63 al. 2 LFus); consultation de la reprsentation des travailleurs ou de ces derniers avant la prise de dcision et information de l'assemble gnrale sur les rsultats de la consultation (art. 28, 50, 85 al. 4, 96 al. 5, 100 al. 1 LFus); demande d'autorisations officielles (p. ex. autorits en matire de concurrence, Commission fdrale des banques (CFB), Office fdral des assurances prives (OFAP)); convocation et droulement de l'assemble gnrale appele prendre des dcisions; information de l'organe suprieur de direction et d'administration de l'autre socit concerne sur les modifications importantes du patrimoine de la socit et information de l'assemble gnrale sur les modifications importantes du patrimoine des socits participant la fusion ou la scission ainsi que sur les modifications dans le contrat de fusion ou de scission (art. 17, 42 LFus); inscription de la fusion (art. 21 LFus), de la scission (art. 51 LFus) ou de la transformation (art. 66 LFus) au Registre du commerce; appel aux cranciers dans la Feuille officielle suisse du commerce (FOSC) et garantie ventuelle des crances, pour la fusion aprs l'inscription au Registre du commerce (art. 25 LFus), pour la scission avant la dcision (art. 43 al. 1, 45, 46 LFus);
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autres oprations dcoulant de la transaction, par exemple mission de certificats d'actions, mise jour des registres (registre des actions, Registre foncier, Registre des brevets et des marques, etc.).
Pour les fondations et les institutions de prvoyance, il incombe aux autorits de surveillance d'assumer certaines des tches indiques ci-dessus. Celles-ci ne comportent pas le mandat qui est donn un rviseur particulirement qualifi de dlivrer une attestation en cas de fusion runissant des socits prsentant une perte en capital ou un surendettement (chiffre 25) ainsi qu'en cas de renonciation l'appel aux cranciers (chiffres 25 et 64 ss). 29 Si le rsultat de la consultation des travailleurs ou des modifications du patrimoine des socits en cause ont une influence sur le rapport d'change, la loi ne prvoit pas qu'un rviseur prenne encore position ce sujet. Le rviseur n'a pas assister l'assemble gnrale pour confirmer ou commenter les explications de l'organe suprieur de direction ou d'administration. La prsence du rviseur l'assemble gnrale de la socit transfrante n'est obligatoire que si le capital nominal est rduit dans le cadre d'une scission (art. 732 al. 2 CO). Si une rvision extraordinaire est ncessaire l'occasion d'une fusion (en gnral s'il y a des comptes intermdiaires), elle sera effectue par l'organe de rvision lu par l'assemble gnrale; selon les dispositions sur l'approbation des comptes annuels, un reprsentant de l'organe de rvision doit tre prsent l'assemble gnrale (art. 729c CO).
Droit d'information du rviseur 30 Les socits participant la fusion et la scission ainsi que la socit qui change de forme juridique doivent fournir au rviseur tous les renseignements et documents utiles (art. 15 al. 3, 40, 62 al. 3, 81 al. 2, 92 al. 2 et 97 al. 3 LFus). Il est clair que la socit qui confie le mandat doit fournir toutes les informations et tous les documents au rviseur. Cependant, cette obligation concerne aussi toutes les autres socits participant la fusion ou la scission. Pour tenir compte du devoir de discrtion des socits, on ne divulguera que les informations ncessaires l'accomplissement des tches dcrites par la loi. Si des documents de tiers doivent tre consults, par exemple des documents de l'organe de rvision, il appartient l'organe suprieur de direction ou d'administration de se procurer les documents en question ou de donner accs ceux-ci.
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La vrification en dtail Vrification de la fusion, de la scission et de la transformation dans les socits de capitaux et les socits coopratives avec des parts sociales Considrations gnrales 32 La vrification de la fusion est soumise l'article 15 LFus qui prcise l'objet de la vrification ainsi que le contenu du rapport. C'est de ce dernier que dcoule l'objet de la vrification. Pour la scission, l'article 40 LFus renvoie l'article 15 LFus et dclare celuici applicable par analogie. La vrification en cas de transformation est soumise l'article 62 LFus. Aux termes de l'article 15 al. 4 LFus, le rviseur expose dans un rapport de rvision crit: (a) si l'augmentation prvue du capital de la socit reprenante est suffisante pour garantir le maintien des droits des associs de la socit transfrante (dans le cadre de la fusion par combinaison: si le capital de la socit reprenante, nouvellement fonde, suffit pour garantir les droits des associs des socits transfrantes); si le rapport d'change des parts sociales ou le ddommagement est soutenable; selon quelle mthode le rapport d'change a t dtermin et pour quelles raisons la mthode applique est adquate; quelle a t l'importance relative donne, le cas chant, aux diffrentes mthodes appliques pour dterminer le rapport d'change; quelles particularits il a fallu veiller lors de l'valuation des parts sociales eu gard la dtermination du rapport d'change.
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(b) (c)
(d)
(e)
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Malgr l'numration des cinq points qui doivent faire l'objet du rapport, une question matrielle se pose: les associs des socits participantes sont-ils traits de manire quitable sur la base de la valeur? Habituellement, il s'agit de la valeur relative entre les socits participantes. Si le contrat de fusion ou de scission prvoit en revanche une soulte, ou en cas de fusion un ddommagement, il s'agit de la valeur absolue (en CHF) attribue une situation juridique. Selon le texte de l'article 15 al. 4 lit. a LFus, il s'agit, d'une part, d'viter une augmentation insuffisante du capital, en d'autres termes de protger les droits des associs de la socit transfrante. Une augmentation de capital trop gnreuse en faveur des associs de cette dernire entranerait, d'autre part, une dilution et violerait les droits des associs de la socit reprenante. Il ne s'agit donc pas de vrifier uniquement ce qui est "suffisant" mais, d'une manire neutre, de contrler ce qui est "adquat".
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Les socits concernes doivent faire vrifier le contrat de fusion, le rapport de fusion et le bilan sur lequel se base la fusion par un rviseur particulirement qualifi. La tche de celui-ci ne peut pas consister vrifier si le contrat de fusion est un "state of the art" ou s'il prsente le contenu minimal prvu l'article 13 LFus. Cela est du ressort des organes suprieurs de direction ou d'administration des socits impliques qui doivent faire appel aux conseils de juristes. Le contrat de fusion, le rapport de fusion et le bilan sur lequel se base la fusion ne sont pas soumis une rvision dtaille mais ne sont vrifis que dans la mesure o ils revtent une importance sur le plan de l'valuation du rapport d'change. Le rviseur est un expert dans ce domaine et c'est son avis d'expert qui est requis. Le but de l'article 15 al. 4 LFus est dterminant pour fixer l'objet matriel, les principes, la planification et les oprations de la vrification. On tiendra compte aussi des circonstances du cas particulier: Si les socits participantes taient jusqu'ici indpendantes l'une de l'autre, l'organe suprieur de direction ou d'administration de chacune d'elles reprsente indpendamment les intrts de ses actionnaires. Les valeurs d'entreprise sont fixes en tenant compte de mthodes et de modles reconnus dans lesquels pour les grandes transactions on tient compte des rsultats des Due-Diligences. La dtermination des valeurs d'entreprise et le calcul des rapports d'change sont le rsultat de ngociations souvent intensives. De telles circonstances offrent habituellement la garantie que les droits des associs sont sauvegards. Il en va autrement lorsqu'une partie dtient dj dans l'autre socit une participation importante, voire comme associ majoritaire. C'est justement pour ces cas que la vrification en matire de fusion, de scission et de transformation a t conue: sauvegarder les droits des minoritaires. Une vrification indpendante par un expert est alors particulirement attendue. Si l'change porte uniquement sur des parts sociales, il s'agira de la valeur relative de l'entreprise. Le fait que celle-ci soit survalue ou sous-value dans les mmes proportions n'entrane pas de consquences, ds lors que le rapport d'change n'est pas modifi. Si une soulte ou un ddommagement sont galement verss, l'valuation absolue des entreprises revt une importance capitale; des survaluations et des sous-valuations sont difficilement admissibles.
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La vrification selon l'article 15 LFus a t introduite en premier lieu dans l'intrt des associs. D'autres prescriptions servent protger les cranciers, notamment les articles 5, 6, 25, 26 et 27 al. 3 LFus pour la fusion; en ce qui concerne la scission, la protection des cranciers dcoule plus particulirement du fait que l'appel aux cranciers et la garantie ventuelle des crances doivent avoir lieu avant la dcision. S'y ajoutent d'autres dispositions de la LFus ou du Code des obligations qui servent explicitement protger le capital ou les cranciers (chiffre 24). Celles-ci devront galement tre respectes lors-
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que l'on fixera l'objet matriel de la vrification, les points et les principes de celle-ci, ainsi que la planification et les oprations de vrification. 38 D'une manire gnrale, des questions se poseront dans la pratique que la loi laisse ouvertes mais auxquelles le rviseur devra rpondre pour pouvoir se faire une opinion. Il conviendra d'examiner si le rviseur doit effectivement prendre position sur certaines d'entre elles. Il serait faux de rpondre des questions auxquelles aucune rponse ne peut tre apporte. Le rapport devra faire tat de ces difficults et du fait qu'une apprciation dfinitive n'est pas possible pour les raisons qui viennent d'tre voques.
Vrification en cas de fusion 39 Les explications ci-dessous concernant l'objet et les oprations de vrification ainsi que le rapport en relation avec une fusion s'appliquent en principe tant pour les fusions par absorption que pour celles par combinaison. Dans les deux cas, les vrifications ne sont ncessaires que si la reprise s'effectue par une socit de capitaux ou une socit cooprative avec des parts sociales. Le contrat, le rapport et le bilan de fusion doivent tre vrifis par un rviseur particulirement qualifi. Si les conditions de l'article 23 al. 1 LFus (fusion mre-fille, fusion entre socits surs) sont remplies, les socits qui fusionnent ne devront, en vertu de l'article 24 al. 1 LFus, ni rdiger de rapport de fusion ni faire vrifier le contrat de fusion. Le texte de la loi ne dit pas si, pour de telles fusions, le bilan de fusion doit toutefois tre vrifi comme partie intgrante du contrat de fusion. L'exigence d'une vrification du bilan de fusion contredit l'allgement recherch pour les fusions internes des groupes. Dans la mesure o, comme cela est d'usage, aucune part sociale n'est change, il n'est pas ncessaire de fixer un rapport d'change; il n'existe pas de besoin particulier de protection qui justifierait la vrification. Une telle vrification demeure cependant toujours possible, par exemple lorsque, la date critre de la fusion, il n'existe pas de comptes annuels audits. Cette vrification n'a toutefois pas lieu dans le cadre de l'article 24 al. 1 en liaison avec l'article 15 LFus, mais dans le cadre d'un mandat spar et il convient qu'elle soit ralise par l'organe de rvision.
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Le rviseur particulirement qualifi prend position sur les questions suivantes dans un rapport de rvision crit: L'augmentation prvue du capital ou le capital (en cas de constitution d'une nouvelle socit) de la socit reprenante est-il suffisant pour garantir le maintien des droits des associs de la socit transfrante? Le rapport d'change des parts sociales ou le ddommagement est-il soutenable? Selon quelle mthode le rapport d'change a-t-il t dtermin? Pour quelles raisons la mthode applique est-elle adquate? Quelle a t l'importance relative donne, le cas chant, aux diffrentes mthodes appliques pour dterminer le rapport d'change? A quelles particularits, lors de l'valuation des parts sociales eu gard la dtermination du rapport d'change, a-t-il fallu veiller?
L'ordre des points numrs l'article 15 al. 4 LFus sur lesquels le rviseur doit prendre position ne correspond pas forcment la suite logique de la vrification. Le choix de la mthode, puis le rapport d'change qui en dcoule et enfin le montant de l'augmentation ncessaire de capital devraient faire l'objet de la vrification. 42 Dans la fusion, il ne s'agit pas de fixer individuellement la mthode approprie chaque entreprise. Les entreprises concernes doivent continuer d'tre exploites comme une seule entreprise. On appliquera en gnral la mme mthode pour l'valuation de toutes les entreprises concernes. Des mthodes diffrentes se justifient le cas chant lorsque les entreprises de secteurs d'activit diffrents fusionnent ou en cas de fusion en numraire ou de Squeeze-out-Merger, dans lequel les actionnaires de la socit transfrante reoivent de l'argent en lieu et place d'actions. Dans ce dernier cas, il s'agit d'une dilution proprement dite du point de vue des actionnaires. Sur la base de ces considrations, les entreprises doivent habituellement tre values selon le plan futur de l'entreprise fusionne, c'est--dire qu'il faudra tenir compte des consquences ngatives prvisibles de la fusion. La prise en considration et l'attribution de synergies l'une ou l'autre entreprise doivent en revanche tre considres avec prudence. Il s'agit d'effets qui doivent se concrtiser seulement sur la base de prestations futures de l'entreprise runie et qui n'existent pas au moment de l'valuation. Le rviseur ne substitue pas son point de vue et son apprciation aux constatations de l'organe suprieur de direction ou d'administration des socits concernes. Il dtermine si le concept sur la base duquel ce dernier s'est fond, tel qu'il ressort du contrat de fusion et du rapport de fusion, est soutenable et si les indications, les estimations et les arguments sont pertinents et vraisemblables. Le choix d'une mthode d'valuation mani-
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festement inadquate, des hypothses et des estimations incorrectes et/ou arbitraires, des erreurs systmatiques et des contradictions ainsi que des erreurs de calcul ayant une incidence importante sur le rapport d'change, la soulte ou le ddommagement ne sont pas acceptables. 45 La liste des points numrs au chiffre 41, sur lesquels le rviseur doit se prononcer selon l'article 15 al. 4 LFus, n'est pas exhaustive. Le cas chant, le rviseur peut ou doit s'exprimer aussi sur d'autres questions, par exemple: Les conditions sont-elles remplies pour viter l'tablissement d'un bilan intermdiaire selon les articles 11, 80 ou 89 LFus? Une des socits participant la fusion prsente-elle un bilan dficitaire ou un surendettement et les conditions de l'article 6 LFus sont-elles remplies? Le montant de l'mission des nouvelles actions est-il couvert par la valeur d'entreprise apporte par la socit transfrante ou y a-t-il une mission en dessous du pair? Les soultes ou ddommagements prvus sont-ils couverts par des fonds propres librement disponibles?
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Selon le texte lgal, le rviseur vrifie le bilan sur lequel se base la fusion, la scission ou la transformation. Le bilan ne joue toutefois un rle que si l'valuation d'entreprise se base sur la valeur relle et les produits pour le pass. Dans ces cas, les parties se fondent la plupart du temps sur les derniers comptes annuels audits. Puisque ces derniers sont dj audits, il n'est plus ncessaire d'oprer une nouvelle vrification et le bilan sur lequel se base la fusion peut donc tre considr comme vrifi dans la mesure o une autre conclusion ne s'impose pas du fait de circonstances particulires videntes. S'il faut tablir un bilan intermdiaire, la question se pose de savoir si celui-ci doit tre vrifi au mme titre que des comptes annuels. On relvera que, conformment l'article 11 al. 2 LFus, il n'est pas ncessaire, pour tablir le bilan intermdiaire, de procder un nouvel inventaire rel et que les valuations figurant au bilan n'ont besoin d'tre modifies qu'en fonction des mouvements d'critures, que les amortissements, les corrections de valeur et les provisions intrimaires ne doivent tre effectus que s'ils sont importants et s'ils n'apparaissent pas dj dans les critures. Un audit complet ne se justifie pas de ce fait ou pourrait ne pas s'avrer judicieux. Dans les grandes entreprises, il pourrait ne pas tre ralisable, le cas chant, pour des raisons d'organisation et de calendrier, notamment lorsque le rviseur de la fusion n'est pas identique l'organe de rvision ordinaire. La vrification consiste plutt en un examen succinct (review) du bilan intermdiaire adapt aux circonstances sur la base des comptes annuels audits ainsi que des explications et des informations des personnes responsables (cf. NAS 910 Review (examen succinct) et Norme d'audit n 16 Confirmation du mandat d'audit des comptes annuels (lettre de mission)).
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Dans la mesure o, dans une fusion, un bilan intermdiaire est bas sur les valuations dterminantes eu gard au rapport d'change, la soulte ou au ddommagement, ce bilan intermdiaire sera tabli et vrifi selon les mmes principes que pour des comptes annuels ordinaires. Ds lors, l'article 11 al. 2 LFus n'est de facto pas applicable. Les oprations de vrification doivent en principe tre adaptes aux donnes du mandat spcifique. De telles oprations peuvent consister : apprcier la possibilit d'utiliser les bilans commerciaux audits des socits participant la fusion comme bilans sur lesquels se base la fusion au sens des articles 11 et 15 LFus, y compris l'examen de l'opinion d'audit des organes de rvision lgaux; procder un examen succinct (review) adapt aux circonstances des bilans intermdiaires des socits participant la fusion (dans les cas exceptionnels, une rvision: chiffre 47); examiner le contrat et le rapport de fusion des conseils d'administration afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations en appliquant les considrations de l'organe suprieur de direction ou d'administration et vrification de la vraisemblance de ces considrations; examiner les valuations d'entreprises ou les Fairness Opinions de tiers et, ce faisant, apprcier si la mthode d'valuation, les hypothses avances et les paramtres fixs pour dterminer le rapport d'change sont soutenables; examiner les valuations d'entreprises et dterminer si elles sont vraisemblables et si elles ont t ralises sur la base d'expertises de tiers; interroger la/les direction(s) des entreprises (conseil d'administration, direction); consulter d'autres documents significatifs de toutes les parties (notamment nouveaux statuts et rglements d'organisation); procder au contrle arithmtique et aux examens permettant de voir si le rapport d'change des parts sociales est soutenable; examiner si l'augmentation de capital prvue est suffisante pour garantir le maintien des droits des actionnaires de la/des socit(s) transfrante(s) et si le nombre ncessaire de droits de participation est effectivement disponible;
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dterminer s'il existe suffisamment de fonds propres librement disponibles concurrence du montant de la soulte et/ou du ddommagement prvus; en cas de remise d'actions de tiers comme ddommagement (Triangular Merger), vrifier si l'obligation de livraison et d'excution de la prestation cet gard est bien assure.
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Exemple d'un rapport de vrification: cf. Annexe 1, exemple 1.
Vrification en cas de scission 51 Les dispositions relatives la fusion, telles qu'elles ressortent de l'article 15 LFus (chiffres 39 ss) s'appliquent par analogie la vrification du contrat ou du projet de scission et du rapport de scission par le rviseur particulirement qualifi. Le rapport crit du rviseur particulirement qualifi doit rpondre au moins aux questions suivantes: L'augmentation prvue du capital ou le capital (en cas de constitution d'une nouvelle socit) de la socit reprenante est-il suffisant pour garantir le maintien des droits des associs de la socit transfrante? Le rapport d'change des parts sociales est-il soutenable? Selon quelle mthode le rapport d'change a-t-il t dtermin? Pour quelles raisons la mthode applique est-elle adquate? Quelle a t l'importance relative donne, le cas chant, aux diffrentes mthodes appliques pour dterminer le rapport d'change? A quelles particularits, lors de l'valuation des parts sociales eu gard la dtermination du rapport d'change, a-t-il fallu veiller?
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L'article 40 LFus renvoie l'application par analogie de l'article 15 LFus. Les particularits de la scission devront toutefois tre prises en considration. Le rviseur devra s'exprimer non seulement sur les autres dispositions visant la protection des cranciers et du capital comme pour la fusion (chiffre 24) mais, dans le cas de la scission, galement sur le respect des dispositions spcifiques en vue de protger le capital dans le cadre de la rduction de celui-ci. La liste ci-dessus doit ds lors tre complte comme suit:
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Les conditions sont-elles remplies pour viter l'tablissement d'un bilan intermdiaire selon l'article 35 LFus ? Le montant de l'mission des nouvelles actions est-il couvert par la valeur d'entreprise apporte par la socit transfrante ou y a-t-il une mission en dessous du pair? Les soultes prvues sont-elles couvertes par des fonds propres librement disponibles? Si un rapport spar selon l'article 732 al. 2 CO n'est pas tabli, les cranciers sontils entirement couverts malgr la rduction du capital nominal de la socit transfrante?
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Les oprations de vrification doivent en principe tre adaptes aux donnes du mandat spcifique. De telles oprations peuvent consister : apprcier la possibilit d'utiliser les bilans commerciaux audits des socits participant la scission comme bilans sur lesquels se base la scission au sens des articles 35 et 40 LFus, y compris l'examen de l'opinion d'audit de l'organe de rvision; procder un examen succinct (review) adapt aux circonstances des bilans intermdiaires des socits participant la scission (dans les cas exceptionnels, une rvision: chiffre 47); examiner le contrat ou le projet de scission et le rapport de scission afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations en appliquant les considrations de l'organe suprieur de direction ou d'administration et vrification de la vraisemblance de ces considrations; examiner les valuations d'entreprises ou les Fairness Opinions de tiers et apprcier ce faisant si la mthode d'valuation, les hypothses avances et les paramtres fixs pour dterminer le rapport d'change sont soutenables; examiner les valuations d'entreprise et dterminer si elles sont vraisemblables et si elles ont t ralises sur la base d'expertises de tiers; interroger la direction de l'entreprise (conseil d'administration, direction); consulter d'autres documents significatifs de toutes les parties (notamment nouveaux statuts et rglements d'organisation);
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procder au contrle arithmtique et aux examens permettant de voir si le rapport d'change des parts sociales est soutenable; examiner si l'augmentation de capital prvue est suffisante pour garantir le maintien des droits des actionnaires de la socit transfrante et si le nombre ncessaire de droits de participation est effectivement disponible; examiner si les dispositions en matire de protection du capital en cas de rduction de celui-ci dans le cadre d'une scission sont respectes et, le cas chant, si les cranciers sont entirement couverts malgr la rduction du capital; dterminer s'il existe suffisamment de fonds propres librement disponibles concurrence du montant de la soulte prvue.
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Vrification en cas de transformation 56 Le projet de transformation, le rapport de transformation et le bilan de transformation doivent tre vrifis par un rviseur particulirement qualifi. Le rviseur particulirement qualifi prend position sur les questions suivantes dans un rapport de rvision crit: Les conditions de la transformation sont-elles remplies? 58 Le statut juridique des associs sera-t-il maintenu aprs la transformation?
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Les oprations de vrification doivent en principe tre adaptes aux donnes du mandat spcifique. De telles oprations peuvent consister : apprcier la possibilit d'utiliser les bilans commerciaux audits comme bilans de transformation au sens des articles 58 et 62 LFus, y compris l'examen de l'opinion d'audit de l'organe de rvision; procder un examen succinct (review) adapt aux circonstances des bilans intermdiaires des socits participant la transformation (dans les cas exceptionnels, une rvision: chiffre 47);
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examiner le projet et le rapport de transformation afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations en appliquant les considrations de l'organe suprieur de direction ou d'administration et vrification de la vraisemblance de ces considrations; interroger la direction de l'entreprise (conseil d'administration, direction); consulter d'autres documents significatifs de toutes les parties (notamment nouveaux statuts et rglements d'organisation); dterminer si le rapport d'change des parts sociales ou le socitariat des associs aprs la transformation est soutenable; vrifier le respect des dispositions relatives la fondation applicables la nouvelle forme juridique concernant le capital minimal, la rpartition des parts et la libration des apports en capital; apprcier les obligations ventuelles de faire des versements supplmentaires ou les obligations similaires.
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Cas spciaux Fusion simplifie 60 Au chapitre "Fusion simplifie de socits de capitaux", la LFus prvoit de renoncer certaines tapes de la procdure, ce qui peut avoir les consquences suivantes concernant la vrification des documents de fusion: (a) si la socit de capitaux reprenante dtient l'ensemble des parts sociales confrant droit de vote de la socit de capitaux transfrante (fusion mre-fille) (art. 23 al. 1 lit. a LFus) ou si un sujet de droit, une personne physique ou un groupement de personnes bas sur un contrat ou sur la loi dtient l'ensemble des parts sociales confrant droit de vote des socits de capitaux qui fusionnent (fusion entre socits surs) (art. 23 al. 1 lit. b LFus),
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la loi n'oblige pas faire vrifier le contrat de fusion. Il est important que dans le cas a) la socit reprenante et dans le cas b) les associs qui contrlent les socits qui fusionnent dtiennent 100% des parts sociales confrant droit de vote. Dans tous les autres cas, une vrification est prvue, sous rserve de l'exception concernant les PME. 61 Si la socit de capitaux reprenante ne dtient pas l'ensemble, mais au moins 90% des parts sociales confrant droit de vote, la loi prvoit galement des allgements (a) si les titulaires de parts minoritaires se voient offrir, outre des parts sociales de la socit de capitaux reprenante, un ddommagement qui correspond la valeur relle des parts sociales et (b) s'il ne rsulte pas de la fusion une obligation de faire des versements supplmentaires, une obligation de fournir d'autres prestations personnelles ou une responsabilit personnelle (art. 23 al. 2 LFus). Les allgements consistent, pour les socits qui fusionnent, ne pas rdiger de rapport de fusion, ne pas soumettre le contrat de fusion l'approbation de l'assemble gnrale et faire raliser la fusion par les organes suprieurs de direction ou d'administration. Une vrification doit toutefois tre opre selon les rgles et principes applicables la fusion normale, mais il n'y a pas de rapport de fusion comme document d'information important pour le rviseur. Les points suivants s'ajoutent aux aspects habituels de la vrification (chiffres 41 ss). Les conditions d'une fusion simplifie au sens de l'article 24 al. 2 en liaison avec l'article 23 al. 2 LFus sont-elles remplies? En particulier: La socit reprenante dtient-elle au moins 90% des parts sociales confrant droit de vote? Les titulaires de parts minoritaires se voient-ils offrir, outre des parts sociales de la socit reprenante, un ddommagement et celui-ci correspond-il la valeur relle des parts sociales? Rsulte-t-il de la fusion une obligation de faire des versements supplmentaires, une obligation de fournir d'autres prestations personnelles ou une responsabilit personnelle?
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Fusion de socits en cas de perte en capital ou de surendettement 63 Aux termes de l'article 6 al. 1 LFus, une socit dont la moiti du capital-actions ou du capital social et des rserves lgales n'est plus couverte, ou qui est surendette, ne peut fusionner avec une autre socit que si cette dernire dispose de fonds propres librement disponibles quivalant au montant du dcouvert et, le cas chant, du surendettement. Cette exigence ne s'applique pas dans la mesure o des cranciers des socits participant la fusion acceptent que leur crance soit place un rang infrieur celui de toutes les autres crances. La loi reconnat donc explicitement l'admissibilit d'une fusion
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de socits en cas de perte en capital ou de surendettement, une opration que l'on rencontre frquemment dans la pratique mais que la doctrine en matire de droit des socits anonymes a en revanche conteste. La prsentation d'une attestation d'un rviseur particulirement qualifi selon laquelle les conditions prcites sont remplies est indispensable pour inscrire la fusion au Registre du commerce et, en consquence, pour qu'elle dploie ses effets.
Renonciation l'appel aux cranciers 64 Aux termes de l'article 25 al. 2 et de l'article 85 al. 3 LFus, il est possible en cas de fusion de renoncer informer les cranciers de leurs droits par une triple publication dans la Feuille officielle suisse du commerce (FOSC) si un rviseur particulirement qualifi atteste que l'ensemble des crances connues ou escomptes peuvent tre excutes au moyen de la fortune disponible des socits qui fusionnent. Renoncer l'appel aux cranciers n'est pas possible dans le cas de la scission. L'appel aux cranciers n'est pas requis par la loi en cas de transformation. Contrairement l'ancien droit, l'appel aux cranciers s'adresse aussi bien aux cranciers de la socit reprenante qu' ceux de la socit transfrante. Afin de pouvoir y renoncer, il convient ds lors de confirmer que tant les cranciers de la socit reprenante que ceux de la socit transfrante sont couverts par des fonds libres et non par des actifs grevs de droits de tiers tels que des droits de gage. L'attestation s'appliquant toutes les crances dont l'origine est antrieure l'entre en vigueur de la fusion (inscription au Registre du commerce), il en dcoule qu'elle doit tre requise par la socit reprenante aprs la fusion. Si toutes les dettes ont t correctement comptabilises et si des provisions ncessaires ont t constitues pour les engagements conditionnels, il devrait toujours y avoir suffisamment de fonds libres pour couvrir les engagements, moins d'un surendettement (cf. cet gard art. 6 LFus). Il faudra ds lors vrifier l'enregistrement et la comptabilisation correcte de toutes les dettes ainsi que la constitution suffisante de provisions pour les engagements conditionnels. Il faudra galement vrifier si la situation en matire de liquidits permet de couvrir les dettes dans les dlais. La base de la vrification est la comptabilit financire mise jour. Le bilan qui sert de base la fusion ne peut servir que de manire limite la vrification, car sa date critre n'est pas identique celle de l'entre en vigueur de la fusion. Une attestation est possible sans problme si les circonstances sont claires, par exemple dans le cas de socits qui n'exercent pratiquement pas d'activit ou qui disposent de suffisamment de fonds propres et en mme temps des liquidits ncessaires. Dans les autres cas, une vrification approfondie est ncessaire et la question peut alors se poser de savoir si les frais y relatifs se justifient par rapport au cot d'un appel aux cranciers et de ses consquences
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possibles. Dans les cas particulirement critiques, il peut tre opportun, compte tenu des risques inhrents au mandat, que le rviseur s'abstienne de dlivrer une attestation. 68 Exemple de confirmation concernant la renonciation l'appel aux cranciers dans la fusion: cf. Annexe 1, exemple 4.
Transfert de patrimoine 69 Ds lors que les associs ne participent pas la transaction, il n'y a pas de vrification lors d'un transfert de patrimoine. Aux termes de l'article 74 LFus, l'organe suprieur de direction ou d'administration de la socit transfrante doit en revanche informer les associs du transfert de patrimoine dans l'annexe aux comptes annuels. Cette obligation d'information s'teint si les actifs transfrs reprsentent moins de 5% du total du bilan de la socit transfrante. L'annexe ou l'information lors de l'assemble gnrale explique et justifie, du point de vue juridique et conomique: le but et les consquences du transfert de patrimoine; le contrat de transfert; la contre-prestation pour le transfert; et les rpercussions du transfert de patrimoine sur les travailleurs ainsi que des indications sur le contenu d'un ventuel plan social.
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La LFus ne prescrit pas de vrification particulire par l'organe de rvision. Celui-ci devant toutefois indiquer d'une manire gnrale les violations de la loi dans son rapport d'audit des comptes annuels, il doit vrifier l'occasion de la rvision des comptes annuels si les informations fournies dans l'annexe sur le transfert de patrimoine sont pertinentes et si elles satisfont aux exigences lgales.
Confirmation de mandat 71 Comme pour l'audit des comptes annuels, il peut y avoir des attentes diffrentes en ce qui concerne les tches et les responsabilits du rviseur lors d'une vrification dans le cadre de la LFus. Pour que tout se droule la satisfaction des intresss, il est important que l'on soit bien d'accord ds le dpart sur les objectifs et le contenu d'un tel ma ndat dans ce domaine. Les lments importants d'une confirmation de mandat pour un audit des comptes annuels au sens du droit des socits anonymes sont applicables par analogie aux vrifications dans le domaine de la LFus. Pour cette raison, on se rfrera aux explications figu-
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rant dans la NAS 210 Termes et conditions de la mission d'audit et dans la Norme d'audit n 16 Confirmation du mandat d'audit des comptes annuels (lettre de mission). 73 Cf. Exemple l'Annexe 2.
Dclaration d'intgralit 74 Comme pour l'audit des comptes annuels, le vrificateur de la fusion se fonde largement sur les documents mis sa disposition par l'entreprise et sur des lments qui ne ressortent pas de ces documents. Il peut connatre ces lments en interrogeant des personnes comptentes de l'entreprise. Une dclaration d'intgralit, comportant une rcapitulation des lments pouvant influencer la vrification de la fusion, sera tablie aux fins de rationalisation, de conservation des preuves et de dtermination des responsabilits; elle sera signe par les responsables de l'entreprise. La procdure adopte pour l'tablissement et la signature de la dclaration d'intgralit dans un audit des comptes annuels au sens du droit des socits anonymes s'applique par analogie aussi aux vrifications dans le domaine de la LFus. Pour cette raison, on se rfrera aux explications figurant dans la NAS 580 Dclarations de la direction l'auditeur et dans la Norme d'audit n 7 Dclaration d'intgralit. Cf. Exemple l'Annexe 3.
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Annexe 1: Exemples de textes de rapport
Exemple 1
Rapport du rviseur commun de la fusion au conseil d'administration [1] des socits participant la fusion ..... [2], ..... [4], et ..... [3], ..... [4]
Selon contrat de fusion du [Date], ..... [2], ..... [4], et..... [3], ..... [4] ont dcid de proposer aux actionnaires [9] que ..... [2] reprenne par voie de fusion selon l'article 3 al. 1 lit. a de la loi sur la fusion (LFus) ..... [3] avec effet au [Date]. Lors des assembles gnrales [9] des deux socits du [Date] et du [Date], les actionnaires [9] doivent se prononcer sur le contrat de fusion du [Date]. La socit reprenante est ..... [2] . La reprise est effectue sur la base des valeurs du bilan figurant dans les comptes annuels au [Date]. [5] Conformment l'article 15 al. 1 LFus, ..... [2] et ..... [3] nous ont mandats comme rviseur commun de la fusion. Nous avons vrifi le contrat de fusion du [Date], le rapport de fusion des deux conseils d'administration[1] du [Date] et les bilans des deux socits sur lesquels se base la fusion au [Date], au sens de l'article 15 al. 4 LFus concernant les aspects relevants pour l'valu ation. La responsabilit de ltablissement du contrat de fusion, du rapport de fusion et des bilans sur lesquels se base la fusion incombe au conseil d'administration [1] de chacune des deux socits. Notre mission consiste vrifier le contrat de fusion, le rapport de fusion et les bilans sur lesquels se base la fusion au sens de l'article 15 LFus et mettre une apprciation les concernant. Nous attestons que nous remplissons les exigences lgales de qualification et d'indpendance. Notre vrification a t effectue selon les normes de la profession en Suisse [6]. Ces normes requirent de planifier et de raliser la vrification de manire telle que des anomalies significatives dans les points vrifier puissent tre constates avec une assurance raisonnable. [7] Les conseils d'administration [1] de ..... [2] et de ..... [3] ont convenu que [l'augmentation de capital, le ddommagement, la soulte] [9] doit tre effectu(e) sur la base des comptes annuels [10] de la socit transfrante. Cette dernire ..... [3] sera dissoute et ..... [2] reprendra la totalit des actifs et des passifs par succession universelle. [8] Les comptes annuels des deux socits au [Date] ont t vrifis par leur organe de rvision. Les rapports de ces autres rviseurs ont t mis notre disposition.
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Nos travaux ont consist : [11] examiner les comptes annuels des socits participant la fusion et les rapports de leur organe de rvision; vrifier si un bilan intermdiaire au sens de l'article 11 LFus est ncessaire; procder une review (examen succinct) adapte aux circonstances des bilans intermdiaires des deux socits appeles fusionner; [12] examiner le contrat de fusion et le rapport de fusion afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations; examiner les [valuations d'entreprises, Fairness Opinions de tiers] [9] sous langle de la mthode applique; examiner la vraisemblance des valuations et demander des expertises de tiers; [9] interroger les [membres du conseil d'administration, membres de la direction] [9]; consulter d'autres documents relevants des parties impliques, tels que ..... [13]; vrifier le calcul et apprcier si le rapport d'change des actions est soutenable[9]; vrifier si l'augmentation prvue du capital de ..... [2] est suffisante pour garantir le maintien des droits des actionnaires [9] de ..... [3] et si le nombre ncessaire d'actions [9] est effectivement disponible; apprcier s'il existe des fonds librement disponibles hauteur [du ddommagement, de la soulte] [9] prvu(e).
En relation avec nos travaux, nous avons admis que les informations mises notre disposition sont compltes et adquates sur tous les points importants. Notre apprciation est fonde sur les conditions cadres essentielles telles qu'elles ressortent des documents soumis notre vrification et telles quelles peuvent tre apprcies dans l'optique actuelle. Nos travaux de vrification se sont achevs le [Date]. Les lments ports notre connaissance et les dveloppements survenus aprs cette date ne sont pas pris en considration dans le prsent rapport. Nous avons effectu les oprations de vrification adaptes aux circonstances. Nous estimons que notre vrification constitue une base suffisante pour former notre opinion. Selon notre apprciation l'augmentation prvue du capital de la socit reprenante est suffisante pour garantir le maintien des droits des associs [9] de la socit transfrante;
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le rapport d'change des parts sociales [9] ou [le ddommagement, la soulte] [9] est soutenable; la mthode applique pour dterminer le rapport d'change (..... [9]) est adquate car ..... [14].
Aucune autre mthode na t applique pour dterminer le rapport d'change. [15] Aucune particularit n'a t releve lors de l'valuation des parts sociales [9] eu gard la dtermination du rapport d'change. [16] [Date] / Rviseur de la fusion [17] / Sige / Signature/s
Annexes: contrat de fusion du [Date] rapport de fusion du [Date] bilan de fusion du [Date]
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Remarques rdactionnelles [1] [2] [3] [4] [5] Ou dsignation des organes auxquels le rapport doit tre adress. Raison sociale de la socit reprenante. Raison sociale de la socit transfrante. Sige. S'il existe des dispositions concernant un ddommagement selon l'article 8 LFus, il convient de les prsenter ici avec leurs particularits. A adapter le cas chant selon la Directive d'audit n 5 : "selon les Normes d'audit suisses". Suivent des explications spcifiques au sujet de la transaction. Situation dans laquelle les comptes annuels ont t vrifis par d'autres auditeurs. Cf. NAS 600 Utilisation des travaux d'un autre auditeur et Norme d'audit n 4 Utilisation du travail d'un autre r viseur. Choisir la dsignation qui convient.
[6] [7] [8]
[9]
[10] A adapter le cas chant (p. ex. "sur la base de comptes intermdiaires tablis en application des dispositions du droit commercial"). [11] Cette numration n'a qu'un caractre exemplatif et doit tre adapte au cas particulier. [12] Cf. NAS 910 Review (examen succinct) et Norme d'audit n 20 Review (examen succinct). Ou (exceptionnellement) rvision de ces bilans intermdiaires (adapter la formulation le cas chant). [13] Dsignation qui convient (p. ex. nouveaux statuts, nouveau rglement d'organisation, mentionner ventuellement d'autres documents). [14] Selon l'article 15 al. 4 lit. c LFus, on indiquera "la mthode selon laquelle le rapport d'change a t dtermin et pour quelle raison la mthode applique est adquate". [15] Selon l'article 15 al. 4 lit. d LFus, on indiquera "quelle a t l'importance relative donne, le cas chant, aux diffrentes mthodes appliques pour dterminer le rapport d'change". A complter le cas chant. [16] Selon l'article 15 al. 4 lit. e LFus, on indiquera " quelles particularits, lors de l'valuation des parts sociales eu gard la dtermination du rapport d'change, il a fallu veiller". A adapter le cas chant. [17] Raison sociale.
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Exemple 2
Rapport du rviseur commun de la scission au conseil d'administration [1] des socits participant la scission ..... [2], ..... [6], et ..... [3], ..... [6] [ou alternativement: ..... [2], ..... [6], ..... [4], ..... [6] et [5], ..... [6]]
Selon [contrat de scission, projet de scission] [7] du [Date] ..... [2], ..... [6] a dcid de proposer aux actionnaires [7] de transfrer sous la forme d'une scission selon l'article 29 al. 1 lit. a [ou alternativement: lit. b] de la loi sur la fusion (LFus) avec effet au [Date] .. [3] par la sparation [de la part d'entreprise A] [7] [ou alternativement par la division [de la part d'entreprise A] [7] ..... [4] et [de la part d'entreprise B] [7] .. [5]. Lors de l'assemble gnrale [7] de [2] du ..... [Date], les actionnaires [7] doivent se prononcer sur le [contrat de scission, projet de scission] [7] du [Date]. La [division, sparation] [7] est effectue sur la base des valeurs du bilan figurant dans les comptes annuels de l'ancienne ..... [11] au [Date]. [8] Conformment l'article 40 LFus, ..... [2] nous a mandats comme rviseur de la [division, sparation]. Nous avons vrifi le [contrat de scission, projet de scission] du [Date], le rapport de scission du [Date] et le bilan sur lequel se base la scission dat du [Date] au sens des articles 40 et 15 al. 4 LFus concernant les aspects relevants pour l'valu ation. La responsabilit de l'tablissement du [contrat de scission, projet de scission] [7], du rapport de scission et du bilan sur lequel se base la scission incombe au conseil d'administration [1] de .[2]. Notre mission consiste vrifier le [contrat de scission, projet de scission] [7], le rapport de scission et le bilan sur lequel se base la scission au sens de l'article 40 LFus et mettre une apprciation les concernant. Nous attestons que nous remplissons les exigences lgales de qualification et d'indpendance. Notre vrification a t effectue selon les normes de la profession en Suisse [9]. Ces normes requirent de planifier et de raliser la vrification de manire telle que des anomalies significatives dans les points vrifier puissent tre constates avec une assurance raisonnable. [10] Le conseil d'administration [1] de ..... [2] envisage de procder la division sur la base de ses comptes annuels [11] ...... [2] sera dissoute aprs la division et partage entre [4] et [5]. Tous les actifs et les passifs seront transfrs en vertu du [contrat de scission au sens de l'article 36 al. 1 LFus, projet de scission au sens de l'article 36 al. 2 LFus] [7]. [Ou alternativement] [10] Le conseil d'administration [1] de ..... [2] envisage de procder la sparation sur la base de ses comptes annuels commerciaux [11] ...... [2] continuera d'exister aprs la sparation. La [part d'entreprise A] [7], objet de la scission, sera transfre la nouvelle socit .. [3] par succession universelle de tous les actifs et passifs selon [contrat de scission au sens de l'article 36 al. 1 LFus, projet de scission au sens de l'article 36 al. 2 LFus] [7]].
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[12] Les comptes annuels de [2] au [Date] ont t vrifis par son organe de rvision. Le rapport de cet auditeur nous a t soumis. Nos travaux ont consist : [13] examiner les comptes annuels de .. [2] et le rapport de son organe de rvision; vrifier si un bilan intermdiaire au sens de l'article 35 LFus est ncessaire; procder une review (examen succinct) adapte aux circonstances du bilan intermdiaire de .. [2]; [14] examiner le [contrat de scission, projet de scission] [7] et le rapport de scission afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations; examiner les [valuations d'entreprises, Fairness Opinions de tiers] [7] sous l'angle de la mthode applique; examiner la vraisemblance des valuations et demander des expertises de tiers; [7] interroger les [membres du conseil d'administration, membres de la direction] [7]; consulter d'autres documents relevants de toutes les parties, tels que ..... [15]; vrifier le calcul et apprcier si le rapport d'change des actions est soutenable [7]; apprcier si l'augmentation prvue du capital de ..... [3] [ou alternativement: [4] et [5]] est suffisante pour garantir le maintien des droits des actionnaires [7] de ..... [2] et si le nombre ncessaire d'actions [7] est effectivement disponible; [16] apprcier si les dispositions en matire de protection du capital ont t respectes lors de la rduction du capital dans le cadre de la sparation et si les cranciers sont entirement couverts malgr la rduction; [16] apprcier s'il existe des fonds librement disponibles hauteur de la soulte prvue.
En relation avec nos travaux, nous avons admis que les informations mises notre disposition sont compltes et adquates sur tous les points importants. Notre apprciation est fonde sur les conditions cadres essentielles telles qu'elles ressortent des documents soumis notre vrification et telles qu'elles peuvent tre apprcies dans l'optique actuelle. Nos travaux de vrification se sont achevs le [Date]. Les lments ports notre connaissance et les dveloppements survenus aprs cette date ne sont pas pris en considration dans le prsent rapport. Nous avons effectu les oprations de vrification adaptes aux circonstances. Nous estimons que notre vrification constitue une base suffisante pour former notre opinion.
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Selon notre apprciation les indications de l'inventaire concernant le partage et l'attribution des objets du patrimoine sont claires; le rapport d'change des parts sociales et, le cas chant, le montant de la soulte, [7] est soutenable; la mthode applique pour dterminer le rapport d'change (..... [7]) est adquate car ..... [17]; la scission garantit le maintien des droits des associs [7].
Aucune autre mthode n'a t applique pour dterminer le rapport d'change. [18] Aucune particularit n'a t releve lors de l'valuation des parts sociales [7] eu gard la dtermination du rapport d'change [19]. [Date] / Rviseur de la scission [20] / Sige / Signature/s
Annexes: [contrat de scission, projet de scission] [7] du [Date] rapport de scission du [Date] bilan du [Date] sur lequel se base la scission
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Remarques rdactionnelles [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] Ou dsignation de l'organe auquel le rapport doit tre adress. Raison sociale de la socit transfrante. Raison sociale de la socit reprenante. Raison sociale de la premire socit reprenante. Raison sociale de l'autre socit reprenante. Sige. Choisir la dsignation qui convient. S'il existe des dispositions concernant un ddommagement selon l'article 8 LFus, il convient de les prsenter ici avec leurs particularits. A adapter le cas chant selon la Directive d'audit n 5 : "selon les Normes d'audit suisses".
[9]
[10] Suivent des explications spcifiques au sujet de la transaction (division selon l'art. 29 lit. a ou sparation selon l'art. 29 lit b LFus). [11] A adapter le cas chant (p. ex. "sur la base de comptes intermdiaires tablis en application des dispositions du droit commercial"). [12] Situation dans laquelle les comptes annuels ont t vrifis par d'autres auditeurs. Cf. NAS 600 Utilisation des travaux d'un autre auditeur et Norme d'audit n 4 Utilisation du travail d'un autre r viseur. [13] Cette numration n'a qu'un caractre exemplatif et doit tre adapte au cas particulier. [14] Cf. NAS 910 Review (examen succinct) et Norme d'audit n 20 Review (examen succinct). Ou (exceptionnellement) rvision de ces bilans intermdiaires (adapter la formulation le cas chant). [15] Dsignation qui convient (p. ex. nouveaux statuts, nouveau rglement d'organisation, mentionner ventuellement d'autres documents). [16] Le cas chant. [17] Selon l'article 15 al. 4 lit. c LFus, on indiquera "la mthode selon laquelle le rapport d'change a t dtermin et pour quelle raison la mthode applique est adquate". [18] Selon l'article 15 al. 4 lit. d LFus, on indiquera "quelle a t l'importance relative donne, le cas chant, aux diffrentes mthodes appliques pour dterminer le rapport d'change". A complter le cas chant. [19] Selon l'article 15 al. 4 lit. e LFus, on indiquera " quelles particularits, lors de l'valuation des parts sociales eu gard la dtermination du rapport d'change, il a fallu veiller". A adapter le cas chant. [20] Raison sociale.
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Exemple 3
Rapport du rviseur de la transformation au conseil d'administration [1] de [2], ..... [3]
Le conseil d'administration de ..... [2], ..... [3] a dcid, selon le projet de transformation du [Date], de proposer aux actionnaires [4] de transformer .. [2] selon l'article 54 al. . [4] lit. . [4] de la loi sur la fusion (LFus) en une [4] avec effet au [Date]. Lors de l'assemble gnrale [4] du ..... [Date], les actionnaires [4] doivent se prononcer sur le projet de transformation du [Date]. La transformation est effectue sur la base des valeurs du bilan figurant dans les comptes annuels au [Date]. [5] Conformment l'article 62 al. 1 LFus, ..... [2] nous a mandats comme rviseurs de la transformation. Nous avons vrifi le projet de transformation du [Date], le rapport de transformation du [Date] et le bilan sur lequel se base la transformation au [Date] au sens de l'article 62 al. 4 LFus concernant les aspects relevants pour l'valu ation. La responsabilit de l'tablissement du projet de transformation, du rapport de transformation et du bilan sur lequel se base la transformation incombe au conseil d'administration de [X SA]. Notre mission consiste vrifier le projet de transformation, le rapport de transformation et le bilan sur lequel se base la transformation au sens de l'article 62 LFus et mettre une apprciation les concernant. Nous attestons que nous remplissons les exigences lgales de qualification et d'indpendance. Notre vrification a t effectue selon les normes de la profession en Suisse [6]. Ces normes requirent de planifier et de raliser la vrification de manire telle que des anomalies significatives dans les points vrifier puissent tre constates avec une assurance raisonnable. [7] Le conseil d'administration [1] de ..... [2] envisage de procder la transformation sur la base des comptes annuels [8]. Aprs la transformation, ...... [2] continuera d'tre exploite sous la forme d'une [4]. Tous les actifs et les passifs selon le projet de transformation seront transfrs par succession universelle la nouvelle socit. [9] Les comptes annuels de .. [2] au [Date] ont t vrifis par son organe de rvision. Le rapport de cet auditeur nous a t soumis. Nos travaux ont consist : [10] examiner les comptes annuels de .. [2] et le rapport de son organe de rvision; procder une review (examen succinct) adapte aux circonstances du bilan intermdiaire au .. [2]; [11] examiner le projet et le rapport de transformation et le rapport de transformation afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations;
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interroger les [membres du conseil d'administration, membres de la direction] [4]; consulter d'autres documents importants, tels que ..... [12]; apprcier si le rapport d'change des actions [ou alternativement: le socitariat des associs] [4] aprs la transformation est soutenable; vrifier le respect des dispositions relatives la fondation applicables la nouvelle forme jurid ique concernant le capital minimal, la rpartition des parts et la libration des apports en capital; [16] apprcier les obligations ventuelles de faire des versements complmentaires [4].
En relation avec nos travaux, nous avons admis que les informations mises notre disposition sont compltes et adquates sur tous les points importants. Notre apprciation est fonde sur les conditions cadres essentielles telles qu'elles ressortent des documents soumis notre vrification et telles qu'elles peuvent tre apprcies dans l'optique actuelle. Nos travaux de vrification se sont achevs le [Date]. Les lments ports notre connaissance et les dveloppements survenus aprs cette date ne sont pas pris en considration dans le prsent rapport. Nous avons effectu les oprations de vrification adaptes aux circonstances. Nous estimons que notre vrification constitue une base suffisante pour former notre opinion. Selon notre apprciation les conditions lgales de la transformation sont remplies; le statut juridique des associs sera maintenu aprs la transformation [4].
[Date] / Rviseur de la transformation [2] / Sige / Signature/s
Annexes: projet de transformation du [Date] rapport de transformation du [Date] bilan du [Date] sur lequel se base la transformation
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Remarques rdactionnelles [1] [2] [3] [4] [5] Ou dsignation de l'organe auquel le rapport doit tre adress. Raison sociale. Sige. Choisir la dsignation qui convient. S'il existe des dispositions concernant l'obligation de faire des versements supplmentaires, l'obligation de fournir d'autres prestations personnelles ou une responsabilit personnelle, etc. selon l'article 61 al. 3 lit. e et f LFus, il convient de les prsenter ici avec leurs particularits. A adapter le cas chant selon la Directive d'audit n 5 : "selon les Normes d'audit suisses". Suivent des explications spcifiques au sujet de la transaction. A adapter le cas chant (p. ex. "sur la base de comptes intermdiaires tablis en application des dispositions du droit commercial"). Situation dans laquelle les comptes annuels commerciaux ont t vrifis par d'autres auditeurs. Cf. NAS 600 Utilisation des travaux d'un autre auditeur et Norme d'audit n 4 Utilisation du travail d'un autre rviseur.
[6] [7] [8]
[9]
[10] Cette numration n'a qu'un caractre exemplatif et doit tre adapte au cas particulier. [11] Cf. NAS 910 Review (examen succinct) et Norme d'audit n 20 Review (examen succinct). Ou (exceptionnellement) rvision de ces bilans intermdiaires (adapter la formulation le cas chant). [12] Dsignation qui convient (p. ex. nouveaux statuts, nouveau rgleme nt d'organisation, mentionner ve ntuellement d'autres documents).
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Exemple 4
Confirmation au conseil d'administration [1] des socits participant la fusion ..... [2], ..... [4], et ..... [3], ..... [4] concernant la renonciation l'appel aux cranciers
Renonciation la publication d'un appel aux cranciers dans la Feuille officielle suisse du commerce Conformment votre demande, nous avons vrifi, au sens de l'article 25 al. 2 LFus, si des crances connues ou escomptes peuvent tre excutes au moyen de la fortune disponible des socits qui fusionnent, savoir ..... [2], ..... [4], et ..... [3], ..... [4]. La responsabilit du respect des dispositions lgales en relation avec la publication d'un appel aux cranciers dans la Feuille officie lle suisse du commerce incombe au conseil d'administration [1] des socits qui fusionnent, alors que notre mission, selon l'article 25 al. 2 LFus, consiste vrifier et apprcier si l'ensemble des crances connues ou escomptes peuvent tre excutes au moyen de la fortune disponible des socits qui fusionnent. Nous attestons que nous remplissons les exigences l gales de qualification et d'indpendance. Notre vrification a t effectue selon les normes de la profession en Suisse [5]. Ces normes requirent de planifier et de raliser la vrification de manire telle que des violations significatives des dispositions de l'article 25 al. 2 LFus puissent tre constates avec une assurance raisonnable. Nous avons effectu les oprations de vrification adaptes aux circonstances. Nous estimons que notre vrification constitue une base suffisante pour former notre opinion. Selon notre apprciation, l'ensemble des crances connues ou escomptes peuvent tre excutes au moyen de la fortune disponible de ..... [2], ..... [4], et de ..... [3], ..... [4]. [Date] / Rviseur [6] / Sige / Signature/s
Remarques rdactionnelles [1] [2] [3] [4] [5] [6] Ou dsignation des organes auxquels le rapport doit tre adress. Raison sociale de la socit reprenante. Raison sociale de la socit transfrante. Sige. A adapter le cas chant selon la Directive d'audit n 5 : "selon les Normes d'audit suisses". Raison sociale du rviseur particulirement qualifi.
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Annexe 2: Exemple de confirmation de mandat
Le texte ci-aprs est un exemple de mandat de vrification de la fusion selon l'article 15 LFus. Les modalits qui y figurent ne peuvent en aucun cas tre reprises telles quelles. Les modalits ncessaires et la faon de les formuler dpendent du cas particulier. Par rapport cet exemple, des complments, des omissions et/ou des adaptations de la formulation sont invitables. La NAS 210 Termes et conditions de la mission d'audit et la Norme d'audit 16 Confirmation du mandat d'audit des comptes annuels (lettre de mission) sont applicables par analogie.
Au Conseil d'administration [1] de ..... [2], .....[4], et de ..... [3], ..... [4] Mesdames, Messieurs, Nous nous rfrons ..... [5]. Nous sommes heureux d'effectuer le mandat de rviseur commun de la fusion au sens de l'article 15 LFus et nous permettons de vous confirmer les conditions de ce mandat. 1. Situation de dpart La LFus prvoit que le contrat de fusion, le rapport de fusion tabli par le conseil d'administration des deux socits ainsi que le bilan sur lequel se base la fusion soient vrifis par un rviseur particulirement qualifi. Celui-ci prsente les rsultats de ses travaux dans un rapport crit. 2. Mandat confi ..... [6] ..... [6] est charg par ..... [2] et par ..... [3] de fonctionner comme rviseur commun de la fusion et de procder la vrification prvue par l'article 15 LFus du rapport de fusion des deux conseils d'administration, du contrat de fusion ainsi que des bilans des deux socits sur lesquels se base la fusion. En ce qui concerne ces derniers, nous fondons notre opinion dans une large mesure sur les comptes annuels vrifis par les organes de rvision lgaux. La responsabilit de l'tablissement du contrat de fusion, du rapport de fusion ainsi que des bilans sur lesquels se base la fusion incombe au conseil d'administration de chacune des deux socits, alors que notre mission consiste vrifier ces documents au sens de l'article 15 LFus et mettre une apprciation les concernant. Notre vrif ication sera effectue selon les normes de la profession en Suisse [7]. Ces normes requirent de planifier et de raliser la vrification de manire telle que des anomalies significatives dans les points vrifier puissent tre constates avec une assurance raisonnable. Nos travaux consisteront notamment :
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apprcier la possibilit d'utiliser les bilans audits au [Date] des deux socits comme bilans sur lesquels se base la fusion au sens des articles 11 et 15 LFus ainsi que les rapports des deux organes de rvision; procder l'examen succinct (review) adapt aux circonstances des bilans intermdiaires des deux socits appeles fusionner; [8] examiner le contrat de fusion et le rapport de fusion des deux conseils d'administration afin d'apprcier les effets des informations qui y figurent sur les valuations; examiner les [valuations d'entreprise, Fairness Opinions de tiers] [5] pour apprcier si la mthode d'valuation utilise est soutenable, ainsi que les hypothses retenues et les paramtres partir desquels a t dtermin le rapport d'change; examiner la vraisemblance des valuations et demander des expertises de tiers [5]; interroger les [membres du conseil d'administration, membres de la direction] [5]; consulter d'autres documents relevants de toutes les parties concernes; vrifier le calcul et apprcier si le rapport d'change en actions de ..... [2] est soutenable; vrifier si l'augmentation prvue du capital de ..... [2] est suffisante pour garantir le maintien des droits des actionnaires de ..... [3] et si le nombre ncessaire de droits de participation est effectivement disponible; apprcier s'il existe des fonds librement disponibles hauteur [du ddommagement, de la soulte] prvu(e) [5].
Nous prsenterons dans notre rapport la/les mthode(s) applique(s) pour dterminer le rapport d'change, les raisons pour lesquelles elles sont adquates et ventuellement l'importance relative des diffrentes mthodes, et nous ferons tat des particularits lors de l'valuation des parts sociales (art.15 al. 4 lit. c-e LFus). Nos travaux dpendent dans une large mesure des valuations des deux socits. Nous partons de l'ide que nos deux mandants nous donneront un accs illimit tous les documents dont nous aurons besoin pour l'excution de notre vrification. Il s'agit notamment: de tous les documents d'valuation relevants; des rapports de Due-Diligence; des Fairness Opinions, y compris les pices y relatives; des calculs des valeurs de march (Fair Values);
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des comptes annuels au [Date] et des rapports des organes de rvision; du calcul du rapport d'change.
De nouveaux lments susceptibles d'exercer une influence substantielle sur le rapport d'change pouvant intervenir dans le cadre de la procdure jusqu' la signature du rapport commun et du contrat de fusion, nous attendons une information complte en temps utile sur tous les faits qui seront connus, ainsi que sur leurs rpercussions sur les valuations. Les mandants garantissent que le rviseur recevra les informations ncessaires au sujet des ngociations (notes de dossiers ou participation aux sances). Nous demanderons en outre aux deux conseils d'administration de nous fournir des dclarations crites sur les informations figurant dans le contrat de fusion, le rapport de fusion et les bilans sur lesquels se base la fusion (dclarations d'intgralit). 4. Organisation du projet Nos principaux interlocuteurs sont [Nom] pour ..... [2] et [Nom] pour ..... [3]. La direction du mandat pour ..... [6] incombe [Nom]. Il est fait appel [Nom] comme expert en relation avec les valuations. Il sera fait appel d'autres experts en cas de besoin. 5. Calendrier Un calendrier provisoire pour le mandat a t discut l'occasion du Kick-off-Meeting du [Date]. Nous sommes en mesure de mettre disposition toutes les ressources ncessaires. 6. Honoraires Les honoraires pour les rviseurs expriments intervenant sur le mandat s'lveront en moyenne environ CHF [Montant] par jour/homme. Nous rendrons compte intervalles rguliers de la nature et de l'ampleur de nos travaux ainsi que des honoraires et frais encourus. Les taux horaires indiv iduels ressortiront de ces dcomptes. Les travaux de secrtariat, les frais et dbours ainsi que la TVA seront facturs sparment. 7. Correspondance Nous sommes conscients des exigences particulires de discrtion en relation avec le prsent mandat et traiterons celui-ci avec toute la discrtion voulue. Le mandat sera excut sous la dsignation i n terne "[Nom du projet]". Toute la correspondance vous sera envoye avec la mention "Confidentiel" votre adresse commerciale [Adresse [2]] et [Adresse [3]]. Nous communiquerons par e-mail si des organes autoriss de vos socits en expriment le dsir. Cela ne sera toutefois pas le cas pour les documents caractre juridique obligatoire et/ou lis des dlais lgaux ou convenus entre les parties. En donnant votre accord l'utilisation des e-mails, vous acceptez les risques lis cette forme de transmission de donnes (notamment le risque que la communication lectronique soit intercepte, dtruite, manipule ou influence de quelque autre manire que ce soit).
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Nous sommes heureux de pouvoir vous aider dans l'excution de ce projet. Nous vous prions de bien vouloir nous retourner, au titre d'accord de votre part, la copie de la prsente lettre dment signe. Nous vous remercions de votre confiance et vous assurons de notre appui comptent et professionnel.
Veuillez agrer, Mesdames, Messieurs, nos salutations les meilleures Rviseur de la fusion [6] / [Date] / Si ge / Signature/s Pour accord: Pour le Conseil d'administration de ..... [2]: [Sige] / [Date] / Signature/s Pour le Conseil d'administration de ..... [3]: [Sige] / [Date] / Signature/s
Remarques rdactionnelles [1] Ou dsignation de l'organe qui a donn le mandat. [2] Raison sociale de la socit reprenante. [3] Raison sociale de la socit transfrante. [4] Sige. [5] Indiquer la dsignation approprie. [6] Raison sociale du rviseur de la fusion. [7] A adapter le cas chant selon la Directive d'audit n 5 : "selon les Normes d'audit suisses". [8] Ou (exceptionnellement) rvision de ces bilans intermdiaires (adapter le cas chant la formulation).
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Annexe 3: Exemples de dclarations d'intgralit Les textes ci-aprs sont des exemples se rapportant des mandats de rviseur de la fusion, de la scission ou de la transformation selon la LFus. Les modalits qui y figurent ne peuvent en aucun cas tre reprises telles quelles. Les modalits ncessaires et la faon de les formuler dpendent du cas particulier. Par rapport ces exemples, des complments, des omissions et/ou des adaptations de la formulation sont invitables. Une dclaration d'intgralit est demande pour toute socit implique. La NAS 580 Dclarations de la direction et la Norme d'audit Dclaration d'intgralit sont applicables par analogie.
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Exemple 1
A ..... [1]
Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la fusion (Projet "[Nom du projet]")
En relation avec la fusion de ..... [2] avec ..... [3], nous avons charg conjointement ..... [1] de vrifier le contrat de fusion, le rapport de fusion et le bilan sur lequel se base la fusion au sens de l'article 15 LFus. Nous sommes conscients qu'en vertu de l'article 15 al. 3 LFus, nous devons fournir tous les renseignements et documents utiles au rviseur. Nous confirmons au plus prs de notre conviction avoir donn ..... [1] tous les renseignements et documents ncessaires pour vrifier la fusion. La dsignation interne "[Nom du projet]" est connue de tous les intresss. 1. Le bilan au [Date] sur lequel se base la fusion et qui vous a t prsent contient toutes les oprations devant tre comptabilises durant l'exercice concern. Tous les engagements et risques dcelables, y compris ceux provenant d'oprations en cours et d'vnements postrieurs la date du bilan, ont t pris en considration dans ledit bilan et, si ncessaire, dans le rapport d'change. 2. Des instructions ont t donnes aux personnes comptentes pour qu'elles mettent votre disposition l'ensemble des livres et pices comptables ainsi que tous les autres documents et qu'elles vous fournissent tous les renseignements ncessaires de manire complte, fidle la vrit et en toute bonne foi. 3. Les projections relatives la marche future des affaires sont fondes sur les considrations de la direction et reprsentent les perspectives d'avenir au plus prs de sa conviction. Nous prenons acte que les valuations qui se fondent sur celles-ci et les autres valeurs du patrimoine dpendent dans une large mesure de la qualit ainsi que de la vracit de ces projections. 4. Tous les lments relevants pour l'valuation qui ont t signals dans le cadre de la Due Diligence ont t apprcis de manire prudente et critique dans le cadre des ngociations. Ils ont t pris en considration de manire adquate dans la dtermination du rapport d'change. 5. Nous vous avons informs de manire fidle et complte sur les rsultats des ngociations. Il n'y a pas d'accord supplmentaire dont vous n'auriez pas t informs et qui aurait pu exercer une i n fluence dterminante sur le rapport d'change. 6. Nous confirmons que nous avons mis votre disposition tous les renseignements et documents dont vous avez besoin pour prsenter votre rapport crit au sens de l'article 15 al. 4 LFus.
43
7. Nous n'avons connaissance d'aucun autre lment relevant pour l'valuation qui pourrait avoir une influence dterminante sur le rapport d'change ou l'utilisation du bilan au [Date] sur lequel se base la fusion au sens de l'article 11 al. 1 LFus. [Date] / [Sige] / [Signatures]
Annexes: Contrat de fusion sign Rapport de fusion sign des deux conseils d'administration Bilan sign au [Date] de ..... [2] sur lequel se base la fusion
Remarques rdactionnelles [1] Raison sociale du rviseur de la fusion. [2] Raison sociale de la socit. [3] Raison sociale de l'autre socit.
44
Exemple 2
A ..... [1]
Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la scission (Projet "[Nom du projet]")
En relation avec la scission de ..... [2] avec ..... [3], nous avons charg conjointement ..... [1] de vrifier le [contrat de scission, projet de scission] [4] et le rapport de scission au sens de l'article 40 en liaison avec l'article 15 LFus. Nous sommes conscients qu'en vertu de l'article 40 en liaison avec l'article 15 al. 3 LFus, nous devons fournir tous les renseignements et documents utiles au rviseur. Nous confirmons au plus prs de notre conviction avoir donn ..... [1] tous les renseignements et documents ncessaires pour vrifier la scission. La dsignation interne "[Nom du projet]" est connue de tous les intresss. 1. Le bilan au [Date] sur lequel se base la scission et qui vous a t prsent contient toutes les oprations devant tre comptabilises durant l'exercice concern. Tous les engagements et risques dcelables, y compris ceux provenant d'oprations en cours et d'vnements postrieurs la date du bilan, ont t pris en considration dans ledit bilan et, si ncessaire, dans le rapport d'change. 2. Des instructions ont t donnes aux personnes comptentes pour qu'elles mettent votre disposition l'ensemble des livres et pices comptables ainsi que tous les autres documents et qu'elles vous fournissent tous les renseignements ncessaires de manire complte, fidle la vrit et en toute bonne foi. 3. Les projections relatives la marche future des affaires sont fondes sur les considrations de la direction et reprsentent les perspectives d'avenir au plus prs de sa conviction. Nous prenons acte que les valuations qui se fondent sur celles-ci et les autres valeurs du patrimoine dpendent dans une large mesure de la qualit ainsi que de la vracit de ces projections. 4. Tous les lments relevants pour l'valuation qui ont t signals dans le cadre de la Due Diligence ont t apprcis de manire prudente et critique dans le cadre des ngociations. Ils ont t pris en considration de manire adquate dans la dtermination du rapport d'change. 5. Nous vous avons informs de manire fidle et complte sur les rsultats des ngociations. Il n'y a pas d'accord supplmentaire dont vous n'auriez pas t informs et qui aurait pu exercer une i n fluence dterminante sur le rapport d'change. 6. Nous confirmons que nous avons mis votre disposition tous les renseignements et documents dont vous avez besoin pour prsenter votre rapport crit au sens des articles 40 et 15 al. 4 LFus.
45
7. Nous n'avons connaissance d'aucun autre lment relevant pour l'valuation qui pourrait avoir une influence dterminante sur le rapport d'change ou l'utilisation du bilan au [Date] sur lequel se base la scission au sens de l'article 35 al. 1 LFus. [Date] / [Sige] / [Signatures]
Annexes: [Contrat de scission, projet de scission] sign [4] Rapport de scission sign des deux conseils d'administration Bilan sign au [Date] de ..... [2] sur lequel se base la scission
Remarques rdactionnelles [1] Raison sociale du rviseur de la scission. [2] Raison sociale de la socit. [3] Raison sociale de l'autre socit. [4] Choisir la mention qui convient.
46
Exemple 3
A ..... [1]
Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la transformation (Projet "[Nom du projet]")
En relation avec la transformation de ..... [2], nous avons charg ..... [1] de vrifier le projet de transformation, le rapport de transformation et le bilan sur lequel se base la transformation au sens de l'article 62 LFus. Nous sommes conscients qu'en vertu de l'article 62 al. 3 LFus, nous devons fournir tous les renseignements et documents utiles au rviseur. Nous confirmons au plus prs de notre conviction avoir donn ..... [1] tous les renseignements et documents ncessaires pour vrifier la transformation. La dsignation interne "[Nom du projet]" est connue de tous les intresss. 1. Le bilan au [Date] sur lequel se base la transformation et qui vous a t prsent contient toutes les oprations devant tre comptabilises durant l'exercice concern. Tous les engagements et risques dcelables, y compris ceux provenant d'oprations en cours et d'vnements postrieurs la date du bilan, ont t pris en considration dans ledit bilan et, si ncessaire, dans le rapport d'change. 2. Des instructions ont t donnes aux personnes comptentes pour qu'elles mettent votre disposition l'ensemble des livres et pices comptables ainsi que tous les autres documents et qu'elles vous fournissent tous les renseignements ncessaires de manire complte, fidle la vrit et en toute bonne foi. 3. Les projections relatives la marche future des affair es sont fondes sur les considrations de la direction et reprsentent les perspectives d'avenir au plus prs de sa conviction. Nous prenons acte que les valuations qui se fondent sur celles-ci et les autres valeurs du patrimoine dpendent dans une large mesure de la qualit ainsi que de la vracit de ces projections. 4. Tous les lments relevants pour l'valuation qui ont t signals dans le cadre de la Due Diligence ont t apprcis de manire prudente et critique dans le cadre des ngociations. Ils ont t pris en considration de manire adquate dans la dtermination du rapport d'change ou dans le socitariat des associs aprs la transformation. 5. Nous vous avons informs de manire fidle et complte sur les rsultats des ngociations. Il n'y a pas d'accord supplmentaire dont vous n'auriez pas t informs et qui aurait pu exercer une i n fluence dterminante sur le rapport d'change ou sur le socitariat des associs aprs la transformation. 6. Nous confirmons que nous avons mis votre disposition tous les renseignements et documents dont vous avez besoin pour prsenter votre rapport crit au sens de l'article 62 LFus.
47
7. Nous n'avons connaissance d'aucun autre lment relevant pour l'valuation qui pourrait avoir une influence dterminante sur le rapport d'change ou l'utilisation du bilan au [Date] sur lequel se base la fusion au sens de l'article 58 al. 1 LFus. [Date] / [Sige] / [Signatures]
Annexes: Projet de transformation sign Rapport de transformation sign Bilan sign au [Date] de ..... [2] sur lequel se base la transformation
Remarques rdactionnelles [1] Raison sociale du rviseur de la transformation. [2] Raison sociale de la socit.
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Exemple d'un rapport de vrification: cf. Annexe 1, exemple 1.

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Exemple d'un rapport de vrification: cf. Annexe 1, exemple 2.

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Exemple d'un rapport de vrification: cf. Annexe 1, exemple 3.

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Annexe 1: Exemples de textes de rapport

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[6] [7] [8]

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[Date] / Rviseur de la transformation [2] / Sige / Signature/s

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[6] [7] [8]

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Annexe 2: Exemple de confirmation de mandat

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Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la fusion (Projet "[Nom du projet]")

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Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la scission (Projet "[Nom du projet]")

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Dclaration d'intgralit de ..... [2] au rviseur de la transformation (Projet "[Nom du projet]")

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