DROIT COMMUN DE CONTRATS ET CONTRAT DE SOCIETE

INTRODUCTION A cote de la gnralit force est de constater qu il existe diffrents types de contrats qui nanmoins obissent au mme rgime de formation .Ainsi ils sont soumis la stricte observation des rgles de formation du droit commun des contrats que sont la capacit ,la cause ,l objet et le consentement. De mme, la socit trouve incontestablement sa source dans une manifestation de volont autrement dit dans un acte juridique. Ceci dmontre le lien existant entre le contrat de socit rgit par le droit de socits et le droit commun des contrats. Cependant il faut noter galement que certes il y a des similitudes mais il y a galement des diffrences sur plusieurs points. Le droit commun des contrats est quant lui rgit par le code civil. Consquence de cela le rgime et la cause de nullit parmi d autre ce qui sera le centre de notre expose. I, LES CAUSES DE NULLITES. Il faut retenir avant dentrer en matire que la socit est plus quun contrat : elle donne naissance une personne. Son annulation vaut donc condamnation mort dun tre vivant prononce par un juge. A, Esprit commun d apparence PAR LE DROIT COMMUN : Le consentement ncessaire la formation du contrat est constitu par un accord de 2 volont . 2 au moins, car un contrat peut engager plusieurs personnes ;et c est un accord en vue de faire naitre une obligation. Et de l dcoule le principe de la libert contractuelle. Bien que l article 1108 du code civil indique positivement la capacit comme ncessaire la formation du contrat ,il s agit en ralit d une condition ngative , l absence d incapacit. L aptitude contracter est ,en effet , la rgle ; l inaptitude l exception. C est ce que indique l article 1123 du code civil aux termes duquel toute personne peut contracter si elle n en est pas dclare incapable par la loi . L article 1108 subordonne la validit des conventions l existence d un objet certain qui forme la matire de l engagement .En premier lieu ,l objet doit tre dtermin au terme de l article 1129.L exigence est vidente : un dbiteur ne saurait s engager sans

savoir quoi ; faute de dtermination de l objet de l obligation , le crancier ne serait pas mme de savoir ce qu il peut exiger .Elle n est pas seulement de bons sens : elle est une garantie de scurit pour les parties en ce qu elle exclut que l une des parties prtende tardivement ,et unilatralement , imposer l autre partie une prestation excessive ou insatisfaisante. La ncessite d une cause licite dans l obligation est nonce par l article 1108 comme dernire condition de validit des conventions. La section suivante qui est ensuite consacre cette matire comprend aussi les articles 1132, 1131 et 1133. Rien de tout cela ne permet ni de dfinir la cause , ni de voir , en consquence, comment elle peut ou faire dfaut , ou tre fausse ,ou tre illicite. Aussi est ce l une des notions les plus incertaines du droit civil .Les controverses auxquelles elle donne lieu portent , la fois , sur la dfinition qu il convient d en donner et sur le rle qui peut lui tre reconnu.

En ce qui concerne la conformit du contrat l ordre public et aux bonnes m urs ,il s agit d une condition ngative de la formation du contrat : le contrat est nul s il est contraire l ordre public et aux bonnes m urs .Ces 2 notions sont la manifestations la plus directe du volontarisme social qui constitue le fondement du contrat .Elles assignent , en effet , la libert contractuelle dont jouit tout sujet de droit ,des limites dont nul ne peut s affranchir. Quant aux conditions de forme la rgle est qu il n y en a pas .C est le principe du consensualisme : les modes d extriorisation de la volonte sont libres. La loi ne donne pas de liste exhaustive des causes de nullit. Il arrive qu une obligation soit impose sans donner aucune prcision sur la sanction de l inobservation de cette rgle. Lorsque la loi prvoit la nullit, on dit que l on est en prsence d une nullit textuelle. Quand elle ne le dit pas, c est la jurisprudence qui dcide si la rgle est une rgle de validit du contrat .Si la jurisprudence dcide de sanctionner l inobservation de la rgle par la nullit ,il s agit d une nullit virtuelle ou tacite . La nullit est relative lorsque l irrgularit n est pas grave, tel un vice du consentement dans la conception classique. Selon cette thorie lorsqu un lment essentiel de l acte juridique fait dfaut, le contrat est mort-n ; la nullit est alors absolue. Dans la conception moderne la nullit est relative si la rgle non respecte vise la protection des intrt particuliers de l une ou l autre des parties .En cas de non respect des rgles visant la protection de l intrt gnral , la nullit est absolue. La jurisprudence a finalement dcide que l absence de cause devait tre sanctionne par la nullit relative De mme il n y a pas de nullit qui s opre d elle-mme ,il faut toujours un jugement qui a le mme rle quelle que soit la nullit, c est--dire un rle de constations de la nullit.

Le jugement est dclaratif et non constitutif. On parle parfois de nullit de plein droit : le juge , aprs avoir constat que sont remplies les conditions de l annulation, est oblig de la constater ; il n a pas de pouvoir d apprciation. En outre si la nullit est relative seule la partie protge peut agir en nullit. Si la nullit est absolue, toute personne intresse et qui a qualit peut invoquer la nullit.

PAR LE DROIT DE SOCIETE : La nullit dune socit commerciale (pour les s. civiles, v. C. civ. art. 1844-10) ne peut rsulter que de cas suivants : Larticle L. 235-1 du Code de commerce, qui ne concerne que las socits commerciales, dispose que la nullit dune socit ne peut resulter que dune disposition expresse du prsent livre ou des lois que rgissent la nullit de contrats . Reprenant sa faon la mme rgle, larticle 1844-10 du Code civil, visant lensemble de socits, prvoit que la nullit de la socit ne peut resulter que de la violation des dispositions des articles 1832 et 1833 ou de lune des causes de nullit des contrats en gnral . Comme disposition expresse, le Code de commerce (L. 235-2) ne contient comme cause de nullit que le dfaut daccomplissement des formalits de publicit des SNC et des socits en commandite simple. Cette disposition trange trouve son explication dans la confusion des dbats parlementaires qui ont prcde le vote de la loi du 24 juillet 1966. Alors quil avait t dcide de supprimer toutes les causes de nullit fondes sur un vice larticle L. 235-2 ; cet oubli na pas t rpare depuis. Le droit de socits contient nombre de dispositions impratives qui ne sont pas sanctionnes par la nullit, ce qui ne signifie pas quon puisse les violer impunment. Seulement, la sanction est dune autre nature ; les clauses statutaires qui leur seraient contraires sont rputes non crites. Cest ce qunonce larticle 1844-10, 2 alina, du Code civil : Toute clause statutaire contraire une disposition imprative du prsent titre, dont la violation nest pas sanctionne par la nullit de la socit, est rpute non crite. Si on laisse de cote la disposition rescape de larticle L-235-2, les causes de nullit de la socit ne sont pas rechercher dans le Code de commerce. Larticle 1844-10 du Code civil renvoie au rgime gnral des contrats et au rgime spcial du contrat de socit.

- LA NULLITE FONDEE SUR LE REGIME GENERAL DES CONTRATS. On a vu que les vices pouvant entraner la nullit du contrat de socit concernent la capacit et le consentement des associes, puis lobjet et la cause du contrat. Dans les socits par actions et dans les SARL, lincapacit et le vice de consentement

nentranent cependant pas la nullit de la socit, moins que lincapacit natteigne tous les associes fondateurs (C. com., art. L. 235-1). Est ainsi vise lhypothse dcole o une SA ou une SARL serait fonde par des gamins ou des dments. Quant la cause illicite, elle nentranerait pas la nullit des socits par actions et des SARL, selon la jurisprudence de la Cour de justice des Communauts.

DIRECTIVE EUROPEENE du 9 mars 1968, Socits par actions SARL, Volont de limiter les causes de nullit Article 11,

Rfrence globale de larticle 1844-10 du CC parait aller au-della,

Arrt par rapport lEspagne applicable aussi au France,

Problme de cause illicite,

Tribunal espagnol soumettre cette question a CJCE, arrt 13 nov. 1990 :

Interprtation restrictif de des causes de nullit de larticle 11.

- LA NULLITE FONDEE SUR LE REGIME SPECIAL DU CONTRAT DE SOCIETE.

Larticle 1844-10 du Code civil dispose que la nullit de la socit est encourue en cas de violation des dispositions des articles 1832 et 1833. Le candidat lannulation choisira donc lune des armes suivantes:

- absence de pluralit de personnes, dfaut dapport ou de participation aux rsultats, carence de laffectio societatis (Code. Civ. art. 1832) ; - illicit de lobjet au absence dintrt commun des associes (Code civ. Art. 1833).

B, Droit d invoquer l action de nullit

TITULAIRE DE LA ACTION EN ANULATION :

PAR LE DROIT COMMUN :

La personne qui invoque la nullit doit y avoir intrt et qualit .La nullit relative sanctionne le non-respect de la rgle de protection de certains intrt particuliers : seule la personne protge peut invoquer la nullit. La plupart du temps, seule l une des parties au contrat est protge par la rgle non respecte : seule cette partie peut invoquer la nullit par exemple en cas de vice du consentement, seule la victime peut invoquer la nullit.

D autres personnes peuvent galement faire valoir la nullit :

-en cas d incapacit et tant que dure l incapacit, c est le reprsentant lgal du mineur ou du majeur protg qui peut l invoquer

-en cas de dcs ,le droit d invoquer la nullit passe ses ayants cause universels

La nullit absolue est la sanction d une rgle de protection de l intrt gnral ,elle peut donc tre invoque par toute personne intresse. En ralit, le nombre de personnes

qui ont un intrt invoquer la nullit absolue est limite lui aussi. Peuvent invoquer la nullit absolue :

-les parties au contrat

-les ayants cause titre particulier

En revanche la jurisprudence ne donne pas la qualit pour invoquer la nullit du contrat aux tiers absolus c'est--dire ceux qui n ont pas de relation juridique avec les parties au contrats(ils n ont que des relations de fait).

Le ministre public ne peut agir que de manire exceptionnelle .Cette intervention est rare et est considre comme inefficace.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

La nullit pour inobservation des formalits de publicit peut tre demande par les tiers contre les associs et par les associs les uns contre les autres, mais ni la socit, ni les associs ne peuvent sen prvaloir lgard de tiers (Code com. L.235-2)

La nullit relative ne peut tre demande que par lassoci dans la personne duquel existe la cause de nullit, et la protection de ce dernier lemporte dans ce cas sur la protection des tiers. La nullit est opposable mme aux tiers par lincapable et ses reprsentants lgaux, ou par lassocie dont le consentement a t surpris par erreur, dol ou violence (Code com. L.235-12).

La nullit absolue, de mme que la nullit encourue pour violation des rgles concernant le contrat de socit, peuvent tre demandes en principe par tout intresse. Mais lart. L.235-12 du Code de com. soppose ce quelles puissent tre demandes lencontre dun tiers de bonne foi.

En rsument:

La nullit relative vise protger un intrt particulier, donc seule la personne protge peut intenter laction en nullit (par ex. vice du consentement). Par contre, la nullit absolue vise protger lintrt gnral, tout intress ayant un intrt lgitime peut agir en nullit (par ex. illicit de lobjet ou de la cause). Le dfendeur est la socit.

PRESCRIPTION :

PAR LE DROIT COMMUN :

En ce qui concerne la prescription il s agit de la prescription extinctive .En fait, elle ne fait pas disparaitre compltement le droit : il a toujours t admis que la prescription ne s applique qu la voie de l action en nullit et non la voie de l exception.

La distinction est importante surtout en ce qui concerne la possibilit d invoquer la nullit : l exception est imprescriptible.

L action en nullit absolue se prescrit par un dlai de 5ans (art 2224 C.CIV) et non plus de 30 ans (art 2262 ancien c .civ) .Le point du dpart du dlai est le jour de la formation du contrat .L action en nullit relative se prescrit par un dlai de 5 ans, le point du dpart du dlai de prescription est la plupart du temps le jour o l acte a t pass mais il existe des drogations :

-pour la violence, le jour o elle a cess

-pour l erreur et le dol, le jour o ils sont dcouverts (art 1304 al 2 c.civ)

-pour les incapacits

Si les hritiers du mineur ou du majeur protg forment une action en nullit, ils le peuvent compter du dcs dans la mesure o le dlai n a pas commenc courir auparavant.

Quand il n y a pas de texte, la prescription commence courir au jour de la formation du contrat sauf le retarder lorsque la protection du titulaire de l action en nullit l exige.

Ce dlai de 5 ans peut tre suspendu ( art 2233 2239 C.CIV) ou interrompu dans certains cas (art 2240 2246 c.civ).

L exception de nullit est perptuelle la diffrence de l action en nullit. Cette rgle ne rsulte pas de la loi mais d un adage traditionnel QUAE TEMPORALIA SUNT AD AGENDUM PERPETUA SUNT AD EXCIPIENDUM .En effet il ne s agit pas d un moyen de dfense qui empche l excution du contrat nul, et lorsqu elle est invoque, la nullit ne remettra pas en cause une situation donne : elle aboutit un statu quo. L exception de nullit produit ses effets rtroactivement.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

Toutes les actions en nullit se prescrivent par trois ans compter du jour o la nullit est encourue (Code de com. art. L. 235-9), sauf interruption ou suspension de la prescription).

II, Les effets de la nullit

AICHA : Il est fondamental d observer qu il existe tant en droit commun de contrat qu en droit des contrats de socit des remdes la nullit c est ce que nous verrons dans notre premire section. Le propre de toute annulation est de provoquer la destruction soit rtroactive (pour le contrat) soit dclarative (pour la socit) de mme que la naissance d une responsabilit la charge de l une des parties (section2).

A, L existence de remde la nullit

PAR LE DROIT COMMUN :

Dans la conception classique la confirmation s analyse comme une adjonction l acte de l lment qui lui manquait au dpart .Selon la doctrine moderne ; il s agit d un acte juridique postrieur la formation du contrat nul la suite duquel ce contrat est considr comme valable depuis l origine. Aujourd hui, on considre que la confirmation est une renonciation au droit d invoquer la nullit.

La confirmation est limite aux hypothses de nullits relative .Lorsqu il y a nullit absolue, la confirmation n est pas possible car l intrt gnral est en question.

Pour les conditions du rgime de la confirmation elles sont runis pour l essentiel dans l article 1338 C.CIV .Ces dispositions sont compltes par les articles 1115 C.CIV pour la violence, et 1311C.CIV pour l incapacit.

Il y a des conditions de formes et des conditions du fond de la confirmation. ;

Pour les conditions de fond, la confirmation est un acte juridique unilatral qui mane de la personne qui renonce invoquer la nullit .en tant que acte juridique, elle obit des conditions de validit .il y a par consquent 3 exigences classiques :

-la confirmation ne peut avoir lieu qu en connaissance du vice dont le contrat est entach

-la confirmation suppose l intention de rparer le vice

-l acte confirmatif doit tre exempt de vice

On ajoute parfois que le vice initial doit avoir disparu ; c est le cas pour un vice du consentement ou une incapacite, mais la disparition de la cause de nullit n est pas

ncessaire lorsqu il s agit d un vice objectif comme la lsion ou le non respect d une rgle de protection de l ordre public.

Quant aux conditions de forme de la confirmation aucun formalisme n est thoriquement exig pour la confirmation. Du point de vue de la forme il y a 2 formes :

-confirmation expresse (art 1338 al 1 C.CIV),un certain nombre de mentions .relater la substance de l acte du contrat confirmer ,la mention de la cause de nullit et la mention de l intention de rparer le vice .ce ne sont pas des condition de validit mais des conditions de la preuve de la volont relle de confirmer.la confirmation n est pas un acte solonel .

-confirmation tacite :elle dcoule de tout acte ,attitude impliquant la volonte confirmer (exemple l article 1338 al 2 excution volontaire du contrat nul).

de

Dans l hypothse d une confirmation tacite ,il sera ncessaire d tablir que l auteur de l acte de confirmation connaissait l existence du vice.

La confirmation emporte disparition du droit d invoquer la nullit .le contrat est rtroactivement valide.

La confirmation a un effet relatif entre les parties, elle n engage que son auteur si celui-ci est le seul pouvoir invoquer la nullit .si une autre personne a le droit d invoquer la nullit, elle conserve ce droit :la confirmation opre ne le lui interdit pas .La confirmation a un effet rtroactive vis--vis de son auteur :tout se passe comme si le contrat initial tait valable depuis l origine. L auteur de la confirmation ne peut pas contester les effets futurs ni passs du contrat.

L article 1338 alina 3 du code civil in fine prvoit que la confirmation ne peut pas porter prjudice aux tiers .Ces tiers sont des ayants cause titre particulier de l auteur de la confirmation ou plus exactement ceux qui ont acquis ,entre l acte nul et la confirmation ,un droit auquel la confirmation porte atteinte .la confirmation leur est alors inopposable.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

- LA RGULARISATION :

La rgularisation cest--dire la suppression de la cause de nullit, met obstacle a laction en annulation. Semblable purge est impossible en une seule circonstance : lillicit de lobjet social. Dans tout les autres cas de figure, la rgularisation est possible. Laction en nullit est teinte si la cause de nullite a cess le jour o le juge statue sur le fond en premire instance (Code civ. 1844-11). Le tribunal, mme doffice, peut accorder un dlai pour permettre la rgularisation.

Lorsque laction est fonde sur un vice du consentement ou lincapacit, la couverture de la nullit est mme facilite par le biais dune action interrogatoire : celui par qui la nullit risque darriver peut tre mis en demeure dagir en nullite ou de rgulariser. (Code civ., art. 1844-12). Les autres associs peuvent encore proposer au juge le rachat de ses droits sociaux ; cest un cas dexclusion dun associe prvu par la loi.

Toute cette rglementation peut paratre complexe. Elle poursuit un seul objectif : tenter limpossible pour que la nullit ne soit pas prononce.

B, Les autres effets

PAR LE DROIT COMMUN :

RETROACTIVITE :

La nullit entraine l anantissement rtroactif du contrat. Quand le contrat est nul ,on dit qu il est cens n avoir jamais eu d effet ,comme si il n avait jamais exist. Le contrat disparait pour l avenir mais aussi pour le pass :c est l effet rtroactif de l annulation .Que la nullit soit relative ou absolue, les effets sont identiques.

La nullit sanctionne un vice, une irrgularit qui existe lors de la formation du contrat : la rtroactivit est donc logique et connait peu d exceptions.

En cas d annulations, le contrat est cens n avoir jamais exist. Les choses doivent tre remises dans leur tat antrieur .Les parties doivent se restituer ce qu elles se sont vers en excution du contrat nul : c est le principe de la restitution des prestations, ainsi par exemple dans le contrat de vente d immeuble l acheteur rend l immeuble et le vendeur la somme verse il s agit d une restitution en nature.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

- ABSENCE DEFFET RETROACTIF DE LA NUL LITE :

Si la nullite de la socit est prononce, cest sans rtroactivit (Code civ. article 184415). Cest une exception remarquable au droit commun des nullits. Pour le pass, la socit a fonctionne comme une socit de fait et les actes quelle a conclus ne sauraient tre remis en cause. La dissolution ne vaut que par lavenir.

- LES EFFETS LGARD DE TIERS :

PAR LE DROIT COMMUN :

L annulation intresse les tiers, en particulier ceux qui ont conclu avec l une des paries. Ce sont surtout les ayants cause titre particulier de celle des paries dont les droits sont anantis par la nullit qui sont concerns.

Ces tiers subissent le contrecoup de l annulation telle que celle-ci s applique dans les rapports entre les parties .Nanmoins , la rtroactivit ne s applique pas eux de plein droit. Ils doivent tre mis en cause dans l instance d annulation.

Il y a des exceptions d origine lgale et jurisprudentielle au principe de l application aux tiers de la rtroactivit de l annulation :

-possibilit pour les tiers de bonne foi d invoquer mobilire en fit de meuble la possession vaut titre

l article 2276 C.CIV en matire

-en matire immobilire ,le tiers acqureur de bonne foi qui dispose d un juste titre est soumis une prescription acquisitive abrge de 10 ans au lieu de 30 ans (art 2272 C.CIV)

-Les actes d administration passs par in tiers de bonne foi subsistent

-le tiers peut invoquer la thorie de l apparence s il est de bonne foi et si l erreur est commune.

Lorsque l irrgularit d un contrat affecte un lment essentiel de celui-ci, le contrat est nul en entier mais il se peut que l irrgularit n affecte que l une des clauses particuliers du contrat.

Quand un contrat est annul et qu il y a remise des choses dans leur tat antrieur, un prjudice peut apparaitre pour l une des parties au contrat nul.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

Les tiers qui ne sont fis l`apparence de rgularit de la socit peuvent donc demander lexcution des engagements pris par les dirigeants. La loi dispose en effet que ni la socit ni les associs peuvent se prvaloir dune nullite lgard de tiers de bonne foi (Code civ. article 1844-16). Quant aux associs dont le comportement est lorigine de lannulation, ils engagent leur responsabilit civile. La rgle vaut aussi pour les dirigeants.

- SUR LA RESPONSABILITE CIVIL A CONSEQUENCE DE LANNULATION :

PAR LE DROIT COMMUN :

On s est interroge sur la nature et le fondement de cette responsabilit .Ainsi 2 thses se sont affronts quant la nature de la responsabilit dcoulant de l annulation : certains ont soutenu qu il s agissait d une responsabilit de nature contractuelle, d autres ont opt pour le caractre dlictuel de celle-ci. Le droit franais a retenu cette deuxime solution : la responsabilit est de nature dlictuelle .2 explications sont donnes cette option : d une part, le contrat est nul et d autre part, la responsabilit dlictuelle est fonde sur une faute.

La mise en uvre de la responsabilit pour annulation se traduit par l application des articles 1382 et 1383 du code civil prvoyant la responsabilit pour faute d imprudence ou pour faute intentionnelle. La faute doit tre prouve.

Quand l action en responsabilit civile est intente par la parie contre qui la nullit a t obtenue, il arrive alors que cette action soit carte, on vite ainsi que le prjudice ne se produise en interdisant la demande en nullit. Il s agit en quelque sorte d une rparation en nature consistant dans le refus de l annulation.

PAR LE DROIT DE SOCIETE :

Ni les associs ni la socit ne peuvent se prvaloir dune nullit lgard de tiers de bonne foi (et inversement). Les engagements conclus par la socit avec eux sont maintenus. Lannulation de la socit peut entraner la responsabilit civile de ceux qui elle est imputable.

CONTRAT DE SOCIETE ET DROIT COMMUN DE CONTRATS

I.-

LES CAUSES DE NULLITE.

A.

Esprit commun dapparences.

B.

Droit dinvoquer laction en annulation.

-Titulaire de laction.

-Prescription de laction.

II.-

LES EFFETS DE LA NULLITE.

A.

Existence de remdes la nullit

Pour le droit de contrats : la CONFIRMATION.

Pour le droit de socits : la REGULARISATION.

B.

Les autres effets.

-Effet RETROACTIF ou DECLARATIF de laction en annulation.

-Les effets lgard de tiers.

-Responsabilit civil a consquence de lannulation.