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APLICABILIDADE E EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Resumo

O presente artigo apresenta um projeto de pesquisa sobre aplicabilidade e efetividade dos direitos fundamentais de primeira dimenso. Onde, o estudo de uma analise semntica do tema aponta, para a aplicabilidade e efetividade das liberdades individuais, positivadas ou no no ordenamento jurdico, independem da classificao doutrinaria que divide os direitos fundamentais em dimenses. Sendo esta diviso meramente didtica e no produzindo efeitos relevantes. Salienta-se que o estudo, ainda inconcluso, analisar outros aspectos do tema.

Introduo

Os direitos fundamentais se inserem dentre das mais importantes temticas do moderno constitucionalismo. Sua hermenutica est em crescente ebulio. A doutrina divide estes direitos em geraes ou dimenses, classificando as liberdades individuais como direitos fundamentais de primeira dimenso. Diz ainda que, os direitos fundamentais de primeira dimenso so negativos e exigem um no agir por parte do Estado. J os direitos de segunda dimenso exigem uma ao positiva por parte do Estado. Verificar se esta diviso atrapalha a aplicabilidade e efetividade, efeitos de uma norma que mais interessa a populao, a proposta deste estudo. Para tanto em primeiro plano, faz-se mister uma analise semntica dos termos que envolvem o tema.

Direitos fundamentais

No h o que se falar em origem pontual dos direitos fundamentais visto que so frutos de uma gradual evoluo do pensamento, atravs de movimentos scio-culturais e ideolgicos, que permeiam a historia da humanidade nos ltimos sculos em direo a positivao dos direitos do homem. Alguns eventos foram marcantes nesta evoluo: Magna Carta Inglesa (1215); Declarao da Virgnia (1776); Declarao dos direitos do homem (1791) entre outros. Em primeiro plano, no sentido de garantir as liberdades individuais (direitos fundamentais de primeira dimenso), depois, no sentido das garantias sociais (direitos fundamentais de segunda dimenso) e atualmente nos direitos difusos, coletivos e transnacionais (direitos

fundamentais de terceira dimenso) (Figueiredo, 2008). So empregadas pelo legislador brasileiro e mesmo por doutrinadores brasileiros ou no, varias expresses para o tema central deste artigo. Para se ter uma idia, encontra-se textualizadas na Carta Constitucional inmeras expresses, tais como: direitos humanos (Art. 4, II); direitos e garantias fundamentais (Titulo II; Art. 5, 1); direitos e liberdades constitucionais ( Art. 5, LXXI); direitos sociais ( Art. 6 ); direitos polticos ( Art. 14 a 16 ) e assim por diante (Figueiredo, 2008). Para uma sociedade atingir certo grau de convvio harmonioso,

imprescindvel a definio de um pacto-social que determine direitos e deveres basilares. Numa acepo restrita, h a definio de que os direitos fundamentais so aqueles direitos que o Direito vigente qualifica como tais (Hesse, 1982 apud Bonavides, 2000). Contudo, o presente artigo, em consonncia com o II do Art. 5 da Carta da Repblica entende que os direitos e garantias fundamentais no se restringem ao texto positivado estendendo-se a outros que mesmo no constando da Constituio formal, por sua importncia se equiparam. (Sarlet, 2005).

Efetividade

Efetividade objetivo ltimo de toda norma jurdica. A pesquisa levar em conta a definio dada por Luis Roberto Barroso, que se transcreve: A idia de efetividade expressa o cumprimento da norma, o fato real de ela ser aplicada e observada, de uma conduta humana se verificar na conformidade de seu contedo. Efetividade, em suma, significa a realizao do direito, o desempenho concreto de sua funo social. Ela representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realidade social. (Barroso, 2009). Aplicabilidade

O pargrafo primeiro do artigo 5 da constituio expressa que: As normas definidoras de direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata ( Brasil, 1988). Prevalece o entendimento doutrinrio que toda norma mesmo as programticas possuem certo grau de aplicabilidade (Dobrowolski, 200_). Dependendo da normatividade que o legislador conferiu a norma e a forma como foi positivada ela pode ser de aplicabilidade direta, imediata e integral (eficcia plena); ou de aplicabilidade direta, imediata mas possivelmente no integral (eficcia contida); ou ainda aplicabilidade deferida (eficcia limitada) (Lenza, 2009).

Dimenses ou Geraes de Direito Fundamental

A teoria de geraes ou dimenses, apesar de pacificada na doutrina o ponto nevrlgico deste estudo e ser, no devido tempo, dissecada. Para o momento apresenta-se o que reza a boa doutrina: Pedro Lenza (Lenza, 2009), Manuel G. F. Filho (Ferreira Filho, 2009), Alexandre de Moraes (Moraes, 2009) so exemplos de doutrinadores contemporneos que defendem a teoria da diviso. Esta teoria tambm amplamente proferida no meio cientifico: George Marmelstein (Lima, 2003), Geraldo de Azevedo (Maia Neto, 2010), Samantha

Chantal (Dobrowolski, 200_) entre outros, e mesmo no STF a teoria dos direitos fundamentais divididos em dimenses encontra respaldo, como visto no voto do Min. Celso de Mello no M.S. 22.164/SP (Brasil, 1995). Segundo esta teoria, os direitos fundamentais esto divididos da seguinte forma (Lima, 2003):

1a Gerao Liberdade Direitos negativos (no agir) Direitos civis e polticos: liberdade poltica, de expresso, religiosa, comercial Direitos individuais

2a Gerao Igualdade Direitos a prestaes Direitos sociais, econmicos e culturais

3a Gerao Fraternidade

4a Gerao Democracia (direta)

Direito ao Direito desenvolvimento, informao, ao meio-ambiente democracia direta e sadio, direito paz ao pluralismo

Direitos de uma coletividade

Direitos de toda a Humanidade

Estado Liberal

Estado social e Estado democrtico e social

Os direitos fundamentais de primeira dimenso, ponto central deste artigo o direito as liberdades individuais. E para definir liberdades individuais, nada melhor que a Declarao de 1789 que textualiza em seu artigo 4: A liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudique o prximo: assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem por limites seno aqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Estes limites s podem ser determinados pela lei.

Referencias:

BARROSO, Luis Roberto. Curso de Direito Constitucional. So Paulo. Editora Saraiva. 2009. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10 ed. So Paulo: Malheiros Editores. 2000. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil BRASIL, Supremo Tribunal Federal. MS. 22.164/SP de relatoria do Min. Celso de Mello de 30 out. 1995. Disponvel em <http://www.stf.jus.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?classe=MS&numer o=22164 >.Acesso em 25 jun. 2010. DOBROWOLSKI, Samantha Chantal. Aspectos gerais da eficcia e da aplicabilidadedas normas constitucionais. Disponvel em <http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/index.php/sequencia/article/viewFile/11 91/1187>. Acesso 28 jun. 2010 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos Humanos Fundamentais. So Paulo. Editora Saraiva. 2009 . FIGUEIREDO, Leonardo Vizeu . Direito Constitucional. So Paulo: MP Editora. 2008. HESSE, Konrad. Grundzge ds Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland, Ergaenzte Auflage, Heidelberg, 1982. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo. Editora Saraiva. 2009. LIMA, George Marmelstein. Crticas teoria das geraes (ou mesmo dimenses) dos direitos fundamentais . Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 173, 26 dez. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4666>. Acesso em 06 jul. 2010 MAIA NETO, Geraldo de Azevedo. Antecedentes e desenvolvimento histrico dos direitos fundamentais emdimenses (ou geraes) . Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2507, 13 maio 2010. Disponvel em: . Acesso em 06 jul. 2010. MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. So Paulo. Atlas. 2009. ROYO, Javier Perez. Curso de Direcho Constitucional. Madrid. 1994. . SARLET, Ingo Wolfgan. A Eficacia dos Direitos Fundamentais. Porto Alegre. Livraria do Advogado. 2005.