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Excelentssimo(a) Sr(a). Juiz(a) da ___ Vara do Juizado Especial Federal de Belo Horizonte Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais.
RICARDO SILVA ALEIXO, menor, neste ato representado pela sua me DANIELA SILVA DO NASCIMENTO, brasileira, solteira, portadora de CI n M8.949.789, inscrita no CPF sob n 050.825.316-03, residente e domiciliada na rua Joo Samaha, n. 1288, bairro So Joo Batista Venda Nova, CEP n. 31520-100, Belo Horizonte/MG, vem por intermdio da Defensoria Pblica da Unio, propor a presente:
AO PREVIDENCIRIA, SOB O RITO SUMARSSIMO, COM PEDIDO DE LIMINAR PARA CONCESSO DE BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA
em
face
do
INSTITUTO
NACIONAL
DO
SEGURO
SOCIAL,
representada por sua procuradoria em Minas Gerais, situada na Rua da Bahia, n 888, 13 andar, Centro, pelos fatos e fundamentos seguintes:
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II - DOS FATOS Conforme possvel verificar na documentao em anexa, o autor da presente ao tem apenas cinco anos de idade e portador de cardiopatia congnita do tipo Ostium secundum. Referida molstia causada por um defeito de fechamento do septo interatrial, permitindo a passagem do sangue do trio esquerdo para o trio direito. Alm disso, o assistido tem doena na vlvula tricspide; motivo pelo qual foi submetido em maio de 2008 a cirurgia cardaca. So diversos os sintomas causados pelas doenas acima referidas, mas principalmente a cianose (sintoma marcado pela colorao azul-arroxada da pele e ocorre devido ao aumento da hemoglobina oxidada); a falta de ar; sudorese e cansao e modificaes no formato do trax. Vale destacar ainda que o autor nasceu em 2002 na cidade de Porto em Portugal e l foi registrado (doc. em anexo). Ocorre que reside atualmente com sua me, brasileira, em Belo Horizonte/MG. A me do assistido operadora de caixa e encontra-se desempregada. Ela precisa ficar o tempo todo cuidando de seu filho, que exige muitos cuidados em
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III DO DIREITO III.1. DAS DISPOSIES LEGAIS QUE TRATAM SOBRE O BENEFCIO PLEITEADO: O benefcio de prestao continuada est disciplinado pelo art. 203, inciso V da Constituio brasileira, traduzindo-se na "garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei". Foi publicada a Lei 8.742/93, que sofreu algumas modificaes pela Lei 9.720/98, regulando o referido dispositivo e tratando sobre a organizao da assistncia social. Referidos diplomas normativos elencam como destinatrios do benefcio em tela os idosos e as pessoas com deficincia. Em qualquer momento a Constituio
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III.2. FEDERAL:
DO
FLAGRANTE
DESRESPEITO
CONSTITUIO
A Constituio da Repblica prev, no art. 5, caput, os destinatrios dos direitos e garantias fundamentais: "Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:" (grifo nosso).
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O art. 4 do Decreto 1.774 est, portanto, eivado de flagrante inconstitucionalidade vez que inovou ao estatuir uma nova hiptese de distino entre os estrangeiros naturalizados e os estrangeiros residentes no pas. Nesse sentido importa destacar importante considerao tecida pelo MM. Juiz Federal do Estado de Santa Catarina: No admissvel, outrossim, um amesquinhamento do direito fundamental pelo legislador, nem mesmo quando este encarregado de sua concretizao. Da mesma forma, no pode o juiz constitucional fazer o que o legislador no est autorizado, estando comprometido com a mxima efetivao do direito fundamental (...) "Atribuir a um direito o carter de fundamental, em primeiro lugar, imuniza-o contra a poltica ordinria, retirando-lhe da esfera de disponibilidade do legislador. De qualquer forma, no encontramos no texto da 8.742/93, Lei Orgnica da Assistncia Social, qualquer restrio a este direito fundamental aos estrangeiros residentes no pas.
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No poderia o Decreto em questo restringir o direito ao benefcio assistencial em comento apenas aos brasileiros naturalizados, excluindo os estrangeiros residentes no pas do rol de beneficirios. Trata-se de uma garantia constitucionalmente prevista, que foi, ilegalmente excluda por DECRETO.
Assim, mostra ilegal a deciso administrativa da autarquia-r em negar o benefcio de prestao continuada aos estrangeiros residentes no Brasil com justificativa no referido Decreto. III.4. DOS LIMITES DISTINO ENTRE NACIONAIS E ESTRANGEIROS Assim como a Constituio Federal de 1988, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, conveno ratificada pelo Brasil, estatui uma srie de garantias liberdade pessoal e justia social com base nos direitos humanos. O art. 1 da conveno consagra a afirmao supra: Artigo 1. Os Estados-Partes nesta Conveno
comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. (grifo nosso)
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discriminao dos estrangeiros residentes no pas, salvo as excees previstas constitucionalmente. Dessa forma, se no h exceo prevista na Constituio Federal de 1988 no sentido de excluir o direito de estrangeiros perceberem o benefcio assistencial, notrio que o autor tem direito ao recebimento do mesmo. Destaca-se por fim que a prpria autarquia-r, ao justificar o indeferimento do pedido de concesso do LOAS utilizou o mesmo argumento que no momento se sustenta para demonstrar a V. Exa. que o autor faz jus ao benefcio. Entretanto, ressalta-se que o indeferimento do benefcio sob a alegao de que no h previso legal para tanto notadamente discriminatria, mormente considerando que os princpios constitucionais asseguram a igualdade de todos perante a lei, sejam eles brasileiros ou estrangeiros residentes no pas. IV - DA NECESSIDADE DE ANTECIPAR OS EFEITOS DA TUTELA A antecipao da tutela est prevista no artigo 273 do CPC, que, aps a alterao introduzida pela Lei 10.444/2002, tem a seguinte redao: Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
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do benefcio assistencial pelo INSS; o INSS a implantar o benefcio em carter definitivo e a pagar as prestaes vencidas (desde o requerimento administrativo realizado em 30/06/2008) e vincendas com correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms a partir da citao (Smula 204-STJ), sendo que o autor renuncia desde j aos valores eventualmente superiores ao limite dos Juizados Especiais; c) esse juzo; d) autora; Que o INSS seja citado para responder presente ao e que Que o INSS seja condenado ao pagamento das custas e
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situao de miserabilidade da assistida e de sua famlia, que sejam realizadas entrevista pessoal e percia com assistente social; f) Que esta Defensoria seja intimada com antecedncia para a
apresentao de quesitos ao assistente social nomeado por V. Exa.; g) Que o assistente social seja informado que o autor poder se
submeter percia acompanhada de defensor(a) pblico(a); h) Que lhe sejam concedidos os benefcios da assistncia
judiciria por no ter condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, nos termos do art. 4, caput, da Lei 1.060/1950; i) Que seja observada a intimao pessoal dos membros da
Defensoria Pblica da Unio, conforme estatui o art. 8, 1, da Lei 10.259/2001 c/c art. 44, I, da LC 80/94, art. 5, 5, da Lei 1.060/1950, e Smula 13 da 2 Turma dos Juizados Especiais de Minas Gerais; j) Que a Defensoria Pblica da Unio, rgo pblico integrante
da Administrao Federal, seja dispensada de autenticar as cpias reprogrficas de quaisquer documentos que apresente em juzo (art. 24, Lei 10.522/2002). Protesta provar as alegaes contidas nesta inicial por todos os meios de prova admitidos em direito, notadamente, se for o caso, por percia judicial que ateste a deficincia do autor e a miserabilidade de sua famlia.
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Letcia Fernandes de Magalhes Pinto Defensora Pblica Federal Ncleo de Belo Horizonte - MG
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