SISTEMAS JURIDICOS Y FINACIEROS ACTUALES COMPARATIVAMENTE CON EL ISLAMICO O MUSULMAN Pedro Sagstegui Urteaga Profesor de Derecho Comparado en la USMP

De Lima-Per Sumario: 1. Caracteres tradicionales; 2. Lo que se deca al iniciarse en 1900 sobre el derecho islmico o musulmn; 3. Auge econmico de Islam; 4. Modernizacin de los pases islmicos; 5. Cambios n el nuevo milenio: Internet para el Korn; Notas Bibliogrficas- 6. Las grandes inversiones en el 2008-Caracteres tradicionales del sistema Jurdico Islmico 1. Seguimos con la docencia e investigacin en temas de Derecho Comparado por lo que consideramos interesante ocuparnos del sistema jurdico musulmn o islmico, que si bien no tiene una importancia e influencia directa en nuestro Derecho, con la globalizacin veremos que s resulta interesante abordar algunos de sus caracteres semejndose con el nuestro en cuanto al monotesmo del profeta Mahoma y del Derecho Divino hebreo, s como sobre todo en derecho cannico que hasta hace muy pocos aos en el Per y la mayora de los pases de Hispano Amrica se han cogido en muchos aspectos de su vida jurdica, adems de la influencia islmica en la Espaa de momentos previos al descubrimiento de Amrica 1 El derecho que produjo el monotesmo musulmn es la Sharia que resulta de la revelacin divina expresada o manifestada en el Korn, as como de las reglas y evaluaciones que hiciera su profeta Mahoma2. Sin embargo, no slo ha sido Mahoma el creador del Derecho Musulmn sino la obra de interpretacin de Escuelas como la malaquita, hanafita, shafita y hanbalita en los siglos subsiguientes a la muerte del profeta, fijndose sus reglas en el ao 977 despus de cristo.3. Como veremos hay estados confesionales islmicos ortodoxos y otros liberales que son flexibles a la escuela estricta del profeta pero sus caractersticas bsicas resultan ser estrictas en el Derecho Privado en tanto que se deja amplio espacio en el Derecho Pblico. La codificacin tampoco ha estado ausente como ha sucedido en Turqua desde el imperio Romano y en Egipto con su Cdigo Civil de 1948. 2. Lo que se deca al iniciarse en 1900 sobre el Derecho Islmico o Musulmn El inicio del siglo XX fue el inicio del Derecho Comparado no slo por el Congreso celebrado en Pars, sino tambin por la obra de Ren David no superada a la fecha4 Fue David quien consider como uno de los sistemas jurdicos del mundo al Derecho musulmn, precisando que no debe confundirse derecho musulmn
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Basta referirse al Derecho Civil con el matrimonio religioso de los cdigos 1852 y 1936 en parte, as como el valor dado a las partidas de Nacimiento, Matrimonio y Defuncin de los Registros Parroquiales 2 J:ND. Anderson Islamic Law in the modern World, Londres 1959 3 Que no fue aceptada por confesiones musulmanes ortodoxas incluso en estos tiempos como los shitas del Ayatola Kohomeini de Irn y los islmicos de Afganistn 4 David , Ren.Tratado de Derecho Civil Comparado. Edicin Espaola de 1953 y sobretodo. Los grandes sistemas de Droit contemporain. Llegndose a publicar una Enciclopedia Ad Hoc que se llam Internacional Encyclopedia of comparative Law.

como derecho religioso, con los derechos positivos de los pases musulmanes, ya que ninguno de los estados musulmanes aparece regido de modo exclusivo por las normas del derecho musulmn sin que dejen de estar presente las normas que regulan su actividad externa hacia Dios en s mismo y en los dems con el nombre de figh que resulta tambin caracterstica de este sistema jurdico religioso. En nuestro medio y para el propsito de estos apuntes el islmico ubica las acciones humanas que involucra a los actos jurdicos de nuestro derecho aunque en alguna forma parecidos (aunque no totalmente semejantes) en cinco clases: a) Actos obligatorios: el matrimonio y la oracin ritual, as como principios sobre fe. b) Actos recomendables: Asistir a la mesquita y en la mujer a la poligamia. c) Actos permitidos d) Actos indiferentes con libertad amplia e) Actos prohibidos: la usura, la calumnia y el adulterio5. Refirindose al Korn y citando a David al autor nacional conocido en nuestro medio, seala que no es en s mismo un libro del saber jurdico musulmn ni tampoco un cdigo de derecho musulmn pues las disposiciones de naturaleza jurdica que contiene por ejemplo sobre sucesin testamentaria y el matrimonio, son insuficientes para constituir un cdigo orgnico6. Quienes han entendido al derecho islmico en cuanto a figuras que podran alterar su esencia como es el caso de los actos prohibidos como David en la forma minuciosa que hiciera en vida, no se imaginaron a lo que podra cambiar en este tiempo del nuevo milenio, rebasndose la aplicacin de ficcions (jija) que jurdicamente explicaba el ms importante de los comparatistas , pero del siglo pasado. 3. Auge econmico del Islam Las grandes riquezas del Islam, debido al petrleo y sus derivados jams han alcanzado tanta preponderancia como en este tiempo, de all que se sostenga que viene cambiando en pocos aos, lo que no se puedo conseguir en diez siglos de tradicin en su derecho tradicional. Los propios musulmanes salen con mayor frecuencia a occidente y el propsito contemporneo de hacer inversiones cambia aquello a lo que crean no poda cambiar , ms all del Derecho Privado y Familiar para interesarle el Derecho Financiero, bancario y los contratos modernos como el Franchising, Joint venture, factoring y otros de diaria aplicacin en Europa y Amrica. 4. Modernizacin de los pases islmicos Referirse al Islmico es sealar aeu su punto de partida fue el Korn y de l sali la jurisprudencia en la que hallaron las Instituciones polticas y sociales, el punto de base para su desenvolvimiento, por lo que hay acuerdo que todo el derecho musulmn est fundado principalmente en la religin. Indudablemente Mahoma es el ms destacado personaje, dividindose todo enfoque en sealar si se trata antes o despus de su aparicin en el mundo islmico.

Ayasta Gonzles, pg. 260, Julio. El Derecho Comparado y los Sistemas Jurdicos Contemporneos. Ediciones RJP. Lima 1991 6 Ibidem . Pg. 261

Slo a partir de l surge y trasciende lo arbigo en todo el orbe y as se puede hablar de arte, ciencia, derecho y tantos rdenes de actividad cultural, propia del islamismo. Hoy tiene adeptos en Europa, frica Asia y Amrica. Si bien en los aos 80 apreci con fuerza el fundamentalismo islmico del Ayatola Komeini en Irn con el inicio del nuevo milenio vemos que hay una tendencia aun islamismo moderno que responde a los tiempos de globalizacin y economa occidental con reformas a sus estructuras educativas, econmicas y legales con las reforma de la Sharia del mismo Fihad al que hemos aludido en estas notas como nunca antes hubiese ocurrido en el mundo musulmn. El islamismo moderno en Egipto denota que un cambio en su Establishment as como en la India y otros lugares islmicos que la influencia a poetas y filsofos influenciaron en los ms exponentes del mundo occidental: Hegel, Fitchte y Nietzche7 Asimismo, si tenemos en cuenta que la religin islmica que est ntimamente vinculada al Derecho Islmico tiene ms de un billn de seguidores en el mundo y en los Estados Unidos de Amrica sobe pasan los 5.1 millones, quienes piensan siquiera hacer una peregrinacin a la Meca, estn comprometidos quizs ms que cualquier otro grupo humano que sus quehaceres de la tierra se identifican con los de su espritu, conspirndose que es la mayor religin del mundo en cuanto a sus seguidores.. Finalmente, no slo el idioma ingls tiene influencia en el mundo rabe especialmente en Bahrain, Egipto, Irak Jordania , Kuwait, Omn,Qatar, Saudi Arabia ,Sudn y Yemen, por razones de negocios y tecnologa, sino tambin en Francia, en Argelia, Lbano y Tnez y en menor grado Italia en Libia y Espaa en Marruecos8 5. Cambios en el nuevo milenio: Internet para el Korn Con mucha originalidad y oportunidad a partir del mes de marzo del 2000, el nuevo ao del milenio o el ltimo del siglo XX como consideran algunos) se ha creado en Londres una pgina Web en Internet (Islami Q.com) que permite de un lado efectuar millonarias inversiones y contratos para millones islamitas ue con capital acumulado hagan buenos negocios sin violar sus principios religiosos y de ndole legal. A travs de correos electrnicos y utilizndose el idioma ingls incluso se ha fundado un impreso que segn sus directivos sostienen que se cumplen los objetivos de hacer buenos negocios sin ue se violen las leyes del derecho musulmn las leyes el orbe9. Se sealaba que por ahora los servicios son gratuitos con indicciones de ndices Dow Jones inmediatos, pero vendr una siguiente fase que permitir una comunicacin de ofertas de otros productos en Internet, llegndose incluso a lneas adicionales como fondos mutuos pero de tal manera que no se busque la ganancia de intereses prohibidos por la Ley Islmica, proponindose copar los seguros que para los musulmanes se trata de un producto que aunque diferente a los criterios de occidente, puede ingresarse y desarrollarse gracias a la nueva tecnologa que une al mundo sin excepciones.

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Encyclopedia of World History. Oxford, Great Britain, 1998. Islamic Modernism. Pg 336 Desk Reference. The New York Public Library,Third Edition,1998,Pg. 283 9 Empresarios, Shariah says.- The Investment Guide Forbes del 12 de junio del 2000.P.48

No es fcil un desarrollo como en Europa y USA, pero est de por medio un fondo mayor a 150 billones de dlares que en aos venideros sea objeto de inversiones ayudando a los inversores musulmanes a dormir mejor. Finalmente, nos queda indicar que el impacto de la ciencia y tecnologa contempornea cambiar al Derecho cualquiera quesea el lugar donde se aplique y evolucione. 6. Grandes inversiones del mundo Islmico.El auge econmico del Islam en relacin a la modernizacin en el mundo que de todas maneras, tena que involucrar a los pases islmicos , se enfatizan que fue el tema financiero y los cambios que ocurra con el nuevo milenio en Londres con la creacin de pginas Web para permitir equilibrar las millonarias inversiones de los islamitas, con su fe religiosa y legal de la Sharia10. A raz de las tremendas inversiones en pases islmicos resulta que no slo son millones sino billones de dlares los montos que se amoldan y aplican procedentes de Irn 184.6 billones de dlares Arabia Saudita 69.4 Billones de dlares Malasia 65.1 Billones de dlares Kuwait 37.7 Billones de dlares Emiratos rabes Unidos 35.4 Billones de dlares Brunei 31.5 Billones de dlares Bahran 26.3 Billones de dlares Pakistn 15.9 Billones de dlares Lbano 14.3 Billones de dlares Estos fondos se ubican y estn regulados por los Bancos de la rbita financiera Islmita11 Se seala en The Economist que forman una liga de naciones en el 2007 que se equilibran entre la f de laSharia musulmana y las finanzas modernas que se lanz por los emiratos rabes Unidos a partir de 1970 considerndose de un lado que la f religiosa de Mahoma prohiba la especulacin del dinero, pero de otro el funcionamiento de las finanzas de los Bancos de la Regin que cada vez trabajaban con mayores montos de dinero, mucho mayor que en cualquier otra Regin del orbe. Los abogados y banqueros tenan que encontrar la manera de equilibrar la fe del Korn y el funcionamiento de tan importante masa monetaria de bancos y entidades financieras (islmicas). 7. Resistencias y equilibrio financiero en los Estados Islmicos.Ante la inconmensurable magnitud de los fondos antes descritos, tena que haber fundamentalistas que pongan en tela de juicio una occidentalizacin de aplicar las finanzas, tipo Gran Bretaa, Estados Unidos de Amrica o Francia. De all que la resistencia de quienes tenan a la Sharia como principal ley a aplicarse deban introducirse mecanismos que hagan frente a la resistencia religiosa de la Sharia perse, estos, esto es que deba restringirse al mnimo la especulacin el inters del dinero en los Bancos y entidades financieras de los pases antes sealados.
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Revista Forbes del 12-06-2000 .Pg. 4-Empresarios Sharia Says The Economist- Setiembre 06 del 2008. Pg. 82

Sin embargo, se han creado en estos pases mercados y entidades reguladoras para presentar un equilibrio entre las actividades financieras perse y la Sharia como obligacin religiosa moral y jurdica de los creyentes islmicos que mantengan estndares de tal modo que las finanzas islmicas sirvan a los objetivos: La fe y la Economa .Depender la industria de la satisfaccin de ambos, indudablemente my difcil de conseguir. Segn informe oficial12 se han adecuado al llamado Sukuk mtodo y sistema islmico de fondos d un inicial monto en el 2002, para elevarse en el 2007, a 50 veces de este modelo entre religin y Finanzas, que tambin publica The Economist, de donde tomamos estos datos y cuadro comparativo13. 8. Comparacin con el Libre mercado financiero de Estados Unidos de Amrica.El caso emblemtico del mundo financiero en todo el orbe lo constituye Estados Unidos de Amrica, siendo Wall street de Nueva York el ms representativo por esta gran potencia y el mundo en general, sea Europa y Asia14. Las finanzas pasan por los Estados Unidos y lo que pasa all repercute en todo el planeta, siendo el dlar la moneda principal para todos los continentes15. 9. La reciente crisis americana de setiembre y sus efectos previsibles.Lo ocurrido a fines de setiembre 2008 conocida por todos como la ms grande de las crisis financieras ha requerido la resistencia del senado y cmara de Representantes de los estados Unidos para rescatar su sistema financiero con el aporte de 7000 billones de dlares que como activo circulante resulta igual al estimado para el sistema financiero islmico, que hemos abordado en el presente trabajo16. Sin embargo en todos los comentarios recientes sobre esta crisis de USA y del mundo occidental no se ve la recuperacin o rescate financiero mundial. 10. Intervencionismo o no intervencionismo de los gobiernos de USA y Europa.La situacin presentada a fines de setiembre y comienzos de octubre 2008, que dan cuenta la mayora de medios en soporte papel y sobre todo en los medios masivos de comunicacin digitales, nos trae para nuestras labores de investigacin jurdica el tema de Derecho sobre Intervencin o no de los gobiernos en las finanzas pblicas. Guardando las distancias, entre el Per y Estados Unidos de Amrica, vemos que ambos intervienen en el sistema financiero y bancario dentro de sus respectivas jurisdicciones aunque en escenarios y efectos distintos. En el caso peruano durante la primera administracin del Presidente Garca Prez, se dictaron disposiciones legales sobre la nacionalizacin o estatizacin del sistema bancario y de seguros, siguiendo antecedentes de Mxico y Costa Rica. Precisamente participamos en nombre del gobierno de entonces como Procurador representndolo siguiendo sendos procesos de expropiacin17.
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Ernest Young Islamic Funds Islamic Report (2002 2007) The Economist.- Setiembre 6 del 2008 Pg. 83 14 The Wall Street Journal,USA The Economist-Gran Bretaa Financial Times USA 15 Cronologa de la Crisis Norteamericana en Gestin Empresarial@gmail.com. 16 The Economist-Pg..81 17 1987 1988, como representante del gobierno peruano , en la expropiacin de varios Bancos del pas.

En el doctorado en Derecho en el Postgrado de la PUCP de Lima, en 1997 tambin tratamos el tema estadsticamente18 Vemos comparativamente en un inicial trabajo sobre el tema jurdico financiero Per-USA, que el Presidente Bush y el Congreso americano han aprobado un sistema legal que consagra el papel del gobierno en relacin a las finanzas pblicas y que en un sereno juicio no existe nada nuevo bajo el sol. Ahora creemos, que no hay mayor estmulo para la actividad econmica y la prosperidad, que un Estado que limite su intervencin al reforzamiento de su sistema jurdico, as como al mantenimiento de las instituciones que garantizan la moral y el orden pblico, esto es Laissez-Nous Faire o era dejar hacer y dejar pasar frase tan divulgada que resulta un hecho notorio, siempre que se cumplan con las normas jurdicas bsicas, se mantengan las instituciones que garanticen el orden pblico y se cumplan los contratos, en base a la buena fe en todos ellos. De all que tanbien seamos fieles partidarios de la Teora tridimensional del derecho: 11. Normas Jurdicas Aplicacin de las mismas a las conductas de las gentes y perseguir los valores de la justicia, seguridad y bien comn.

Las Finanzas Islmicas en la actualidad.Se nota que se han impuesto a los criterios tradicionales, siendo componentes importantes de un tremendo engranaje formando parte del mercado financiero global.La filosofa de la economa Islmica implica compartir los riesgos y clientes as como gestores participando los xitos y fracasos.- sin embargo el mundo financiero global involucra al islmico como se demuestra de una parte por los estudios especializados en Derecho Islmico en las Universidades americanas ms importantes, precisamente musulmanes pero de otro lado el caso de Malasia (pas islmico) despus de la crisis asitica que ha impuesto un sistema financiero alternativo al de occidente, atrayendo a sus capitalistas rechazando al FMI, y creando sus productos financieros, adecuados a la Sharia, operando en 70 pases con un capital que va de 500 a 700 mil millones de dlares Banca en la que paradjicamente operan muchos grandes Bancos de occidente19. La adaptacin de ls finanzas internacionales , por tratarse de dinero, nos ensea Que cuando se trata de dinero todos somos iguales, con la ventaja que tienen los islmicos de que pese a prohibir inversiones en tabaco, alcohol, armas y casino a la asociacin compartiendo riesgos para prestamistas y prestadores, con una administracin prudente por parte de las instituciones financieras, falta de prudencia que en los Estados Unidos de Amrica ha originado la crisis actual de grandes magnitudes.

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Tambin tratamos el tema estadsticamente Sandra Iriarte.- en Google.- Hoja de Ruta.- Finanzas Islmicas, en nombre de Allah

Las finanzas islmicas han crecido en magnitud y los Bancos occidentales trata de contar con productos para sus clientes musulmanes20. Otros grandes Bancos tienen iguales tendencia, lo que hace importante tratar sobre el tema que damos inicio en una investigacin jurdica importante para el derecho Comparado. Lima, octubre del 2008

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El HSBC, como mayor Banco por capitalizacin burstil del mundo, cuenta con una lnea de productos (conforme a la Sharia para sus clientes islmicos

TERCERA FAMILIA: DERECHO MUSULMAN El derecho musulmn es una faceta del islmico legado a la religin y la civilizacin. Es una teologa que establece normas y fija creencia y la CHAR IA. La CHARIA. Es lo que prescribe que un musulmn debe o no debe hacer. Muestra el camino a seguir y no distingue entre obligaciones civiles y obligaciones con Dios. Este derecho est fundamentado bsicamente en obligaciones. La sancin de este derecho es el pecado, lo que supone que una sancin de conciencia. La consecuencia es que solo se reconoce y se aplica en pases de religin musulmana. La concepcin del derecho musulmn y la sociedad es teocrtica. El estado es servido de la religin relevadamente, as tenemos que los juristas han elaborado sobre la base de la revelacin divina un derecho completo, detallado, adecuado a la sociedad ideal que se establecera cuando todo el mundo est sometido al Islam. Races y ramas del derecho musulmn El derecho musulmn o figh est dividido en dos ramas: 1. Las Races que contienen el proceso o OU OUL 2. Las ramas que son soluciones sustantivas o FOUROU Las fuentes del derecho musulmn Las fuentes se centran en: 1. El Corn, es el equivalente a la biblia cristiana. 2. La Sunna 3. El IDJMA, consentimiento universal de la comunidad musulmana. 4. El Qoryas, razonamiento por analoga. Consideraciones al Corn El Corn es el fundamento del derecho musulmn y son la revelaciones de Allah a su ltimo profeta Mahoma. Es la primera fuente de derecho, pero sus disposiciones jurdicas son insuficientes para un cdigo y por dems algunas de las instituciones fundamentales del derecho musulmn no aparecen en el Corn. El juez musulmn no est obligado a interpretar el Corn, sino que debe referirse a la obra de los doctores que lo han interpretado de manera autntica. La sunna representa el modo de ser y de conducirse del proceso y su recuerdo constituye una gua para los creyentes. Est constituido por el conjunto de los HADITH , que son las tradiciones relativas a los actos y a las palabras de Mahoma. Esas tradiciones fueron transmitidas de manera ininterrumpida por un a cadena de intermediarios. El IDJMA est constituido por el acuerdo unnime de los doctores y da soluciones a problemas no resueltos por el Corn o por la Sunna. Su opinin es infalible si es unnime entre los doctores o FOUGAHA y de estos los que estn activos como parte del sistema. Los ritos musulmanes fueron constituidos en el siglo II de la Herja y estn divididos en ritos ortodoxos y ritos aterdoxos, Los primeros son los sumitas (los ms pacficos), y los segundos son los chiitas (eran los ms radicales). Estas diferencias de ritos se circunscriben a puntos de detalles. Hoy da las fuentes El Corn, la Sunna y el IDJMA, constituyen fuentes histricas. Actualmente para conocer el derecho musulmn solo deben consultar los libros FIGH hechos por los doctores.

En el derecho musulmn est prohibida la interpretacin autnoma de las fuentes y la misin de la doctrina es hacer la interpretacin estricta de la obra clsica y su misin solo le permite comparar, explicar y recopilar. La opinin de los autores no descanas en la razn sino en la revelacin as el Figh fundado en la autoridad de las fuentes reveladas. El derecho musulmn fue establecido de forma inmutable en el siglo X y el estado no da autoridad para modificarlo. En los estados musulmanes los gobernantes no gozan de autoridad para crear derecho ni legislar solo pueden elaborar reglamentos. El Razonamiento por Analoga El FIGH no ha podido ni puede preverlo todo y de ah ha nacido la necesidad de prever un procedimiento capaz de regular lo que no haya sido previsto a travs de un razonamiento por analoga o QUIYAS, el cual ha sido elevado a fuente de derecho. El razonamiento por analoga solo puede considerarse como un modo de interpretacin y como un modo de aplicacin del derecho. El derecho musulman se basa en un principio de autoridad. El jurista musulmn se opone a la abstraccin (al pensamiento abstracto) a la sistematizacin a la codificacin y llegar a evitar la generalizacin y hasta la definicin. El Figh no quiere ser imagen de la realidad, su misin es guiar a los creyentes hasta el ideal religioso. Los procedimientos racionales son hasta condenados en el derecho musulmn. El fundamento de este derecho es religioso y divino. La opinin personal de un creyente no se admite y hay que decir que una norma del FIGH no ha sido nunca descartada ni por razn de orden pblico ni por razones de la justicia. Carcter del derecho musulmn Es un derecho arcaico en alguna de sus instituciones. Su aspecto es casustico, tiene ausencia de sistematizacin y est basado en el Corn. El derecho musulmn como el cannico es el derecho de una iglesia (comunidad de creyentes). Para un musulmn la vida social est integrada solamente por normas religiosas de las cuales solo algunas son jurdicas (ley moral). A diferencia del derecho musulmn el derecho cannico no se interes por organizar la sociedad. San Pablo y San Agustn preconizaban el debilitamiento del derecho mediante el arbitraje o la caridad (en vez de tener una obligacin jurdica se tena una obligacin moral). El derecho cannico no es un derecho revelado (una verdad que revela un dios al hombre) y para los musulmanes su derecho es elevado por eso es ms importante y tiene tanto peso. El FIGH no constituye un derecho adaptado a la sociedad moderna la cual no deja de constituir un problema para los estados musulmanes modernos. No obstante el derecho musulmn no deja de ser uno de los grandes sistemas jurdicos en el mundo, que se adapta al mundo moderno afirmando en muchos estados constituciones y leyes, principios jurdicos y llevar lagunas mediante la elaboracin de cdigos como son los casos de Egipto, Siria, Marruecos y Tnez. El derecho musulmn es inmutable, pero es flexible, permite la costumbre, los reglamentos administrativos, el acuerdo entre particulares, pero al mismo tiempo clasifica las acciones humanas en acciones obligatorias

recomendadas indiferentes (ni prohibida ni censurada en el derecho musulmn), y censurables o prohibidas. Por ejemplo la costumbre no podra ordenar un comportamiento prohibido por el derecho, ni prohibir un comportamiento declarado obligatorio, pero puede ordenar algo recomendable y prohibir una conducta censurable. El derecho musulmn casi no tiene disposiciones imperativas, en consecuencia existe un margen de establecer acuerdos mediante los cuales pudieran establecerse cambios. Para variar el carcter arcaico del derecho musulmn existen una serie de artificios (posibilidades de manejar un asunto por otro medio) llamadas Hiyal. Por ejemplo el prstamo a inters est prohibido a personas fsicas (entre personas fsicas), sin embargo esto se puede lograr haciendo una doble venta. El arrendamiento de tierra est prohibido pero se recurre a la asociacin. La intervencin del prncipe es otra modalidad para adoptar el derecho, aunque el soberano no es un amo sino un servidor del derecho que no puede legislar, goza de un poder de polica, del cuidar de la buena administracin de la justicia y puede adoptar medidas administrativas y reglamentarias. En consecuencia prodramos decir que el Figh se queda como teora de ideal que tiene un alcance teolgico que solo interesa a los piadosos. Existe la posibilidad de adaptar el derecho musulmn con procedimientos externos. Aspectos del derecho musulmn moderno Ninguno de los estados que lo aplica est regido de manera exclusiva por el derecho musulmn, sino que se agregan la costumbre o la legislacin. En teora todas las materias estn vinculadas a la religin, en la prctica hay diferencias. El derecho de la familia y de las personas est regido por la CHARIA, las normas rituales y las normas religiosas. Otras materias estn ms laiquizadas (no religiosas), dice Sontoy que le derecho constitucional es un sueo piadoso, es decir, no existe. El derecho penal y fiscal estn alejados de la ortodoxia (de lo religioso). El Corn seala a los creyentes la necesidad de someterse a las autoridades. La organizacin judicial musulmana Est caracterizada por una dualidad en el sistema basado en lo religioso y lo legal. En los tiempos actuales (siglo XIX y XX), tres fenmenos se dan en esos pases 1. Un desarrollo importante en las reglamentaciones de carcter administrativo. 2. Una apertura al derecho accidental en ciertos aspectos 3. Una eliminacin de loas jurisdicciones especiales encargadas de aplicar el derecho musulmn En muchos pases se ha desarrollado la codificacin la necesidad de adaptarse los ha llevado incluso a un peligro de racionalizacin del derecho. La idea de codificacin tuvo xito en algunos pases, como fue el cdigo persa (1927-1935), los cdigos civiles de Tnez, Marruecos y otros aportes legislativos aunque no hayan constituido cdigos. Ejm. La tutela en Argelia. En algunos pases las jurisdicciones tradicionales han desaparecido. Ejm Turqua es el ms revolucionario por que el lder de su independencia Kamarl Tactuc era muy occidentalista. En consecuencia hay una gran diversidad en el derecho positivo de estos pases y podran agruparse en tres grupos:

1. Los pases de religin musulmana y rgimen socialista: Albania, algunas repblicas de Asia Central. 2. Constituido por paises menos influidos por la modernidad, como el caso de Arabia Saudita, Yemen. Este grupo tiene una mezcla de derecho musulmn y consuetudinario. 3. Pases de derecho musulmn y derecho consuetudinario para ciertos aspectos, por ejm el derecho de familia y las personas y un derecho moderno para las nuevas relaidades jurdicas dentro de los cuales habra dos sub sistemas, uno influenciado por la familia del Common Law y otros influenciados por el modelo francs. EL DERECHO INDIO Tiene como base la religin induista y dentro de su concepcin del mundo existe una estructura social fundada en castas. Los principios religiosos de este derecho se encuentran en los Srutis (1500-600 ac) los cuales se componen del; Riqueda (4 vedas) Vedangas Upanishads Estos textos contienen especulaciones metafsicas, prescripciones rituales, nociones de astronoma, relgas de lenguajes e himnos sagrados, los cuales llevan al conocimiento del orden fundamental de la religin brahamnica (casta superior de la India) describe principios de orden moral y de conducta al estar en armona con le orden divino. Estos textos se completan con otros que son las Sastras y los Smritis y a su vez los sastras son de tres especies: Dharma, artha y Kama, en las cuales descanza el comportamiento humano que est compuesto por la virtud del inters y el placer, La virtud esta en el Dharma, el inters el artha, que es la ciencia de lo til y el placer es el Kama. Pero estos textos o principios se aplican de manera diferentes segn la casta a la que pertenezca el individuo. Las ms importantes de las castas o superiores es la de los Brahamanes, la segunda es Kshatriyas, la tercera Vaisayas (comerciantes) y la cuarta Sudrahas. Las asambleas de castas resuelven los problemas o litigios. La sancin local ms temida es la excomunin o exclusin. En este sistema existen dos fuentes de derecho: la razn y la equidad. Sin embargo la legislacin y los precedentes judiciales no son fuentes de derecho para evitar que los gobernantes puedan estar limitados. Cuando se le imponen reglas estrictas el individuo y el juez deben remitirse en su conducta y en su fallo a la conciencia a la justicia y a la equidad. El derecho de la india es un sistema mixto, est influido por la familia del common law y hay que diferenciarlo del derecho ind que es el derecho de los fieles de la religin induista, ya que actualmente en la India la tendencia es a la bsqueda de un derecho ms occidental.