Revista Cesv Anovi Numero7

Signum
Ano VI Nmero 7 Julho/dezembro 2008
Revista dos cursos de Direito e Letras
A TORTURA E SUA INFLUNCIA NA SOCIEDADE ATUAL
A IMPORTNCIA DO EXAME DE ORDEM PARA O BACHAREL EM DIREITO
CONTROLE SOBRE AS AGNCIAS REGULADORAS
DRUMMOND: SOB A PELE A PELEJA DAS PALAVRAS
O TRGICO E O ERTICO NA FICO DE CLARICE LISPECTOR
O QUIXOTE COMO RECEPTCULO DE MITOS E PERSONAGENS
Signum
Revista eletrnica dos cursos de Direito e de Letras
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CESV - Centro de Ensino Superior de Vitria
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1. A revista no se responsabiliza pelo teor dos artigos assinados, as opinies e conceitos emitidos nesta revista so de inteira responsabilidade dos seus autores. 2. Artigos podero ser submetidos para publicao atravs do e-mail: cesv@cesv.br
Signum N. 7 (2008) Vitria: Centro de Ensino Superior de Vitria, 2008. Semestral ISSN 1518-7985 1. Direito Peridicos. 2. Letras Peridicos. 3. Centro de Ensino Superior de Vitria
Signum - Ano VI Nmero 7
SUMRIO

Allan Coelho da Silva
04 14 15 35 40 46
A IMPORTNCIA DO EXAME DE ORDEM PARA O BACHAREL EM DIREITO

Rafael Rodrigues Rosadas
CONTROLE SOBRE AS AGNCIAS REGULADORAS

Rodrigo Santos Neves

Maria Amlia Dalvi Cristo

Martanzia Rodrigues Paganini
O QUIXOTE COMO RECEPTCULO DE MITOS E PERSONAGENS

Ester Abreu Vieira de Oliveira

Allan Coelho da Silva1 1 - INTRODUO "Eu no ligo para o que voc sabe, ou deixa de saber, eu vou tortur-lo de qualquer forma" (CES de Aluguel. Direo: Quentin Tarantino). Este fragmento, retirado do clssico filme Ces de Aluguel do clebre Quentin Tarantino, retrata bem a questo da tortura e dos maus tratos e abre espao para uma grande reflexo sobre o tema. A tortura, grosseiramente falando, a imposio de algum tipo de dor (fsica ou psicolgica) com o intuito de obter um fim especfico, podendo este ser uma confisso de crime, informaes ou mesmo por bel-prazer dos que a executam, existindo desde que os indivduos passaram a viver em grupos, o que se acredita. Antes, porm que se parta da seguinte reflexo: se algo pode ser to forte a ponto de atravessar praticamente toda a histria, sem perder a sua essncia (mudaram modos de viver, mentalidades e formas de realizao, mas ela nunca deixou de ser o que realmente, nem se transformou em outra coisa), certamente trouxe reflexos e influncias no modo de viver da sociedade. Pergunta-se ento como aconteceu e quais foram estas influncias? Estas so as questes que o presente artigo se prope a responder. Para entender essas influncias, necessrio se faz uma rpida viso da histria, buscando compreender as mudanas nos diversos perodos histricos, em conjunto com os pensamentos dominantes em cada um, buscando assim, uma forte compreenso do tema, bem como a resposta questo que se investiga. 2 - BREVE HISTRICO Inicialmente, tem-se a pr-histria, onde a tortura era encarada como algo ritualstico. Havia totens, deuses e normas internas que deviam ser obedecidas. Nesse sentido, Mario Coimbra, citado por Biazevic, em Histria da tortura, acrescenta: [...] tambm floresceram, nessa fase histrica, os tabus, cuja palavra, de origem polinsia, expressa, ao mesmo tempo, o sagrado e o proibido. Tais proibies eram enfocadas como as leis dos deuses, que no deviam ser infringidas. Tratava-se, por conseguinte, de uma lei religiosa, que garantia o controle social [...] (BIAZEVIC, acesso em: 22 abr. 2008). E complementa ainda: [...] as ofensas ao totem ou as condutas que se consubstanciavam em desobedincia ao tabu eram severamente punidas, geralmente com a morte, cujos castigos eram determinados pelo chefe do grupo, que, tambm, era o chefe religioso (ibidem).
Aluno do curso de direito do CESV Signum - Ano VI Nmero 7
5 Ultrapassada a Pr-Histria, vem o perodo conhecido como Idade Antiga ou Antigidade como se referem alguns. Este perodo foi um marco muito grande na histria do homem, haja vista o surgimento da escrita, a criao de grandes obras arquitetnicas, e inovaes at ento desconhecidas como aquedutos, banheiros, sistemas de saneamento e de grande inovao tecnolgica da sociedade como um todo. Contudo, a idade antiga foi palco de muita crueldade, massacres e mortes. As antigas civilizaes ofereciam suas crianas em sacrifcio aos deuses ento cultuados. H textos da Bblia e at mesmo do imprio greco-romano descrevendo massacres infantis e a natural matana de crianas portadoras de deficincias fsicas. No Novo Testamento, bom lembrar, o aoite aparece como sevcia mais comum aos acusados (BIAZEVIC, acesso em: 22 abr. 2008). Esta citao retrata a crueldade daqueles tempos. As punies, torturas e maus tratos, que antes eram questes ritualsticas ou de guerras entre tribos, agora passam a ser executadas em nome do poder. Na Idade Mdia a tortura foi institucionalizada pelos senhores feudais e, principalmente pela Igreja. No raro, os casos de tortura resultavam em morte. Foi na poca da inquisio que a tortura, as punies e os maus tratos comearam a ser grafados na Idade Mdia. Com o renascimento cultural surge uma nova classe social que veio a se tornar a classe dominante da poca e que moldou parte da base social que se tem hoje em dia disfarada: os burgueses. Estes, por sua vez, eram os habitantes dos burgos que conseguiram angariar riquezas e posies sociais atravs do comrcio cada vez mais emergente. Nesta poca comeam a surgir as primeiras manifestaes de pensamento que iam contra a idia da tortura. Estas manifestaes foram responsveis pela grande Reforma Protestante. Motivada pelos valores e mentalidade do homem, que buscava uma forma diferente de ver o Cristianismo, outrora tradicional e ortodoxo da Igreja Catlica Apostlica Romana para adapt-lo s necessidades da nova poca. O processo inquisitivo na Idade Moderna, com raras excees, se desenvolveu de forma ainda mais brutal e de forma que o acusado no tomasse conhecimento de sua acusao. O sculo XVII pode ser citado como um momento de desumanizao, em decorrncia das lutas por territrios da Idade Mdia e da prpria necessidade de manuteno do poder atravs da fora (BIAZEVIC, acesso em: 22 abr. 2008). A tortura que existia desde os perodos romanos antigos, agora era utilizada com mais veemncia, principalmente nos processos judicirios. Como bem retratado por Michel Foucault em sua obra, Vigiar e Punir que trata da tortura judiciria: [...] O corpo interrogado no suplcio constitui o ponto de aplicao do castigo e o lugar de extorso da verdade. E do mesmo modo que a presuno solidariamente um elemento de inqurito e um fragmento de culpa, o sofrimento regulado da tortura ao mesmo tempo uma medida para punir e um ato de instruo. (FOCAULT, 2001, p. 40)
6 No entanto, foi na Idade Moderna que surgiram inmeros pensadores de mentalidade mais humanitria, defendendo a dignidade, a integridade e a vida dos indivduos. O incio da poca contempornea foi marcado pela grande influncia dos ideais iluministas. De uma forma geral, salvo melhor juzo, a Idade Contempornea marcou o incio da unio e da cooperao entre os Pases do mundo em busca de uma harmonia maior e de uma vida em paz. Muito tem sido feito na busca de erradicar a tortura desde o incio da Idade Contempornea, incluindo a criao dos direitos humanos, tratados, convenes e pactos de Direitos Humanos, contudo, ainda h inmeros casos de tortura pelo mundo. No entanto a tortura ainda persiste. Esta teimosia de continuar aplicando torturas e castigos severos vem justamente dos governos autoritrios e sobrevive por causa do medo da sociedade em lutar contra. 3 - TORTURA E DIREITOS HUMANOS Os Direitos Humanos, pelo que se sabe, surgiram h muito tempo atrs, remontando-se a perodos histricos bem remotos, sendo assim, parte da herana histrico-cultural da sociedade. Na Idade moderna foram criadas vrias Declaraes de Direitos como a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado (Frana, 1789) e a Declarao Universal dos Direitos do Homem at que se chegasse Declarao Universal de Direitos Humanos (ONU, 1948), que permanece atual e serve de base para os Direitos Humanos. Mas em relao tortura o que vm a acrescentar as citadas declaraes? Quanto tortura diga-se que a partir da Declarao da ONU que os pases, principalmente aqueles que a ratificaram buscaram garantir o direito a no tortura, reconhecendo-a como direito fundamental em seus Textos constituicionais, tendo em vista que a citada Declarao busca abolir a tortura, reprimindo os seus focos. Observando-se os direitos humanos, v-se que eles tm um foco bem humanista. Na verdade, os tratados sobre direitos humanos sofreram grande influncia dos pensamentos iluministas, como de Voltaire e outros igualmente importantes. Cesare de Beccaria, por exemplo, afirmava que a tortura no funcionava e sua valia era duvidosa, pois "entre dois homens, igualmente inocentes ou igualmente culpados, o mais robusto e corajoso ser absolvido; o mais dbil, contudo, ser condenado" (BECCARIA, 2001, p. 39). Isto poderia gerar vcios, j que os supliciados poderiam ter suas vontades viciadas pelo processo de tortura. Por sua vez, Pietro Verri, outro notvel nome dos pensadores iluministas, dizia em seu famoso livro Observaes Sobre a Tortura que [...] a natureza do homem tal que, superado o horror pelos males alheios e sufocado o benvolo germe da compaixo, se embrutece e se regozija com sua superioridade no espetculo da infelicidade
7 alheia, do que tambm se tem um exemplo no furor dos romanos pelos gladiadores (VERRI, 2000, p. 39). E no s os pensadores da poca contriburam para a formao de uma forma mais humanitria de ver a realidade e buscar mud-la, como tambm grandes artistas e escritores como Thomas Morus e Erasmo de Rotterdam se posicionaram contrrios tortura. At mesmo Thomas Hobbes, forte defensor do absolutismo, tinha idias contrrias prtica da tortura, castigos e maus tratos, no podendo existir em seu Estado Leviat, sendo a nica coisa qual o povo no poderia se submeter. Todos estes pensadores, juntamente com padres cristos e outros padres igualmente zelosos com a vida e a integridade fsica e psicolgica dos indivduos, ajudaram a moldar a base dos Direitos humanos que temos atualmente. No entanto v-se que ainda hoje, a tortura e os maus tratos acontecem com grande freqncia. Como por exemplo:
Nos pases do extremo Oriente Asitico, a divulgao de violaes aos Direitos Humanos so freqentes, mesmo se considerando a dificuldade de report-las e public-las. A China chega a ser ameaada pelos Estados Unidos, devido a denncias de organismos internacionais de proteo dos Direitos Humanos, quanto a possibilidade de desqualificao na regra da "nao mais-favorecida" no comrcio bilateral entre os dois pases. A Indonsia oprime, tortura e degrada a populao e governo do Timor Leste, valendo, pelas denncias e tentativas de malograr a dominao, o prmio Nobel da Paz de 1996 ao timorense Jos Ramos-Horta. (MORINI, acesso em: 22 abr. 2008).
Diante destas situaes, v-se que a erradicao da tortura, no tem tido a efetividade que se desejaria que ela tivesse. Mas deve-se entender que no d para se extinguir da noite para o dia algo que atravessou eras sendo permitido. Por isso mesmo,
[...] a simples tcnica de estabelecer em constituies e leis, a limitao do poder, embora importante, no assegura, por si s o respeito aos Direitos Humanos. Assistimos em pocas passadas e estamos assistindo, nos dias de hoje, ao desrespeito dos Direitos Humanos em pases onde eles so legal e constitucionalmente garantidos. Mesmo em pases de longa estabilidade poltica e tradio jurdica, os Direitos Humanos so, em diversas situaes concretas, rasgados e vilipendiados (HERKENHOFF, 1997, p. 52).
Observando-se os direitos humanos, v-se que eles tm um foco bem humanista. Na verdade, os tratados sobre direitos humanos sofreram grande influncia dos pensamentos iluministas de pensadores como Voltaire e outros igualmente importantes. Foi o desrespeito aos Direitos Humanos, principalmente com relao tortura e os maus tratos, que fez surgir o que se conhece por Conveno Contra a Tortura, bem como os respectivos Comits Contra a Tortura. A Conveno Contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis Desumanas ou Degradantes, foi uma conveno que ocorreu em 10 de dezembro de 1984, tendo sido ratificada apenas em 1989, pelo Brasil. Esta Conveno tida como um dos principais tratados que visa proteo dos Direitos Humanos e que tem por escopo, fomentar a busca pela erradicao da tortura e demais tratamentos cruis, que em resumo assim se compe:
A Conveno est dividida em trs partes: a primeira diz respeito aos sujeitos ativos e passivos da tortura, sua definio e as medidas a serem tomadas pelos Estados que a ela aderirem, basicamente; a segunda trata do "Comit", terminologia adotada para definir a formao de um Comit contra a Tortura e seu modus operandi: membros, Signum - Ano VI Nmero 7
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durao do mandato, relatrios, posicionamentos sobre casos apresentados dentre outros; a parte III cuida da adeso dos Estados-partes Conveno, bem como emendas que possam vir a sugerir [...] (CIRENZA, NUNES, acesso em: 22 abr. 2008).
Em sntese, foram as Declaraes de Direito o marco jurdico do direito a no tortura, que veio se cristalizar na Conveno contra a Tortura, hoje tida como o documento maior que informa as formas de combate tortura e que por meio de um comit ativo fiscaliza os pases que a ela aderiram. 4 - A TORTURA NO BRASIL No Brasil oficialmente a tortura constitui herana dos perodos iniciais de nossa colonizao, e atualmente, tambm constitui herana dos perodos de governo autoritrio (MAIA, acesso em: 22 abr. 2008). A histria dos Direitos Humanos est vinculada, de forma direta com a histria das constituies brasileiras (SAMANIEGO, acesso em 22 abr. 2008). Isto significa dizer que para saber melhor a respeito dos direito humanos deve-se buscar um pouco do entendimento das Constituies adotadas em todo este tempo. Vale ressalvar que hoje o Brasil signatrio da Conveno contra a Tortura o que leva, a ttulo de curiosidade, argumentar que o primeiro Relatrio Relativo implementao da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes foi apresentado mesma conveno apenas em 2000. E neste tempo
[...] recebeu visita, de 20 de Agosto a 12 de Setembro, do Relator Especial das Naes Unidas para a Tortura, Sir Nigel Rodley, que esteve em 5 capitais de estados, inspecionando delegacias e estabelecimentos prisionais e de deteno, em que havia informaes de prticas de tortura (MAIA, acesso em: 22 abr. 2008).
E continua:
Em seu Relatrio ao Comit Contra a Tortura CAT (1), o Brasil aponta o fato do processo civilizatrio ter se originado a partir da colonizao portuguesa como sendo a raiz da prtica de tratamentos desumanos, degradantes e cruis, e tambm da prtica da tortura. Lembra que as Ordenaes do Reino, que tiveram fora normativa no Brasil Colnia, tinham nas penas corporais seu principal instrumento de punio dos mais diversos tipos de delito (MAIA, acesso em: 22 abr. 2008).
Com certeza, a prtica da tortura se tornou mais forte no Brasil devido ao aparecimento dos europeus. Pois, afinal, foram eles que impuseram o modo de vida que se tem at hoje no Brasil. Certamente existiam tribos primitivas, vivendo em um estado totalmente diferente dos padres europeus, todas com seus ditames, normas e tabus prprios. Entretanto, os vestgios de torturas, punies e maus tratos anteriores colonizao pelo homem branco so escassos. No Perodo Colonial, os europeus trouxeram com eles vrias famlias para perpetuarem-se pelo pas, colonizando-o. A necessidade de produo de algo que sustentasse a economia os fez apoderarem-se de terras, para prepar-las para o plantio. A escassez de mo-de-obra os fez buscar escravos para trabalharem para eles. Inicialmente usaram os ndios, mas estes no aceitavam prontamente as imposies europias, o que os levou a buscarem escravos em outros pases. Foi quando passaram a usar os negros, trazidos em navios negreiros vindos da frica. Neste sentido comenta Daniza Maria Haye Biazevic em seu Histria da Tortura:
A sociedade brasileira na poca colonial era de cunho escravista, onde a crueldade perpetrada, principalmente, em relao aos negros, era enfocada como algo natural, porquanto estes eram considerados serem sub-humanos, destinados produo agrcola e de minrios (BIAZEVIC, acesso em 22 abr. 2008).
Era um perodo novo que comeava no Brasil, trazendo boas esperanas para os europeus, em novas terras descobertas recentemente com a Grande Expanso Martima. Juntamente com os europeus, foram tragas as formas de torturas e castigos extremamente cruis, tpicos da Idade Moderna, onde os maus tratos atingiram um patamar incrvel. A base da economia dos primeiros tempos era a Cana-de-acar. Depois vieram novas pocas e outros produtos foram sendo descobertos como: ouro, caf e outros. Todavia, independente da poca, os escravos trabalhavam duramente nas terras dos seus senhores e recebiam duros castigos destes, caso os desrespeitassem, tentassem fugir ou simplesmente no dessem conta de seu trabalho. Acredita-se que existiam tribos primitivas, vivendo em um estado totalmente diferente dos padres europeus, provavelmente todas com seus ditames, normas e tabus. Entretanto, os vestgios de torturas, punies e maus tratos anteriores colonizao pelo homem branco so escassos. Da afirmar-se terem sido as prticas de tortura trazidas pelos europeus. Cabe acrescer que ao chegarem ao Brasil, os portugueses trouxeram com eles suas normas e tradies. Outras nacionalidades europias tambm aqui se instalaram e depois vieram outros pases at chegarmos realidade de hoje, onde a histria da tortura no Brasil amplamente debatida, no se sabendo o certo qual sua origem. Contudo, como afirmado acima se acredita seja a sua origem europia. Fugindo de Napoleo, a coroa portuguesa se viu obrigada a mudar para o Brasil. Aqui ela se instalou foragida da fria das tropas francesas e comeou o seu reinado. Contudo, durante muito tempo, a histria das torturas e maus tratos continuavam as mesmas. Com a independncia do Brasil da coroa portuguesa veio a primeira constituio (Constituio de 1824) que trouxe tona vrios princpios de direitos humanos abolindo vrias penas cruis e torturas para os chamados cidados brasileiros, no entanto os negros continuariam a receber tormentos, embora em desobedincia lei. Por fora do Cdigo Criminal do Imprio de 1830 ainda que as torturas continuassem a ocorrer, juridicamente foram minimizadas. Em 1832, cria-se no Brasil o sistema acusatrio, como forma de garantia de um processo mais justo:
O Cdigo Criminal de 1832 baniu o sistema inquisitorial e adotou o acusatrio, declarando expressamente que a confisso deveria ser livre e estar sustentada em outras provas (BIAZEVIC, acesso em 22 abr. 2008).
O sistema acusatrio no deixava de ser uma garantia contra qualquer tipo de tortura para obteno de confisses do acusado.
10 Proclamada a Repblica, veio a Constituio de 1891 que tinha como foco principal proteger as oligarquias latifundirias do Brasil. Embora tivesse sua base em princpios humansticos, na prtica os tormentos continuavam os mesmos e a realidade no mudou muito. Aps este perodo, veio a revoluo constitucionalista em 1932, a qual deu origem a uma nova Constituio para o Brasil em 1934. Eram os primeiros momentos da Era Vargas. Com a promulgao da citada Constituio, vrias foram as leis de apoio ao povo. Houve a consolidao das normas trabalhistas (criao da CLT) e vrias outras normas foram expedidas, sempre voltadas aos indivduos, no obstante o fim de toda essa normatizao era o favorecimento de si mesmo, pelo ento presidente, atravs do populismo. Com a vinda do Estado Novo em 1937, uma nova constituio fora criada (Constituio Federal de 1937). O carter de sua criao no era humanitrio. Um ano antes do final da candidatura de Getlio Vargas que seria em 1938. No querendo perder o poder, ele lanou mo de regras totalitrias e usando a desculpa de proteo do Estado aos ataques Comunistas deu um golpe de Estado. A nova Constituio por ele, desta vez outorgada, tinha clara inspirao fascista. Neste perodo a tortura voltou a ser institucionalizada, novamente sendo aplicada para manter o poder do ditador. Com o fim do governo de Getlio Vargas em 1945, a tortura deixou de ser institucionalizada. Seguindo a linha histrica, foi proposta uma nova Constituio em 1946, que junto com resqucios ainda meio autoritrios, era abrandada por outros preceitos amplamente liberais. Com isto, vieram outros governos mais humanitrios como o de Joo Goulart, Juscelino Kubitschek e Jnio Quadros, propondo novas chances de progresso para o Brasil. No entanto, a tortura, mesmo no permitida, era praticada ao arrepio da lei. A promessa de um Brasil mais desenvolvido e menos dependente foi gerando certa revolta por parte dos militares, at que em 1964, surgiu mais um Golpe de Estado, desta feita, praticado pelos Militares com o auxlio da participao dos americanos descontentes com a poltica auto-independente do Brasil. Tal golpe veio a instaurar a ditadura militar no Brasil, sendo talvez o maior perodo de torturas, castigos e maus-tratos que o Brasil j teve. A Nova Constituio (Constituio de 1967) era extremamente autoritria e cada vez mais centrada na defesa dos interesses do poder militar, tendo sido muito alterada por emendas e Atos institucionais. Quem ousasse ir contra as disposies governamentais era seriamente punido, e os que tinham ligaes com movimentos de oposio eram torturados at confessarem seus envolvimentos. Desnecessrio dizer quantos foram os inocentes levados a exame pelos centros secretos de deteno, os quais muitos deles
[...] eram mantidos, diretamente, pelas Foras Armadas, como o DOI-CODI (Departamento de Operaes de Informaes/Centro de Operaes de Defesa Interna) e o DOPS (Departamento de Ordem Poltica e Social), que efetuava investigaes polticas no plano estadual. (BIAZEVIC, acesso em 22 abr. 2008)
Mesmo fora dos Centros de Deteno ocorriam maus tratos a todos que pudessem ameaar o poder. Foi o terror institucionalizado, onde todo e qualquer brasileiro era portador do medo da tortura. Com o fim da citada ditadura, em maio de 1985, por fora do movimento Diretas J, uma nova Assemblia Constituinte se reuniu para a criao de uma nova Constituio para o novo Brasil, que elegera indiretamente Tancredo Neves, que viria a suceder Joo Baptista Figueiredo. Com a morte de Tancredo neves, veio a assumir o governo Jos Sarney, o seu
11 Vice. E assim, abre-se uma nova pgina na histria do Brasil, seguindo rumo a uma nova era democrtica, mais livre e justa. Em 05 de outubro de 1988 foi promulgada a Constituio do Brasil, ora vigente, chamada de Constituio Cidad. Este novo diploma constitucional, trazia novas regras dispostas a criar um pas mais justo e igualitrio, criando a realidade que conhecemos hoje. A Constituio probe, consonante com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a prtica da tortura, castigos e penas cruis, previso constante do seu art. 5, inc. III que dispe: ningum ser submetido a tortura, nem a tratamento desumano ou degradante. Recorde-se, pois que o citado artigo trata dos direitos e garantias fundamentais. , portanto o reconhecimento de que o direito a no tortura direito fundamental, amparado por clusula ptrea (art. 60, 4, inc. IV). Alm disso, outras leis como a Lei 9.455/97 (Lei de Tortura) e a Lei 8.072/90 (Lei de Crimes Hediondos) cuja lei equiparou a tortura aos crimes hediondos, sendo por isso insuscetveis de graa, indulto, anistia ou fiana, mostram claramente que a grande preocupao do legislador brasileiro a de erradicar a tortura. No entanto, observa-se que margem da lei a tortura continua sendo utilizada. Como praticada em anonimato, fica difcil perseguir os seus focos para tentar elimin-los. Isso tambm acontece por causa da pouca aplicabilidade da Lei de Tortura, haja vista que
[...] conquanto tenha uma importncia qualificativa em nossa sociedade (derivada de Convenes e Tratados de valores supremos, como a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, aos quais ratificamos e somos signatrios) na maioria das vezes torna-se subsidiria de tantas outras, perdendo em alguns casos seu valor e objetivo que precipuamente defender a dignidade da pessoa humana (SILVA, acesso em 22 abr. 2008).
Deve-se levar em conta que h vrias possibilidades de tortura no amparadas pela citada lei, o que acaba tornando-a bem lacunosa, sem contar que tambm um tanto vaga quanto regulamentao da erradicao tortura e aos maus tratos em si. Desta forma, a lei abre inmeras brechas para que a tortura e os maus tratos continuem prosperando no Brasil. Conclui-se que embora a Constituio tenha mudado e, atualmente, o pas viva uma realidade mais humana, muita coisa ruim ainda acontece aqui dentro em termos de tortura e no h como deter da noite para o dia. Tendo em mente estas consideraes se pode dar um passo frente na erradicao da tortura no Brasil.
5 - CONCLUSO Como visto no presente trabalho, a tortura e os maus tratos constituem um captulo negro da histria mundial. Cada poca teve suas prprias implicaes no modo de pensar dos indivduos, bem como no modo de se realizar a tortura. Ora com cunho religioso, ora com o cunho do autoritarismo, a tortura foi passando pelos tempos sendo inovada e sobreviveu fortemente ao passar das eras. Tornou-se a tortura uma herana, embora negra, para a sociedade como um todo. Uma herana arraigada na mente dos que tm tendncias para tanto e poder para pratic-la. No so as leis que iro impedi-las, embora j seja um bom comeo. A sua erradicao est no prprio homem, no seu grau de conscientizao e humanizao. E aqui nos deparamos com uma grande interrogao: Hobbes ou Rosseau tinha razo quanto ao
12 estado de natureza? o homem lobo do homem ou foi a propriedade a responsvel pelo homem mal? Embora a tortura e os maus tratos sejam prticas deplorveis, e tenham feito parte em captulos negros na histria, eles so fatos muito importantes para se entender o porqu do que do que somos agora. Afinal, cada poca que passou deixou sua contribuio sociedade atual. Atualmente sabe-se que o mundo tem pouco tempo de realidade poltica estvel, sem disputas pelo poder, poucos absolutismos e nenhum grande imprio constitudo. Mas tm-se fortes contribuies dos perodos histricos passados, como os povos que se retraram muito e aceitam prontamente quaisquer caprichos governamentais, sem condies de lutarem contra isso. Em alguns pases ainda existem castigos cruis, e ainda que se esteja vivendo em alguma paz, e com a prtica da erradicao da tortura, existem diversos lugares onde ela ainda praticada, legalmente. A erradicao da tortura precisa alm do simples investigar e abolir os focos desta prtica, pois conforme afirmado por diversas vezes neste trabalho, a tortura e os maus tratos atravessaram eras sem perderem suas essncias. Desta forma, elas ajudaram a moldar a base social que se tinha naquelas pocas e tambm as bases sociais que temos hoje. Deve-se compreender a tortura por completo para da comear a estudar formas mais eficientes de erradicao. Se apenas buscar-se erradic-la sem entender sua importncia, escorraando-a e reprimindo os comentrios sobre a mesma, como se fosse um tabu, estar-se- apenas (como diria a sabedoria do clssico vox populi) tapando o sol com uma peneira. Esta a falha do processo de erradicao da tortura atual. A erradicao da tortura ser incua e todos os esforos feitos at agora podero cair por terra, se antes no se buscar compreendla. Pois se queira ou no, a tortura e os maus tratos sempre estiveram presentes na histria dos homens e ajudou a moldar a base da sociedade moderna. Acredita-se que caso se comece a fazer um estudo sobre a mesma, buscando compreend-la, mais fcil se remover o vu da ignorncia o que ir permitir novas solues.
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A IMPORTNCIA DO EXAME DE ORDEM PARA O BACHAREL EM DIREITO Professor Rafael Rodrigues Rosadas Hodiernamente, em razo dos nfimos ndices de aprovao dos bacharis em Direito, muito se tem discutido sobre a tal importncia e necessidade do exame de Ordem para o exerccio da advocacia. Ao colar grau, o estudante conclui sua formao de bacharel em Direito. Outrossim, nesse momento ainda no se encontra apto ao exerccio da advocacia, uma vez que esse direito reserva-se apenas aos aprovados no exame de ordem, conforme preceituado pelo art. 8, da lei 8.906/94 (Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil), que assim aduz: Para inscrio como advogado necessrio: (...) IV aprovao em exame de Ordem. Esse exame constitui-se na submisso do candidato a um a um rigoroso processo seletivo para, ao final, em sendo aprovado inscrever-se nos quadro da Ordem dos Advogados do Brasil OAB, recebendo , com isso, seu registro para regular exerccio da profisso de advocacia. Vale registrar, ainda, que o Provimento 109/95 da OAB claro para o exerccio profissional da advocacia. Notrio a contrariedade no meio acadmico quando o assunto a obrigatoriedade da submisso ao exame. Outrossim, notrio tambm a importncia de tal submisso. Do Ponto de vista do MEC, a graduao em direito deve garantir ao estudante uma slida formao geral, humanstica e axiolgica, capacidade de anlise, domnio de conceitos e da termologia jurdica, adequada argumentao, interpretao e valorizao dos fenmenos jurdicos e sociais (...), com o que corroboram os pensamentos da Ordem dos Advogados do Brasil. Em razo disso, a Ordem dos Advogados do Brasil visa, atravs do exame de ordem, uma atuao efetiva no sentido de trazer baila uma verificao do aprendizado do alunado, dos contedos assimilados no curso de sua graduao, na adequao de tais contedos aos objetivos curriculares exigidos do MEC e, principalmente da formao slida e consistente do bacharel em Direito. Ademais, reconhecendo a importncia de um exame para maior qualificao profissional, outras entidades de classe j vm adotando ou, ao menos, estudando a incluso de exame em suas categorias, como, por exemplo, o Conselho Regional de Medicina CRM. Em razo de todo o exposto, no h como negar que a Ordem dos Advogados do Brasil, por meio de seu exame de ordem, presta um importante papel na consolidao dos direitos do advogado, inerentes sua profisso, atuando, ainda, na colocao de profissionais devidamente certificados no mercado de trabalho. Assim sendo, resta ao bacharel em Direito uma preparao forte e dedicada, sintonizando os conhecimentos adquiridos na academia e complementando-os com uma grande pitada de esforo. Tal frmula o conduzir a um nico caminho: Sucesso !!!
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CONTROLE SOBRE AS AGNCIAS REGULADORAS Rodrigo Santos Neves Aps o processo de privatizaes e desestatizaes das empresas estatais houve a necessidade da criao das agncias reguladoras, entidades autrquicas com caractersticas especiais, tendo funes normativa, administrativa e judicante. Com tantas atribuies, tais entidades podem abusar de seu poder e por isso que faz necessria a criao de mecanismos de controle de suas atividades. Palavras-chave: Regulao. Discricionariedade. Controle. A partir da dcada de 1990 o Brasil se posicionou atravs de polticas pblica no sentido de reduzir a mquina estatal, sofrendo influncia do chamado Conselho de Washington, que tem por objetivos estabelecer frmulas para a reduo do endividamento do setor pblico, viabilizado atravs do processo de privatizaes e desestatizao das atividades econmicas e servios pblicos explorados pelo Estado, respectivamente, a fim de possibilitar que o errio pblico seja investido em setores fundamentais do Estado. por essa razo que surgem as agncias reguladoras que, em nosso sistema, se revestiram de uma roupagem autrquica, com autonomia reforada financeira e decisria. Possuem funes administrativa, judicante2 e normativa. Essas agncias exercem um importante papel na economia, o que pode causar para alguns um certo desconforto e, at mesmo, desconfiana e no sem motivos: um ente com tantos poderes, dotado de autonomia decisria e financeira, seus dirigentes com mandatos fixos, que podem definir se uma empresa est em condies de se manter no mercado ou no. Com tantos poderes h uma tendncia natural ao seu abuso. A Administrao Pblica age, ou pelo menos deveria agir, em conformidade com o interesse pblico que, conforme Diogo de Figueiredo Moreira Neto3, pode ser dividido em interesse pblico primrio (aquele afeto aos anseios sociais, vontade e necessidade da sociedade em geral) e em interesse pblico derivado (aquele inerente aos interesses da Administrao Pblica). Sendo assim, toda a atuao do Estado deve ser pautada no interesse pblico primrio, mas sempre se levando em considerao o interesse pblico derivado. A noo de interesse pblico4 deve ficar bem sedimentada para que no provoque eventuais equvocos. No se pode entender por interesse pblico o somatrio de todos os interesses individuais dos cidados, ou dos grupos que compem a sociedade, mas o somatrio de interesses que sejam benficos ao corpo social, ao corpo poltico, que deve estar sempre embasado em dois pilares: a legitimidade e a legalidade. A primeira corresponde captao dos interesses da sociedade e sua satisfao por aqueles que exercem o poder poltico. Assim, sempre que os interesses da sociedade so perseguidos por agente competente para tal,
Quando decidem os conflitos entre os agentes econmicos do seu respectivo setor regulado ou entre este e os consumidores. O exerccio desta funo nunca pode ser afastada a possibilidade da apreciao judicial, sob pela de transgresso ao princpio da jurisdio una, insculpido no art. 5, XXXV da Constituio da Repblica. 3 Curso de direito administrativo. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p.429. 4 Ainda Diogo de Figueiredo Moreira Neto traz um conceito de interesse pblico como interesses coletivos gerais que a sociedade comete ao Estado para que ele os satisfaa, atravs de ao poltica juridicamente embasada ou atravs de ao jurdica politicamente fundada. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 13. Signum - Ano VI Nmero 7
16 este ato provido de legitimidade. A legalidade5 diz respeito cristalizao, por meio de normas jurdicas, daqueles interesses da sociedade, isto , realizando a institucionalizao da sociedade por meio de normas jurdicas. Por essa razo, h que se estabelecerem mecanismos de controle sobre a atuao das agncias, o que no compromete a autonomia desses entes. Por mais autnomo que uma pessoa seja ela necessita de limites, de formas de controle, e sobre este assunto que este captulo tratar. 1. Da discricionariedade Quando se faz uma referncia ao controle da administrao pblica, em especial, aos atos administrativos, questo que se coloca diante do estudioso do direito a discricionariedade dos atos administrativos. A questo relevante uma vez que os atos normativos das agncias so, como anteriormente dito, atos administrativos. Em relao liberdade de deciso do administrador se pode dizer que h atos administrativos que so provenientes de certa margem de liberdade, ao menos em abstrato, na apreciao do mrito do ato. H, tambm, atos que so produzidos sem essa margem de liberdade na sua apreciao, devendo o administrador executar exatamente o que estabelecido na lei. No primeiro caso diz-se que o administrador agiu com um poder discricionrio, no segundo o administrador agiu com poder vinculado. A discricionariedade surge como uma conseqncia do princpio da legalidade administrativa, isto , a administrao somente pode agir em virtude de lei. No entanto, o mbito da legalidade muito inferior ao da legitimidade, isto , a administrao pblica sempre que perseguir o interesse pblico estar agindo com legitimidade. Mas legitimidade e legalidade, como j observado, no so coincidentes, pois a administrao pode agir com legitimidade na ilegalidade - quando pratica ato no interesse pblico, mas no autorizado por lei e pode agir na legalidade, mas ilegitimamente quando o ato praticado conforme a lei, mas contra o interesse pblico, ou contrrio ao objetivo legal. Surge a discricionariedade porque no possvel e, ao mesmo tempo, nem desejvel que o legislador preveja todas as hipteses fticas e traga para elas uma soluo. Muitas vezes o legislador se omite, em determinadas matrias para que o administrador encontre a soluo mais adequada diante do caso concreto, pois receia que no seja adequado estabelecer, antecipadamente, uma soluo em abstrato. Ao dar certa liberdade na apreciao do caso concreto ao administrador, o legislador no estabelece uma liberdade absoluta administrao pblica, mas assim o faz com o fim de se proteger o interesse pblico, sempre que se reconhece que na anlise do caso concreto o administrador poder encontrar uma soluo que satisfaa melhor o interesse pblico, preservando-se a finalidade do Estado. Diogo de Figueiredo Moreira Neto conceitua a discricionariedade como: (...) a qualidade da competncia cometida por lei Administrao Pblica para definir, abstrata ou concretamente, o resduo de legitimidade necessrio para integrar a definio de elementos
A legalidade deve ser vistas neste trabalho no em sentido de lei formal, mas como um conceito de juridicidade, isto , atuao conforme as normas jurdicas, sejam leis ou normas de outra forma. Signum - Ano VI Nmero 7
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17 essenciais prtica de atos de execuo voltados ao atendimento de um interesse pblico especfico.6 Ou pode ser conceituado como o poder que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo.7 Da doutrina espanhol pode-se extrair os ensinamento de Enterra e Fernndez: (...) la inclusin en el proceso aplicativo de la Ley de una estimacin subjetiva de la propia Administracin con la que se completa el cuadro legal que condiciona el ejercicio de la potestad o su contenido particular. Ha de notarse, sin embargo, que esa estimacin subjetiva no es una faculdad extra-legal, que surja de un supuesto poder originario de la Administracin, anterior o marginal al Derecho; es, por el contrario, una estimacin cuya relevancia viene de haber sido llamada expresamente por la Ley que ha configurado la potestad y que se la ha atribuido a la administracin justamente con ese carcter.8 No magisterio de Agustn A. Gordillo h discricionariedade cuando el orden jurdico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de accin, para hacer una u otra cosa, o hacerla de una u otra manera.9 Ensina Celso Antnio Bandeira de Melo10 que a discricionariedade : (...) a margem de liberdade que remanesa ao administrador para eleger, segundo critrios consistentes de razoabilidade, um, dentre pelo menos dois comportamentos cabveis, perante cada caso concreto, a fim de cumprir o dever de adotar a soluo mais adequada satisfao da finalidade legal, quando, por fora da fluidez das expresses da lei ou da liberdade conferida no mandamento, dela no se possa extrair objetivamente, uma soluo unvoca para a situao vertente.
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 33. (Grifos do prprio autor). 7 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo Brasileiro. 20.ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 102. No mesmo sentido DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13.ed. So Paulo: Atlas, 2001. p.197, quando afirma que a discricionariedade quando a atuao da Administrao, diante do caso concreto, tem a possibilidade de apreci-lo segundo critrios de oportunidade e convenincia e escolher uma dentre duas ou mais solues, todas vlidas para o direito. 8 Traduo livre: (...) a incluso no processo aplicativo da lei de uma estimao subjetiva da prpria Administrao com a que se completa o quadro legal que condiciona o exerccio do poder ou seu contedo particular. H de se notar, no entanto, que essa estimao subjetiva no uma faculdade extra-legal, que surge de um suposto poder originrio da Administrao, anterior ou marginal ao Direito; , pelo contrrio, uma estimao cuja relevncia deve ter sido chamada expressamente pela lei que configurou e atribuiu o poder Administrao, justamente com esse carter. ENTERRA, Eduardo Garcia de e FERNNDEZ, Toms-Ramon. Curso de derecho administrativo. 10.ed. v. I, Madrid: Civitas, 2001. p.453. 9 GORDILLO, Agustn A. Tratado de derecho administrativo. 7.ed. v. I, Buenos Aires: Fundacin de Derecho Administrativo, 2003. p. X-10. 10 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Discricionariedade e controle jurisdicional. 2.ed. 5.tir. So Paulo: Malheiros, 2001. p.48. (Grifos do prprio autor).
18 No mesmo sentido preleciona Karl Engisch11 que a discricionariedade administrativa proveniente do direito, ou mesmo da lei, que consiste em uma margem de liberdade que tem o administrador ou juiz12 na apreciao do mrito na escolha de uma, dentre duas ou mais alternativas, chamando a ateno que a opo escolhida passa a ser a nica, a mais justa ou a mais adequada opo do administrador ou juiz. Com isso, o mesmo autor chega a afirmar que exista uma discricionariedade vinculada13, tendo em vista que a soluo que o administrador ou julgador deva encontrar deva ser a mais justa ou mais adequada ao caso concreto. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a discricionariedade possui trs elementos a saber: 1) norma de previso aberta que exija complemento de aplicao; 2) margem de livre deciso, quanto convenincia e oportunidade da conduta administrativa; 3) ponderao valorativa de interesses concorrentes, com prevalncia do melhor atender ao fim da norma.14
Os conceitos jurdicos indeterminados Questo que se coloca diante do estudo da discricionariedade administrativa a sua relao com os conceitos jurdicos indeterminados. Estes so expresses ou palavras que no comportam, ao menos em abstrato, contedos precisos e so usadas pelo direito para regular determinado assunto. Um conceito se torna jurdico desde que uma norma jurdica o utilize para sua composio. Assim, podem haver conceitos jurdicos que no sejam originariamente provenientes do direito, mas de outras cincias, como por exemplo da economia (mercado relevante). A questo que se coloca se uma norma utiliza um conceito jurdico indeterminado se est ou no diante de um poder discricionrio? Melhor dizendo, sempre que se estiver diante de um conceito jurdico indeterminado, necessariamente se estar diante de discricionariedade? Pelo conceito adotado por Celso Antnio Bandeira de Mello, citado acima, percebe-se que o autor vincula a discricionariedade aos conceitos jurdicos indeterminados, que os chama de conceitos fluidos. No entanto, conforme j tratado, a discricionariedade provm de uma autorizao legal ao administrador atuar com certa liberdade para alcanar com maior eficincia a finalidade da lei. La Ley no determina con exactitud los lmites de esos conceptos porque se trata de conceptos que no admiten una cuantificacin o determinacin rigurosas, pero en todo caso es manifiesto que se esta refiriendo a un
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ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Trad. J. Baptista Machado. 7.ed. Lisboa: Fundao Caloustre Gulbenkian, 1996. pp. 219, 220. 12 No direito brasileiro se percebe que h discricionariedade na apreciao do juiz, isto, a autorizao legalmente constituda para uma liberdade na apreciao do juiz entre vrias possveis, quando se observa o caso da quantificao do dano moral, ou dos arts. 287 e 461 do CPC. 13 Aqui podemos lanar mo do conceito evanescente de discricionaridade vinculada e dizer que a discricionaridade vinculada no sentido de que o exerccio do poder de escolha deve ir endereado a um escopo e resultado da deciso que o nico ajustado, em rigoroza conformidade com todas as diretrizes jurdicas, e particularmente legais, que so de tomar em conta, ao mesmo tempo em que se procede a uma cuidadosa pesquisa e a uma cuidadosa considerao de todas as circunstncias do caso concreto. (ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Trad. J. Baptista Machado. 7.ed. Lisboa: Fundao Caloustre Gulbenkian, 1996. p. 220). 14 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 9.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 37. Signum - Ano VI Nmero 7
19 upuesto de la realidad que, no obstante la indeterminacin del concepto, admite ser precisado en el momento de la aplicacin.15 Destarte, na aplicao da lei no caso concreto o intrprete saber com preciso se a situao ou no urgente, se ou no relevante, sem que haja uma indeterminao da subsuno da norma jurdica. Note-se que, neste caso, no haver discricionariedade, pois somente haver uma opo na apreciao do administrador. Se este no julgar conforme as circunstncias de fato e por um critrio geral adotado pela sociedade, segundo regras de experincia, agir em desconformidade com a lei, faltando ao seu dever legalmente estabelecido. Para que haja poder-dever discricionrio na atuao das agncias, faz-se necessria a existncia de, ao menos, duas opes vlidas e igualmente adequadas a atender finalidade da norma. Essas opes que caracterizam a discricionariedade, no mbito das agncias reguladoras, por tomarem decises tcnicas, voltadas implementao de polticas pblicas, sero igualmente qualificadas como tcnicas, gerando a chamada discricionariedade tcnica. Tratando-se de conceito jurdico indeterminado, pode ser objeto de apreciao do poder judicirio, pois lcito ao Estado-juiz dizer se um mercado relevante ou no, se a medida atende segurana pblica ou no, se a medida administrativa atende ao interesse pblico ou no. No entanto, em se tratando de discricionariedade esse controle jurisdicional no ser possvel, dentro de certos limites. Discricionariedade tcnica Antes de se tratar dos limites relativos discricionariedade, necessria uma abordagem, mesmo que sucinta, sobre uma diversa modalidade de discricionariedade: a discricionariedade tcnica. A discricionariedade tcnica deve receber um tratamento distinto da discricionariedade poltica uma vez que , nas palavras de Jos Cretella Jnior atividade que se caracteriza pelo emprego de noes e mtodos prprios das vrias cincias, atos ou disciplinas, em funo preparatria ou instrumental, relativamente ao exerccio da ao administrativa.16 Odete Medauar entende que a escolha da soluo utilizando critrios tcnicos ou cientficos, na funo administrativa.17 Na verdade, essa modalidade de discricionariedade ocorre pela tendncia atual da Administrao Pblica de se despolitizar, isto , tendo em vista o tamanho que o Estado atual possui, como cada vez mais prestaes positivas a realizar em prol da sociedade, em especial na regulao das atividades econmicas, em reduzir a apreciao poltica em benefcio da apreciao cada vez mais tcnica e cientfica nos casos em que a tcnica ou cincia mais favorvel ao interesse pblico do que uma apreciao poltica.
ENTERRA, Eduardo Garcia de e FERNNDEZ, Toms-Ramon. Curso de derecho administrativo. 10.ed. v. I, Madrid: Civitas, 2001. p.457. 16 Apud MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Tendncias da administrao pblica. In: TELLES, Antonio A. Queiroz e ARAJO, Edmir Netto de. (Coord.) Direito administrativo na dcada de 90: estudos jurdicos em homenagem ao prof. J. Cretella Jnior. So Paulo: RT, 1997. p.105. 17 O tema tratado com uma certa averso e at mesmo negando a existncia dessa modalidade de discricionariedade em GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. 2.ed. So Paulo: Malheiros, 1998. pp. 214, 215. Seu posicionamento ser tratado deste trabalho com for abordado o controle jurisdicional dos atos das agncias. Signum - Ano VI Nmero 7
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20 Somente para ilustrar a situao, pode-se imaginar a Administrao Pblica (no caso a ANATEL) tendo em vista a necessidade de universalizao do servio telefnico fixo, impor que as concessionrias de servio telefnico coloquem a disposio da populao aparelhos pblicos em pleno funcionamento. A pergunta que se faz qual a quantidade necessria para suprir a demanda de uma dada comunidade? Qual o critrio que dever ser adotado? Se se pensar em um critrio poltico-partidrio, isto , dentro de uma discricionariedade (poltica) as comunidades que os dirigentes so vinculados de alguma forma sero beneficiados, mesmo excedendo as necessidades reais, j as outras comunidades estariam desamparadas. Nesse raciocnio, poderia haver uma desproporo entre a necessidade e a medida, com a aplicao desmedida de recursos econmicos e financeiros. No entanto, se a deciso for tomada por critrios exclusivamente tcnicos, a aplicao de investimentos por parte das concessionrias ser a estritamente necessria a suprir as necessidades daquela comunidade, atendendo, assim, finalidade do ato administrativo. Limites discricionariedade das agncias Conforme j tratado anteriormente, a discricionariedade administrativa no uma liberdade plenas que os agentes administrativos, em especial os dirigentes das agncias reguladoras, para atuarem em nome do interesse pblico. H limites impostos sua atuao, exatamente para que exista a possibilidade de atendimento do interesse pblico. Isso ocorre por que a discricionariedade uma forma de integrao, por parte das agncias reguladoras, ao marco regulatrio estabelecido, com o fim de tornar efetivas as polticas pblicas firmadas no respectivo marco regulatrio. Dois princpios so apresentados por Diogo de Figueiredo Moreira Neto, como limitadores da discricionariedade: o princpio da realidade e o princpio da proporcionalidade.18 A atuao da Administrao Pblica, em especial das agncias reguladoras, no pode ser pautada em fatos inverdicos, em acontecimentos irreais ou em finalidades impossveis de acontecer no mundo natural. A justificao da existncia da discricionariedade exatamente se alcanar com maior preciso o interesse pblico tutelado na norma jurdica, que ser integrada pelo ato discricionrio das agncias, aqui em especial os seus atos normativos. O Direito Pblico, ramo voltado disciplina da satisfao dos interesses pblicos, tem, na inveracidade e na impossibilidade, rigorosos limites discricionariedade. Com efeito, um ato do Poder Pblico que esteja lastreado no inexistente, no falso, no equivocado, no impreciso e no duvidoso no est, por certo, seguramente voltado satisfao de um interesse pblico; (...)19 A violao do princpio da realidade, isto , com a utilizao de motivos falsos ou inverdicos na elaborao de atos normativos ou decisrios ou para alcanar finalidades impossveis, a
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 49-58. 19 MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pp. 53, 54. Signum - Ano VI Nmero 7
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21 agncia pode, ao mesmo tempo, violar o princpio da moralidade administrativa, consagrado no art. 37, caput, da CR. O princpio da razoabilidade tem ganhado, na atualidade, grande importncia na doutrina brasileira e estrangeira. Quando se verifica a razoabilidade de um ato normativo, no se verifica uma relao de causa e efeito. Na verdade, como o exerccio de um poder discricionrio das agncias, no exerccio do poder normativo ou decisrio, devero ser levados em considerao os interesses pblicos envolvidos, os interesses que o legislador quer tutelar e as razes pelas quais tal ou qual deciso ou ato normativo deve ser criado. Com efeito h, aqui, uma relao de razes e interesses e no de causas e efeitos. A dificuldade maior da aplicao desse princpio de exatamente identificar o elemento teleolgico20 no caso concreto. O administrador deve visualizar qual a finalidade estabelecida no marco regulatrio. Sua atuao a mesma do intrprete do Direito, que deve levar em considerao o art. 5. da LICC: na aplicao da lei o juiz atender aos fins sociais do Direito e s exigncias do bem comum. Se a discricionariedade pode ser considerada como uma certa liberdade que o administrador tem de escolher entre duas ou mais opes a que melhor lhe aprouver para atender o interesse pblico, segundo critrios de convenincia e oportunidade, necessrio se faz estabelecer limites a esses critrios, para que se possa controlar a atuao das agncias reguladoras. Os limites impostos oportunidade do ato so aqueles requisitos mnimos que devem estar presentes nos pressupostos de fato e de direito de forma que atendam finalidade do ato. Diogo de Figueiredo Moreira Neto21 apresenta cinco limites oportunidade do ato, que sem qualquer deles o ato considerado inoportuno e, conseqentemente nulo: existncia, suficincia, adequabilidade, compatibilidade e proporcionalidade. Os dois primeiros esto sujeitos ao princpio da realidade. Os trs ltimos esto sujeitos ao princpio da razoabilidade. A necessidade da existncia de motivos para a realizao dos atos normativos das agncias se d porque um ato que no tenha motivos ou que estes sejam falsos no capaz de atender ao interesse pblico, sendo assim ilegtimo. Lembrando-se que o motivo do ato a unio dos pressupostos de fato e de direito para a realizao do ato, assim, a inexistncia de motivos pode se dar tanto pela falta de um pressuposto de fato ou mesmo de direito, como, por exemplo, a falta de competncia para a prtica de um ato, que considerada como desvio de poder.22 Os motivos insuficientes tambm no so capazes de legitimar a celebrao de atos normativos das agncias. Motivos vagos, duvidosos, que no trazem segurana alguma ao administrador no podem ser fundamento de um ato normativo das agncias, devido ao fato de no serem capazes de atender ao interesse pblico estabelecido na lei. Os dirigentes das agncias devem valorar os motivos dos seus atos para saberem se tais motivos so suficientes realizao de um ato, que atinja determinada finalidade. Se no houver motivos suficientes, isso equivale a
Para uma melhor compreenso ver PEIXINHO, Manoel Messias. A interpretao da constituio e os princpios fundamentais. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. pp. 38, 39. 21 MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 61-70. 22 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Discricionariedade e controle jurisdicional. 2.ed. 5.tir. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 59. Signum - Ano VI Nmero 7
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22 dizer que no h motivos que justifiquem a prtica de um ato normativo, tornando, pois, o ato ilegtimo. Em relao ao princpio da razoabilidade, pode-se dizer que imperativa a adequabilidade do motivo do ato administrativo, ou ato normativo. Em outras palavras: se o motivo no for adequado finalidade da lei, haver do mesmo modo ilegalidade e ilegitimidade. Se, por exemplo, uma agncia reguladora emite uma requisio administrativa para a utilizao de uma faixa de terra particular para a instalao de uma rede eltrica para uma cidade prxima, o motivo inadequado ao ato praticado. A requisio administrativa uma medida urgente e temporria e, no caso presente, trata-se de uma servido administrativa ou mesmo uma desapropriao. A compatibilidade do motivo aqui representada como a relao direta entre o motivo que levou o administrador a prtica de determinado ato e a finalidade da lei, isto , o objetivo que se quer alcanar. Se, por exemplo, uma empresa concessionria de servio de transporte coletivo intermunicipal no presta um servio adequado aos seus consumidores, ou usurios, a imposio de uma multa de cifras astronmicas no ter presente um motivo compatvel com a finalidade que a prestao do servio pblico adequado. No entanto, se o poder concedente permitir uma outra empresa a prestar o servio nas mesmas linhas, incentivar a concorrncia entre os prestadores, possibilitando um servio adequado aos consumidores. A proporcionalidade23 entre os motivos e ato normativo tambm imperiosa. A desproporo entre os motivos e o ato no admissvel uma vez que representaria um desrespeito finalidade da funo discricionria, que o atendimento do interesse pblico especfico. Todo ato desproporcional ultrapassa os limites da competncia. Assim, os atos normativos desproporcionais, ultrapassam a competncia da funo regulatria, configurando-se desvio de poder, tornando o ato nulo.24 Passados os limites de oportunidade discricionariedade das agncias reguladoras, passa-se aos limites de convenincia discricionariedade. Levando-se em considerao o princpio da realidade, anteriormente indicado, se faz necessria a possibilidade do objeto, isto , a possibilidade do resultado que se quer alcanar, considerando a finalidade do ato. A possibilidade do objeto deve ser tanto jurdica quanto fsica. Em se tratando da possibilidade jurdica do objeto, deve-se retratar noo de objeto lcito. Pode-se considerar objeto ilcito a) os juridicamente impossveis; b) os ilcitos propriamente ditos; c) os contrrios aos bons costumes; d) os contrrios boa-f; e) os que prejudiquem terceiros25; f) os contrrios aos princpios que regem Administrao Pblica e aos princpios gerais do Direito, isto , que sejam contrrios ao Direito, que uma noo que vai muito alm da noo de Direito Positivo.
Sobre o tema ver ARAGO, Alexandre Santos de. Agncias reguladoras. Op. cit. p. 117 e seguintes. 24 No mesmo sentido ver MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Discricionariedade e controle jurisdicional. 2.ed. 5.tir. So Paulo: Malheiros, 2001. pp. 97, 98. 25 OLIVEIRA, J.M. Leoni Lopes de. Teoria geral do direito civil. 3.ed. v.2. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001. p.647. Signum - Ano VI Nmero 7
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23 A possibilidade do objeto tambm recai sobre sua condio fsica. No pode ser celebrado um contrato de concesso com um licitante que no possui capacidade tcnica de executar determinado servio pblico, ou ainda uma concesso de obra pblica de ampliao de rede eltrica em prazo manifestamente insuficiente para sua concluso. Esse ltimo caso ocorre quando o licitante vencedor oferece um prazo de concluso que manifestamente impossvel de ser realizar, tendo em vista as condies da rea e as adversidades da regio. Nesse caso o ato est viciado, pois o objeto impossvel, caracterizando-se um desvio de poder. Alm de o objeto dever ser jurdica e fisicamente possvel ele deve estar conforme a finalidade para a qual o ato justificado. Aqui se trata de uma aplicao do princpio da razoabilidade. O resultado (direto) da norma reguladora deve trazer correspondncia com a finalidade da norma, seno haver uma traio finalidade. A desconformidade vai, no entanto, mais alm da traio da finalidade, que sempre suportaria um elemento subjetivo vestigial por parte do agente, e passa a abarcar todas as hipteses de insatisfao, deliberada ou no, do interesse pblico especfico contido na regra de finalidade.26 Imagine se a ANA, com o dever finalstico de impor s concessionrias de servio de fornecimento de gua a universalizao do servio, restabelea uma norma27 determinando que se reduza o percentual de cloro na gua. Percebe-se aqui que a reduo do percentual de um componente qumico na gua que fornecida uma cidade nada tem a ver com a universalizao do servio, o que fere o razoabilidade da norma, o que legitimar o controle sobre esta norma reguladora. As agncias reguladoras em decorrncia do princpio da especialidade, para que se atendesse melhor a eficincia administrativa exigida pela Constituio da Repblica28. Por isso seria inadmissvel que, no uso da competncia discricionria, os dirigentes das agncias, durante a edio de normas reguladoras, criassem solues ineficientes. Assim, a eficincia outra aplicao do princpio da razoabilidade, para o controle da discricionariedade. Como anteriormente indicado, quando a Administrao Pblica em geral, e aqui se incluem as agncias, atua com discricionariamente, age com autorizao legal para buscar a melhor forma de atender ao interesse pblico especificado na norma. Quando isso no acontece, a discricionariedade se torna ilegtima, cabendo controle sobre si. Passados esses pontos, sero tratadas a partir daqui as forma de controle existentes em nosso sistema jurdico. 2. Controle administrativo O controle administrativo aquele exercido pela prpria Administrao Pblica (em geral) sobre sua prpria atividade. (...) o poder de fiscalizao e correo que a Administrao exerce sobre sua prpria atuao sob os aspectos de legalidade e mrito, por iniciativa prpria
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MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Legitimidade e discricionariedade. Op. cit. p.75. Poder normativo determinado pelo art. 4, II, da lei n 9984/00. Caput do art. 37 da CR. Signum - Ano VI Nmero 7
24 ou mediante provocao.29 Esse poder de controle sobre a prpria atividade tambm chamado de autotutela. No mbito das agncias reguladoras existem inmeras formas de controle administrativo, que pode ser interno, isto , por seus prprios agentes, ou externo. O Regulamento da Anatel mais detalhado sobre o assunto e traz uma srie de exemplos. O art. 31 prev a suspenso do salrio do conselheiro que utilizar-se de atos protelatrios para atrasar o andamento dos trabalhos da agncia, at que d andamento ao feito (com sua votao do ato).30 Continuando, no art. 35, estabelece a competncia do Conselho Diretor de propor ao Presidente da Repblica a cassao do mandato de integrante do Conselho Consultivo, nos termos do art. 40 do mesmo diploma. A Procuradoria da agncia tambm exerce um papel importante o controle de legalidade dos seus atos normativos, na anlise prvia destes, bem como dos editais, licitaes e contratos a serem realizados nos termos do art. 56, V, do Regulamento.31 Importante ressaltar que as agncias sempre devem obedecer o princpio democrtico em suas decises e produo normativa, inclusive na atividade de controle, garantindo a participao popular nessa atividade.32 Outra forma de controle existente nas agncias a figura do Ombudsman. A expresso e o instituto tem origem sueca, do incio do Sculo XIX, e tinha uma vinculao com o Poder Legislativo, tendo poderes de fiscalizar at mesmo decises judiciais e de altos-funcionrios do governo.33 Este um representante da sociedade no seio da Administrao Pblica, no objetivo de fiscaliz-la e, assim, atender o interesse pblico. Em nosso sistema essa figura aparece com o nome de ouvidor. No tem as mesmas prerrogativas que as do Ombudsman em sua origem, ficando sua atuao adstrita a receber denncias e reclamaes e, depois, cobrar das autoridades que possam impor as medidas necessrias ao atendimento do interesse pblico. Salienta Marcos Juruena Vilella Souto34, escudado nos ensinamentos de Odete Medauar, que devido grande populao que se tem no Brasil, torna-se difcil a atuao eficiente desse rgo. Entende o mesmo autor que a melhor soluo seria dotar o Ministrio Pblico de
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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13.ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. Art. 31. O Conselho Diretor decidir por maioria absoluta, nos termos fixados no Regimento
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Interno. 3. O conselheiro que impedir, injustificada- mente, por mais de trinta dias, a deliberao do Conselho, mediante pedido de vista ou outro expediente de carter protelatrio, ter suspenso o pagamento de seus vencimentos, at que profira seu voto, sem prejuzo da sano disciplinar cabvel. 31 Art. 56, inciso V assistir as autoridades no controle interno da legalidade administrativa dos atos a serem praticados, inclusive examinando previamenteos textos de atos normativos, os editais de licitao, contratos e outros atos dela decorrentes, bem assim os atos de dispensa e inexigibilidade de licitao.
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Art. 68 do Regulamento da Anatel Na invalidao dos atos e contrados ser garantiva previamente a manifestao dos interessados, conforme dispuser o Regimento Interno. (Decreto n 2.338, de 07 de outubro de 1997. 33 MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 5.ed. So Paulo: RT, 2001. p. 459. 34 Direito administrativo regulatrio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.350. Signum - Ano VI Nmero 7
25 instrumentos mais eficientes para realizar esta funo, pois o ouvidor no tem legitimidade ativa para acionar o Poder Judicirio no controle das agncias, o que dificulta sua atuao.35 Podem as agncias ser provocadas para o exerccio desse controle administrativo interno, por qualquer cidado que, nos termos do art. 69 do Regulamento da Anatel, ter direito de peticionar ou de recorrer contra ato da agncia, dentro do prazo de trinta dias, contados da publicao do ato, devendo a resposta fundamentada da agncia ser proferida em at noventa dias (contados do protocolo da petio ou do recurso), conforme o Regimento Interno. Ainda que as agncias disponham de independncia funcional, elas no so imunes a qualquer tipo de controle externo. Permanecendo no mbito administrativo, pode haver um controle externo sobre as agncias que, nos termos de Maria Sylvia Zanella di Pietro: A fiscalizao que os rgos centrais das pessoas pblicas polticas (Unio, Estados e Municpios) exercem sobre as pessoas administrativas descentralizadas (aqui se colocam as agncias), nos limites definidos em lei, para garantir a observncia da legalidade e o cumprimento das suas finalidades institucionais.36 No exerccio dessa modalidade de controle administrativo podem os rgos centrais que esto ligados ao setor, no caso especfico da Anatel, o Ministro de Estado das Comunicaes, instaurar processo administrativo disciplinar para apurar irregularidades no exerccio das funes dos conselheiros, que pode provocar a extino dos seus mandatos.37 Ou em determinados casos diretamente pelo Presidente da Repblica.38 H uma outra situao de controle, em que as agncias atuam em posies muito prximas, fazendo com que seu trabalho exija atuao em conjunto. Pode-se dar o exemplo da Resoluo conjunta n 01 de 24 de novembro de 1999, entre a Anatel, a ANP e a Aneel, que trata do compartilhamento de infra-estruturas entre os trs setores econmicos.39 Essa norma reguladora se consubstancia em um controle administrativo intersetorial.
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Direito administrativo regulatrio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 350. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13.ed. So Paulo: Atlas, 2001. p.
400. Art. 25. Os conselheiros somente perdero o mandato em virtude de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar. 2. Cabe ao Ministro de Estado das Comunicaes instaurar, nos termos da Lei no 8.112, de 1990, o processo administrativo disciplinar, que ser conduzido por comisso especial, competindo ao Presidente da Repblica determinar o afastamento preventivo, quando for o caso, e proferir o julgamento. (Regulamento da Anatel). 38 Art. 40. Os integrantes do Conselho Consultivo perdero o mandato, por deciso do Presidente da Repblica, a ser tomada de ofcio ou mediante provocao do Conselho Diretor da Agncia, nos casos de: I - conduta incompatvel com a dignidade exigida pela funo; II - mais de trs faltas no justificadas consecutivas a reunies do Conselho;
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III - mais de cinco faltas Conselho.(Regulamento da Anatel).

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no
justificadas
alternadas
reunies
do
Assim dispe o art 4 O agente que explora servios pblicos de energia eltrica, servios de telecomunicaes de interesse coletivo ou servios de transporte dutovirio de petrleo, seus derivados e gs natural, tem direito a comparti-lhar infra-estrutura de outro agente de qualquer destes setores, de forma no discriminatria e a preos e condies justos e razoveis, na forma deste Regulamento. Signum - Ano VI Nmero 7
26 O controle administrativo intersetorial instituto novo, que emerge da necessidade sentida de coordenar as atividades regulatrias das diversas agncias quando atuem em setores to prximos que possam suscitar conflitos de competncia.40 2.1. O Contrato de gesto como forma de controle
O contrato de gesto uma figura nova em nosso sistema, que utilizado para ampliar a autonomia de algumas entidades ou rgos, com o fim de aproxim-los da atividade estatal. Pode-se conceituar o contrato de gesto como instrumento celebrado em a Administrao Pblica com entre privado ou outra entidade ou rgo da Administrao Pblica, concedendo maior autonomia a estes para o desempenho de suas funes sociais, com o estabelecimento de metas a cumprir. No caso das agncias reguladoras, que j possuem a autonomia necessria para suas atividades, o contrato de gesto no tem o condo de ampliar mais sua autonomia, mas sim o de ser mais um instrumento de controle da atuao das agncias, uma vez que, com este instrumento, a Administrao Pblica Direta (o Ministrio respectivo) poder exigir o cumprimento das metas estabelecidas quando da celebrao do contrato de gesto. Esse instituto foi trazido ao nosso sistema pela Emenda Constitucional n 19, de 4 de junho de 1998, no art. 37, 8, da CR. Algumas leis instituidoras de agncias j previram a celebrao de contratos de gesto entre os dirigentes das respectivas agncias e os ministrios a quem esto ligadas.41 As que no tm previso em sua lei instituidora devero se qualificar como agncias executivas, na forma dos art. 51 e 52 da Lei 9649/98. Conforme ensina Maria Sylvia Zanella di Pietro, os contratos de gesto devero conter os elementos mnimos seguintes: a) forma como a autonomia ser exercida (no caso das agncias isso no se aplica, devido sua autonomia j existente)42; b) metas a serem cumpridas pelo rgo ou entidade no prazo estabelecido no contrato; e c) controle de resultado, para verificao do cumprimento ou no das metas estabelecidas.43 Com os contratos de gesto haver um controle mais da eficincia administrativa, em respeito disposio do caput do art. 37 da CR, uma vez que o descumprimento de clusulas do contrato de gesto pode ocasionar a extino do mandato dos dirigentes das agncias, dentre dos parmetros do princpio da proporcionalidade. No entanto, h de ser analisado o contedo dos contratos de gesto, para que no desnaturem a atividade reguladora das agncias. Isso pode se dar com o contedo de algumas clusulas que possam retirar a autonomia das agncias, como a imposio (proposital) de metas inviveis de se cumprirem ao tempo determinado no contrato, possibilitando, at mesmo, a extino do contrato de gesto. Nesse caso possvel a reviso judicial do contrato de gesto.44
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MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Direito regulatrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p.
202. MP 2219/01, art. 5, 2, da ANCINE; Lei 9961/00, art. 14, da ANS; Lei 9427/96, art. 7, da ANEEL; e Lei 9782/99, art. 15, VIII, 19 e 20, da ANVISA. 42 Neste sentido ver: ARAGO, Alexandre Santos de. Agncias reguladoras. Op.cit. p.360. 43 Direito administrativo. Op. Cit. p. 283. 44 No mesmo sentido ver AGUILLAR, Fernando Herren. Controle social de servios pblicos. So Paulo: Max Limonad,1999. pp. 252, 253. Signum - Ano VI Nmero 7
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27 Passada a modalidade de controle administrativo, necessrio se faz o estudo de outras modalidades de controle sobre a atividade regulatria das agncias, existentes em nosso sistema. 2.2. Do Controle Poltico
A atuao das agncias tambm pode sofrer um controle poltico.45 Essa modalidade de controle pode ser exercida pelo Poder Executivo e pelo Poder Legislativo. O chefe do Poder Executivo, como o elemento maior na hierarquia administrativa pblica, tem o poder de controle a atuao das agncias. No se trata aqui de interferir nas decises tcnicas das agncias, pois nesse aspecto estas so independentes (funcionalmente). A indicao e a nomeao46 do dos diretores das agncias so feitas pelo Presidente da Repblica (sendo agncias estaduais ou municipais, isso se dar pelo respectivo chefe-doexecutivo), o que j demonstra uma espcie de controle ainda na nomeao, quando o Chefedo-Executivo quem escolhe os dirigentes das agncias, conforme dispe o art. 84, XIV, da CR. Os membros do Conselho Consultivo da Anatel podero perde o mandato, conforme acima indicado, por deciso do Presidente da Repblica, que poder ser de ofcio ou por provocao, conforme o art. 40 do Regulamento da Anatel. O controle pelo Chefe-do-Executivo pode se dar tambm por ato normativo, mediante decreto, com a alterao do regulamento da agncia, restringindo sua atuao, alm da edio de medidas provisrias, na forma do art. 62 e seus pargrafos, da CR.47 Tendo em vista o poder normativo das agncias ser proveniente de uma deslegalizao, que uma das modalidades de delegao legislativa, o Poder Legislativo deve ser o guardio de sua competncia legislativa, nos termos da Constituio da Repblica.48 Sendo assim, pode o Congresso Nacional sustar os atos normativos das agncias, isto , sustar as normas reguladoras.49 Ora, o Congresso Nacional um rgo que foi eleito pelo povo para zelar pelos interesses nacionais, tendo legitimidade para formular polticas pblicas. Quando as agncias, ao editarem suas normas reguladoras, invadem a competncia do Congresso e a do Chefe-do-Executivo (de formular polticas pblicas), exorbitam sua competncia normativa que somente tcnica, que lhes foi atribuda pela deslegalizao, sendo passvel de controle pelo Congresso. No entanto, Maral Justen Filho50 chega a afirmar que esto sob o
Este o posicionamento adotado neste trabalho, apesar de haver na doutrina, minoritria, posicionamento diverso. Ver CULLAR, Leila. As agncias reguladoras e seu poder normativo. So Paulo: Dialtica, 2001. p.116. 46 A nomeao somente se dar aps aprovao em argio no Senado Federal, conforme o art. 52, III, f, da CR. 47 Apesar de no ser um instrumento adequado, uma vez que pode gerar instabilidade no sistema e por, tambm, ferir os limites estabelecidos no prprio art. 62, quanto edio de MPs, tal medida tem sido utilizada para tratar da regulao, como no caso da MP 2190-34, de 23.08.01, que altera dispositivos da Lei 9782/99, que cria a ANVISA; a MP 2217-3, de 04.09.01, que altera dispositivos da Lei 10233/01, que cria a ANTT e ANTAQ, dentre outras medidas. 48 Art. 49 da competncia exclusiva do Congresso Nacional: XI zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa a outros Poderes. 49 Art. 49, V, da CR. 50 O direito das agncias reguladoras independentes. Op.cit. p.588. Signum - Ano VI Nmero 7
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28 controle parlamentar do Congresso at mesmo as decises de cunho tcnico-cientfico (posio no adotada neste trabalho). Outra modalidade de controle pelo legislativo exercida ainda quando da criao da agncia e do merco regulatrio. Cite-se, por exemplo, a Lei 9472/97, que instituiu a ANATEL, que contm 216 artigos, mais seus pargrafos e incisos. As agncias devem agir conforme as disposies dessa lei, ou com outra de a venha substituir suas normas reguladoras tambm no podem ultrapassar esses limites. O processo legislativo pertence ao Legislativo. Apesar de a iniciativa legislativa para a criao de agncias do Chefe-do-Executivo, o processo legislativo se d nas respectivas casas, quando podero exercer o controle poltico sobre as agncias. 2.3. Controle financeiro
As agncias reguladoras, assim como toda a Administrao Pblica, esto sujeitas ao controle financeiro exercido pelo Congresso Nacional, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, conforme o art. 70 da CR. O controle financeiro que realizado sobre as agncias tem o carter tcnico e, por isso deve ser realizado pelo Tribunal de Contas.51 Esse controle deve ser exercido sobre as agncias devido ao fato de que estas atuam sobre seus respectivos setores com recursos pblicos. Sendo assim, devem sofrer controle dos seus gastos, tendo em vista o princpio da economicidade em sua atuao.52 O controle financeiro exercido pelo Tribunal de Contas deve ser realizo, por serem as agncias autarquias federais e no entes com funo reguladora e sua apreciao deve se limitar verificao da obedincia do princpio da economicidade, na busca do atendimento do interesse pblico, e no ao mrito administrativo. O controle deve ser exercido apenas em relao aos atos de gesto, em relao aos gastos da agncia e no sobre suas decises sobre a regulao do respectivo setor. 2.4. Controle social
A democratizao da administrao pblica um processo que est afeto, tambm, regulao estatal. Assim, com uma aproximao cada vez maior entre Estado e sociedade, percebe-se uma aplicao mais slida do princpio da publicidade, consagrado pelo caput do art. 37 e seu 3, alm do princpio democrtico, pargrafo nico do art. 1, todos da CR. Os mecanismos da audincia pblica e consulta pblica tambm so utilizados como forma de participao popular na atividade regulatria, em que, no primeiro caso, a sociedade e representantes de classe comparecem audincia e formulam crticas e sugestes para o incremento da poltica econmica anteriormente formulada. J na consulta pblica, a sociedade e entidades de classe, representando consumidores e agentes econmicos, participam dando suas contribuies formalmente, at determinado prazo. Nos casos as
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Sobre o tema ver SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. Op.cit. p. 723 e seguintes. 52 Um exemplo o disposto no art. 5, 3, do Regulamento da ANATEL, aprovado pelo Decreto 2338/97 que dispe: A fixao de contas anual da administrao da Agncia, depois de aprovada pelo Conselho Diretor, ser submetida ao Ministro de Estado das Comunicaes, para remessa ao Tribunal de Contas da Unio TCU, observados os prazos previstos em legislao especfica. Signum - Ano VI Nmero 7
29 sugestes recolhidas sero avaliadas e, sendo ou no acolhidas, haver motivao da deciso em acolher ou rejeitar tal ou qual sugesto. Outro mecanismo de controle so as ouvidorias criadas em todos as agncias, que se apresentam com duas caractersticas distintas: a) ou so centros de recolhimento de reclamaes dos usurios e agentes; ou b) so pessoas com livre acesso s informaes e reunies da agncia, devendo apresentar periodicamente um relatrio das atividades da agncia.5354 O Conselho Consultivo que foi criado na Anatel, e integrado por doze membros, dentre eles representantes indicados pelo Senado Federal, pela Cmara dos Deputados, pelo Poder Executivo, pelas entidades de classe das prestadoras de servios de telecomunicaes, por entidades representativas dos usurios e por entidades representativas da sociedade (dois de cada rgo), e decide por maioria simples, cabendo ao Presidente o voto de desempate. Representa uma inovao visto que, neste rgo, h participao da sociedade nas deliberaes da agncia, cabendo ao Conselho: I - opinar, antes de seu encaminhamento ao Ministrio das Comunicaes, sobre o plano geral de outorgas, o plano geral de metas para universalizao de servios prestados no regime pblico e demais polticas governamentais de telecomunicaes; II - aconselhar quanto instituio ou eliminao da prestao de servio no regime pblico; III - apreciar os relatrios anuais do Conselho Diretor; IV - requerer informao e fazer proposio a respeito das aes de competncia do Conselho Diretor, referidas no art. 22, da LGT. Ante os instrumentos apresentados, pode-se dizer que h mecanismos de controle social na atividade das agncias reguladoras, devendo estas e o governo incentivar a formao de associaes comunitrias e de consumidores para que haja um efetivo controle da atividade regulatria pela sociedade. 2.5. Controle jurisdicional
Os atos regulatrios sejam eles decisrios, sejam de administrao, sejam normativos, se sujeitam ao controle jurisdicional, uma vem que vigora em nosso sistema o princpio da jurisdio una.55 Embora isso possa parecer que viole a noo de independncia da agncia e, at mesmo, torne sem valia toda sua atuao, o controle jurisdicional sobre os atos regulatrios obedece alguns limites. Como j foi dito anteriormente, os atos regulatrios, como atos administrativos, so inviolveis quanto ao seu mrito, isto , o Poder Judicirio ou o rbitro no pode invadir o contedo discricionrio (tcnico-cientfico) do ato regulatrio, que foi praticado por uma agncia que especializada naquele determinado setor regulado. Assim, o controle jurisdicional ser exercido no mbito da legalidade do ato regulatrio. possvel invalidar a deciso administrativa quando se evidencie ter sido adotada sem as cautelas necessrias, impostas pelo conhecimento tcnico-cientfico. A ausncia de procedimento prvio, apto a assegurar a ponderao de todos os interesses submetidos gesto da agncia, pode
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o caso da ANATEL. O ouvidor na ANTT e na ANTAQ acumula as duas funes, conforme o art. 63 da Lei 10.233/01. 55 Art. 5, XXXV, da CR. Signum - Ano VI Nmero 7
30 conduzir invalidao da deciso adotada. (...) o que no se admite a produo de norma geral e abstrata substitutiva daquela editada pela agncia.56 Pode provocar o Poder Judicirio para exercer este controle o cidado, utilizando-se da ao popular, para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico, comprovando sua cidadania com seu ttulo de eleitor.57 Esse instrumento pode ser utilizado, por exemplo, quando da desestatizao de alguma empresa estatal prestadora de servios pblicos, ou em caso de uma licitao em que o vencedor tenha preos acima do mercado. O Ministrio Pblico, dentre outros legitimados58, tem a Ao Civil Pblica, que tem por objetivo para proteo de interesses difusos e coletivos, prevista no art. 129, III da CR e na Lei 7347/85, que tem por fim responsabilizar por danos patrimoniais e morais relativos a direito do consumidor, meio ambiente, ordem urbanstica e outros direitos difusos59 e coletivos.60 Pode ser impetrado mandado de segurana para atacar deciso ou ato normativo da agncia reguladora.61 Mesmo em relao s normas reguladoras possvel a impetrao de mandado de segurana, levando-se em considerao somente os atos normativos concretos. Tal restrio
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JUSTEN FILHO, Maral. O direito das agncias reguladoras independentes. Op.cit. p. 590-
591. 3, do art. 1, da Lei 4717/65. Art. 5. A ao principal e a cautelar podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios. Podero tambm ser propostas por autarquia, empresa pblica, fundao, sociedade de economia mista ou por associao que: I - esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano, nos termos da lei civil; II - inclua entre suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia, ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.06.1994) 1. O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. 59 Para uma anlise aprofundada ver MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao para agir. 5.ed. So Paulo: RT, 2000. 60 Art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.06.1994): I - ao meio ambiente; II - ao consumidor; III - ordem urbanstica; (NR) (Inciso acrescentado pela Lei n 10.257, de 10.07.2001, DOU 11.07.2001, com efeitos a partir de 90 dias da publicao) IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo; (Inciso acrescentado pela Lei n 8.078, de 11.09.1990, DOU 12.09.1990 e renumerado pela Lei n 10.257, de 10.07.2001, DOU 11.07.2001) V - por infrao da ordem econmica e da economia popular; (Redao dada ao inciso pela Medida Provisria n 2.180-35, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC n 32/2001) VI - ordem urbanstica. (Inciso acrescentado pela Medida Provisria n 2.180-35, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
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Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados. (NR) (Pargrafo acrescentado pela Medida Provisria n 2.180-35, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC n 32/2001) 61 Em sentido contrrio, em relao s normas reguladoras ver SOUTO, Marcos Juruena Villela. Direito administrativo regulatrio. Op.cit. p. 355. Signum - Ano VI Nmero 7
31 se origina da Smula n. 266 do STF que diz: No cabe mandado de segurana contra lei em tese. verdade que os atos normativos no so leis formais, mas quando se revestem da generalidade e da abstratividade, tomam as caractersticas legislativas para si. As normas reguladoras abstratas tornam-se parecidas com as leis abstratas, em decorrncia da deslegalizao que apenas muda a cede normativa de determinadas matrias que, agora, passam a ser tratadas por normas reguladoras que tm a forma administrativa. O entendimento decorre do fato de que o mandado de segurana s meio idneo para impugnar atos da Administrao que causem efeitos concretos; por meio dele, objetiva-se afastar a aplicao da lei no caso especfico do impetrante; e, como a deciso produz efeitos apenas entre as partes, a lei continuar a ser aplicada s demais pessoas a que (sic) se dirige.62 Para atacar atos normativos abstratos a medida judicial correta a Ao Direta de Constitucionalidade. Como observa a professora paulista, o entendimento de que uma lei em tese no poder ser atacada por mandado de segurana foi, aos poucos, abrandado, mas no sentido de se admitir nos casos de lei que tenham uma aplicao concreta que chamou de Lei de efeito concreto e Lei auto-executria.63 Pode-se dar um tratamento anlogo s normas reguladoras concretas, mas no se pode dizer o mesmo das normas abstratas.64 A ao direta de inconstitucionalidade pode ser proposta para atacar os atos normativos das agncias, que regulada pela Lei 9868/99,65 embora haja posicionamento em sentido contrrio66, tendo em vista as normas reguladoras abstratas, estas podem ser objeto de Ao direta de inconstitucionalidade. O primeiro argumento uma conseqncia da impossibilidade, nesse caso, da impetrao de mandado de segurana. O segundo argumento
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. Op.cit. p.629. Lei de efeito concreto a emanada do Poder Legislativo, segundo o processo de elaborao das leis, mas sem o carter de generalidade e abstrao prprio dos atos normativos. Ela lei em sentido formal, mas ato administrativo, em sentido material (quanto ao seu contedo), j que atinge pessoas determinadas. (...) Lei auto-executria a que independe de ato administrativo para aplicarse aos casos concretos. Alm da prpria lei de efeito concreto, que auto-executria, tambm o so as que encerram proibio. Nesses casos adminte-se o mandado de segurana, que deve ser impetrado contra o Legislativo e contra o Chefe do Executivo que a sancionou, j que a lei ato complexo, que resulta da manifestao de vontade dos dois rgos. (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. Op.cit. p.629. 64 Maral Justen Filho no faz distino das normas regulatrias dos atos administrativos, afirmando que possvel a aplicao do mesmo tipo de controle judicial utilizado nos atos administrativo. Op.cit. p. 590. 65 Art. 2 Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. (Lei 9868/99) 66 JUSTEN FILHO, Maral. O direito das agncias reguladoras independentes. Op.cit. p. 590. Favorvel possibilidade de ajuizamento de Ao direta da inconstitucionalidade ver SOUTO, Marcos Juruena Villela. Direito administrativo regulatrio. Op.cit. p. 356.
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32 que as normas reguladoras abstratas, em funo da deslegalizao, tm as mesmas caractersticas de uma lei (em sentido material), que pode ser objeto da mesma ao. Alm disso, as normas e decises regulatrias podem ser objeto dos mesmos instrumentos de controle que os demais atos administrativos. 3. Consideraes finais Ante as razes expostas no presente artigo pode-se dizer que a existncia de conceitos jurdicos indeterminados no caracteriza a existncia de discricionariedade administrativa. Aqueles podem ser determinados, dentro de critrios objetivos, podendo ser objeto de apreciao pelo rgo controlador, seja o Poder Judicirio ou outro rgo. A discricionariedade a possibilidade de escolha entre duas ou mais opes que o administrador possui. No entanto, quando a lei autoriza uma competncia discricionria, na verdade no h uma libertao do administrador ao princpio da legalidade, mas uma imposio legal a implementao da melhor escolha possvel. Se no houver como identificar, por critrios tcnicos (da se chamar discricionariedade tcnica), qual a melhor opo, no poder haver controle no ato regulatrio. A discricionariedade tcnica das agncias dever obedecer aos limites de convenincia e de oportunidade. Devido importncia e aos poderes das agncias reguladoras, diversas formas de controle so exercidas sobre suas atividades. So eles: o controle administrativo, o controle poltico, o controle financeiro, o controle social e o controle jurisdicional. O controle administrativo pode se dar pelo auto-controle, em que os dirigentes das agncias fiscalizam a legalidade de suas prprias atividades e de seus subordinados. O contrato de gesto uma forma de controle de desempenho das agncias, para o cumprimento de suas metas estabelecidas no contrato, devendo haver prudncia quando da elaborao desse instrumento para no inviabilizar as atividade regulatrias. Existe o controle intersetorial, isto , entre as agncias reguladoras que tm suas atividades muito prximas, para que no haja conflito de competncia entre si. O controle poltico se divide em controle pelo Poder executivo, que pode ser quando da indicao e nomeao dos dirigentes, pelo processo disciplinar e pela edio de medidas provisrias. J o Legislativo, quando da edio da Lei instituidora da agncia, na sabatina pblica dos dirigentes que devero ser nomeados, alm da possibilidade de sustao dos atos normativos que exorbitem seus limites, conforme prev o art. 49, V, da CR. O controle financeiro exercido por meio dos Tribunais de Contas. J o controle social exercido pelos instrumentos de participao popular, que existem no mbito da Administrao Pblica em geral e nas prprias agncias. Finalmente, o controle jurisdicional, consiste na provocao do Poder Judicirio pelos agentes legitimados a faz-lo. Percebe-se, pois, que a atividade regulatria exercida pelas agncias tem uma srie de mecanismos de controle, para que exista uma garantia de sua legitimidade e de que tais entidades no abusaro do poder a elas atribudo. 4. Referncias Bibliogrficas CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 9.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. CLVE, Clmerson Merlin. Atividade legislativa do poder executivo. 2.ed. So Paulo: RT, 2000.
33 CULLAR, Leila. As agncias reguladoras e seu poder normativo. So Paulo: Dialtica, 2001. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13.ed. So Paulo: Atlas, 2001. ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Trad. J. Baptista Machado. 7.ed. Lisboa: Fundao Caloustre Gulbenkian, 1996. ENTERRA, Eduardo Garcia de e FERNNDEZ, Toms-Ramon. Curso de derecho administrativo. 10.ed. v. I, Madrid: Civitas, 2001. GARCIA, Mnica Nicida. A funo reguladora do poder executivo. In: Revista de direito constitucional e internacional. So Paulo: RT, a.10, n.38, p.205-233, jan./mar.2002. JUSTEN FILHO, Maral. O direito das agncias reguladoras independentes. So Paulo: Dialtica, 2002. LAUBADRE, Andr de. Direito pblico econmico. Coimbra: Almedina, 1985. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao para agir. 5.ed. So Paulo: RT, 2000. MARQUES NETO, Floriano Azevedo. A nova regulao estatal e as agncias reguladoras independentes. In: SUNDFELD, Carlos Ari. (Coord.) Direito administrativo econmico. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 72 - 98. MATTOS, Paulo Todescan Lessa. Agncias reguladoras e democracia: participao pblica e desenvolvimento. In: SALOMO FILHO, Calixto. (Coord.). Regulao e desenvolvimento. So Paulo, 2002. p. 182-230. MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 5.ed. So Paulo: RT, 2001. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 20.ed. So Paulo: Malheiros, 1995. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 13.ed. So Paulo: Malheiros, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Discricionariedade e controle jurisdicional. 2.ed. 5.tir. So Paulo: Malheiros, 2001. MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de direito administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. ________. Mutaes do direito administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. ________. Tendncias da administrao pblica. In: TELLES, Antonio A. Queiroz e ARAJO, Edmir Netto de. (Coord.) Direito administrativo na dcada de 90: estudos jurdicos em homenagem ao prof. J. Cretella Jnior. So Paulo: RT, 1997. p. 65-107. ________. Legitimidade e discricionariedade. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. ________. Direito regulatrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
34 ________. Arbitragem nos contratos administrativos. In: administrativo. 2.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 221-235. Mutaes do direito
OLIVEIRA, J.M. Leoni Lopes de. Teoria geral do direito civil. 3.ed. v.2. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001. PEIXINHO, Manoel Messias. A interpretao da constituio e os princpios fundamentais. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. SALOMO FILHO, Calixto. Regulao da atividade econmica (princpios e fundamentos jurdicos). So Paulo: Malheiros, 2001. SANTOS, Boaventura de Sousa. Reinventar a democracia. In: HELLER, Agnes et al. A crise dos paradigmas em cincias sociais e os desafios para o sculo XXI. Rio de Janeiro: Contraponto, 1999. p. 33-75. SILVA. Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. SOUSA, Leomar Barros Amorim de. A produo normativa do poder Executivo: medida provisrias, leis delegadas e regulamentos. Braslia: Braslia Jurdica, 1999. SOUTO, Marcos Juruena Villela. Desestatizao: privatizao, concesses e terceirizaes. 3.ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000. ________. Direito administrativo regulatrio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.
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Prof Me. Maria Amlia Dalvi Cristo O mais profundo a pele. (Paul Valry) Deixa o teu corpo entender-se com outro corpo. Porque os corpos se entendem, mas as almas no. (Manuel Bandeira) Sex contains all, bodies, delicacies, results, promulgations, Meanings, proofs, purities, the maternal mistery, the seminal milk, All hopes, benefactions, bestowals, all the passions, loves, [beauties, delights of the earth, The are containd in sex as parts of itself and justifications of itself. (Walt Whitman) Resumo: Anlise de poemas do livro O amor natural, de Drummond, publicado postumamente em 1992, lendo-os luz das figuras corpo, contactos e obsceno, conforme se expem em Fragmentos de um discurso amoroso, de Roland Barthes. Quer-se ver, a, como se cruzam desejo e linguagem: o imaginrio do poeta se alimenta de cenas que, verossmeis na vida real, ganham guarida no verso, rasurando causa (vida) e efeito (poema).
Palavras-chave: Drummond, O amor natural, erotismo, linguagem, Barthes, Fragmentos de um discurso amoroso. Na evoluo dos sentidos, rezam os bilogos que o tato foi o primeiro a surgir. Ao que conste, o primeiro sistema sensorial a tornar-se funcional em todas a espcies estudadas at o momento. A pele o contato, a fronteira, o com-tato; protege, mas expe. Num exagero, a indumentria do ser, o visvel mais bvio do corpo, do tempo, do todo. Quando a linguagem, como diz Barthes, revela-se como uma viso, entend-la (ou ouvi-la, viv-la...) dar corpo, pele e suporte quilo que escapa pelos poros: palavras. preciso tato e tento. Os 40 poemas erticos reunidos em O amor natural, livro publicado somente em 1992, cinco anos aps a morte de Carlos Drummond de Andrade, com ilustraes de Milton Dacosta67, revelam muitas outras faces do autor, at ento quase escondidas. De acordo com Rita de Cssia Barbosa, em trabalho datado de antes da primeira edio do livro:
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O amor natural tem ilustraes de Milton Dacosta dada uma parceria (Drummond / Dacosta) iniciada em 1957, com a capa do livro de crnicas Fala, Amendoeira. Signum - Ano VI Nmero 7
36 Movido por um certo escrpulo quanto possvel repercusso desses poemas, Drummond se recusa a public-los (...). Semelhante escrpulo no o impede, porm, de fazer aluso existncia desses poemas, o que tambm o tem levado, dos anos 70 para c, a divulgar, esporadicamente, uma e outra composio (...). Em crculos restritos, sob recomendao de que se evitem olhares indiscretos, os poemas vm circulando, o que recoloca em pauta o fato de que a preocupao com o amor, no momento, ocupa a ateno do poeta de forma significativa.68 Logo percebemos, ento, que os poemas em questo filiam-se a uma longa porm, dada sua importncia temtica e vivencial, exgua tradio de livros cujo tema central justamente amor, prazer, corpo e sexo, em suas delicadas nuances, que oscilam entre o ertico e o pornogrfico. o caso, por exemplo, de O Banquete, de Plato, e de A arte de amar, de Ovdio. Em artigo intitulado O erotismo nos deixa gauche?, Affonso Romano de SantAnna relembra que embora estejam evidenciados ou privilegiados em O amor natural, ou antes, desnudados tematicamente, o amor e o ertico por entranhados vida, linguagem, lngua perpassam toda a obra drummondiana, a partir de diferentes perspectivas, assumindo papis variados: O tema do amor e do erotismo, evidentemente, no exclusividade de O amor natural. Ele est presente em todos os seus livros. O que ocorre um desnudamento temtico. Pode-se dizer, por exemplo, que nos primeiros livros o amor aparece tratado ironicamente (...), no existe uma viso inteiria do corpo amado. Isto contudo vai se modificando. A partir do meio da obra, o corpo do poeta e da amada vo ganhando mais consistncia na medida em que o poeta gauche entra em contato com os grandes conflitos sociais (...). Ao mesmo tempo em que a questo amorosa comea a ser tratada de maneira menos episdica e irnica, comea tambm a ganhar uma densidade metafsica (...). Sintomaticamente, a temtica amorosa torna-se mais presente nos ltimos livros do poeta. (...) Os poemas ganham uma eroticidade maior, como se o poeta estivesse se desinibindo, ou como se Eros estivesse jogando sua ltima cartada contra Tanatos.69 Os olhos com os quais leremos O amor natural so ndices, assim, de nossos conceitos e preconceitos, de nosso modo embora particular, cultural de lidar com as questes da pornografia e do erotismo e, por extenso, do amor, do corpo e, numa dimenso lata, do ser. No se trata, ento, como nos adverte Manuel Etcheverry70 de decidir ler os poemas como erticos ou pornogrficos, antes, de apagar os limites entre o obsceno e o ertico. A impropriedade de se tentar classificar os poemas sob um ou outro rtulo est evidenciada na fuso entre signos e no tratamento privilegiado do cdigo; o prazer vem do tratamento lingstico dado ao(s) tema(s) e no das cenas, episdios ou corpos descritos e/ou narrados. O
BARBOSA, Rita de Cssia. Poemas erticos de Carlos Drummond de Andrade. So Paulo: tica, 1987, p. 8. (Princpios, 110) 69 SANTANNA, Affonso Romano de. O erotismo nos deixa gauche? in ANDRADE, Carlos Drummond de. O amor natural. Ilustraes de Milton Dacosta. 3. ed. Rio de Janeiro: Record, 1993, p. 82-83. 70 Apud SANTANNA, p. 78-79. Signum - Ano VI Nmero 7
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37 prazer o texto, como rede, trama, invlucro, membrana a permitir trocas entre o ser e o mundo, como pele. A peleja com as palavras suscitada a partir do contato com o corpo, com a pele do ser desejado: o ser outro e o ser poema, como linguagem71. Disto o ser apaixonado, ou enamorado,cria sentido, sempre, em toda parte, de coisa alguma, e o sentido que o faz ficar arrepiado: ele est no braseiro do sentido. Todo contato, para o enamorado, coloca a questo da resposta: pede-se pele que responda72. O amor natural isso: o amor, definido e adjetivado pois que palavra essencial , comea, termina e envolve, prazerosamente, como pele, toda cano, todo verso. Naturalmente, lngua e epiderme se aproximam: so redes a estabelecer ou a viabilizar trocas. So tambm as camadas mais externas de algo mais profundo: linguagem e pele. Se em uma a capacidade simblica que embasa o existir, noutra a derme e com ela todo o corpo que nutre, para manter. Assim, se o amor palavra essencial, porque, sendo palavra, no pode ser excludo, esquecido. Louv-lo cantar lngua: amor palavra, envolve a cano (poema), guia o verso. Essa perspectiva metalingstica revela-se no amor s palavras, palavra amor, ao amor feito poema, linguagem e meta: Amor pois que palavra essencial comece esta cano e toda a envolva. Amor guie o meu verso, e enquanto o guia, rena alma e desejo, membro e vulva. (DRUMMOND: 1993, p. 5) ou No quero ser o ltimo a comer-te. Se em tempo no ousei, agora tarde. Nem sopra a flama antiga nem beber-te aplacaria sede que no arde em minha boca seca de querer-te, de desejar-te tanto e sem alarde, fome que no sofria padecer-te assim pasto de tantos, e eu covarde a esperar que limpasses toda a gala que por teu corpo e alma ainda resvala, e chegasses, intata, renascida, para travar comigo a luta extrema que fizesse de toda a nossa vida um chamejante, universal poema. (idem, p. 55) ou
Lembremo-nos, aqui, do significado, no mnimo, duplo da palavra lngua: rgo do corpo e linguagem organizada a partir de signos verbais. 72 BARTHES, Roland. Fragmentos de um discurso amoroso. Traduo de Hortnsia dos Santos. 13. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1994, p. 56. Signum - Ano VI Nmero 7
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38 Era bom alisar seu traseiro marmreo e nele soletrar meu destino completo. (ibidem, p. 58) O trabalho cuidadoso de construir referncias mltiplas ao corpo, ao amor e lngua evidencia-se, dentre outras coisas, nos jogos de esconde-e-mostra erticos, sem dvida (por exemplo, quando o poeta, manipulando o cdigo, constri ambigidades, metforas pouco decifrveis etc.) e na manuteno de campos semnticos comuns para vrios poemas de O amor natural. Tudo converge tentativa de compreender, identificar, enfim, ser capaz de transformar em linguagem, de certo modo para fixar73, o outro. O apaixonado, com Barthes (1994, p. 62-63), pode dizer: s vezes uma idia toma conta de mim: comeo a escrutar longamente o corpo amado (...): vasculho o corpo do outro, como se quisesse ver o que tem dentro. Para a penetrao no ser (inerte) do outro ou para a eternizao (fetiche?) do ser desejado, a riqueza de palavras, expresses e imagens utilizadas para nomear, sejam os rgos genitais masculino e feminino (membro longo, haste, suuarana, fera, membro, cobra desperta, falus, deus; e vagina, vulva, gruta rsea, concha, berilo, esmeralda, nvea rosa preta, inacessvel naveta, flor, pulcra rosa preta, trplice chave de urna, gruta cabeluda, gelatinoso jazigo), ou a relao sexual e/ou coito anal (despetalam-se as ptalas do nus, a outra porta do prazer, a via estreita), ou ainda o orgasmo (eletricidade do minuto, gozo, fuso difusa transfuso, espasmo, cu, convulso, gosma, nirvana). H, tambm, inmeras outras referncias a elementos (objetos, paisagens, aes) naturais e/ou cotidianos que, no contexto, adquirem, alm da significao j usual, conotaes erticas, de modo a pluralizar, mas sempre eternizando, na tentativa de descrever, a fascinao, pelo distanciamento74: manh, nuvens, passarinho cantava, rvore, dentro da terra, morte e primavera em rama, gua clara, rosa crispada, talo ardente, xtase na grama, praia deserta, ondas caladas, brisa, desfolhava, fumaa do universo (Era manh de setembro / e / ela me beijava o membro, p. 8-11); gozo que seja profundo / elaborado na terra, encontrando o corpo / e por ele navegando / atinge a paz de um horto, dorme a ona suuarana, / dorme a cndida vagina, (O que se passa na cama / segredo de quem ama, p. 12-13); s no me mostrava aquilo / concha, berilo, esmeralda, misto de mel e de asfalto, Como a carne lhe sabia / a campo frio, orvalhado, / onde uma cobra desperta (A moa mostrava a coxa, p. 15-18); praia de gozo e de espanto (Adeus, camisa de Xanto, p. 19-20); Em teu crespo jardim, anmonas castanhas, Cada ptala ou spala seja lentamente / acariciada, cu, flora pubescente (Em teu crespo jardim, anmonas castanhas, p. 21); luas gmeas, montanhas, ondas batendo, praia infinita, Esferas harmoniosas sobre o caos (A bunda, que engraada, p. 25-26); sabo e beijos, de gua vestidos, navegao, mergulho, chuva, fonte (Sob o chuveiro amar, p. 28); etc. Essas redes de referncias, o tratamento ldico do cdigo (como o caso dos poemas Coxas bundas coxas e Bundamel bundalis bundacor bundamor), os jogos sintticos, tudo aponta para um privilgio do contato entre linguagem e corpo, palavra e pele. Os poemas, respondendo pele, so, pois, a regio paradisaca dos signos sutis e clandestinos: como uma festa, no dos sentidos, mas do sentido75.
Como diz BARTHES: Se o corpo que escruto sai da sua inrcia, se ele comea a fazer qualquer coisa, meu desejo muda (1994, p. 62). 74 A fascinao no outra coisa seno a extremidade do distanciamento por essa espcie de figurinha colorida, esmaltada, vitrificada onde eu podia ler, sem nada entender, a causa do meu desejo. BARTHES: 1994, p. 62-63. 75 idem, p. 56. Signum - Ano VI Nmero 7
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39 Referncias bibliogrficas ANDRADE, Carlos Drummond de. O amor natural. ilustraes de Milton Dacosta. 3. ed. Rio de Janeiro: Record, 1993. BARBOSA, Rita de Cssia. Poemas erticos de Carlos Drummond de Andrade. So Paulo: tica, 1987. (Princpios, 110) BARTHES, Roland. Fragmentos de um discurso amoroso. Traduo de Hortnsia dos Santos. 13. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1994. SANTANNA, Affonso Romano de. O erotismo nos deixa gauche? in ANDRADE, Carlos Drummond de. O amor natural. ilustraes de Milton Dacosta. 3. ed. Rio de Janeiro: Record, 1993.
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Martanzia Rodrigues Paganini76, Resumo Clarice Lispector apresenta, em seus textos, o erotismo nas mais diferentes formas de manifestao. Na obra da escritora encontramos personagens, em sua maioria femininas, angustiadas e torturadas por conflitos ntimos, o que nos levou a investigar a relao entre o trgico e o ertico. A tenso dialtica entre esses dois elementos o que permite levantar reflexes fundamentais acerca da condio humana. nesse sentido, que propomos que, em suas narrativas, Lispector apresenta-nos uma possibilidade de analisar o trgico como manifestao da expresso artstica, apontada por Nietzsche em sua interpretao da tragdia grega e, ao mesmo tempo, seus textos apontam para uma dialtica do desejo proposta por Bataille em sua concepo do ertico. Introduo Na escrita de Clarice Lispector, verifica-se uma tenso causada pelos questionamentos fundamentais sobre o enigma que comporta o sexo e a morte. Nos textos da escritora, encontram-se personagens, em sua maioria mulheres, angustiadas ante a impossibilidade de expressar, por meio de palavras, seus conflitos. Dados que permitem analisar que o fazer literrio de escritora eclode da confrontao entre os dois mbitos extremos da natureza humana: o trgico e o ertico, dialogando com as proposies de Nietzsche e Bataille. Da obra gua viva extramos a fala que apresenta indcios que conduziro nossa leitura. O erotismo prprio do que vivo est espalhado no ar, no mar, nas plantas, em ns, espalhado na veemncia de minha voz. E h um rigor de tronco robusto, de razes entranhadas na terra viva que reage dandolhes grandes alimentos. Respiro de noite a energia. E tudo isto no fantstico. Fantstico: o mundo por um instante exatamente o que o meu corao pede. Estou prestes a morrer-me e constituir novas composies. Estou me exprimindo muito mal e as palavras certas me escapam. Minha forma interna finamente depurada e no entanto o meu conjunto com o mundo tem a crueza nua dos sonhos livres e das grandes realidades. No conheo a proibio. E minha prpria fora me libera, essa vida plena que se me transborda. (1980, p. 41) Percebe-se, por essa fala, que a personagem reconhece uma fora operante, existente na natureza, que conduz os seres, num movimento em busca de auto-conhecimento e de superao. O texto traz em si marcas de nascimento e morte e so esses elementos que vo possibilitar a criao. Percebe-se, nessas linhas, a presena do trgico e do ertico na tenso dialtica entre o fracasso da linguagem e a fora da natureza.
Martanzia Rodrigues Paganini, Mestra em Estudos Literrios do Programa de Psgraduao em Letras da Universidade Federal do Esprito Santo UFES
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41 Aproximar o trgico e o ertico adentrar num terreno movedio que, muito freqentemente, conduz ao espanto, pois nesses dois elementos vigoram a presena do paradoxo, ambigidade que surge da confrontao com o limite humano. Portanto, penetrar nesse mbito aproximar do que pode ser visto ou sabido acerca da condio humana. Sabe-se que o mistrio do ser a problemtica que impulsiona a criao de Lispector. Em seus textos pode-se perceber a presena de uma fora criadora, de um desejo violento de expressar o mistrio que rege o estar no mundo. H uma dualidade de foras que intervm no processo de criao da escritora. Eros e Thanatos interagem como fora criadora que resulta em vida e ao. Assim, seus textos nos faz entrever a operao da catharsis, a literatura como forma de salvao, como meio de purificao do temor e da piedade. Nesse sentido que afirmamos que a fico dessa escritora interage com o pensamento de Nietzsche, quando afirma que a tragdia suscita a arte. A arte trgica que o autor designar como arte dionisaca que abriga em seu seio o saber mstico da unidade da vida e da morte como, tambm, dialoga com as proposies de Bataille em sua concepo do erotismo como aprovao da vida at na prpria morte.(1980, p. 9) Sendo assim, duas obras so fundamentais para conduo de nossa leitura: O nascimento da tragdia e O erotismo. Bataille em O erotismo nos leva a descobrir que entre todos os aspectos da vida humana, o erotismo o mais misterioso, pois se articula em torno de duas instncias: vida e morte. Conforme o autor (...) embora a atividade ertica comece por ser uma exuberncia da vida, o objeto dessa busca psicolgica, independente da preocupao da reproduo, no estranho morte. (1980, p. 13) Conforme Bataille, a diferena entre os seres se apresenta como um abismo. Esse abismo que os fazem movimentar-se em busca de completude, de superao, pois somos seres descontnuos. Assim sendo, estamos permanentemente em busca de continuidade. E, atravs da reproduo o ser humano alcana a continuidade. No entanto, a continuidade est associada morte. Para o filsofo, o erotismo a experincia que permite ao ser humano ir num alm de si mesmo, superar a descontinuidade que o condena. Portanto, para Bataille, o erotismo a chave que desvenda os aspectos fundamentais da natureza humana, o ponto limite entre o natural e o social, entre o humano e o inumano. Orienta o autor que erotismo o que leva o homem a pr o seu ser em questo. nesse ponto que situamos a escrita de Clarice, como uma escrita ertica, pois atua a partir de uma experincia contraditria. Seu texto brota de um excedente de foras em confronto, em que esto presentes elementos como: humano/inumano, sagrado/profano, vida/morte, tudo isso, numa atitude de afirmao trgica da vida. O que Clarice revela em gua viva, obra da qual extramos a citao inicial para presente anlise, o jorro de uma energia que pretende romper com os cdigos, com a moral: ncleo de uma vontade de potncia, que transforma a esttica do movimento em pura intensidade. Da a mulher afirmar: no conheo proibio. E minha prpria fora me libera, essa vida que se me transborda. (1980, p. 41) Isso nos remete novamente a Bataille, quando afirma que no erotismo o indivduo encontra as condies de vivenciar uma experincia interior pessoal: a experincia contraditria do proibido e da transgresso. (1980, p. 32) Supomos que desse processo que surgem as personagens clariceanas. As mulheres nos textos da escritora se descobrem, de repente, num mundo conflituoso e, quase sempre, isso se d pela ruptura, pelo choque, pelo inesperado, pelo susto da vida que pulsa no subconsciente, com caractersticas diferenciadas do mundo conhecido. Ao nos apresentar este universo feminino, Lispector nos mostra o quo importante a linguagem para construo e identificao do sujeito. A linguagem, to bem
42 delineada pela escritora, d acesso a uma outra via: a via do amor. Porm, nunca um amor perfeito, mas dodo, trucidado, feito de carne e verdade. O mundo descrito por Clarice em suas obras rico e sensual, erotizado, ele pulsa o tempo inteiro. Nos textos da escritora h uma certa pulsao ertica que vem da palavra. Em Clarice o texto surge da aflio, da conscincia do inefvel, do drama da linguagemi. Ser que estou te dando uma idia do que uma pessoa passa em vida? E cada coisa que me ocorra eu anoto para fix-la, pois quero sentir nas mos o nervo fremente e vivaz do j e que me reaja esse nervo como buliosa veia. E que se rebele, esse nervo de vida, e que se contora e lateje. E que se derramem safiras, ametistas e esmeraldas no obscuro erotismo da vida plena: porque na minha escurido enfim treme o grande topzio, palavra que tem luz prpria.(1980, p. 19) Eis por que a escrita de Clarice uma escrita libertria. Pois se apresenta como em um imprio de sentidos, de sensaes e signos materiais heterogneos, que conseguem conceber uma lngua singular fora de ser sonhada, visto que ela possui a unidade eclodida, mltipla, multiplicadora inserida no mago de toda experimentao acoplada diferena. Esses aspectos que brotam da linguagem clariceana esto ligados ao desejo, pois conforme Bataille o desejo atrado tanto pela morte quanto pela vida. Em A literatura e o mal,(1957) o filsofo afirma que a reproduo e a morte condicionam a renovao imortal da vida; condicionam o instante sempre novo. Eis porque s podemos ter do encantamento da vida uma viso trgica; mas tambm porque a tragdia o sinal do encantamento.(p. 26) Nas proposies de Bataille encontramos a posio original de Nietzche evidenciada na sua obra: O nascimento da tragdia. No nosso propsito fazer aqui um entrecruzamento entre as idias dos dois filsofos, mesmo porque, no cabem nos limites desta comunicao, dada a amplitude do tema. Essa leitura do trgico e do ertico na fico de Lispector, que ora estamos propondo, surgiu-nos no decorrer de nossa pesquisa, na qual investigamos erotismo e representao na fico da escritora. A investigao a respeito do erotismo fez-nos recorrer a Nietzsche, o qual auxiliou-nos a compreender o pensamento de Bataille e Freud sobre a sexualidade. Nietzsche na sua interpretao da tragdia grega aponta a tragdia como modelo de arte, como expresso artstica de um contexto humano que, reificador e contigente, atua como fora titnica, capaz de redimir o indivduo da dor de existir. A arte por ele exaltada encontra na tragdia seu modelo supremo que, atravs de um ato miraculoso e metafsico da vontade, os gregos conseguiram emparelhar os dois deuses da arte: Apolo, configurador plstico, divindade da luz, remetido a bela aparncia do mundo dos sonhos e voltado ao princpio de individuao e Dionsio, seu contrrio, remetido a arte no figurada da msica, em que o subjetivo, o diferenciado se desvanece em exaltante embriagus, volpia e crueldade, expresso de uma natureza extasiante. Assim, no pensar de Nietzsche, a sntese do apolneo e do dionisaco seria a tragdia. Dessa forma, a arte trgica que o filsofo designar como arte dionisaca, abriga em seu seio o saber mstico da unidade da vida e da morte, do solar e do obscuro, e no se furta a interdependncia entre elementos contraditrios que nela transfiguram em exaltao e beleza, a fora destrutiva de suas oposies. Segundo Nietzsche o povo grego teve necessidade da tragdia para viver. O grego conheceu e sentiu os temores e os horrores do existir: para que lhe fosse possvel de algum modo viver, teve de colocar ali, entre ele e a vida, a resplendente criao onrica dos deuses olmpicos. (1992, P. 36)
43 Na sua interpretao da tragdia grega, Nietzsche formula a seguinte questo: de que outra maneira poderia aquele povo to suscetvel ao sensitivo, to impetuoso no desejo, to singularmente apto ao sofrimento, suportar a existncia, se esta, banhada de uma glria mais alta, no lhe fosse mostrada em suas divindades? (1992, p. 37) Assim, frente ao enunciado pelo sbio Sileno que situa o no ter nascido, no ser, nada ser como o que mais prefervel para o homem e que, na impossibilidade dessas, prefervel logo morrer, Nietzsche afirma que uma das maneiras de o homem no negar essa verdade terrvel, seria transmutando esse sofrimento em xtase. Esse foi o recurso da tragdia grega, em que a redeno da dor pela arte encontra a mais bela expresso. Com isso, Nietzsche alude a existncia de um pessimismo de fortitude. Uma posio de afirmao da vida em todos os seus prismas, at mesmo os mais cruis, desde que transfigurados pela arte. Pela arte os gregos transformam a dor em beleza. Se a vida imperfeio, h que se buscar na arte a redeno. Os gregos lanam mo da arte para vencer a maldio da morte. Por meio da tragdia os gregos puderam superar o pessimismo da finitude e assumir a falta, a morte. Portanto, para Nietzsche o suporte da tragdia a existncia humana, ela se configura como a arte da existncia. Apolneo-Dionisaco De dos estados de nimo surge el arte del hombre como una fuerza natural, disponiendo de l por completo: como sntesis de la visin y como consecuencia de lo orgistico. Ambos estados de nimo, aunque ms debilmente; sulen encontrarse en la vida normal: en el sueo y en la embriaguez. Pero entre el sueo y la embriaguez hay una diferencia, aunque los dos desencadenan en nosotros fuerzas, artsticas, lo hacen de manera diferente. El sueo dispone a ver, a entrelazar, a poetizar; la embriaguez, a la pasin, a los gestos, al canto, a la danza. (1981, p. 429-430) Pelo que nos afirma Nietzsche o que possibilita a criao a unio do apolneo e do dionisaco. Nessa unio, tanto a barbrie dionisaca, remetida a um gozo febril que conduziria, inelutavelmente, a realizao do desejo de morte; quanto o vu de iluses apolneas, tecido de idealidade, submetido ao jugo das medidas, da temperana, que busca encobrir todo o horror da existncia, encontram na arte trgica uma redeno. Na fuso Apolo/Dionsio tm-se a possibilidade de pensar o real a partir da arte. A arte surge como redeno. Para Nietzsche toda obra de arte contundente traz em si o elemento trgico. Assim, a arte para Nietzsche, surge como nica fora superior contraposta a toda vontade de negao da vida. (1987, p. 28) A partir dessa compreenso que afirmamos que os textos de Clarice Lispector aproximam-se das duas instncias: do trgico e do ertico pela abordagem que ambos fazem da condio humana. Nos textos da escritora verifica-se a manifestao do desejo como processo desencadeador da estrutura textual e, sendo o desejo o processo desencadeador inevitvel que o erotismo se converta na sua conseqncia imediata, conforme atesta Bataille. Todavia, o erotismo em Clarice Lispector no escancarado, e sim, leve e sutil, por vezes irnico e por que no dizer: trgico. Assim, consideramos pertinente afirmar que as personagens clariceanas se configuram, fundamentalmente, entre os elementos que caracterizam a experincia do trgico, possibilitando um dilogo com a interpretao que Nietzsche faz da tragdia grega e das proposies erticas de Bataille.
44 Uma aprendizagem ou o livro dos prazeres a obra em que Lispector toca mais diretamente na questo da sexualidade e do erotismo. Nesse romance, dois personagens, um homem e uma mulher, se dilaceram s voltas com seus desejos. Loreley e Ulisses se desejam sexualmente, mas adiam o quanto podem efetivar uma relao sexual, compreendendo que a satisfao plena s se alcana passando pela dor. Embora, aparentemente, o livro trate, em primeiro lugar, da questo do amor e da sexualidade estes, no esto desvinculados da dor. A dor de viver a grande protagonista dessa histria. A certa altura da narrativa Ulisses afirma: Nossa vida truculenta, Loreley: nasce-se com sangue e com sangue corta-se para sempre a possibilidade de unio perfeita: o cordo umbilical. E muitos so os que morrem com sangue derramado por dentro ou por fora. preciso acreditar no sangue como parte importante da vida. A truculncia amor tambm. (1998, p. 98) O ttulo da obra, Uma aprendizagem ou o livro dos prazeres, j traz um prenncio de uma tenso ali existente, apontando a possibilidade alternativa de ocorrncia de uma relao amorosa. No entanto, o que se observa na maior parte da narrativa o sofrimento dos personagens. Loreley, descobre que sofre de uma deficincia. Descobre que, apesar de j ter se relacionado sexualmente com outros homens, nunca experimentou o amor o prazer. (O paradoxo que deveria aceitar de bom grado essa condio de manca, porque tambm isso fazia parte de sua condio). (S quando queria andar certo com o mundo que se estraalhava e se espantava).(1998, p. 20) Da, antes de ser o livro dos prazeres uma aprendizagem, indicando que as faces do erotismo se manifestam pela aprendizagem da dor. Na verdade, o tema da identidade feminina a problemtica principal da histria. A prpria estrutura narracional pretende ser um apontamento da fragmentao da personagem. Isso se reflete por meio da voz narracional de Loreley, que organiza um discurso sem pontuao, interligando assuntos disconexos, numa espcie de monlogo interior, em que vai revelando seus conflitos.
...fora ao guarda roupa para escolher que vestido usaria para se tornar extremamente atraente para o encontro com Ulisses que j lhe dissera que ela no tinha bom-gosto para se vestir, lembrou-se de que sendo Sbado ele teria mais tempo porque no dava nesse dia as aulas de frias na Universidade, pensou que ele estava se transformando para ela, no que ele parecia querer que ela soubesse, sups que ele queria ensinar-lhe a viver sem dor apenas, ele dissera uma vez que ela, ao lhe perguntarem seu nome, no respondesse lri mas que pudesse responder meu nome eu, pois teu nome, dissera ele, um eu, perguntou-se se o vestido branco e preto serviria, ( 1998, p. 13)
Esse discurso catico de Lri um desespero ante a conscincia do no-ser. Ao saber por Ulisses que, at ento, ela era uma desconhecida de si mesma, vem a crise, o estado de nojo. Da, o choro, pois a imagem que, at ento, tinha de si destruda. Vem um momento de faz de conta que, na verdade, o momento de lucidez da personagem.
Precisava no meio do faz de conta falar a verdade de pedra opaca para que contrastasse com o faz de conta verde-cintilante, faz de conta que amava e era amada, faz de conta que no precisava morrer de saudade, faz de conta que estava deitada na palma transparente da mo de Deus (..) faz de conta que vivia e que no estivesse morrendo pois viver afinal no passava de se aproximar cada vez mais da morte, (1998, p. 14)
45 A partir dessa percepo que se inicia um processo de busca de identidade de Loreley, caminho apontado por Ulisses como inevitvel ao ser humano despeito de todas as castraes impostas pela contigncia do mundo. Assim, numa dialtica do desejo, Ulisses e Lri vo se preparando para um encontro amoroso, antes porm, o leitor acompanha as dvidas, os anseios, o desespero, o dilaceramento de Lri. Mas o prazer nascendo doa tanto no peito que s vezes, Lri preferia sentir a habituada dor ao inslito prazer. A alegria verdadeira no tinha explicao possvel, no tinha sequer a possibilidade de ser compreendida e se parecia com o incio de uma perdio irrecupervel. Aquele fundir-se com Ulisses que fora e era o seu desejo, tornara-se insurportavelmente bom. Mas ela sabia que no estava altura de usufruir de um homem. Era como se a morte fosse o nosso bem maior e final, s que no era a morte, era a vida incomensurvel que chegava a ter a grandeza da morte. Lri pensou: no posso ter uma vida mesquinha porque ela no combinaria com o absoluto da morte. (1998, p. 119-120) Assim, se pode afirmar que o romance: Uma aprendizagem ou o livro dos prazeres , ao mesmo tempo, trgico e ertico, dada a lucidez com que a personagem assume o sacrifcio, que Nietzsche define como o grau mximo da atitude trgica, como tambm aponta para as foras do mal que Bataille afirma estar presentes na sexualidade. Os textos analisados deixam transparecer que a relao desejo contm em si a dualidade: vida/morte, abrindo o caminho para o essencial do mundo. REFERNCIAS ARISTTELES. Potica. Traduo de Eudoro de Souza. So paulo: Ars Potica, 1992. BATAILLE, Georges. A literatura e o mal. Traduo de Antnio Borges Coelho. Editora Ulisseia, Paris, 1957. _________. O erotismo. Traduo Antonio Carlos Viana.2 ed., Lisboa: Moraes Editores, 1980. LISPECTOR, Clarice. gua viva. 5 ed. Rio de janeiro: Nova Fronteira, 1980. _________. Uma aprendizagem ou o livro dos prazeres. 3ed. Rio de Janeiro: Rocco, 1998. NIETZSCHE, Friedrich. O nascimento da tragdia ou Helenismo e pessimismo. Traduo, notas e posfcio de J. Guinsburg. 2 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 1992. _________. Obras incompletas. Seleo de textos de Grard Lebrun, traduo e notas de Rubens Torres Filho. 4 ed. So Paulo: Nova Cultural, Coleo Os pensadores, 1997 _________. La voluntad de poderio. Traduo Anbal Froufe. Madrid: EDAF, 1981.
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O Quixote como receptculo de mitos e personagens

Ester Abreu Vieira de Oliveira
Agradeo a Rosane o convite de vir falar sobre o Quixote nesta homenagem a Freud, o psicanalista que se preocupou em compreender o inconsciente do homem e procurou ler obras literrias para analisar o comportamento dos personagens com o fim de melhor estudar o comportamento do homem O Quixote obra de Cervantes, poeta, romancista e dramaturgo espanhol, considerado como o maior escritor espanhol de todos os tempos, e um dos melhores escritores universais. Miguel de Cervantes Saavedra nasceu em Alcal de Henares em 1543 e morreu em Madrid, poucos dias depois de haver escrito a dedicatria do Persiles, no dia 23 de abril de 1616, dia consagrado, na Espanha, ao Livro. Sua primeira obra foi a Galatea, romance pastoril, publicada em 1584, ano em que se casou em Esquivias, com dona Catalina de Palacios Salazar. No Quixote, ou El ingenioso Hidalgo Don Quijote de la Mancha, Cervantes foi capaz de renovar todos os gneros narrativos de seu tempo, que consistiam em novelas de cavalaria, pastoril, bizantina, picaresca, cortes, entre outras, organizados em relatos breves, com uma nica ao e rpido desenlace, passados em pases fantsticos, ou em relatos, como sinnimo de um conto, com uma graciosa histria ou uma narrao breve de assuntos cotidianos. A reunio desses gneros, em uma mesma obra, tornou Cervantes um gnio criativo. Entre os muitos mritos do Quixote, pode-se acrescentar o fato de ser o primeiro romance moderno. Como modelo do que seria o romance moderno, caracteriza-se por conter um relato de extenso considervel, com complicados episdios de ao complexa, cujos acontecimentos se passam na Espanha contempornea do autor e por apresentar uma evoluo psicolgica dos personagens. A localizao espao/tempo, elementos realistas no Quixote, torna o relato verossmil. E, j no primeiro pargrafo, o leitor comea a ter conhecimento da realidade dos fatos na descrio do personagem que d nome obra, na indicao do lugar em que ele vive; da sua idade; do que come e do seu declnio econmico e social. Num lugar da Mancha, de cujo nome no quero lembrar-me, vivia, no faz muito tempo, um fidalgo, dos de lana em cabido, adaga antiga, rocim fraco e galgo corredor. Sua comida consistia de um ensopado de mais vaca que carneiro, a maioria do jantar eram restos de carnes picadas com cebola e vinagre, aos sbados outras sobras, lentilhas s sextas-feiras, algum pombinho crescido aos domingos, consumiam os trs quartos do seu haver. CAP. I O personagem, o fidalgo Alonso Quijano, representante da sociedade rural hispnica, uma classe social inferior da aristocracia, para dar sentido a sua existncia, decide sair de sua vida pacata, como um cavaleiro andante, para ir procura de inimigos. Pensando que o mundo estivesse povoado de feiticeiros, endemoniados, gigantes, malfeitores, donzelas sofredoras, viu a necessidade de ele ressuscitar a glria da imortal cavalaria para reparar injustias para que, no mundo, reinasse o herosmo, a bondade, o amor e a justia. Esse personagem nasce em rebelio com o mundo e a sociedade; um inadaptvel que se evade da
47 vida normal e calma, para lutar contra as normas que regulam a sociedade, por isso no reconhece outra lei que a que lhe ditada pela prpria individualidade. O desejo de mudana provm da influncia exercida em seu esprito por personagens de fico dos livros de cavalaria, passatempo preferido desse fidalgo, que acreditava, literalmente, nas aventuras neles descritas. Assim, para se adequar aos modelos de vida da literalidade, principalmente de Amadis de Gaula, famoso paladino, prottipo do cavaleiro sem mancha e vencedor de gigantes e monstros encantados, muda seu nome para Dom Quixote de la Mancha77, mais adaptvel nova vida; imagina que suas velhas e enferrujadas armas eram invencveis; cria Dulcinia del Toboso, transformao idealizada da camponesa Aldona Loreno, para ser o objeto de sua afeio e para melhor imitar a fidelidade do amor que Amadis demonstrava por Oriana princesa escocesa e dama dos seus constantes pensamentos -; arreia o seu fraco e decrpito cavalo, a que d o nome de Rocinante, e sai de casa com os mais altos propsitos: proteger os fracos e humilhar os poderosos, remediar os ultrajados pela sorte e vingar as insolncias da maldade. armado cavaleiro por um taberneiro, a quem julga, em sua frtil imaginao, ser um nobre senhor. O local de seu batismo guerreiro foi em uma taberna, que acreditava ser um castelo. Porm, ferido por pauladas, levado para sua casa por um vizinho. Sai, novamente, levando como escudeiro um campnio, rstico e leal, chamado Sancho Pana, a quem havia engambelado com a promessa de que seria um governador de uma ilha que ele conquistaria. Contudo, ao sair de sua calma vida, durante o seu caminhar pelas terras de La Mancha, enfrentou situaes penosas e ridculas, pois encontrou, pelos caminhos percorridos, a realidade grosseira de cada dia: injustias para reparar e uma humanidade zombeteira e egosta. Mas no se deixou vencer por essas adversidades em sua luta contra o mal. Para isso faz uma representao do mundo, segundo as suas leituras, transformando o que via em: cavaleiros armados, damas em apuros, gigantes e monstros. Apesar de seus nobres ideais s lhe darem desventuras, no desanimou e os sustentou at o fim, quando renegou, no leito de morte, o mundo de sua loucura, ou seja, o ideal de vida traado, produto da interpretao de suas leituras. No entanto, a loucura do fidalgo manchego no afetava o seu saber, como observara o seu escudeiro Sancho, ao dizer-lhe que mais de predicador era que de cavaleiro. Assim se acreditava serem verdades as disparatadas invenes dos livros de cavalaria e existirem os personagens livrescos de sua rica biblioteca, subterfgio para fugir da realidade, discorria, tambm, sobre assuntos variados com muita propriedade. O mundo de fico da biblioteca de D. Q. vai-se entrelaando ao seu mundo, medida que as aventuras vo se sucedendo e que ele vtima de pauladas e zombarias. Nessa obra, Cervantes consegue, por meio da loucura do protagonista, transformar as mais baixas manifestaes da vida, protagonizadas por personagens tipos, em aes realizadas por seres de um mundo ideal: as prostitutas se transformam em belas e generosas princesas; o pcaro, em homem leal; o taberneiro, em nobre senhor dono de um lindo castelo; os moinhos, em gigantes; os criminosos, em vtimas inocentes da autoridade; a bacia de um rstico barbeiro, no elmo de Mambrino; rebanhos, em exrcito e a lavradora Aldonza Lorenzo, na dama de seus pensamentos: a Dulcinia del Toboso, imagem do amor perfeito, da glria e da imortalidade, logo, o ideal de perfeio, a busca de todos os homens. Ao criar um protagonista louco, prottipo de amor e virtude, Cervantes mostra o seu poder criador genial. Porque por meio da emoo esttica que o homem de letras escreve uma verdade.
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Empregaremos , a seguir, para o personagem D. Q. Signum - Ano VI Nmero 7
48 A histria desse homem de vida simples, que convivia com uma criada e uma sobrinha e tinha o robby de ler, ler muito, em qualquer gnero, mas que entre todos apreciava os que narravam aventuras de um cavaleiro andante, contada por um rabe Cid Benengeli, cuja fonte obteve de outro narrador e a traduziu. Algumas vezes Cervantes, no desenrolar da historia, insinua que Benengeli no traduziu o texto, mas reuniu fragmentos da historia, comportando-se como um leitor, sugerindo-nos outro narrador que se apresenta, como um simples autor-editor, algum que, encontrando um texto, oferece-o aos leitores. E, no prlogo, nos diz que no o pai, mas o padrasto do livro, fazendo referncia a que no o criador, mas o diretor. Todos esses recursos, que atuam como um conjunto sobreposto de bonecos russos, servem para dar realismo histria. Ao longo da obra levantada, sempre, a questo da verdade da narrativa, sobre se o que v D. Q. real ou imaginrio. Esse recurso faz com que essa obra seja pioneira na proposta de um mais ativo leitor, que deve suspeitar, continuamente, sobre o que l e que se conta e amplia o nmero de personagens, para personagens criadores. Assim, a histria, narrada do ponto de vista do narrador onisciente, faz um jogo com muitos pontos e vista, seja nos episdios que so narrados por D.Q., por Sancho ou por personagens que realizam a ao. E D.Q. se apresenta, ao mesmo tempo, como o prottipo do leitor que transforma o que l em realidade e o autor de uma obra: a sua vida, transformada em simulacros da realidade. Cervantes articula a narrativa com recurso do processo dialgico, dando linguagem culta um aspecto grotesco, no anacronismo do discurso do personagem que reflete um discurso lido, mas no vivenciado, alm de inovar o aspecto formal. A ruptura cervantina com os cnones tradicionais do romance se efetua desde a maneira de apresentar o prlogo, eliminando o suprfluo, na maneira de apresentar as citaes bblicas e latinas, at ento sem representatividade no relato, mas de moda em sua poca, para pr, em execuo, um modelo de narrativa moderna, baseado numa "feliz imitao dos bons modelos", como ele explica no prlogo da primeira parte, nas palavras de certo amigo seu e, no objetivo de alcanar a sua meta, at o modo de criar um protagonista louco, um ser que s um homem de letras, com o poder de um gnio, poderia produzir. Porque por meio da emoo esttica que o homem de letras escreve uma verdade camuflada, forjando um novo objeto, fonte de um sentimento simulado para leg-lo ao leitor. O objeto esttico, gerado do seu inconsciente, se valoriza quando quem o considera o v como o receptculo de uma mensagem a ele endereada. Ele se instala no vazio (que corresponde ao apelo do olhar, da voz) onde faltam palavras. Quanto mais seu sentido permanece opaco, mais aumenta a interrogao daquele que l ou ouve e, paradoxalmente, mais ele sente prazer. Segundo Roland Barthes, no momento em que o leitor experimenta prazer, ele um contraheri. Para Barthes todo texto produzido com prazer, proporciona prazer. A fruio oferecida pela obra de arte motivada pela sua duplicidade de linguagem. E, no artifcio de linguagem dupla, aparece quem vai dar unidade obra. Se adentrarmos ao centro da esfera artstica e permanecermos dentro da obra de arte, depararemos logo, nas primeiras linhas, com o nascer de um heri que nos surpreende com a instabilidade do nome: Quijada, Quesada o Alonso Quijano? Depois de batizado o heri, ainda continuam as variaes onomsticas: Don Quixote da Mancha, Cavalheiro da Triste Figura e Cavaleiro dos Lees, Alonso, O Bom. So muitos os personagens interessantes que pululam no Quixote. H os masculinos, como Ricote, caracterizado pelo esprito aventureiro, ou o senhor do Casaco Verde, pela seriedade. H os femininos que representam uma supervalorizao da realidade, seja positiva ou negativa, dois extremos de gosto barroco: as moas de vida fcil que do sopas ao Cavaleiro; Maritornes, a servente da estalagem, que por "piedade" se entregava aos arrieiros e que possua una aparncia esperpntica, contrapondo-se imagem da virtuosa e bela Dulcinia; a estalageira que se preocupava com os seus haveres; Zoraide, a moura cheia de conflitos
49 religiosos; a bela e obediente Luscinda; a zombeteira Duquesa e Marcela que traz, com uma fora barroca, o tema da liberdade. Filha de um rico senhor, no quer casar-se para no se sujeitar s leis dos homens. No quer amar para no se escravizar. Esta deciso egosta, pois amar doar-se e, quando se ama algum, pensa-se que a vida sem o amado ser impossvel, pois ele faz parte de si mesmo - atitude que se reconhece no homem como ser social ou religioso. Mas forte o valor dessa personagem em espelhar-se na natureza e em ver nela o paraso no poder de caminhar olhando o cu, em total liberdade at o final de sua vida. Utpica a sua filosofia. O seu aparecimento teatral, numa cena tipicamente barroca: altiva. Surge sobre um penhasco, perto de uma cova onde seria sepultado o seu apaixonado. Vem defender-se das acusaes de ser indiferente ao sofrimento do Outro. H dinamismo no seu desejo de se defender das acusaes. Mulher formosa: corpo que pertence ao mundo material e alma que integra o intelectual. Todas as personagens, de certa forma, contribuem para a formao da mulher ideal, a dual Aldonza/Dulcinia, mulher de carne e osso, sonho e fico. Na construo do Quixote, Cervantes utiliza elementos estticos renascentistas e barrocos e, dessa forma, tanto o idealismo da era cavaleiresca como o realismo renascentista e picaresco so simbolizados, respectivamente, nos representantes de princpios opostos, no cavaleiro D.Q. e no seu escudeiro Sancho Pana. O fidalgo e cavaleiro D.Q. se mostra como representante do espiritual e nobre da natureza humana, personagem doutrinrio e bem intencionado; o aldeo Sancho Pana, como o lado materialista, rude, animal do ser humano, personagem oportunista. Nessa dualidade, inerente ao ser humano, encontra-se a ideologia barroca como o homem voltado para o cu e preso terra. Mas Cervantes utiliza a ideologia da poca, tambm, na paisagem humana formada por outras personagens, que criam uma espcie de pano de fundo do argumento e faz, algumas vezes, em seu aparecimento, sumir do cenrio o personagem principal. Uns representam o mundo da vontade, dos desejos mais ntimos, reais, como o de ascenso social, por meio de um casamento (como o desejo de Dorotia de casar-se com Fernando) ou o de ser livre, como demonstram o bandoleiro Roque Guinat e Marcela, (que no se quer casar e deseja refugiar-se nas montanhas para ter uma vida livre de pastora) ou irreais (desejo de ser o que no ). Outros personagens representam um mundo fingido (so aqueles que no crem no que verbalizam). Uns fazem parte da histria, dialogam com os protagonistas ou falam sobre eles, outros fazem parte de histrias interpoladas que se encaixam na narrativa central e fazem sumir do cenrio o personagem principal. Por exemplo, durante a leitura da novelinha O Curioso Impertinente, histria que foi lida na taberna, que se encontra nos cap. 33, 34 e 35 da 1 parte do Quixote, e que aparece no relato depois de uma discusso entre os personagens, cap 32, sobre as vantagens e desvantagens de se ler livros de cavalaria, de ser verdade ou mentira os seres de fico e de se discutir a importncia de umas obras e desvalorizao de outras, que deveriam ser queimadas. A referida novela se encontrava entre uns oito cadernos manuscritos dentro de uma bolsa do taberneiro. Essa obrita, depois do lanamento do Quijote, em 1695, teve vrias edies em castelhano e foi traduzida, j naquele ano, para vrias lnguas. O cura, o vigrio da aldeia de D.Q., l a histria, na estalagem de Juan Palomeque, para uma restrita platia. Os personagens da obra consideram fictcios os da novela lida pelo cura, o que produz uma duplicao do processo mimtico. Os leitores (o que l e os que ouvem) transportam para dentro da estalagem o que se conta na novela, enquanto D.Q., no aposento ao lado, sonha com gigantes. um relato que se consideraria psicolgico, ainda que, nessa poca, no tivesse sido inventada a psicologia como cincia. Ele tem um fundo moral e possui um tringulo amoroso, onde o adultrio gera a mentira, a hipocrisia, que separa o que estava unido e une o que estava desunido, num consumo feliz de um amor impossvel, contrariado. Ele focaliza uma personalidade insegura que, por curiosidade, procura testar a
50 resistncia do outro s tentaes amorosas, esquecendo-se, no julgamento clssico, de que a mulher um ser imperfeito, e no se lhe devem pr diante obstculos em que tropece e caia [...] (cap. 32), e provoca um enamoramento repentino que, traz como conseqncias obstculos, aflies, tenses, dios, cimes. O cerne da trama a obsesso de Anselmo. Inclinado a passatempos amorosos, antes de casar-se, com a sua linda e honesta esposa Camila, solicitou a seu amigo Lotario provar que sua mulher lhe fiel. Para explicar esta impertinente curiosidade ele deveria conquistar a sua mulher e, para isso, facilitou-lhe oportunidades. Os personagens equilibrados, amigos inseparveis, com caractersticas homossexuais, que se movimentam a princpio com equilbrio, se dirigem para um caos para ocasionar uma nova ordem. Camila e Lotario se enamoram. Ajudados pela criada Leonela, os amantes enganam o marido que, todo feliz, levava para sua casa o destruidor de sua fama. Camila fingia no gostar, at que veio tona toda a verdade e Anselmo morre. Se comparamos essa histria, inserida no enredo do Quixote, com a histria de D. Q., primeira vista, podemos pensar que nada tem a haver uma com a outra, mas se aprofundarmos a nossa leitura, podemos comparar a curiosidade de Anselmo com a de D.Q. Tanto uma como a outra levam os seus protagonistas morte. O Quixote, desde sua publicao (1605), vem exercendo influncia na narrativa ocidental e, sobretudo, a partir do sculo 18, foi ganhando, a cada dia, mais atualidade. claramente comprovada a afirmativa de que os maiores nomes da criao novelstica posteriores a Cervantes tm sua dvida para com o Quixote. Muitos personagens clebres da fico moderna tm traos comuns com D.Q.: Madame Bovary, certos heris dostoievskianos como o prncipe Mishkin ou Aliocha Karamazov; os protagonistas de "O Processo" e "O Castelo", de Kafka, e tantos outros personagens de literaturas diversas. Tambm h um Quixote em cada um dos romances de Faulkner, que certa vez declarou: "Leio o "Quixote" todos os anos como outros lem a Bblia". Em Esa e Jac, Machado de Assis cita o Quixote. Assim, a psicologia e o comportamento de muitos personagens famosos seriam incompreensveis sem levar em conta uma das contribuies fundamentais de Cervantes narrativa moderna: a moral do fracasso e a criao de mitos. Podemos dizer que Espanha uma terra de mitos literrios. Mitos que sobrevivem s modas, que so reescritos em novos temas e que continuam vivos auxiliando os criadores de fantasias na expresso de seus anseios, na demonstrao de nossas frustraes e desejos de mudar a sociedade ou ns mesmos. Na sociedade dos Austrias, poca de Cervantes, perodo em que a Espanha sofreu grandes transformaes de mbito poltico, social e literrio, algumas figuras literrias se tornaram mitos, tais como: Don Juan, o mito do desejo insatisfeito, Segismundo, a figura que pensa antes e depois do sonho, conforme os versos: Cielos si es verdad que sueo, suspendedme la memoria, / que no es posible que quepan,/ en un sueo tantas cosas. o mito da liberdade que sujeita os instintos e vence a si mesmo diante das realidades humanas, porque sendo tudo um simples sonho [...] el hombre que vive suea/ lo que es, hasta despertar. um mito que justifica a tradio teolgica do teatro espanhol, representando a idia de que a verdadeira liberdade se realiza com a submisso do homem a Deus, no momento em que ele freia a sua natureza humana. No deixa de ser essa atitude um paradoxo, pois o que se nega se afirma. D.Q. a figura que leva consigo a filosofia do quixotismo, a tica do esforo intil. No sai pela Mancha para transform-la, mas para harmonizar idealmente o mundo cheio de injustias e delitos como mandava a tica da cavalaria. Por isso ele solta os homens que iriam para as galeras, por isso monta em Clavileo e se torna ridicularizado. Porm no tem o intuito de corrigir o mundo, o seu
51 propsito no de modificao. No age com um projeto; com planos concretos; no se preocupa com o resultado, pois tem s em mira um ideal e a inteno de encontrar ocasies de conquistar a fama para tornar-se merecedor do amor de Dulcinia del Toboso, mito da fama e da perfeio. D. Q. o mito do amor impossvel, ou da busca de um ideal. Porm outros mitos se encontram no Quixote: Dulcinia, o pcaro, o pirata, o salteador de caminhos, o conquistador, o literato, o soldado, a mulher que se veste de homem e tantos outros. Contudo D.Q. que sobrepe a todos por fazer parte de uma espcie de pica da negatividade em que h uma inverso de preceitos, o avesso do direito, o real que fico, a verdade inalcanvel.

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Ano VI Nmero 7 Julho/dezembro 2008

Revista dos cursos de Direito e Letras

A TORTURA E SUA INFLUNCIA NA SOCIEDADE ATUAL

A IMPORTNCIA DO EXAME DE ORDEM PARA O BACHAREL EM DIREITO

CONTROLE SOBRE AS AGNCIAS REGULADORAS

DRUMMOND: SOB A PELE A PELEJA DAS PALAVRAS

O TRGICO E O ERTICO NA FICO DE CLARICE LISPECTOR

O QUIXOTE COMO RECEPTCULO DE MITOS E PERSONAGENS

A TORTURA E SUA INFLUNCIA NA SOCIEDADE ATUAL

A IMPORTNCIA DO EXAME DE ORDEM PARA O BACHAREL EM DIREITO

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Signum - Ano VI Nmero 7

A TORTURA E SUA INFLUNCIA NA SOCIEDADE ATUAL

Aluno do curso de direito do CESV Signum - Ano VI Nmero 7

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III - mais de cinco faltas Conselho.(Regulamento da Anatel).

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DRUMMOND: SOB A PELE A PELEJA DAS PALAVRAS

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O TRGICO E O ERTICO NA FICO DE CLARICE LISPECTOR

Signum - Ano VI Nmero 7

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O Quixote como receptculo de mitos e personagens

Empregaremos , a seguir, para o personagem D. Q. Signum - Ano VI Nmero 7

Signum - Ano VI Nmero 7

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