Jurispridencia - Mexico Contradicción de Tesis 1542005-PS. Mexico

CONTRADICCIN DE TESIS: 154/2005-PS ENTRE LAS SUSTENTADAS POR LOS TRIBUNALES COLEGIADOS EN MATERIA CIVIL, TERCERO DEL SEGUNDO
CIRCUITO Y TERCERO DEL CUARTO CIRCUITO.
MINISTRO PONENTE: JOS RAMN COSSO DAZ SECRETARIO: FERNANDO A. CASASOLA MENDOZA SNTESIS
Tema: Determinar si en los casos en que se ofrece una prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el demandado se niega o se opone a realizarla, debe apercibrsele con la imposicin de las medidas de apremio establecidas en la legislacin procesal civil (multa o arresto), o bien, estas medidas de apremio no son aplicables a estos casos, por lo que el apercibimiento debe ser en el sentido de presumir como ciertos los hechos que se pretenden probar con ese medio de conviccin? TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL CUARTO DEL SEGUNDO CIRCUITO. CIRCUITO. PROPOSICIN Integracin: Integracin: Mag. Felipe Alfredo Fuentes Barrera Mag. Enrique Murgua Padilla Mag. Juan Carlos Ortega Castro Mag. Vctor Pedro Navarro Zarate Mag. Ral Sols Sols Mag. Jaime Uriel Torres Hernndez Por un lado, el apercibimiento decretado contra el quejoso de aplicarle Debe prevalecer con carcter de jurisprudencia las siguientes Los artculos 3, 7, 9, 10, 12, 18, 19, 20 y 27, de la el arresto hasta por treinta y seis horas en caso de que no compareciera tesis: Convencin sobre los Derechos del Nio (ratificada por al desahogo de la extraccin sangunea de su cuerpo, no puede el Estado Mexicano el veintiuno de septiembre de de mil catalogarse como una pena infamante, pues sta ha sido interpretada novecientos noventa, por lo que de acuerdo al artculo por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como aqulla que MEDIDAS DE APREMIO. SU APLICACIN ES CONSTITUCIONAL 133 constitucional, sus normas se consideran como implica una deshonra del gobernado imborrable y permanente frente a EN LOS JUICIOS DE PATERNIDAD CUANDO LOS PRESUNTOS parte del sistema jurdico nacional), establecen que los terceros. En el caso de la ejecucin de la medida de apremio ordenada ASCENDIENTES SE NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA tribunales judiciales deben velar por el inters superior por el magistrado responsable, no generar tal agravio, ya que en el PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA (ADN). (LEGISLACIONES del nio. juicio de origen slo tienen ingerencia tanto la parte actora como DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE MXICO). Los Cdigos de demandada, en la medida que dicho arresto en su caso, slo constituir Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Por su parte, el artculo 4 constitucional estable ce como una sancin por no comparecer al cumplimiento de un requerimiento Mxico establecen medidas de apremio a travs de las cuales los garanta individual de los nios el derecho a la que el agraviado estima ilegal porque se afecta su persona desde el Jueces y Magistrados pueden lograr que sus determinaciones se satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, punto de vista psico-fsico; lo que significa que ante terceros el quejoso cumplan. As, cuando el juez en un juicio de paternidad ordena el educacin y sano esparcimiento. slo aparecer como una persona que en juicio se niega a acatar una desahogo de la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el orden judicial, por tener la conviccin de que es justificada esa negativa presunto ascendiente se niega a que se le practique, esa conducta Por lo anterior, no cabe duda de que el nio tiene a la luz de sus garantas que prev la Constitucin General; de manera encaja en los supuestos de aplicacin de las medidas de apremio derecho a conocer su filiacin, porque de ello deriva su que es evidente que desde el punto de vista de la posicin del reo, no para que se cumpla la determinacin del juzgador. Con la aplicacin derecho a obtener entre otros, alimento, vestido, se ocasionar ningn descrdito o deshonra con la aplicacin del medio de estas medidas, no se viola el derecho a la intimidad gentica del presunto padre, pues en los anlisis de paternidad por ADN educacin, etctera. coercitivo aludido. nicamente se obtiene la llamada huella gentica, la cual no incluye el Sin embargo, con el fin de armonizar los precisados En otro aspecto, el apercibimiento y arresto decretado por el tribunal de contenido de toda la informacin gentica, sino slo lo que derechos del nio con los derechos constitucionales de apelacin contra del quejoso no pueden clasificarse tampoco como una corresponde a determinados segmentos del ADN para verificar si los la persona a quien se le atribuye la paternidad del citado sancin que se traduzca en palos, azotes o mutilacin, pues de los marcadores del presunto padre son coincidentes con los del presunto infante, debe mencionarse que el derecho a la intimidad actos impugnados no se advierte que se haya ordenado golpear o hijo, y as establecer si existe o no relacin de filiacin entre ellos. Por es la facultad que le reconoce el estado al hombre de maltratar de alguna manera al quejoso, ya que no debe desatenderse esas mismas razones, no existe violacin de garantas respecto de la autodeterminacin informativa, pues el anlisis de paternidad tiene
CONTRADICCIN DE TESIS 154/2005-PS

mantener reservada la informacin que considere no comunicable. En concordancia con lo antedicho, cabe acotar que el caso en estudio, especficamente la prueba pericial en materia de gentica, implica la prctica de estudios qumicos y exmenes de laboratorio de donde habrn de tomarse los elementos necesarios para contestar el cuestionario conforme al cual deben ser rendidos los dictmenes periciales correspondientes. De esa manera, la forma y trminos en que habr de desahogarse la aludida prueba pericial, se traduce necesariamente, en la toma de muestras de sangre, con objeto de determinar la correspondencia de ADN a fin de establecer, mediante el procedimiento cientfico, los caracteres hereditarios que a su vez permitirn determinar si existe o no un vnculo de parentesco por consanguinidad, y as poder dilucidar la accin de reconocimiento de paternidad. Sin embargo, debe ponerse de manifiesto que por medio de la prueba qumica para determinar la huella gentica, no solamente es posible poner al descubierto las caractersticas idneas para dilucidar problemas de reconocimiento de hijos, puesto tambin lo es que dicha prueba puede poner en evidencia otras caractersticas o condiciones genticas relacionadas con aspectos patolgicos hereditarios o algunas tendencias o proclividad a determinadas conductas que pertenecen a la ms absoluta intimidad del ser humano; por tanto, permitir la prctica de la prueba pericial gentica, podra traducirse en una invasin a la intimidad del ser humano, una intromisin a su individualidad, poniendo al descubierto aspectos o caractersticas genticas que no tengan nada que ver con la litis sobre los derechos de paternidad que en su caso se ventile, pero que puedan quedar de manifiesto a travs de los dictmenes periciales que en su momento se rindan, y obrar en autos en donde todo aquel que tenga acceso al expediente podr imponerse de su contenido, con lo cual se vera burlado el derecho a la intimidad y, en alguna medida, el derecho a la libertad y a la integridad fsica. Por tanto, se estiman substancialmente fundados los que dicha medida de apremio se aplic porque ste no compareci voluntariamente a aportar una toma de muestra del lquido hemtico de su cuerpo, sin que la Sala responsable haya ordenado que se hiciera comparecer al desahogo de la prueba con auxilio de la fuerza pblica y con la utilizacin de palos o azotes y menos a travs de una mutilacin del organismo del quejoso. una justificacin en tanto que nicamente versar sobre la filiacin y no sobre otras cuestiones. De igual manera, la realizacin de la mencionada prueba no viola las garantas establecidas en el artculo 22 constitucional porque dicho artculo se refiere a las sanciones que se imponen a los individuos cuya responsabilidad est plenamente demostrada, previo desahogo de un proceso legal, y la prctica de la prueba gentica no puede considerarse una pena; por ello, al no constituir una pena o sancin, no se encuentra en los supuestos del artculo 22 constitucional. Por lo anterior, se concluye que el uso de las medidas de seguridad est plenamente justificado en tanto que el presunto ascendiente tiene la obligacin de practicarse dicha prueba atendiendo al inters superior del menor y a su derecho de conocer su origen biolgico y la identidad de sus progenitores.
Tampoco es posible otorgarle al apercibimiento y arresto a que se refieren los actos reclamados la calidad de una pena trascendental, en razn a que la ejecucin de tal medida correctiva est dirigida slo contra el agraviado sin afectar a terceras personas que tienen relacin con l, segn el concepto de pena inusitada acuado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, quien la ha definido como aqulla que se caracterizan porque sus efectos no recaen exclusivamente sobre la esfera jurdica del condenado, sino que van ms all, afectando a sus parientes o allegados; de ah que se insiste, en la especie no se MEDIDAS DE APREMIO. ALCANCE DEL USO DE LA FUERZA individualiza alguna pena trascendental a que alude el artculo 22 PBLICA TRATNDOSE DE JUICIOS DE PATERNIDAD EN LOS constitucional. QUE SE OFRECE LA PRUEBA EN GENTICA MOLECULAR (ADN). Esta Primera Sala ha establecido que tratndose de los juicios En otro punto, en lo concerniente a que la negativa del quejoso a asistir de paternidad en los que se ofrece la prueba en gentica molecular a la materializacin de la prueba pericial indicada haya sido fundada en (ADN), es constitucional que el juez haga uso de las medidas de que, de haber compareciendo a la extraccin sangunea de su cuerpo, apremio previstas en la ley para lograr que el demandado se someta implicaba una medida que involucraba un acto cruel, inhumano o a dicha prueba. Asimismo, se determin que si a pesar de la excesivo para estimarla como una pena inusitada, o bien, que trajera imposicin de dichas medidas de apremio no se logra vencer la como consecuencia un tormento o cualquier marca en la persona del negativa del demandado para realizarse la prueba, la consecuencia demandado, debe decirse que en el caso no se individualizaran las de esa conducta ser que opere la presuncin de la filiacin, salvo penas citadas que recoge el artculo 22 de la Constitucin General, en prueba en contrario. Ahora bien, dentro de las medidas de apremio razn a que, aplicando una interpretacin valorativa de las normas establecidas por la ley se encuentra el uso de la fuerza pblica, pero jurdicas que permean el asunto a resolver, se llega a la conclusin que esta medida debe utilizarse slo para presentar al demandado al el desahogo de dicha prueba que lleva consigo la comparecencia del lugar donde deba tomarse la muestra gentica, pero de ninguna agraviado para que voluntariamente aportara una muestra de su manera para que con esta medida se obtenga dicha muestra, pues de sangre, nace de un derecho legtimo del menor de edad que por considerar que con tal providencia se pudiera forzar al presunto padre conducto de su madre reclama del quejoso el reconocimiento de su para obtener la mencionada muestra, ninguna razn de ser tendra haber establecido que en caso de que persistiera la negativa para paternidad. realizarse esa prueba, se tendran por presuntamente probados los Por lo anterior, este tribunal colegiado estima que en la escala de hechos que se pretendan acreditar. valores en conflicto, debe prevalecer el de mayor jerarqua como es el derecho del menor a conocer su identidad frente al derecho de su progenitor de negarse a proporcionar de manera voluntaria una muestra JUICIOS DE PATERNIDAD. EN LOS CASOS EN QUE A PESAR DE de lquido hemtico para que, con base en la prueba cientfica conocida LA IMPOSICIN DE MEDIDAS DE APREMIO LOS PRESUNTOS como cido desoxirribonucleico ADN, puedan aportarse datos que ASCENDIENTES SE NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA revelen esa identidad, porque si bien, efectivamente, es un hecho PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA (ADN), OPERA LA conocido por todos que la extraccin de sangre a una persona le PRESUNCIN DE LA FILIACIN CONTROVERTIDA
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argumentos en donde el recurrente aduce que el juez constitucional no observ que la determinacin que le obliga por la fuerza a tomar las muestras para el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica ADN, contraviene lo dispuesto en los artculos 14 y 16 Constitucionales, esencialmente porque el desahogo de la citada probanza no est reglamentado en el Cdigo Civil ni en el Cdigo Procesal Civil de esta entidad, adems de que la toma de muestras le ocasiona una lesin irreparable y por ello se le lesionan sus derechos fundamentales como es el relativo a someterse o no a dicha prueba. Lo dicho es as, pues en el actual Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, no se encuentra expresamente regulado lo relativo a que ante la ausencia de la voluntad del demandado para aportar las muestras mdicas necesarias para el desahogo de la prueba pericial en gentica (ADN), stas puedan obtenerse de manera coercitiva, es decir, a travs de la aplicacin de los medios de apremio. As entonces, dicha laguna de la ley, no poda ser cubierta con la facultad que tiene el juzgador para hacer cumplir sus determinaciones aplicando las medidas de apremio previstas en el artculo 1.124 del citado Cdigo Adjetivo, pues, ciertamente, el juez natural para hacer cumplir sus determinaciones tiene a su alcance esas medidas coercitivas, pero no se puede soslayar que las mismas forman parte de un sistema jurdico y, por ello, no pueden rebasar lo expresamente estatuido en los artculos 14 y 16 de la Carta Magna, los cuales consagran los principios de legalidad y seguridad jurdica. De lo anterior deriva, que aun ante la evidente contumacia del demandado, en el sentido de negarse a proporcionar las muestras mdicas necesarias para el desahogo de la prueba pericial de ADN, jurdicamente no era factible quebrantar su libertad con el fin de obtener las aludidas muestras mdicas necesarias a travs de la aplicacin de las medidas de apremio legalmente establecidas, en razn de que tambin est en juego el derecho a la intimidad del demandado. Con base en los precisados razonamientos, debe representa un dolor mnimo, tambin lo es que ese procedimiento (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE actualmente se practica con facilidad en los hospitales y centros de MXICO). Conforme a los artculos 4 de la Constitucin Pol tica de salud dispersados por todo el territorio nacional. los Estados Unidos Mexicanos; 3 6 7 y 8 de la Convencin sobre , , los Derechos del Nio; y 22 de la Ley para la Proteccin de los En tal tesitura, aunque la extraccin de sangre constituye un mtodo Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, los menores tienen invasivo, no puede anteponerse en su caso a las obligaciones que tiene derecho a conocer su identidad, y la importancia de ese derecho el ser humano que reconozca la paternidad del ser que procre, pues fundamental no slo radica en la posibilidad de que conozcan su ese reconocimiento implica no solo poner en evidencia la identidad del origen biolgico (ascendencia), sino en que de ese conocimiento menor, sino su proteccin que es de inters pblico y la sociedad est deriva el derecho del menor, constitucionalmente establecido, de que interesada en que se respeten tales derechos, como se ve en los sus ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud, artculos 1 de la Ley para La Proteccin de los Nios, Nias y educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral, adems Adolescentes, la cual a su vez tiene su fundamento en el prrafo sexto de que puede implicar el derecho a una nacionalidad determinada. del artculo 4 de la Constitucin General. Por otra parte, los Cdigos de Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Mxico establecen medidas de apremio Por consiguiente, colocando en la escala de valores jurdicos la a travs de las cuales los jueces y magistrados pueden lograr que sus oposicin del agraviado a la toma de muestra de material orgnico de determinaciones se cumplan. As, cuando en un juicio de paternidad su cuerpo, frente al derecho del menor de edad que le reclama su se ordena el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica reconocimiento como hijo de aqul, este tribunal colegiado, consiente (ADN) y el presunto ascendiente se niega a que se le practique, es de la situacin y riesgos que ello implica, estima que el apercibimiento y constitucional que se le apliquen dichas medidas para que se cumpla arresto decretado contra el agraviado por no haber comparecido al la determinacin del juzgador, pero si a pesar de esas medidas no se desahogo de la prueba pericial ofrecida por la actora en el juicio natural, logra vencer la negativa del demandado para la realizacin de la a fin de que aportara voluntariamente la muestra de su sangre, no es prueba, esto no significa que se deje a merced de la voluntad del inconstitucional, pues no transgrede el artculo 22 de la Constitucin presunto ascendiente el inters superior del menor, y que dicha Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. negativa u oposicin para la prctica de la prueba quede sin consecuencia alguna, ya que en todo caso debe operar la presuncin de la filiacin controvertida porque, por una parte, el artculo 190 bis V del Cdigo de Procedimientos Civiles de Nuevo Len as lo seala expresamente y, por otra, aunque la legislacin del Estado de Mxico no precisa esa circunstancia en una norma expresa, atendiendo al inters superior del nio y de una interpretacin extensiva y analgica de los artculos 1.287 y 2.44 del cdigo procesal civil de esa entidad federativa, que establecen los supuestos de confesin ficta y reconocimiento de documentos, se concluye que ante la negativa del presunto ascendiente a practicarse la mencionada prueba, debe operar la presuncin de la filiacin, salvo prueba en contrario, pues como se ha dicho, considerarlo de otra manera llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad del presunto progenitor y no se respetara su derecho fundamental a conocer su identidad.
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concluirse que en el caso, ante la conducta adoptada por el enjuiciado en el sentido de que no es su voluntad proporcionar las muestras mdicas para el desahogo de la prueba pericial en gentica, si bien no era posible la aplicacin de los medios de apremio establecidos por la ley para vencer la contumacia del demandado, atendiendo a los principios generales del derecho resultaba procedente aplicar por analoga lo previsto por los artculos 1.287 y 2.44 del actual Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, que se refieren a la confesin ficta y al reconocimiento de documentos, era posible apercibir al demandado de que en caso de oponerse al desahogo de la mencionada prueba pericial se tendran por ciertos los hechos que se pretendan probar a travs de ese medio de prueba, salvo prueba en contrario, dado que esto resulta una consecuencia de la conducta adoptada por enjuiciado al rehusarse a proporcionar las aludidas muestras mdicas.
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CONTRADICCIN DE TESIS: 154/2005-PS ENTRE LAS SUSTENTADAS POR LOS TRIBUNALES COLEGIADOS EN MATERIA CIVIL, TERCERO DEL SEGUNDO CIRCUITO Y TERCERO DEL CUARTO CIRCUITO.
MINISTRO PONENTE: JOS RAMN COSSO DAZ. SECRETARIO: FERNANDO A. CASASOLA MENDOZA.
Mxico, Distrito Federal.
Acuerdo
de la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, correspondiente al da dieciocho de octubre de dos mil seis.
V I S T O S para resolver los autos de la contradiccin de tesis 154/2005-PS, entre las sustentadas por los tribunales colegiados Tercero en Materia Civil del Segundo Circuito y Tercero en Materia Civil del Cuarto Circuito; y, R E S U L T A N D O:
PRIMERO. DENUNCIA DE LA CONTRADICCIN. Mediante oficio recibido en la Oficina de Certificacin Judicial y Correspondencia de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el Presidente del Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito denunci la posible contradiccin de tesis entre los siguientes criterios: por un lado, el sustentado por dicho rgano colegiado en el amparo en revisin 10/2004, en el sentido de que en un juicio de investigacin de paternidad, la muestra gentica que debe recabarse a
CONTRADICCIN DE TESIS 154/2005-PS.
fin de practicar la prueba pericial que determine la existencia o no del menor actor y, del demandado, no puede ser tomada de manera coactiva a travs del auxilio de la fuerza pblica y, por el otro, en aparente contradiccin, el criterio sustentado por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito en el amparo en revisin 358/2004/3. SEGUNDO. TRMITE DE LA DENUNCIA. Por acuerdo del trece de septiembre de dos mil cinco, la Presidenta de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin admiti a trmite la denuncia de contradiccin y orden registrarla bajo el nmero 154/2005-PS; de igual forma, mediante acuerdo de veintisis de octubre de dos mil cinco, la consider debidamente integrada; mand dar vista al Procurador General de la Repblica y, finalmente, orden turnar los autos al Ministro Jos Ramn Cosso Daz.
Mediante certificacin de treinta y uno de octubre de dos mil cinco, el Secretario de Acuerdos de esta Primera Sala seal que el plazo concedido al procurador para exponer su parecer respecto de este conflicto, transcurrira del da cuatro de noviembre al quince de diciembre de dos mil cinco.
Por oficio nmero DGC/DCC/1026/2006 del veinticuatro de noviembre de dos mil cinco, el Agente del Ministerio Pblico de la Federacin de la Adscripcin manifest que s exista la contradiccin de tesis denunciada y que deba prevalecer el criterio sustentado por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito; y
C O N S I D E R A N D O: PRIMERO. COMPETENCIA. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es competente para conocer y resolver sobre la presente denuncia de contradiccin de tesis, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 107, fraccin XIII, prrafo primero de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 197-A de la Ley de Amparo; y 21, fraccin VIII de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin en relacin con los puntos segundo y cuarto del Acuerdo General 5/2001, y punto segundo del diverso Acuerdo 4/2002 del Tribunal Pleno de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en virtud de que se trata de una denuncia de contradiccin de tesis suscitada entre criterios de Tribunales Colegiados de Circuito en un tema que, por su naturaleza civil, corresponde a la materia de la especialidad de la Primera Sala. SEGUNDO. LEGITIMACIN DEL DENUNCIANTE. La denuncia de contradiccin de tesis proviene de parte legtima, de conformidad con lo previsto por los artculos 107, fraccin XIII, segundo prrafo constitucional y 197, prrafo primero de la Ley de Amparo pues, en el caso, la contradiccin de tesis fue denunciada por el Magistrado Presidente del Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito, por lo que formalmente se actualiza el supuesto de legitimacin a que aluden los referidos preceptos. TERCERO.CONTRADICCIN. EJECUTORIAS QUE PARTICIPAN EN LA
En primer lugar, debe determinarse si en el caso existe contradiccin de criterios, para lo cual es necesario analizar las ejecutorias que participan en la misma.
I.- Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito.
Este tribunal conoci de un asunto en el que se demand el reconocimiento de paternidad y para tal efecto se ofreci como prueba la pericial en gentica, consistente bsicamente en el anlisis del ADN del demandado para compararlo con el del menor cuya paternidad se le imputaba, misma que fue admitida y se dio vista al demandado para que designara perito de su parte. El juez de la causa seal diversas fechas para el desahogo de esa prueba, la cual no se pudo llevar a cabo pues en una ocasin no compareci el demandado y en las otras se opuso a la toma de muestras, por lo que se le apercibi que en caso de negarse se le impondra una multa hasta por cien das de salario mnimo vigente en el Estado de Mxico. En contra de esa resolucin el demandado promovi juicio de amparo indirecto en el que se le neg el amparo solicitado. Inconforme con esa resolucin, interpuso recurso de revisin ante el mencionado tribunal colegiado el cual revoc la sentencia recurrida y concedi el amparo al quejoso.
Las consideraciones en las que se apoy el Tribunal Colegiado para dictar su resolucin fueron, en sntesis, las siguientes:
Los artculos 3, 7, 9, 10, 12, 18, 19, 20 y 27, de la Convencin sobre los Derechos del Nio (ratificada por el Estado Mexicano el veintiuno de septiembre de de mil novecientos noventa, por lo que de acuerdo al artculo 133 constitucional, sus normas se
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consideran como parte del sistema jurdico nacional), establecen que los tribunales judiciales deben velar por el inters superior del nio.
Por su parte, el artculo 4 constitucional estable ce como garanta individual de los nios el derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento.
Por lo anterior, no cabe duda de que el nio tiene derecho a conocer su filiacin, porque de ello deriva su derecho a obtener entre otros, alimento, vestido, educacin, etctera.
Sin embargo, con el fin de armonizar los precisados derechos del nio con los derechos constitucionales de la persona a quien se le atribuye la paternidad del citado infante, debe mencionarse que el derecho a la intimidad es la facultad que le reconoce el estado al hombre de mantener reservada la informacin que considere no comunicable.
En concordancia con lo antedicho, cabe acotar que el caso en estudio, especficamente la prueba pericial en materia de gentica, implica la prctica de estudios qumicos y exmenes de laboratorio de donde habrn de tomarse los elementos necesarios para contestar el cuestionario conforme al cual deben ser rendidos los dictmenes periciales correspondientes. De esa manera, la forma y trminos en que habr de desahogarse la aludida prueba pericial, se traduce necesariamente, en la toma de muestras de sangre, con objeto de determinar la
correspondencia de ADN a fin de establecer, mediante el

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procedimiento cientfico, los caracteres hereditarios que a su vez permitirn determinar si existe o no un vnculo de parentesco por consanguinidad, y as poder dilucidar la accin de
reconocimiento de paternidad.
Sin embargo, debe ponerse de manifiesto que por medio de la prueba qumica para determinar la huella gentica, no solamente es posible poner al descubierto las caractersticas idneas para dilucidar problemas de reconocimiento de hijos, puesto tambin lo es que dicha prueba puede poner en evidencia otras caractersticas o condiciones genticas relacionadas con
aspectos patolgicos hereditarios o algunas tendencias o proclividad a determinadas conductas que pertenecen a la ms absoluta intimidad del ser humano; por tanto, permitir la prctica de la prueba pericial gentica, podra traducirse en una invasin a la intimidad del ser humano, una intromisin a su individualidad, poniendo al descubierto aspectos o
caractersticas genticas que no tengan nada que ver con la litis sobre los derechos de paternidad que en su caso se ventile, pero que puedan quedar de manifiesto a travs de los dictmenes periciales que en su momento se rindan, y obrar en autos en donde todo aquel que tenga acceso al expediente podr imponerse de su contenido, con lo cual se vera burlado el derecho a la intimidad y, en alguna medida, el derecho a la libertad y a la integridad fsica.
Por
tanto,
se
estiman
substancialmente
fundados
los
argumentos en donde el recurrente aduce que el juez constitucional no observ que la determinacin que le obliga por la fuerza a tomar las muestras para el desahogo de la prueba
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pericial en materia de gentica ADN, contraviene lo dispuesto en los artculos 14 y 16 Constitucionales, esencialmente porque el desahogo de la citada probanza no est reglamentado en el Cdigo Civil ni en el Cdigo Procesal Civil de esta entidad, adems de que la toma de muestras le ocasiona una lesin irreparable y por ello se le lesionan sus derechos fundamentales como es el relativo a someterse o no a dicha prueba. Lo dicho es as, pues en el actual Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, no se encuentra expresamente regulado lo relativo a que ante la ausencia de la voluntad del demandado para aportar las muestras mdicas necesarias para el desahogo de la prueba pericial en gentica (ADN), stas puedan obtenerse de manera coercitiva, es decir, a travs de la aplicacin de los medios de apremio. As entonces, dicha laguna de la ley, no poda ser cubierta con la facultad que tiene el juzgador para hacer cumplir sus determinaciones aplicando las medidas de apremio previstas en el artculo 1.124 del citado Cdigo Adjetivo, pues, ciertamente, el juez natural para hacer cumplir sus determinaciones tiene a su alcance esas medidas coercitivas, pero no se puede soslayar que las mismas forman parte de un sistema jurdico y, por ello, no pueden rebasar lo expresamente estatuido en los artculos 14 y 16 de la Carta Magna, los cuales consagran los principios de legalidad y seguridad jurdica.
De lo anterior deriva, que aun ante la evidente contumacia del demandado, en el sentido de negarse a proporcionar las muestras mdicas necesarias para el desahogo de la prueba pericial de ADN, jurdicamente no era factible quebrantar su libertad con el fin de obtener las aludidas muestras mdicas necesarias a travs de la aplicacin de las medidas de apremio
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legalmente establecidas, en razn de que tambin est en juego el derecho a la intimidad del demandado.
Con base en los precisados razonamientos, debe concluirse que en el caso, ante la conducta adoptada por el enjuiciado en el sentido de que no es su voluntad proporcionar las muestras mdicas para el desahogo de la prueba pericial en gentica, si bien no era posible la aplicacin de los medios de apremio establecidos por la ley para vencer la contumacia del demandado, atendiendo a los principios generales del derecho resultaba procedente aplicar por analoga lo previsto por los artculos 1.287 y 2.44 del actual Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, que se refieren a la confesin ficta y al reconocimiento de documentos, era posible apercibir al demandado de que en caso de oponerse al desahogo de la mencionada prueba pericial se tendran por ciertos los hechos que se pretendan probar a travs de ese medio de prueba, salvo prueba en contrario, dado que esto resulta una consecuencia de la conducta adoptada por el enjuiciado al rehusarse a proporcionar las aludidas muestras mdicas.
II.- Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito.
Este tribunal conoci de un asunto en el que se demand el reconocimiento de paternidad del demandado respecto de un menor de edad en el que se ofreci como prueba para acreditar tal accin la prueba pericial en gentica molecular (ADN). El desahogo de dicha probanza se orden en la segunda instancia ya que no fue posible realizarlo en la primera. Al proveerse sobre el desahogo de esa
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prueba, el Magistrado a cargo del asunto seal da y hora para ese efecto y apercibi al demandado, para el caso de que no asistiera, de que se le aplicaran los medios de apremio que para tal efecto prescribe el artculo 42 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Nuevo Len.
Posteriormente, se volvi a sealar da y hora para el desahogo de esa probanza, apercibiendo al demandado en el sentido de que, para el caso de que dejare de comparecer sin justa causa, se le aplicara un arresto de hasta treinta y seis horas, de conformidad con lo dispuesto por la fraccin II, del artculo 42 antes citado. El demandado no compareci a la diligencia de desahogo, por lo que se le hizo efectivo el apercibimiento y se decret el arresto hasta por treinta y seis horas.
En contra de esa resolucin, se promovi un juicio de amparo indirecto, en el cual, el Juez de Distrito neg el amparo solicitado por el quejoso. Inconforme con ese fallo, el demandado interpuso recurso de revisin, el cual correspondi conocer al Tribunal Colegiado que nos ocupa, quedando registrado con el nmero 358/2004/3; al resolver ese recurso, se confirm la sentencia recurrida y se neg el amparo al quejoso.
Las consideraciones en que se apoy dicho Tribunal Colegiado al dictar su resolucin fueron, en esencia, las siguientes:
Por un lado, el apercibimiento decretado contra el quejoso de aplicarle el arresto hasta por treinta y seis horas en caso de que no compareciera al desahogo de la extraccin sangunea de su cuerpo, no puede catalogarse como una pena infamante, pues
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sta ha sido interpretada por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como aqulla que implica una deshonra del gobernado imborrable y permanente frente a terceros. En el caso de la ejecucin de la medida de apremio ordenada por el magistrado responsable, no generar tal agravio, ya que en el juicio de origen slo tienen injerencia tanto la parte actora como demandada, en la medida que dicho arresto en su caso, slo constituir una sancin por no comparecer al cumplimiento de un requerimiento que el agraviado estima ilegal porque se afecta su persona desde el punto de vista psico-fsico; lo que significa que ante terceros el quejoso slo aparecer como una persona que en juicio se niega a acatar una orden judicial, por tener la conviccin de que es justificada esa negativa a la luz de sus garantas que prev la Constitucin General; de manera que es evidente que desde el punto de vista de la posicin del reo, no se ocasionar ningn descrdito o deshonra con la aplicacin del medio coercitivo aludido.
En otro aspecto, el apercibimiento y arresto decretado por el tribunal de apelacin contra del quejoso no pueden clasificarse tampoco como una sancin que se traduzca en palos, azotes o mutilacin, pues de los actos impugnados no se advierte que se haya ordenado golpear o maltratar de alguna manera al quejoso, ya que no debe desatenderse que dicha medida de apremio se aplic porque ste no compareci voluntariamente a aportar una toma de muestra del lquido hemtico de su cuerpo, sin que la Sala responsable haya ordenado que se hiciera comparecer al desahogo de la prueba con auxilio de la fuerza pblica y con la utilizacin de palos o azotes y menos a travs de una mutilacin del organismo del quejoso.
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Tampoco es posible otorgarle al apercibimiento y arresto a que se refieren los actos reclamados la calidad de una pena trascendental, en razn a que la ejecucin de tal medida correctiva est dirigida slo contra el agraviado sin afectar a terceras personas que tienen relacin con l, segn el concepto de pena inusitada acuado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, quien la ha definido como aqulla que se caracteriza porque sus efectos no recaen exclusivamente sobre la esfera jurdica del condenado, sino que van ms all, afectando a sus parientes o allegados; de ah que se insiste, en la especie no se individualiza alguna pena trascendental a que alude el artculo 22 constitucional.
En otro punto, en lo concerniente a que la negativa del quejoso a asistir a la materializacin de la prueba pericial indicada haya sido fundada en que, de haber compareciendo a la extraccin sangunea de su cuerpo, implicaba una medida que involucraba un acto cruel, inhumano o excesivo para estimarla como una pena inusitada, o bien, que trajera como consecuencia un tormento o cualquier marca en la persona del demandado, debe decirse que en el caso no se individualizaran las penas citadas que recoge el artculo 22 de la Constitucin General, en razn a que, aplicando una interpretacin valorativa de las normas jurdicas que permean el asunto a resolver, se llega a la conclusin que el desahogo de dicha prueba que lleva consigo la comparecencia del agraviado para que voluntariamente aportara una muestra de su sangre, nace de un derecho legtimo del menor de edad que por conducto de su madre reclama del quejoso el reconocimiento de su paternidad.
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Por lo anterior, este tribunal colegiado estima que en la escala de valores en conflicto, debe prevalecer el de mayor jerarqua como es el derecho del menor a conocer su identidad frente al derecho de su progenitor de negarse a proporcionar de manera voluntaria una muestra de lquido hemtico para que, con base en la prueba cientfica conocida como cido desoxirribonucleico ADN, puedan aportarse datos que revelen esa identidad, porque si bien, efectivamente, es un hecho conocido por todos que la extraccin de sangre a una persona le representa un dolor mnimo, tambin lo es que ese procedimiento actualmente se practica con facilidad en los hospitales y centros de salud dispersados por todo el territorio nacional.
En tal tesitura, aunque la extraccin de sangre constituye un mtodo invasivo, no puede anteponerse en su caso a las obligaciones que tiene el ser humano que reconozca la paternidad del ser que procre, pues ese reconocimiento implica no solo poner en evidencia la identidad del menor, sino su proteccin que es de inters pblico y la sociedad est interesada en que se respeten tales derechos, como se ve en los artculos 1 (sic) de la Ley para La Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes, la cual a su vez tiene su fundamento en el prrafo sexto del artculo 4 de la Constitucin General.
Por consiguiente, colocando en la escala de valores jurdicos la oposicin del agraviado a la toma de muestra de material orgnico de su cuerpo, frente al derecho del menor de edad que le reclama su reconocimiento como hijo de aqul, este tribunal colegiado, conciente de la situacin y riesgos que ello implica,
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estima que el apercibimiento y arresto decretado contra el agraviado por no haber comparecido al desahogo de la prueba pericial ofrecida por la actora en el juicio natural, a fin de que aportara voluntariamente la muestra de su sangre, no es inconstitucional, pues no transgrede el artculo 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Sobre este mismo punto, tampoco se puede concebir la idea que son inconstitucionales los actos reclamados con base en los artculos 14 y 16 de la Carta Magna, en la posible afectacin al derecho personal de integridad fsica del quejoso, en caso de que compareciera al desahogo de la prueba en cuestin, ya que si bien es cierto que podr darse esa afectacin, como se indic, la misma es de menor valor que el inters del infante que reclama ser reconocido como hijo al enjuiciado.
CUARTO. EXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN.
Para que haya materia a dilucidar respecto de cul criterio es el que debe prevalecer, es necesario que:
a) Al resolver los negocios se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adopten posiciones o criterios jurdicos discrepantes;
b) La
diferencia
de
criterios
se
presente o
en
las
consideraciones,
razonamientos
interpretaciones
jurdicas de las sentencias respectivas, y
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c) Los diferentes criterios provengan del examen de los mismos elementos.
Al respecto, es aplicable la jurisprudencia 26/2001, emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de rubro: CONTRADICCIN DE TESIS DE TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO. REQUISITOS PARA SU EXISTENCIA1.
Cabe sealar que, aun cuando los criterios sustentados por los tribunales contendientes no constituyen jurisprudencia debidamente integrada, ello no es requisito indispensable para proceder a su anlisis y establecer si existe la contradiccin planteada y, en su caso, cul es el criterio que debe prevalecer, siendo aplicable la tesis L/94, de rubro: CONTRADICCIN DE TESIS. PARA SU INTEGRACIN NO ES NECESARIO QUE SE TRATE DE JURISPRUDENCIAS, emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin2. Establecido lo anterior, es procedente examinar si en la especie se da o no la contradiccin de criterios.
De la confrontacin de las consideraciones emitidas en las resoluciones de los tribunales contendientes, se llega a la conclusin de que s existe la contradiccin de criterios, pues en los negocios resueltos se examinaron cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se adoptaron posiciones o criterios jurdicos discrepantes,
obtenindose diferencia de criterios en los razonamientos, proviniendo del anlisis de los mismos elementos, lo cual se demuestra con los razonamientos siguientes:
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo XIII, abril de 2001, pgina 76. 2 Ibd. Octava poca, tomo 83, noviembre de 1994, pgina 35.
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En los criterios discordantes se realiz el examen de los mismos elementos, pues ambos tribunales abordaron el estudio de casos en los que se ofreci como prueba para demostrar la paternidad del demandado respecto de un menor, la pericial en gentica, consistente en la toma de muestras de ADN y el demandado se neg a practicarse dicha prueba (por inasistencia a la diligencia respectiva y por oposicin directa) y, en consecuencia, los juzgadores le impusieron como medida de apremio por esa actitud, en un caso una multa, y en el otro un arresto, con base en las legislaciones procesales civiles de cada entidad (Estado de Mxico y Nuevo Len). Ambos tribunales realizaron el anlisis de una misma cuestin de derecho. En este aspecto, los dos rganos jurisdiccionales
contendientes resolvieron, a la luz de los artculos 14 y 16 de nuestra Carta Magna, si era o no constitucional el apercibimiento que tiene como finalidad, a travs de la aplicacin de los aludidos medios de apremio, proporcionar las muestras mdicas necesarias para el desahogo de la prueba pericial ofrecida. Sin embargo, el criterio que cada uno de los tribunales adopt al resolver el problema planteado fue diferente. En efecto, el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito consider que el apercibimiento que se realiza al demandado consistente en que de no acudir a desahogar la prueba pericial en materia de gentica se le har efectiva la aplicacin de alguno de los medios de apremio establecidos por la ley, era violatorio de garantas individuales, por lo que no se le puede obligar a tomarse dichas muestras; no obstante, al tomar en cuenta los derechos fundamentales del menor, la solucin que dio es que ante la negativa del demandado a someterse a dicha
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prueba pericial, no es correcto que se le aperciba con los medios de apremio ordenados por la ley, sino en el sentido de que si no comparece o se opone a la realizacin de dicho examen, se presumirn ciertos los hechos que se pretenden probar con tal probanza. Por su parte, el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito consider que dicho apercibimiento (arresto hasta por treinta y seis horas), al ser su causa el conocer la filiacin e identidad del infante, no constitua violacin de garantas constitucionales, pues estim que, atendiendo a la escala de valores, debe prevalecer el derecho del menor a conocer su identidad frente al derecho de quien se le acusa la paternidad del nio, por lo que es correcto que se hayan aplicado esas medidas de apremio As, se llega a la conclusin de que ambos tribunales realizaron el examen de los mismos elementos: casos en que se demand el reconocimiento de paternidad, se ofreci una prueba pericial en gentica de ADN, y en los que el demandado se neg o se opuso a realizarla y, por ello, se impusieron medidas de apremio consistentes en multa y arresto; sobre una misma cuestin jurdica: si es o no violatorio de garantas el apercibimiento que se realiza al demandado, consistente en que de no acudir a desahogar la prueba pericial en materia de gentica, se le har efectiva la aplicacin de alguno de los medios de apremio establecidos por la ley, a fin de conocer la identidad del menor; pero las decisiones a las que llegaron fueron divergentes: por un lado se sostuvo que la imposicin de las medidas de apremio antes referidas es violatoria de garantas, y que el apercibimiento deba ser en el sentido de que se presumiran ciertos los hechos que se pretenden acreditar con esa probanza; y, por otro
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lado, que dicha resolucin no era violatoria de garantas, en razn de que debe prevalecer el derecho del menor frente al derecho del enjuiciado. El problema de la presente contradiccin, toda vez que se ha declarado existente, es el siguiente: En los casos en que se ofrece una prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el demandado se niega o se opone a realizarla, es constitucional o no la aplicacin de las medidas de apremio en los casos en los que el demandado se niega o se opone a que se le practique la prueba pericial en gentica? Una vez determinado lo anterior, subsiste otro problema: Cmo puede el juez garantizar el derecho del menor a la filiacin ante la negativa del demandado para realizar la prueba de ADN? QUINTO. DETERMINACIN DEL CRITERIO A PREVALECER. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin considera que debe prevalecer, con el carcter de jurisprudencia, el criterio que se sustenta en el presente fallo, de conformidad con los siguientes razonamientos. El anlisis de la presente contradiccin se realizar a travs de las siguientes etapas: I. En primer lugar, toda vez que en el presente asunto se aborda un tema que tiene ntima relacin con los derechos de los menores, pues se refiere a casos de juicios de reconocimiento de paternidad en los que se ofrece la prueba pericial en gentica de ADN y el demandado se niega o se opone a la realizacin de dicha prueba, se establecer el derecho de los menores a conocer su identidad.
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II. Posteriormente, se hablar de la posibilidad legal de que los menores demanden de sus presuntos ascendientes el reconocimiento de la relacin paterno-filial. III. En tercer lugar, se har un estudio general de la prueba pericial de ADN. IV. En cuarto lugar, se analizar si es o no inconstitucional la aplicacin de las medidas de apremio en los casos en que el presunto ascendiente se niega a la prctica de la prueba. V. Finalmente se determinar qu es lo que debe hacer el juez ante la imposibilidad de utilizar las medidas de apremio sealadas en la legislacin procesal civil. I. EL DERECHO DE LOS MENORES A LA IDENTIDAD El artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece, en lo conducente, lo siguiente: Artculo 4o.[] Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez.
Por su parte, la Convencin sobre los Derechos del Nio, la cual fue suscrita y ratificada por el Estado Mexicano (por lo que en trminos
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del artculo 133 constitucional forma parte de nuestro sistema jurdico como una norma de derecho positivo vigente), establece que las autoridades administrativas, los tribunales o los rganos legislativos en todas las medidas que tomen concernientes a los nios, se atender primordialmente el inters superior del nio3 (artculo 3 asimismo, ); dicha Convencin estipula que tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres (artculo 7 que los estados partes se ); comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley, sin injerencias ilcitas; finalmente, agrega que cuando un nio sea privado ilegalmente de alguno de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin debidas con miras a reestablecer rpidamente su identidad (artculo 8 ). En concordancia con lo anterior, la Ley para la Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes, la cual es de orden pblico, de inters social y de observancia obligatoria en toda la Repblica (artculo primero), establece en su artculo 22, incisos a) y c), que el derecho a la identidad est compuesto por tener un nombre y los apellidos de los padres desde que nazca y conocer su filiacin y su origen, salvo en el caso que las leyes lo prohban. De esta manera, se tiene que el estado civil comporta un atributo propio de la persona, inherente y consubstancial al derecho de la
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El concepto de inters superior del nio ha sido interpretado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (cuya competencia acept el Estado Mexicano el veinticuatro de marzo de mil novecientos ochenta y uno al ratificar la Convencin Interamericana de Derechos Humanos y cuyos criterios, por tanto, son obligatorios) de la siguiente manera; [] la expresin inters superior del nio, consagrada en el artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, implica que el desarrollo de ste y el ejercicio pleno de sus derechos deben ser considerados como criterios rectores para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes relativos a la vida del nio. Opinin Consultiva 17/2002, pgina 65, prrafo final.
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personalidad jurdica y al nombre que, en el caso de los menores, reviste el carcter de derecho fundamental. Por ello, el hecho de que el menor tenga la certeza de quin es su progenitor constituye un principio de orden pblico y hace parte del ncleo esencial del derecho fundamental a la personalidad jurdica. La importancia de ese derecho fundamental a la identidad no slo radica en la posibilidad de conocer el nombre y el origen biolgico (ascendencia), sino que, a partir de ese conocimiento, puede derivarse en primer lugar, el derecho del menor a tener una nacionalidad y, por otra parte, el derecho del menor, constitucionalmente establecido (artculo 4 de que sus ascendientes satisfagan s us necesidades de ), alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral. Este derecho a la obtencin de los satisfactores bsicos para lograr el desarrollo es una extensin del derecho a la vida, pues ste implica que las condiciones de vida deben ser lo suficientemente buenas para que el menor crezca sana y armoniosamente, garantizndose su pleno desarrollo4.
Todo lo anterior permite concluir que no nicamente en nuestra Ley Fundamental, sino que en diversas normas internacionales y otras de derecho interno que la desarrollan, se consagra el principio del
La Corte Interamericana de Derechos Humanos as lo estableci en la sentencia dictada al resolver el caso Villagrn Morales y otros contra Guatemala, el diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, de la siguiente manera: El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido. En razn del carcter fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no slo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna. Los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho bsico y, en particular, el deber de impedir que sus agentes atenten contra l (Sentencia, pgina 39, pargrafo 144).
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inters superior de la niez, y es innegable que debe garantizarse el derecho del menor a conocer su filiacin, esto es, la identidad de sus ascendientes, toda vez que de esta circunstancia se deriva el derecho del infante a percibir de sus ascendientes la satisfaccin de sus necesidades y a obtener as una vida digna que permita su desarrollo. II. JUICIOS DE PATERNIDAD Precisamente por lo expuesto en los prrafos precedentes, las dos legislaciones en las que se basaron los tribunales contendientes (Estado de Mxico y Nuevo Len) establecen la posibilidad de que los menores demanden el reconocimiento de la paternidad
En efecto, el artculo 4.175 del Cdigo Civil mexiquense establece: Artculo 4.175.- La investigacin de la paternidad de los hijos, est permitida: I. En los casos de rapto, estupro o violacin; II. Cuando se encuentre en posesin de estado de hijo; III. Cuando haya sido concebido durante el tiempo en que la madre hizo vida marital con el presunto padre. IV. Cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra el presunto padre. Por su parte, el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Nuevo Len establece: Artculo 190 Bis.- Este acto tendr por objeto preparar la accin correspondiente a la investigacin de la filiacin a fin de determinar la paternidad o la maternidad, mediante el estudio del ADN, la prueba biolgica molecular de la caracterizacin del cido desoxirribonucleico de sus clulas, en la que debern utilizarse las pruebas de mayor
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avance cientfico, en los casos en que determina este Cdigo. Artculo 190 Bis VI.- La accin correspondiente deber intentarse por parte del solicitante dentro del trmino de treinta das, una vez recibido el dictamen con resultado positivo o generada la presuncin de filiacin; apercibido de que en caso de no hacerlo as, quedarn sin materia los beneficios obtenidos en este procedimiento.
Los derechos de los nios que se especificaron en los prrafos precedentes, dentro de los cuales se incluye el derecho a su identidad, implican que stos pueden demandar la paternidad y ofrecer en el procedimiento cualquier medio de prueba que produzca conviccin en el juzgador, entre los cuales se encuentra la prueba pericial en gentica de sus supuestos progenitores. III. LA PRUEBA PERICIAL DE ADN. 5 Los tribunales cada vez con mayor frecuencia requieren allegarse de evidencia cientfica para la resolucin de los asuntos que son sometidos a su conocimiento, debido a los avances de los ltimos tiempos en el campo de la ciencia y a las repercusiones que esos hallazgos pueden representar para el derecho. De esta forma, en muchas ocasiones los juzgadores requieren contar con la opinin de expertos en esas materias para proferir sus fallos de una manera informada y evitar incurrir en especulaciones en torno a mbitos del
Para lo expuesto en este apartado, se utiliz informacin de diversas fuentes. Entre las principales se destacan las siguientes: IDENTIFICACIN GENTICA Y PRUEBAS DE PATERNIDAD. Ral Aguirre ...[et al.] ED. Luca Cifuentes. Santiago de Chile, Universidad de Chile.1996. 169 p.; IDENTIFICACIN POR ADN. Guillermo Cejas Mazzotta. 2 ed. ed. corr. y amp. Mendoza, Argentina. Ediciones Jurdicas Cuyo, 2000. 340 p.; Paternity Testing. A Medical Dictionary, Bibliography, and Annotated Reserch Guide to Internet References. Icon Health Publications MB, 100 p.; y, Genetic Ties and the Family. The Impact of Paternity Testing on Parents and Children. Rothstein, Mark A. Edit: Johns Hopkins University Press, 2005. 230 p.
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conocimiento que van ms all del conocimiento del derecho que el juzgador debe tener.
Al respecto, debe tenerse presente que el derecho y la ciencia son dos de las fuentes de autoridad ms importantes para los gobiernos modernos, aun cuando tienen origen, fundamentos y alcances diversos. Los productos de ambas ramas del conocimiento se presumen imparciales, ajenos a intereses particulares y vlidos sin importar el contexto inmediato de su generacin; de ah que frecuentemente orienten las polticas pblicas y sirvan de fundamento para evaluar la racionalidad de las decisiones polticas. Juntos, el derecho y la ciencia, constituyen un medio para asegurar la legitimidad de las decisiones gubernamentales, ello a partir de las diversas modalidades de relacin que entre ambos se generan.
Precisamente por ello, en la decisin jurisdiccional sobre la accin de paternidad, los avances de la ciencia son indispensables para auxiliar al juzgador a tomar sus decisiones. La propia ley lo reconoce as al permitir que de diversas maneras se utilicen como medios de prueba diversos elementos aportados por la ciencia y la tecnologa. En esos casos, debido a la naturaleza de las cuestiones que sern materia de la prueba, al requerirse conocimientos cientficos y tecnolgicos, se utiliza la prueba pericial, mediante la cual un especialista presta auxilio al juzgador en un rea en la que ste no es un experto. Lo anterior encuentra fundamento en los artculos 1.265, fracciones III y VI, y 1.304 del Cdigo de Procedimientos Civiles del
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Estado de Mxico, y 239, fraccin VII y 309 del Cdigo de Procedimientos Civiles de Nuevo Len. 6
Ante esto, es menester preguntarnos qu tipo de hallazgos cientficos pueden y deben ser admitidos para orientar la toma de decisiones jurisdiccionales y permitir con ello que los tribunales impartan justicia, al hacer que los juzgadores profieran sus fallos de una manera ms informada cuando se enfrentan a mbitos del conocimiento que, como ya se anot, van ms all del conocimiento ordinario del derecho.
En todo caso, para que un rgano jurisdiccional pueda apoyarse vlidamente en una opinin de algn experto en una rama de la ciencia, es necesario que esa opinin tenga las siguientes
caractersticas:
1. Que la evidencia cientfica sea relevante para el caso concreto en estudio, es decir, que a travs de la misma pueda efectivamente conocerse la verdad de los hechos sujetos a prueba, y
Artculo 1.265.- Se reconocen como medios de prueba: [] III. Dictmenes periciales; [] VI. Fotografas, copias fotostticas, registros dactiloscpicos, cualquier grabacin de imgenes y sonidos y, en general, todos aquellos elementos aportados por la ciencia y la tecnologa; [] Artculo 1.304.- La prueba pericial ser ofrecida y admitida cuando la naturaleza de las cuestiones materia de la misma requieran conocimientos cientficos o tecnolgicos o bien experiencia prctica en el ejercicio de un servicio u oficio, con la finalidad de prestar auxilio al juzgador. Artculo 309.- El juicio de peritos tendr lugar cuando para conocer o apreciar algn hecho materia de prueba, sean necesarios conocimientos especiales en alguna ciencia, arte u oficio, y en los casos en que expresamente lo prevengan las leyes. Artculo 239.- La ley reconoce como medios de prueba: [] VII.- Fotografas, copias fotostticas, cintas de video, dispositivos de archivos electrnicos o magnticos, registros dactiloscpicos, electrnicos y, en general, todos aquellos elementos derivados de los avances de la ciencia y la tecnologa.
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2. Que la evidencia cientfica sea fidedigna, esto es, que se haya arribado a ella a travs del mtodo cientfico, para lo cual se requiere, generalmente, que la teora o tcnica cientfica de que se trate:
a. Haya sido sujeta a pruebas empricas, o sea, que la misma haya sido sujeta a pruebas de refutabilidad; b. Haya sido sujeta a la opinin, revisin y aceptacin de la comunidad cientfica; c. Se conozca su margen de error potencial, y d. Existan estndares que controlen su aplicacin. Partiendo de estos criterios, a juicio de esta Primera Sala la realizacin de las pruebas de ADN satisface los lineamientos anteriores. Aun cuando la realizacin de la prueba general de ADN puede hacerse con diversos elementos propios de un cuerpo, en el caso concreto, la prueba de ADN se realiza a partir de la extraccin de muestras de sangre o saliva tanto del presunto padre como del presunto hijo, para compararlas y determinar as las relaciones de filiacin. El cido desoxiribonucleico es el material gentico de los organismos vivos y es el componente primario de los cromosomas y el material del cual los genes estn formados. Se encuentra en el interior del ncleo de todas las clulas del organismo. La unidad estructural y funcional bsica de los seres humanos, como la de cualquier ser vivo, es la clula. Cada una de las clulas de un organismo humano consta de un ncleo en el cual se encuentra la cromatina. La cromatina se organiza en pequeos cuerpos llamados cromosomas, y la base de
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cada cromosoma es una molcula larga de ADN formada por dos cadenas que imparten las instrucciones especficas de cada clula en el desarrollo o en el mantenimiento de las funciones del cuerpo. La cadena de ADN contiene muchos genes y esos genes son necesarios para construir y hacer funcionar a cada uno de los rganos del cuerpo humano. Este ADN es prcticamente el mismo en cada una de las clulas del cuerpo humano.
La reproduccin sexual lleva el ADN de los dos progenitores para crear una combinacin nica de material gentico en una nueva clula, de forma tal que el material gentico de un individuo es derivado del material gentico de sus padres. La combinacin mencionada estar presente en todas las clulas del nuevo ser humano.
Cada clula humana tiene cuarenta y seis cromosomas, salvo en el caso de las clulas reproductoras tanto del hombre como de la mujer, caso en el que tienen veintitrs cromosomas. Por ello existen cuarenta y seis cromosomas en cada clula, porque se recibe la mitad de cada una de las clulas de los progenitores. Precisamente porque el hijo tiene una combinacin gentica de cada uno de sus padres es factible que a travs de diversos mtodos cientficos, al realizar las pruebas de ADN puedan determinarse sus relaciones de filiacin.
De los cuarenta y seis cromosomas, cuarenta y cuatro (veintids pares) estn presentes tanto en las clulas femeninas como en las masculinas. El otro par tiene que ver principalmente con las caractersticas del desarrollo sexual y son diferentes segn se trate de una mujer o de un varn. En las mujeres el complemento cromosmico sexual es XX, mientras que en el varn este complemento es XY.
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Ahora bien, el procedimiento que se sigue al realizarse una prueba pericial en gentica y as determinar la relacin de paternidad o maternidad respecto de una persona es el siguiente:
Las cadenas de ADN estn compuestas de cuatro molculas diferentes: a) adenina (A), b) timina (T), c) citosina (C); y d) guanina (G). Esos elementos se agrupan a manera de una escalera que se entrelaza, est extremadamente condensada y contiene una cantidad enorme de informacin gentica, pues se compone de secuencias muy largas de agrupacin de los cuatro elementos mencionados. Las dos cadenas son complementarias, ya que existe un apareamiento especfico entre las bases nitrogenadas, de tal suerte que la adenina se une a la timina y la guanina lo hace a la citosina. Por esta razn la secuencia de una cadena automticamente determina la secuencia de la cadena complementaria. Por ejemplo, un segmento de cada una de las cadenas mencionadas sera TAGTAC en una cadena y ATCATG en otra, y la secuencia de ADN es la combinacin de esas cadenas. As, la secuencia de esos elementos y sus combinaciones determinan genticamente las funciones y caractersticas de los seres humanos.
La posibilidad de conseguir la identificacin de un individuo mediante el estudio del ADN se basa en el hecho de que su cadena est compuesta por los elementos mencionados. La unin de esos cuatro elementos o bases da lugar a largas secuencias con combinaciones variables, y tienen la particularidad adicional de presentar repeticiones del nmero variable en regiones del genoma. Estas secuencias de bases repetidas del nmero variable (UNTR) difieren de un ser a otro, pero se identifican en el caso de la filiacin.
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As, el ADN se da por secuencias de bases que constituyen unidades de repeticin, las cuales se caracterizan porque en su zona central existen varias bases de ADN que apenas muestran variaciones entre las diferentes unidades. En los lugares extremos de cada unidad de repeticin pueden ocurrir cambios de bases, pero entre las diversas unidades de repeticin es casi totalmente constante la secuencia de las bases. Esas variaciones se denominan marcadores.
Al realizarse una prueba de ADN para determinar las relaciones de filiacin, las cadenas de aqul son divididas en secuencias especficas de patrones de herencia, esto es, en marcadores. La mejor manera de establecer la identidad de un individuo a travs del ADN es conocer la secuencia en un nmero lo suficientemente representativo de estos marcadores, como para poder individualizar las variantes especficas presentes en la secuencia, siendo importante en el caso de la determinacin de la filiacin padre-hijo (varn), es estudiar los marcadores del cromosoma Y o masculino.
El ADN de cada ser humano contiene dos copias de los marcadores, una heredada del ADN del padre y otra del de la madre. As, aunque los hijos heredan de los padres la mitad del ADN de cada uno de stos, el ADN de aqullos es diferente. En otras palabras, los marcadores del ADN de cada persona difieren, ya sea en lo largo o en la secuencia y la razn para que exista esa diferencia es precisamente la diferencia de los marcadores heredados de los padres.
Entonces, los marcadores del ADN de cada persona se diferencian, pero conservan diversos patrones repetitivos heredados de cada uno de los progenitores (huellas del ADN). La combinacin del tamao de los marcadores encontrados en cada persona da como
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resultado su perfil gentico. De la comparacin del perfil gentico del hijo con el del padre o madre pueden determinarse las relaciones de parentesco consanguneo, pues los perfiles son comparados para ver si el perfil del nio tiene marcadores que son coincidentes con el padre y la madre que se someten a prueba y esa comparacin de secuencias de ADN de un individuo respecto de otra de alguien diverso puede demostrar si una de ellas fue o no derivada de la otra.
El informe de prueba de paternidad determina los perfiles genticos de la persona que participa en la prueba y el tamao de los diferentes marcadores sometidos a prueba, es decir, establece una huella gentica que contiene nicamente las informaciones sobre las secuencias de los marcadores; tambin se determina el llamado ndice de Paternidad, que consiste en una medida estadstica de qu tan fuertemente una coincidencia entre los marcadores del presunto padre y del presunto hijo indica paternidad: si los marcadores de ADN que se comparan no coinciden, entonces el presunto padre es excluido en un cien por ciento de la posibilidad de ser el ascendiente, pero si coinciden, se puede calcular una probabilidad que alcanza ms del 99.99% de certeza.
Por ese grado de certeza, una prueba de ADN bien realizada es considerada como el mtodo ms preciso, confiable y contundente para establecer relaciones de paternidad-filiacin, porque est basada en un anlisis exacto de los perfiles genticos (huellas genticas) del padre o madre y del hijo.
Debe sealarse que en este tipo de pruebas nicamente se analiza la huella gentica y no la totalidad de la informacin que podra desprenderse del ADN del sujeto a prueba. En efecto, a travs del
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mapa gentico puede obtenerse informacin de diversa ndole, pero en el anlisis de paternidad por ADN nicamente se obtiene la llamada huella gentica, la cual no incluye toda la informacin incorporada al mapa gentico, sino slo la correspondiente a determinados segmentos de ADN, los cuales se toman en cuenta exclusivamente en lo relativo a la longitud de su secuencia repetitiva y a la frecuencia de la misma.
IV. ANLISIS DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA APLICACIN DE LAS MEDIDAS DE APREMIO EN EL CASO A ESTUDIO Una vez determinada la validez cientfica de la prueba de ADN y su grado de certeza, es necesario establecer si en los casos en que el presunto padre se niega a realizarse la prueba de ADN, es constitucional que el juez haga uso de las medidas de apremio que tiene a su disposicin para hacer cumplir sus determinaciones. En otras palabras, debe determinarse si el juez puede coaccionar al presunto padre a que acuda a la realizacin de la prueba pericial gentica.
Los Cdigos de Procedimientos Civiles de Nuevo Len y del Estado de Mxico establecen las medidas de apremio en las cuales los jueces o magistrados pueden apoyarse para que sus
determinaciones sean cumplidas, de la siguiente manera: Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Nuevo Len: Artculo 42.- Los magistrados y los jueces para hacer cumplir sus determinaciones, pueden emplear cualesquiera de los siguientes medios de apremio:
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I.- Multa hasta por las cantidades a que se refiere el artculo 27 de ste Cdigo, que se duplicar en caso de reincidencia; II.- Auxilio de la fuerza pblica. III.- Cateo por orden escrita; IV.- Arresto hasta por treinta y seis horas. Si el caso exigiere mayor pena, se consignar al Ministerio Pblico para los efectos legales.
Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico: Artculo 1.124.- Los Jueces para hacer cumplir sus determinaciones, siempre que no existan otros especficos determinados por la Ley, pueden emplear indistintamente, los siguientes medios de apremio: I. Multa hasta de cien das de salario mnimo vigente en la regin de su actuacin, que podr duplicarse en caso de reincidencia; II. Uso de la fuerza pblica; III. Rompimiento de cerraduras; IV. Cateo por orden escrita; V. Arresto hasta por treinta y seis horas. Ahora bien, estas medidas no son suficientes, en muchos casos, para vencer la resistencia de una de las partes para cumplir con las determinaciones del juez, por lo que es necesario inclusive, en estos casos, dar vista al agente del Ministerio Pblico por la probable comisin de un delito, que en los casos de las legislaciones que nos ocupan, es el de desobediencia.7 Sin embargo, ocurre tambin, a veces, que ni aun en el caso de que se iniciara una averiguacin previa por la probable comisin de este delito, se lograra vencer la resistencia de la parte renuente a cumplir con lo ordenado por el juzgador. En estos casos extremos, la determinacin del juez quedara
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Previstos en los artculos 180, 181, 184 y 185 del Cdigo Penal de Nuevo Len y 117, 118 y 119 del Cdigo Penal del Estado de Mxico.
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sin cumplimiento a pesar de que se hubieran agotado las medidas antes aludidas en perjuicio de la contraparte de la contumaz y entonces, habra que establecer qu debe hacer el juez para salvaguardar el derecho de la parte afectada.
De acuerdo con lo anterior, interpretando literalmente la ley, se llega a la conclusin de que las medidas de apremio son legalmente aplicables para el caso de que el presunto ascendiente se niegue u oponga a realizarse la prueba de ADN, pues los artculos transcritos sealan que los magistrados y los jueces pueden hacer uso de cualquiera de los medios de apremio para hacer cumplir sus determinaciones. As, cuando el juez admite la prueba pericial en gentica y ordena su desahogo, esa cuestin constituye una determinacin que encajara en el supuesto de las normas mencionadas y, entonces, legalmente tendra la posibilidad de hacer uso de las medidas de apremio.
No pasa inadvertido para esta Sala que entre las medidas de apremio que pueden utilizar los jueces se encuentra el uso de la fuerza pblica; sin embargo, se considera que esta medida de apremio debe utilizarse slo para presentar al demandado al lugar en el que se debe realizar la prueba, mas no para obtener la muestra necesaria haciendo uso de tal medio, de conformidad con las razones que se dan ms adelante, las cuales careceran de razn si se obtuviera de esa manera la muestra para la realizacin de la prueba gentica de ADN.
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No es obstculo para lo anterior, la problemtica planteada en los amparos de los cuales provienen las ejecutorias que se enfrentan en la presente contradiccin. En ellas, los presuntos padres hacan valer que el desahogo de la prueba pericial en gentica violaba las garantas establecidas en el artculo 22 constitucional, su derecho a la intimidad y su derecho a la integridad fsica, por lo que las medidas de apremio que se dictaran para el caso de negativa del presunto ascendiente era inconstitucional. Separemos los problemas para su mejor comprensin. En cuanto al derecho a la intimidad gentica, el cual incluye tambin la autodeterminacin de la informacin correspondiente, ese derecho no se viola, por lo siguiente: El mapa gentico, como ya se seal, contiene mucha informacin de diversa ndole, como las caractersticas propias de la personalidad y tendencias patolgicas. La titularidad de la informacin de ese mapa corresponde nicamente a su propietario y ste tiene derecho, en principio, a mantenerla bajo privacidad; sin embargo, en los anlisis de paternidad por ADN (en los cuales nicamente se obtiene la llamada huella gentica), como ya se dijo, no se incluyen los contenidos de toda esa informacin, sino slo lo que corresponde a determinados segmentos de ADN, los cuales se toman en cuenta exclusivamente en lo relativo a la longitud de su secuencia repetitiva y a la frecuencia de la misma.
Entonces, la prctica de una prueba pericial que versar sobre la informacin gentica del presunto padre, nicamente para verificar si sus marcadores son coincidentes con los del actor (presunto hijo) no constituye una violacin a la intimidad, porque las enfermedades,
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tendencias y dems informacin gentica no se analizarn en la prueba, sino que sta nicamente consistir en establecer si los marcadores del hijo son o no iguales a los del padre, lo cual en manera alguna viola el derecho a la intimidad, pues precisamente el hijo tiene derecho a conocer su origen biolgico y al ofrecer esta prueba esa es la nica informacin que ser rendida por los peritos correspondientes. Cuando se analiza una huella gentica para determinar la paternidad es como si se analizara una huella dactilar.
En este aspecto, la legislacin de Nuevo Len es bastante clara al sealar, en el artculo 190 Bis IV del Cdigo de Procedimientos Civiles, que:
[] El dictamen remitido a la autoridad judicial versar nicamente sobre los datos relativos a la filiacin, conservndose en la confidencialidad los dems datos o caractersticas genticas que pudiera arrojar la misma, a fin de preservar los derechos que en cuanto a su intimidad le asisten a la persona.
Por otra parte, la accin de paternidad, en todo caso, nicamente versar sobre esa cuestin, por lo que en todo caso la solicitud de desahogo de la prueba pericial en gentica a cargo del presunto padre no puede ofrecerse para que se conozcan otras caractersticas genticas de l.
La posibilidad de que se conozca la informacin de la huella gentica est perfectamente justificada si se toma en cuenta que existe el inters del actor para conocer su identidad gentica y la realizacin de la prueba puede dar con bastante certeza los datos necesarios para determinar ello, como tambin ha quedado expuesto.
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Por las mismas razones, tampoco existe una violacin de garantas respecto de la autodeterminacin informativa, pues el hecho de que las partes y el juez puedan conocer la informacin que se desprender del anlisis de paternidad tiene una justificacin en tanto que nicamente versar sobre la filiacin y no sobre otras cuestiones. Lo anterior encuentra apoyo en la resolucin del amparo en revisin 1166/2005, emitida por unanimidad de votos de los integrantes de esta Primera Sala, de la cual se deriv la siguiente tesis:
PRUEBA PERICIAL EN GENTICA MOLECULAR DEL CIDO DESOXIRRIBONUCLEICO (ADN). EL ARTCULO 5, APARTADO B), INCISO III, DE LA LEY DE LOS DERECHOS DE LAS NIAS Y NIOS EN EL DISTRITO FEDERAL, NO VIOLA LA GARANTA DE AUDIENCIA. El artculo 5, apartado B), inciso III, de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal, que establece que las nias y nios tienen el derecho a la identidad, certeza jurdica y familia, y a solicitar y recibir informacin sobre su origen, sobre la identidad de sus padres y a conocer su origen gentico, se traduce en el derecho de los menores a solicitar en juicio, la prueba pericial en gentica molecular del cido desoxirribonucleico (ADN), de sus presuntos progenitores. Lo anterior no viola la garanta de audiencia, puesto que la misma se encuentra debidamente protegida por el artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, por virtud del cual existe la posibilidad de impugnar mediante el recurso de apelacin en el efecto devolutivo, la
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admisin de una prueba por parte de quien pudiera resultar afectado por la propia admisin. 8
Igualmente esta Primera Sala reitera el criterio mencionado en el prrafo anterior en el sentido de que la realizacin de la prueba pericial en gentica no viola las disposiciones del artculo 22 constitucional porque dicho artculo se refiere a las sanciones que se imponen a los individuos cuya responsabilidad est plenamente demostrada, previo el desahogo de un proceso legal, mientras que la prueba pericial slo implica la prctica de estudios de laboratorio para determinar la correspondencia del ADN y no puede considerarse una pena. As, precisamente porque no constituye una pena o sancin, no se encuentra en los supuestos del artculo 22 constitucional, en cuanto prohbe toda pena infamante, inusitada y trascendental.
Debe sealarse que aunque esta Primera Sala ya ha determinado que con el desahogo de la prueba pericial en gentica no se violan los derechos a la intimidad ni las garantas establecidas en el artculo 22 constitucional, no quiere decir que no pueda impugnarse la constitucionalidad de esa prueba en circunstancias en que se acredite que por la forma en que se ordena y desahoga, la prueba pueda violar el derecho a la intimidad, a la integridad personal o a la salud del presunto ascendiente, lo cual sucedera en el supuesto de que se admitiera una pericial de una institucin no reconocida para ese efecto, si se ordenara para que se obtuviera otra informacin diferente a la huella gentica o si estuviera en riesgo la salud del sujeto a prueba. En todo caso, esta Primera Sala considera que dichos actos seran de imposible reparacin y seran impugnables en amparo
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Tesis 1a. CCXVIII/2005, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXIII, Enero de 2006, Pgina 737.
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indirecto, tal y como lo seal al resolver la contradiccin de tesis 81/2002, de la que deriv la jurisprudencia 17/2003, la cual es del tenor literal siguiente:
PRUEBA PERICIAL EN GENTICA. SU ADMISIN Y DESAHOGO TIENEN UNA EJECUCIN DE IMPOSIBLE REPARACIN SUSCEPTIBLE DE AFECTAR
DERECHOS SUSTANTIVOS DE LA PERSONA. Cuando en un juicio ordinario civil en el que se ventilan cuestiones relacionadas con la paternidad, se dicta un auto por el que se admite y ordena el desahogo de la prueba pericial para determinar la huella gentica, con el objeto de acreditar si existe o no vnculo de parentesco por consanguinidad, dicho provedo debe ser considerado como un acto de imposible reparacin, que puede afectar los derechos fundamentales del individuo, por lo que debe ser sujeto a un inmediato anlisis constitucional, a travs del juicio de amparo indirecto, en trminos de los artculos 107, los
fraccin III, inciso b), de la Constitucin Poltica de
Estados Unidos Mexicanos y 114, fraccin IV, de la Ley de Amparo. Lo anterior es as, por la especial naturaleza de la prueba, ya que para desahogarla es necesario la toma de muestras de tejido celular, por lo general de sangre, a partir del cual, mediante un procedimiento cientfico, es posible determinar la correspondencia del ADN (cido desoxirribonucleico), es decir, la huella de identificacin gentica, lo cual permitir establecer no slo la existencia de un vnculo de parentesco, sino tambin otras
caractersticas genticas inherentes a la persona que se
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somete a ese estudio, pero que nada tengan que ver con la litis que se busca dilucidar y, no obstante, puedan poner al descubierto, contra la voluntad del afectado, otro tipo de condicin gentica hereditaria, relacionada por ejemplo con aspectos patolgicos o de conducta del individuo, que pertenezcan a la ms absoluta intimidad del ser humano. 9
De acuerdo con lo anterior, queda claro que el uso de medidas de apremio por parte del juez est plenamente justificado en tanto que el presunto ascendiente tiene la obligacin de practicarse la prueba sin poder poner como excusa que pudiera violarse su intimidad, o su privacidad gentica, o que ello implicara una pena inusitada, infamante o trascendental. Entonces, se concluye que tratndose de la prueba en gentica molecular del ADN, las medidas de apremio establecidas en la ley y su aplicacin para lograr que el demandado se someta a la misma son constitucionales.
No obstante lo anterior, nos enfrentamos a un problema prctico que el juez debe resolver: Qu debe hacer el juez si, a pesar de la aplicacin de estas medidas de apremio, el demandado contina negndose a someterse a la mencionada prueba?
Los artculos 14 y 16 constitucionales garantizan con amplitud la vida privada del individuo, su familia, su domicilio y sus posesiones, como un lmite no slo frente a otro derecho sino tambin frente a la autoridad, por constituir tales aspectos valores esenciales de respeto entre gobierno-gobernado, de tal forma que la libertad de las personas
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Ibd. Novena poca, tomo: XVII, abril de 2003, pgina: 88.
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para decidir lo relativo a su cuerpo y a su integridad personal se encuentra, en todo momento, guarecida por el Estado, aun cuando existen casos en que el Estado puede justificar la limitacin de estos derechos.10
As las cosas, sin perjuicio de lo expuesto en los prrafos anteriores, para el caso de los juicios civiles de paternidad, el presunto padre tiene derecho a disponer de su propio cuerpo frente a injerencias de los particulares o del Estado y la propia norma constitucional lo protege para no sufrir invasiones a su integridad fsica y personal. En el ejercicio de ese derecho, slo por lo que se refiere a los juicios civiles de paternidad, puede negarse, a pesar de la imposicin de las medidas de apremio, a la prctica y desahogo de la prueba pericial de ADN, pues en este tipo de casos efectivamente tiene el derecho a decidir sobre su libertad de movimiento y sobre su integridad personal. Entonces, hay casos en los que, an con esas medidas, no se lograra vencer la negativa del demandado para la realizacin de esa prueba y de cualquier manera el resultado de la accin del presunto descendiente quedara a merced de que el demandado aceptara practicarse el examen. En estos casos, esas medidas de apremio no tendran un resultado eficaz, como se ha dicho, pues aunque se arrestara a la persona, la prueba seguira sin realizarse, e incluso ante la posible comisin del delito de desobediencia sta podra seguir oponindose y cumplir con la pena correspondiente, pero la prueba no se desahogara y, as, el derecho del menor quedara en entredicho.
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Entre estos casos podramos mencionar causas penales, como investigacin de una violacin o de un homicidio, por mencionar slo algunos ejemplos. Existen pases como Alemania o Suecia en los que esta prueba es obligatoria en todos los casos, es decir, siempre que se admita se debe hacer forzosamente, incluso con auxilio de la fuerza pblica.
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Ahora bien, el hecho de que el demandado se niegue reiteradamente y a pesar de la aplicacin de las medidas de apremio a practicarse la prueba de ADN no implica, por otra parte, que se deje el inters superior del nio al arbitrio del presunto padre, porque de cualquier manera esa negativa u oposicin tendra una consecuencia jurdica que resguarda los derechos del menor que busca conocer su identidad. V. CONSECUENCIAS DE LA NEGATIVA DEL PRESUNTO ASCENDIENTE PARA LA PRCTICA DE LA PRUEBA DE ADN. Como ya se seal, no pasa desapercibido a esta Primera Sala que ante esa decisin podra pensarse que, sin poder obligar al presunto padre a acudir a realizarse una prueba que tiene un porcentaje altsimo de certeza respecto de la accin del menor, se dejara a merced de la voluntad del presunto progenitor el inters superior del nio, pues al ascendiente que en verdad lo fuera, le bastara con no someterse a la referida prueba gentica para impedir que se le declarara progenitor del menor y, en su caso, asumiera sus obligaciones como padre.
No
obstante,
las
propias
legislaciones
contendientes
proporcionan una solucin a dicho problema, pues el hecho de que las medidas de apremio no sean aplicables no implica que la negativa u oposicin del presunto ascendiente queden sin consecuencia jurdica alguna. As, cuando el demandado se niega o se opone a la realizacin de la prueba pericial en gentica, atendiendo el inters superior del nio y su derecho de conocer la identidad de sus progenitores, ante la
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ineficacia de los medios de apremio referidos por las causas apuntadas, es menester que los juzgadores se conduzcan conforme lo previsto en el artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual establece que en los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho.
De acuerdo con lo anteriormente transcrito, los rganos jurisdiccionales, al resolver la cuestin jurdica de naturaleza civil lato sensu (entre la que se encuentra la ley procesal civil), debern hacerlo conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley y, a falta de sta, fundndose en los principios generales del derecho.
As, existe la posibilidad de que los juzgadores apliquen diversos medios de interpretacin, pero existe un orden metodolgico en cuanto a los sistemas interpretativos, segn el cual siempre debe acudirse primero a la interpretacin gramatical o literal de la ley y buscar la solucin del problema jurdico sometido a la consideracin del juez tomando en cuenta en primer lugar lo dispuesto expresamente en el ordenamiento jurdico correspondiente y nicamente en el caso de que ste sea confuso, oscuro o deficiente puede acudirse a otros mtodos, el primero de los cuales debe ser el mtodo de interpretacin sistemtico que consiste en desentraar el sentido de una norma a travs de la interpretacin conjunta con el resto de las disposiciones de un ordenamiento. Si an ante la interpretacin sistemtica existe confusin respecto del sentido de la ley, debe acudirse a otros mtodos para desentraar su sentido, como lo son la bsqueda de la intencin del legislador, el fin que se pretende con la ley o la
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integracin a travs de la analoga11. Entonces, slo por excepcin el intrprete tiene el derecho y el deber de apartarse del sentido literal de la ley12.
As las cosas, debe atenderse a las consecuencias que las leyes de los tribunales contendientes prevn para el caso de la negativa del demandado a practicarse la prueba gentica.
De esta manera, el artculo 190 Bis V del Cdigo de Procedimientos Civiles de Nuevo Len, que no da lugar a dudas respecto de su contenido, establece expresamente que si el presunto ascendiente se niega o se opone a la realizacin de la prueba, se presumir la filiacin que se le atribuye, en los siguientes trminos:
Esto encuentra apoyo en la tesis LXXII/2004, emitida por la Primera Sala, la cual seala: INTERPRETACIN DE LA LEY. SI SU TEXTO ES OSCURO O INCOMPLETO Y NO BASTA EL EXAMEN GRAMATICAL, EL JUZGADOR PODR UTILIZAR EL MTODO QUE CONFORME A SU CRITERIO SEA EL MS ADECUADO PARA RESOLVER EL CASO CONCRETO. De acuerdo con el cuarto prrafo del artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el rgano jurisdiccional, al resolver la cuestin jurdica que se le plantee, deber hacerlo conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley y, a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho. En este sentido, los juzgadores no estn obligados a aplicar un mtodo de interpretacin especfico, por lo que vlidamente pueden utilizar el que acorde con su criterio sea el ms adecuado para resolver el caso concreto. Sin embargo, en principio deber utilizarse el literal, pues como lo establece el propio precepto constitucional, los fallos judiciales debern dictarse "conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley", con lo que se constrie al juzgador a buscar la solucin del problema que se le presente, considerando en primer lugar lo dispuesto expresamente en el ordenamiento jurdico correspondiente. Dicha tesis fue publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, tomo: XIX, junio de 2004, pgina: 234. El precedente es: Amparo directo en revisin 1886/2003. Miguel Armando Oleta Montalvo. 31 de marzo de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Humberto Romn Palacios. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretaria: Leticia Flores Daz. 12 As se establece en la tesis de la Primera Sala de texto y rubro: LEY INTERPRETACION DE LA. De acuerdo con Baudry Lacantinerie, la primera de las reglas de la interpretacin de la ley crea la exigencia de que aqulla esta regida, en primer lugar, por la interpretacin gramatical del texto, ya que slo cuando la redaccin del precepto que el operador del derecho se ve constreido a verificar, es obscuro o dudoso, atender para su interpretacin a los principios de la lgica y en ltimo extremo, a los principios generales del derecho. De ah que el mejor medio es el de atenerse a la idea que el texto expresa claramente; pues slo por excepcin, el interprete tiene el derecho y el deber de apartarse del sentido literal de la ley; y es cuando se demuestra claramente que el legislador ha dicho una cosa distinta de la que quiere decir, ya que como consecuencia del carcter imperativo de la ley debe interpretarse segn la voluntad que ha precedido a su origen. Esa tesis fue publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, tomo: CXI, pgina: 2244. El precedente es el siguiente: Amparo penal directo 4973/51. Pulgarn Domingo y coag. 31 de marzo de 1952. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Fernando de la Fuente. La publicacin no menciona el nombre del ponente.
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Artculo 190 Bis V.- Si la persona que deba practicarse la prueba, no asistiere a la misma o se negare a proporcionar la muestra necesaria, har presumir la filiacin que se le atribuye en los trminos del Cdigo Civil.
Por su parte, la legislacin del Estado de Mxico, si bien no lo precisa mediante una norma expresa, debe recordarse que, como ya se seal, los jueces se encuentran facultados para disipar toda
disputa, amn de manifestarse silencio, oscuridad o insuficiencia de ley, con la aplicacin debida de los principios generales del derecho, toda vez que bajo ninguna circunstancia podrn dejar de resolver ninguna controversia suscitada y tampoco podran permitir que los derechos del menor a conocer su identidad quedaran al arbitrio de la contraparte para asistir o no a la prueba pericial de ADN que, en ocasiones, puede ser el medio de conviccin ms importante del procedimiento.
As, prevaleciendo en igualdad de circunstancias, tanto los derechos fundamentales del infante como los del demandado y, sin interesar el hecho de presenciarse una laguna de ley respecto del desahogo de la prueba pericial en materia de gentica (ADN) en la legislacin del Estado de Mxico, debe resolverse la cuestin relativa a la negativa del demandado, atendiendo a la interpretacin extensiva y analgica de la ley, atendiendo a los fines de la institucin de que se trata, o sea, a los fines que se persiguen con la referida prueba, como ha quedado expuesto con anterioridad.
De esta manera, esta Primera Sala considera que para resolver esa laguna legal, se deben aplicar, por analoga, las disposiciones
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concernientes a los principios reguladores de la confesin ficta y del reconocimiento de documentos, en su caso, las cuales se contienen en los artculos 1.287 y 2.44 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico (confesin ficta y reconocimiento de documentos).
De acuerdo con estos preceptos, se tendr por confesa a la parte citada a absolver posiciones cuando se niegue a declarar o no comparezca a la diligencia sin justa causa. Asimismo, cuando se cite a una persona a reconocer un documento y no comparece, se le tendr por reconocido.
Estas disposiciones son aplicables, por analoga como se ha dicho, en el caso que nos ocupa, ya que ante la negativa u oposicin del demandado para realizarse el estudio gentico, se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan probar por conducto del aludido medio probatorio, pues como se ha dicho, lo contrario llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad del presunto progenitor. Esto es as, pues ante la negativa del demandado para someterse a dicha prueba y atendiendo al inters superior del nio y a su derecho fundamental de conocer su origen, lo procedente es apercibir al demandado en el sentido de que en caso de oposicin o de que se niegue a realizar el estudio gentico correspondiente, se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan acreditar con ese medio de conviccin, salvo prueba en contrario, es decir, la conducta omisa del demandado generara una presuncin juris tantum respecto de la paternidad del actor, presuncin que, por tanto, admitira prueba en contrario.13
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En casos parecidos, existen algunos pases que han adoptado el criterio de que ante la negativa a someterse a la prueba gentica de paternidad, la consecuencia es la declaracin de la paternidad. Contrario a este tratamiento y acorde con la solucin que se plantea en el presente asunto, existen muchos pases, tales como Espaa (Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil, artculo
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Esto implica que el juzgador deber considerar, en estos casos, esa prueba como si se tratara de una confesin ficta y como tal, deber valorarla al momento de dictar la resolucin correspondiente.
Debe quedar claro que, como sucede con cualquier prueba ficta, esta presuncin derivada de la omisin del demandado de realizarse la prueba de ADN debe estar adminiculada con otros medios de prueba para que stas, en su conjunto, tengan eficacia para acreditar la paternidad. De otra manera, si no existiera alguna prueba que robusteciera la pericial en comento, o hubiera alguna en contrario, la presuncin mencionada no sera suficiente para tener por cierta la relacin paterno-filial.
Adems de todo lo mencionado, precisamente por el grado de certeza de la prueba de que se habla (que como ya se seal alcanza un 99.99% respecto de la paternidad), es justificable que se genere esa presuncin de filiacin que servir como un indicio de que existe la relacin de parentesco entre el actor y el demandado, ante la negativa de ste para practicarse la prueba.
Entonces, tanto en el caso de la legislacin del Estado de Mxico como en la de Nuevo Len, ante la negativa u oposicin del presunto padre para practicarse la prueba pericial de ADN, la consecuencia jurdica ser que se presumir la relacin paterno-filial, salvo prueba en contrario.
767.4), Argentina (Ley 23.511, artculo 4 Inglat erra, Francia, Estados Unidos de Norteamrica ), (en Nevada, Texas y California), entre otros, en donde se le da un valor de indicio probatorio (presuncin iuris tantum) a esa prueba, la cual debe estar fortalecida con otros medios de conviccin, para poder declarar la paternidad del demandado.
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De acuerdo con la exposicin precedente, debe prevalecer con carcter de jurisprudencia, en trminos del artculo 192 de la Ley de Amparo, el criterio que sustenta la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin a travs de las siguientes tesis:
MEDIDAS
DE
APREMIO.
SU
APLICACIN
ES
CONSTITUCIONAL EN LOS JUICIOS DE PATERNIDAD CUANDO LOS PRESUNTOS ASCENDIENTES SE
NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA (ADN). (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE MXICO). Los Cdigos de Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Mxico establecen medidas de apremio a travs de las cuales los Jueces y Magistrados pueden lograr que sus determinaciones se cumplan. As, cuando el juez en un juicio de paternidad ordena el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el presunto ascendiente se niega a que se le practique, esa conducta encaja en los supuestos de aplicacin de las medidas de apremio para que se cumpla la determinacin del juzgador. Con la aplicacin de estas medidas, no se viola el derecho a la intimidad gentica del presunto padre, pues en los anlisis de paternidad por ADN nicamente se obtiene la llamada huella gentica, la cual no incluye el contenido de toda la informacin gentica, sino slo lo que corresponde a determinados segmentos del ADN para verificar si los marcadores del presunto padre son coincidentes con los del presunto hijo,
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y as establecer si existe o no relacin de filiacin entre ellos. Por esas mismas razones, no existe violacin de garantas respecto de la autodeterminacin informativa, pues el anlisis de paternidad tiene una justificacin en tanto que nicamente versar sobre la filiacin y no sobre otras cuestiones. De igual manera, la realizacin de la mencionada prueba no viola las garantas establecidas en el artculo 22 constitucional porque dicho artculo se refiere a las sanciones que se imponen a los individuos cuya responsabilidad est plenamente demostrada, previo
desahogo de un proceso legal, y la prctica de la prueba gentica no puede considerarse una pena; por ello, al no constituir una pena o sancin, no se encuentra en los supuestos del artculo 22 constitucional. Por lo anterior, se concluye que el uso de las medidas de seguridad est plenamente justificado en tanto que el presunto
ascendiente tiene la obligacin de practicarse dicha prueba atendiendo al inters superior del menor y a su derecho de conocer su origen biolgico y la identidad de sus progenitores.
MEDIDAS DE APREMIO. ALCANCE DEL USO DE LA FUERZA PBLICA TRATNDOSE DE JUICIOS DE PATERNIDAD EN LOS QUE SE OFRECE LA PRUEBA EN GENTICA MOLECULAR (ADN). Esta Primera Sala ha establecido que tratndose de los juicios de paternidad en los que se ofrece la prueba en gentica molecular (ADN), es constitucional que el juez haga uso de las medidas de apremio previstas en la ley para lograr que el demandado se someta a dicha prueba. Asimismo, se
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determin que si a pesar de la imposicin de dichas medidas de apremio no se logra vencer la negativa del demandado para realizarse la prueba, la consecuencia de esa conducta ser que opere la presuncin de la filiacin, salvo prueba en contrario. Ahora bien, dentro de las medidas de apremio establecidas por la ley se encuentra el uso de la fuerza pblica, pero esta medida debe utilizarse slo para presentar al demandado al lugar donde deba tomarse la muestra gentica, pero de ninguna manera para que con esta medida se obtenga dicha muestra, pues de considerar que con tal providencia se pudiera forzar al presunto padre para obtener la mencionada muestra, ninguna razn de ser tendra haber establecido que en caso de que persistiera la negativa para realizarse esa prueba, se tendran por presuntamente probados los hechos que se pretendan acreditar.
JUICIOS DE PATERNIDAD. EN LOS CASOS EN QUE A PESAR DE LA IMPOSICIN DE MEDIDAS DE APREMIO LOS PRESUNTOS ASCENDIENTES SE NIEGAN A
PRACTICARSE LA PRUEBA PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA (ADN), OPERA LA PRESUNCIN DE LA FILIACIN CONTROVERTIDA (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE MXICO). Conforme a los artculos 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 3 6 7 y 8 de la Convencin , , sobre
los Derechos del Nio; y 22 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, los menores tienen derecho a conocer su identidad, y la importancia de ese derecho fundamental no slo radica en la posibilidad
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de que conozcan su origen biolgico (ascendencia), sino en que de ese conocimiento deriva el derecho del menor, constitucionalmente establecido, de que sus ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud,
educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral, adems de que puede implicar el derecho a una nacionalidad determinada. Por otra parte, los Cdigos de Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Mxico establecen medidas de apremio a travs de las cuales los jueces y magistrados pueden lograr que sus determinaciones se cumplan. As, cuando en un juicio de paternidad se ordena el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el presunto ascendiente se niega a que se le practique, es constitucional que se le apliquen dichas medidas para que se cumpla la
determinacin del juzgador, pero si a pesar de esas medidas no se logra vencer la negativa del demandado para la realizacin de la prueba, esto no significa que se deje a merced de la voluntad del presunto ascendiente el inters superior del menor, y que dicha negativa u oposicin para la prctica de la prueba quede sin consecuencia alguna, ya que en todo caso debe operar la presuncin de la filiacin controvertida porque, por una parte, el artculo 190 bis V del Cdigo de Procedimientos Civiles de Nuevo Len as lo seala expresamente y, por otra, aunque la legislacin del Estado de Mxico no precisa esa circunstancia en una norma expresa, atendiendo al inters superior del nio y de una interpretacin extensiva y analgica de los artculos 1.287 y 2.44 del cdigo procesal civil de esa entidad federativa, que establecen los
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supuestos
de
confesin
ficta
reconocimiento
de
documentos, se concluye que ante la negativa del presunto ascendiente a practicarse la mencionada prueba, debe operar la presuncin de la filiacin, salvo prueba en contrario, pues como se ha dicho, considerarlo de otra manera llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad del presunto progenitor y no se respetara su derecho fundamental a conocer su identidad.
Por lo expuesto y fundado
SE
R E S U E L V E:
PRIMERO. S existe la contradiccin de tesis a que este expediente se refiere, en los trminos del considerando cuarto de esta resolucin.
SEGUNDO. Debe prevalecer, con carcter de jurisprudencia, el criterio sustentado por esta Primera Sala, en los trminos de las tesis redactadas en el ltimo considerando del presente fallo.
TERCERO. Dse publicidad a las tesis jurisprudenciales que se sustentan en la presente resolucin, en trminos del artculo 195 de la Ley de Amparo.
Notifquese y, en su oportunidad, archvese el expediente como asunto concluido.
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As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por mayora de tres votos de los seores Ministros: Sergio A. Valls Hernndez, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas y Presidente Jos Ramn Cosso Daz (Ponente). En contra de los emitidos por los seores Ministros Juan N. Silva Meza y Jos de Jess Gudio Pelayo, quienes formularn voto de minora
Firman el Ministro Presidente de la Sala y Ponente, con el Secretario de Acuerdos, quien autoriza y da fe.
PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA Y PONENTE.
MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ
EL SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA
LIC. MANUEL DE JESS SANTIZO RINCN
51
VOTO DE
MINORA
QUE FORMULAN LOS SEORES MINISTROS JOS DE JESS GUDIO PELAYO Y JUAN N. SILVA MEZA, EN LA CONTRADICCIN DE TESIS 154/2005-PS.
Los seores Ministros que integramos esta minora no compartimos el sentido ni las consideraciones de la ejecutoria recada a la contradiccin de tesis citada, pues estimamos, por un lado, que no existe oposicin entre los criterios sustentados por los tribunales colegiados y, por otro, que son incorrectas las premisas de las que parte la ejecutoria para arribar a las conclusiones alcanzadas en los temas de fondo.
A continuacin nos permitimos desarrollar ambos motivos de disentimiento.
I.
INEXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN DE TESIS.
A. El primer punto que advertimos es que los tribunales colegiados no analizaron situaciones jurdicas idnticas. Para demostrar lo anterior, conviene referirse a los siguientes antecedentes:
1.- En los juicios de reconocimiento de la paternidad de origen, la parte actora (el menor de edad) ofreci y fue admitida por el juez de primera instancia, la prueba pericial en gentica.
2.- El demandado en ms de una ocasin fue requerido para que se presentara a las tomas de muestra de sangre para efectos de la prctica de la prueba, y en ambos casos en anlisis se neg a dicha prctica.
3. Ante su negativa, en el caso planteado en el Estado de Mxico se le formul apercibimiento con imponer multa de 100 das de salario mnimo. Esta fue la determinacin impugnada en amparo.
En cambio, en el otro caso (Estado de Nuevo Len), previo apercibimiento, se impuso al demandado arresto por treinta y seis horas. Esta fue la determinacin impugnada en el amparo.
4. La ejecutoria de la contraccin de tesis, por su parte, sostiene que en los criterios discordantes se realiz el examen de los mismos elementos, pues en ambos casos los juzgadores le impusieron al demandado una medida de apremio, en un caso multa y en otra arresto.
En este punto, la ejecutoria es contradictoria. En efecto, se confunden en varias ocasiones los actos consistentes en apercibir e imponer medidas de apremio y se seala indistintamente que en los dos casos los juzgadores haban apercibido a los
demandados, o bien, que les haban impuesto medidas de apremio (pginas 15 y 16 de la ejecutoria).
B. Es apreciable que ambos tribunales analizaron sus respectivas problemticas desde la ptica de dos legislaciones procesales distintas, pues analizan la procedencia de la aplicacin de las medidas de apremio en caso de negativa a la prctica de la prueba de ADN, a la luz de la legislacin de Nuevo Len y el Estado de Mxico.
El problema es que en una de tales legislaciones s se prev la consecuencia de la negativa a la prctica de la prueba pericial en gentica, y en cambio, en la otra no.
En efecto, ni el Cdigo Civil ni el Procesal Civil del Estado de Mxico establecen en forma expresa la posibilidad de que se pueda desahogar esa prueba, lo que desde luego no resta la posibilidad de que en efecto se pueda ofrecer la misma; en cambio el Cdigo Procesal Civil de Nuevo Len la establece de modo expreso y la regula en diversos artculos, imponiendo incluso la sancin de que ante la imposibilidad del desahogo por la renuencia del demandado, se presuma la paternidad, tal como se advierte de los artculos 190 Bis, 190 Bis V, 190 Bis VI; lo mismo hacen los artculos 381 Bis y 381 Bis I, del Cdigo Civil de dicha Entidad.
As, para resolver el fondo del asunto salta a la vista un problema de origen, en tanto que no se analizan los mismos elementos: slo una de las legislaciones establece una
consecuencia (la presuncin) ante la negativa al desahogo de la prueba pericial gentica.

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Esta divergencia en los ordenamientos jurdicos aplicados por cada uno de los tribunales colegiados tiene una profunda incidencia en la solucin del problema de fondo, como se demostrar ms adelante.
C. Ms aun, en uno de los casos materia de la contradiccin se estim que la aplicacin de las medidas de apremio sera contraria a los artculos 14 y 16 constitucionales y otro tribunal sostuvo que su aplicacin no contraviene a lo dispuesto por el artculo 22 constitucional.
Es evidente que ambos Tribunales Colegiados analizan la situacin jurdica a la luz de diferentes elementos: El Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito no se ocupa de analizar la figura jurdica de las medidas de apremio a la luz del artculo 22 constitucional, ni el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito lo hace al tenor de los artculos 14 y 16 constitucionales. As, es comprensible que al partir del anlisis de diversos elementos, lleguen a
consideraciones y conclusiones distintas, que desde un punto de vista lgico no pueden integrar la contradiccin de criterios, pues existe la duda de lo que hubieran resuelto si hubieran partido del estudio de las mismas legislaciones y elementos constitucionales: tal vez ambos hubieran llegado a idntica conclusin.
Advertimos que la ejecutoria intenta salvar esa situacin fijando el punto de contradiccin desde un plano ms general,
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considerando si las medidas de apremio (cualesquiera que stas sean, ya impuestas o no, segn la legislacin aplicable), pueden estimarse violatorias de garantas, en el caso especfico de que pretendan conminar a la prctica de la prueba de ADN. Sin embargo, ms adelante circunscribe el problema a la
particularidad de los preceptos 14, 16 y 22 constitucionales.
Estimamos que el ejercicio anterior escapa de la tcnica de la contradiccin de tesis, pues, por un lado, se abordan garantas que uno de los Tribunales Colegiados no analiz (artculos 14, 16 o 22, dependiendo del caso) y, una vez que se eleva el problema a la cuestin de constitucionalidad, se reduce al anlisis de slo tres garantas, lo que se traduce en una amplia discrecionalidad de esta Primera Sala para determinar el problema jurdico a resolver.
Por los motivos anteriores, estimamos que en el caso es difcil acreditar la existencia de la contradiccin de tesis denunciada.
II. ESTUDIO DE FONDO.
A continuacin nos referiremos a cada uno de los apartados en los que se divide el estudio de la ejecutoria, con respecto a los cuales queremos formular los comentarios pertinentes.
a) La validez cientfica de la prueba pericial de ADN.
No estimamos correcto que en una resolucin de este Alto Tribunal se siente un criterio jurisprudencial en donde reconozcan y avalen los alcances cientficos y la certeza que brinda la prueba de ADN en los asuntos de filiacin.
Consideramos
que
debemos
evitar
cualquier
pronunciamiento sobre el alcance probatorio del ADN, as como los visos de constitucionalidad o inconstitucionalidad que pudiera tener, habida cuenta de que en los juicios de amparo que originan la contradiccin de tesis, no fue materia de litis la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicha prueba, ni siquiera los alcances probatorios de la misma, solamente se cuestiona la procedencia o improcedencia de hacer uso de las medidas de apremio para lograr que sta se lleve a efecto cuando el demandado (presunto padre), se niega a proporcionar la muestra sangunea necesaria para la experticia.
En abono a lo anterior, advertimos con preocupacin que en la pgina 29 de la ejecutoria se afirma que una prueba de ADN bien realizada es considerada como el mtodo ms preciso, confiable y contundente para establecer relaciones de paternidadfiliacin.
Nos
parece
grave
que
como
rgano
jurisdiccional
establezcamos como criterio obligatorio para el resto del aparato judicial lo que hasta el momento ha dejado sentado la ciencia. En este aspecto, quisiramos dejar bien sentado que la ciencia y el derecho tienen su respectivo campo de accin y de validacin:
6
una materia no puede construirse en argumento de autoridad para la otra. Es cierto que el juicio de peritos puede ser determinante para resolver un litigio, pero ello no quiere decir que una autoridad jurisdiccional cuente con facultades para dejar por sentado, de antemano, el alcance incontrovertible de la prueba, por tratarse de una materia cientfica sobre la cual el propio tribunal no es conocedor.
Adems, desde un punto de vista prctico, hemos tenido conocimiento de que el grado de certeza de los resultados de la prueba de ADN depende en buena medida de las condiciones de seguridad tcnica con que se realicen dichas pruebas, lo cual escapa del control de este Alto Tribunal.
Por ello, estimamos que debi eliminarse esta parte de la ejecutoria, as como las consideraciones que sobre este mismo tema se vierten a lo largo de la misma, como por ejemplo, las siguientes: Una vez determinada la validez cientfica de la prueba de ADN y su grado de certeza... (pgina 30); el tercer prrafo de la pgina 33, en el que se habla del mapa gentico y la parte del prrafo siguiente en el que se afirma que Cuando se analiza una huella gentica para determinar la paternidad es como si se analizara una huella dactilar (pgina 34) pues, reiteramos, no creemos que este Alto Tribunal deba pronunciarse sobre temas cientficos.
b) Anlisis de la constitucionalidad de la aplicacin de las medidas de apremio en el caso a estudio.

7
1. Consideramos que debe suprimirse la parte del estudio contenido en las pginas 30 a 40 de la ejecutoria, pues en ella se analiza la constitucionalidad de la prueba pericial que versa sobre la informacin gentica del presunto padre, afirmando que no viola ni el derecho a la intimidad gentica y a la autodeterminacin informativa, ni tampoco al artculo 22 constitucional. Tales pronunciamientos son completamente ajenos al tema de la contradiccin, pues en ella no se discute la validez de dicha prueba, sino de la aplicacin de los medios de apremio cuando el demandado se niega a someterse a la misma.
2. La ejecutoria desprende del artculo 22 constitucional dos derechos: el derecho a la intimidad gentica (el cual incluye la autodeterminacin de la informacin correspondiente) y el derecho a la integridad fsica, sin que previamente se justifique si en realidad tales derechos o garantas individuales estn consagradas en ese texto constitucional, lo cual parece indispensable, pues es el marco terico del cual se arranca para sostener si las medidas de apremio violan o no la Constitucin.
El marco constitucional anterior tampoco se contiene en el precedente que cita la ejecutoria, el amparo en revisin 1166/2005, de ah que sea necesario transcribir el artculo 22 constitucional y expresar cul es el mtodo de interpretacin del cual se obtiene que los derechos antes mencionados realmente derivan del artculo 22 citado.
3. En cuanto a la conclusin a la que se llega en la ejecutoria, en el sentido de que es inconstitucional que el juez emplee medidas de apremio para obligar al demandado a someterse a la prctica de la prueba pericial de ADN, se advierte que el silogismo utilizado para llegar a tal conclusin fue el siguiente:
Premisa Mayor: Todo acto que atente contra la libertad de las personas para decidir lo relativo a su cuerpo y a su integridad personal, es inconstitucional porque vulnera las
garantas tuteladas por los artculos 14 y 16 de nuestra Carta Magna.
Premisa Menor: Las medidas de apremio para obligar al demandado a que se someta a la prctica de la prueba pericial de ADN, atentan contra la libertad de las personas para decidir lo relativo a su cuerpo y a su integridad personal.
Consecuencia: Las medidas de apremio para obligar al demandado a que se someta a la prctica de la prueba pericial de ADN, son
inconstitucionales.
Sin embargo, el razonamiento lgico para llegar a la mencionada conclusin no es del todo claro, porque no se
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explican las razones por las cuales se determin que en caso de obligar al presunto padre, con multas, uso de la fuerza pblica o arresto, a que se practicara la prueba pericial de ADN, se estara vulnerando su integridad personal, ni de qu forma se estara violentando la libertad para que decida lo relativo a su cuerpo.
Tampoco se explica por qu si en la pgina 38 se acepta que existen limitaciones justificadas al derecho de las personas a disponer del propio cuerpo frente a injerencias de los particulares y del Estado, sealando como ejemplo a pie de pgina, la investigacin de una violacin o de un homicidio, entonces la investigacin de paternidad no podra constituir una limitacin vlida al derecho mencionado, sobre todo si en un marco jurdico anterior se esclarecieron con toda nitidez los derechos que le asisten al nio para conocer su paternidad.
3. De igual forma, se estima que era necesario matizar la afirmacin categrica que se hace en el sentido de que an y cuando el juez pudiera imponer las medidas de apremio establecidas en la ley con el fin de que el demandado se hiciera el examen gentico correspondiente, no se lograra vencer la negativa del demandado para la realizacin del mismo, pues, en primer lugar, en la prctica habra casos en que s se vencera la negativa del demandado mediante la aplicacin de la mismas o incluso, mediante el slo apercibimiento de su aplicacin, dada la conviccin del demandado de cumplir con una exigencia judicial, y en segundo lugar, la utilidad prctica de los medios de apremio es una cuestin totalmente ajena al examen de la constitucionalidad
10
de las mismas. Adems, en dicho argumento se califica a las medidas de apremio como pena, lo cual, es incorrecto.
c)
Consecuencias
de
la
negativa
del
presunto
ascendiente para la prctica de la prueba de ADN.
1. En relacin con este tema, en la ejecutoria se seala que las propias legislaciones contendientes proporcionan una solucin a dicho problema (pgina 40) y en prrafos posteriores se aclara que slo la legislacin del Estado de Nuevo Len establece expresamente que la consecuencia de tal negativa, lo que hace necesario acudir a una interpretacin analgica para el Estado de Mxico. La primera afirmacin puede generar confusin.
2. En relacin a lo anterior, resulta indispensable retomar la inquietud principal de este voto, en el sentido de que no existe contradiccin de criterios: se trata de la interpretacin de legislaciones de dos Estados totalmente distintas, tan es as que en una de ellas se prev las consecuencia de la negativa a la prctica de la prueba pericial en gentica, y en cambio, en la otra no. Como se sostuvo al inicio de este voto, para resolver el fondo del asunto salta a la vista un problema de origen, en tanto que no se analizan los mismos elementos: slo una de las legislaciones establece una consecuencia (la presuncin de paternidad) ante la negativa al desahogo de la prueba pericial gentica, y la solucin que brinda la ejecutoria nos conduce a la construccin de una presuncin, va jurisprudencia, que no previ
11
el legislador en el Estado de Mxico, constituyndonos as en integradores del derecho.
3. Ahora bien, para que opere la analoga entre normas, tal como lo propugna la ejecutoria, estimamos que seran necesarios por lo menos cinco elementos:
a)
Una norma N que regula un supuesto S1, al que aplica la consecuencia jurdica C;
b)
otro supuesto S2, que no tiene consecuencia jurdica en la norma;
c) d)
los supuestos S1 y S2 son semejantes, y, entre los supuestos S1 y S2 se aprecia identidad de razn.
e)
por lo tanto, se justifica aplicar la solucin jurdica C tanto a los supuestos S1 y S2.
En el caso a estudio no se renen las condiciones a que se refieren los incisos c) y d) anteriores para aplicar por analoga los principios rectores de la confesin ficta y el reconocimiento de documentos a la negativa a la prctica de la prueba de ADN.
La confesin ficta es un medio de prueba que consiste en obtener de una de las partes, normalmente mediante pliego de posiciones, el reconocimiento de un hecho cuyas consecuencias jurdicas son perjudiciales para aqul que formula la declaracin. En cambio, mediante la prueba pericial un perito, que slo es auxiliar de la justicia, es llamado a emitir una opinin o dictamen
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sobre puntos relativos a su ciencia, arte o prctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de stos.
De lo anterior se sigue que ambas pruebas son diferentes y persiguen fines distintos, pues mientras la confesional se refiere a hechos propios, en la pericial un tercero, conforme a su leal saber y entender, emite una opinin sobre un hecho controvertido que le es ajeno. Por lo tanto, no se trata de instituciones idnticas tal como lo exige la analoga para que, ante la falta de desahogo de todas ellas, se pueda prever la misma solucin.
Tambin pueden ser diferentes los motivos por los cuales el demandado se rehse a contestar un pliego de posiciones de aquellos por los que puede negarse a que se le practique una prueba pericial en gentica, pues sta ltima prueba requiere la extraccin de una muestra de sangre y el demandado podra argumentar razones de orden religioso, de salud, psicolgicas, e incluso temor de que la aplicacin de la prueba no rena los recaudos de seriedad suficientes (por ejemplo, que no se le garantice que la prueba ser realizada por personal capacitado).
Nos parece riesgoso el mtodo a seguir en la ejecutoria para aplicar la analoga, pues se podra llegar al extremo, para la solucin de otro tipo de casos, de que prcticamente cualquier negativa o abstencin procesal cuya consecuencia no estuviera prevista en la ley, podra equipararse a la confesin ficta lo cual, nos parece que carece de razonabilidad, pues se homologaran instituciones que no son idnticas.
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Por tanto, se estima que ante las diferencias sustanciales de ambas pruebas, no es legalmente posible realizar la analoga.
Por las razones expuestas en el presente documento, disentimos del criterio de la mayora y nos pronunciamos, en esencia, por la inexistencia de la contradiccin de tesis.
MINISTRO JOS DE JESS GUDIO PELAYO.- MINISTRO JUAN N. SILVA MEZA.- SECRETARIO DE ACUERDOS LIC. MANUEL DE JESS SANTIZO RINCN. FIRMAS Y RBRICAS.
MINISTRO JOS DE JESS GUDIO PELAYO
MINISTRO JUAN N. SILVA MEZA
SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA
LIC. MANUEL DE JESS SANTIZO RINCN.
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CONTRADICCIN DE TESIS: 154/2005-PS ENTRE LAS SUSTENTADAS POR LOS TRIBUNALES COLEGIADOS EN MATERIA CIVIL, TERCERO DEL SEGUNDO

CIRCUITO Y TERCERO DEL CUARTO CIRCUITO.

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Mxico, Distrito Federal.

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I.- Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito.

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correspondencia de ADN a fin de establecer, mediante el

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II.- Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito.

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CUARTO. EXISTENCIA DE LA CONTRADICCIN.

jurdicas de las sentencias respectivas, y

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c) Los diferentes criterios provengan del examen de los mismos elementos.

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fraccin III, inciso b), de la Constitucin Poltica de

caractersticas genticas inherentes a la persona que se

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Ibd. Novena poca, tomo: XVII, abril de 2003, pgina: 88.

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CONSTITUCIONAL EN LOS JUICIOS DE PATERNIDAD CUANDO LOS PRESUNTOS ASCENDIENTES SE

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