constitucional de Leo Kohn. 6. ES espritu de la tradicin. III. El poder Ejecutivo. 8. El presidente y el gabinete ministerial. 9.

Cmo est organizado el despacho del presidente. 10. Funciones del premier de Israel. 11. Los distintos ministerios o departamentos. Cap. III. I. El Poder Judicial en Israel. 1. Bajo el mandato britnico. 2. El Derecho mosaico y el mosaico del Derecho Israel!. 3. El Derecho se depura lentamente. Cap. IV. I. La justicia bajo la dominacin turca. 1. Justicia patriarcal. 2. Bajo el gobierno de Gran Bretaa. Cap. V. I. La legislacin del Estado israeU: 1. Las primeras leyes. 2. El sistema actual. Jurisdicciones. 3. La Suprema Corte de Justicia. 4. La Ley de Organizacin de la Justicia (5713, calendarlo hebreo; 1953). 5. Deslgnac'nte los jueces. II. Influencia de la legislacin hebrea sobre el Derecho actual. 1. El laberinto. 2. Las bases constitucionales. 3. Conclusiones. Cap. VI. I. Algunas leyes fundamentales del pas: 1. Ao 1949: La Ley de Defensa. 2. Ao 1950: La adopcin de una Constitucin por evolucin. 3. La ley contra los crmenes .naz's. 4. El crimen del genocidio. 5. Una ley excepcional: la del Retorno. 6. Ao 1951: Ley de organizacin de la presidencia. 7. Igualdad civil de la mujer. 8. Ley de Inmunidades parlamentarlas. 9. Ley de vacaciones pagas. 10, Ao 1952: Trabajo de menores y aprendizaje. 11. Ley sobre la nacionalidad. 12. El problema de la "doble lealtad"-. 13. Las diez reglas bsicas. 14. Modos de adquisin de la ciudadana. 15. Ley sobre tierras. 16. Ao 1953: Ley del Servicio Nacional de las Mujeres. 17. Ley sobre oficializacin de la enseanza elemental. 18. Ley sobre la c'udadana honoraria a los mrtires. 19. Ley de matrimonio y divorcio. 20. Coordinacin, necesaria. 21. Ley contra los merodeadores. 22. Crmenes'de leso Estado. 23. Reforma del Cdigo penal. 24. Ley sobre extradicin. 25. Abolicin de la pena capital. 26. El tema en a codificacin en Israel.

PRIMERA PARTE CAPTULO I 1. Generalidades. Segn la opinin de Ernesto Renn, para un espritu verdaderamente preocupado por los orgenes del hombre, no hay ms que tres historias interesantes en el pasado de la humanidad y estas tres historias constituyen lo que puede llamarse la historia de la civilizacin, ya que la civilizacin es el resultado de la colaboracin alternativa de Grecia, Roma y Judea. Si a Grecia puede serle asignada la misin de haber creado el concepto de la belleza y Roma puede arrogarse el del Derecho, el pueblo hebreo puede reivindicar para s la nocin absoluta de la justicia, del equilibrio y de la justicia social. Roma organijs el Derecho de los ricos. Israel so y realiz, mientras las circunstancias histricas lo admitieron, con un Estado de justicia, sin ricos ni pobres (*) (2). Para seguir el itinerario de la funcin de XI) Benan, E., Historio del pueblo de Israel, t. 1, Prefacio, pfeg. 1. (8) Capdvlla, A., SI Oriente jurdico, pag. 183. Israel en el desenvolvimiento del proceso civilizador, del que form parte, hay un camino seguro e infalible, y es el de su vasta legislacin oral y escrita, contenida en el Pentateuco y en los diversos y numerosos tratados del Talmud, enciclopedia incomparable de la cultura de un pueblo, que dedica gran parte de su contenido al estudio de las leyes y las reglas vigentes a travs de los mil aos de existencia libre e independiente del Estado de Israel, y los dos mil que siguieron a la destruccin del segundo Templo de Jerusaln, cado en el ao 70 de la era en que vivimos. Los usos y las tradiciones, en los tiempos primeros; Moiss, el mximo legislador de su pueblo, venido de Egipto para libertarlo fsica y moralmente; los Profetas, esa secta sin par en la historia de la humanidad, que comentaron' el precepto y crearon nuevos moldes para la conducta; por ltimo, los doctores rabnicos que crearon a travs de centurias

la legislacin talmdica, han promovido una serie de cdigos que no por antiguos cesan de ser producto de admiracin y han inspirado al mundo contemporneo, a travs de la herencia romnica lograda por intermedio de los padres de la Iglesia cristiana. Una visin panormica, desde luego ajustada a las condiciones de una enciclopedia del Derecho, ser suficiente para que se reconozca la profunda verdad del juicio de Renn, tan largo tiempo dedicado a escribir una monumental historia de los judos. 2. La ley oral y la ley escrita entre los hebreos. Centurias antes que el legislador israelita recibiera, simblicamente, las tablas de la Ley en las alturas del monte histrico, las tribus descendientes del patriarca Abraham, ya tenan sus leyes. Haban sido dictadas por la tradicin que de generacin en generacin se transmita y por los usos y costumbres. Los. sabios hebreos admitieron que juntamente con las tablas de piedra, Moiss haba recibido tambin, en sus coloquios con lahv, leyes verbales que no se preocup en tallar, para la eternidad de los tiempos, del mismo modo que lo hiciera con los Diez Mandamientos, en la piedra de que se servia. La razn aparente de que el sumo legislador no las escribiera, estara dada, siempre a juicio de los intrpretes y exgetas, por la circunstancia de que dichas reglas tenan un carcter de transitorias y eran susceptibles de ser modificadas, en el curso del tiempo. Esta es la Ley Oral, que Moiss se interes en adaptar a la nueva vida de los israelitas librados de Egipto, y que en otros casos fueron modificadas por aqul; y an por las generaciones sucesivas."... cuando el
organismo social creci y se torn ms complicado, cuando las relaciones en la sociedad se hicieron ms complejas, cuando la familia se convirti en tribu y las tribus en pueblos, cuando se modific el sistema de adquisicin de los medios de subsistencia, cuando el cazador se transform en pastor, el pastor en agricultor y as sucesivamente, entonces nacieron, conforme

a las nuevas condiciones y modalidades de la vida, nuevos conceptos sobre el' Derecho, sobre la justicia, sobre la propiedad, nuevas leyes no-escritas que se amoldaban mejor a las nuevas condiciones" (3). Mas la evolucin de las costumbres no impona necesariamente la desaparicin de las antiguas normas de la Ley Oral; an cuando surgieron las primeras leyes escritas, subsistieron muchas de las antiguas tradiciones o usos orales. Basndose en esta Ley Oral, se crearon las normas legislativas que se conocen con el nombre de Ley de Moiss que, conforme a la historia, fue otorgada por el mismo Dios de los hebreos a su emisario. Esta era sagrada y permanente. Ms, la Ley Oral no se desvaneci, si bien fue evolucionando y adaptndose a las nuevas necesidades de la vida. La nueva Ley Oral recibi entonces el nombre de "Tora de los Ancianos", "Enseanzas de los Escribas" y "Ordenanzas de los Rabinos", que si bien rigi al par de la Ley Escrita, que no logr el prestigio y la autoridad indiscutible de la primera, hasta la aparicin de la Mishn(4)'y el Talmud ("), que for(3) Guinzburg, !., El Talmud, pg. 33.
(4) Mishn: vocablo hebreo que significa redoblamiento,

acrecentamiento, ampliacin. Se origina en shan, redoblar. Uno de los ms clebres recopiladores de las sentencias de los doctores talmdicos, rab Jud el Santo, ha creado .la ms vasta recopilacin de fallos y opiniones que constituye una ampliacin, como si fuera el Deutercnomio talmdico; asi como el Deuteronomies una ampliacin y recapitulacin de todos los cinco libros del Pentateuco. Se da, entonces, el nombre de Mishna la recopilacin, coleccin de Jud el Santo, como as tambin a cada pasaje e esta recopilacin. (5) Talmud: vocablo hebreo que significa enseanza, estudio. Designa el conjunto de elementos de la Mishn y de la Guemara(proviene del verbo hebreo gamar, estudiar). Despus de la redaccin de la Mishn, los doctores rabnicos han agregado comentarios y* sentencias nuevas, a propsito de cada caso de la Mishn, que circundan
a la Biblia como un glosario, que se relacionan

entre s, porque este conjunto forma el estudio completo Se las leyes israelitas. En consecuencia, existen dos compilaciones; primero se redact la coleccin de comentarios y sentencias de los rabinos de Palestina y especialmente de Jerusaln, lla mndosele Talmud Jerusalmi, o Talmud de Palestina, que se atribuye a numerosos amoraitas, el primero entre ellos a Yohanan bar Napah, de la clebre
academia de Tiberas, en el ao 230 de la edad

actual. Como consecuencia de lo que se denomina "clausura del Talmud Jerusalmi", comenz la

man el complemento necesario de la legislacin

bblica (). 3. La justicia. La legislacin hebrea, tanto en la ley bblica como en el Talmud, pona el acento sobre la justicia y la paz. "Mejor es lo poco con justicia, que la muchedumbre de frutos sin derecho" (Proverbios, XVI, vers. 8); "Peso y balanzas justas son de Jehov: obra suya son todas las pesas de la bolsa" (Id., XVI, 11); "Corona de honra es la vejez, que se hallar en el camino de la justicia" (Id., XVI, 31); "Justicia y paz van juntas" (Salmos LXXV, 11). El Talmud, en numerosos preceptos, insiste sobre idnticos principios: "La senda de la justicia es inmortal" (RR. Shlom, I, 7); "El mundo no podra existir sin justicia" (R. Ben Ezra, Shirat Israel, 121); "Tiene ms valor hacer justicia que cumplir con todos los mandamientos. Son ms apreciados por Dios la justicia y el derecho que los sacrificios" (Suca, 49). Una legislacin que se basaba, fundamentalmente, en tales principios, deba rendir extraordinario homenaje a las leyes y a los encargados de su aplicacin. a) La magistratura. Tanto la Biblia como el Talmud contienen significativos testimonios del respeto y consideracin que merecan los magistrados de toda competencia. "No hagas agravio en el juicio; no tendrs respeto al pobre, ni honrars la cara del grande: con justicia juzgars a tu prjimo" (Levtico, X, XIX, 15); "No hagas agravio en juicio; en medida de tierra, ni en peso, ni en otra medida" (Id., dem, 35); "Y entonces mand a vuestros jueces diciendo: Od, entre vuestros hermanos y juzgad justamente entre el hombre y su hermano, y el que es extranjero" (Deuteronomi, I, 16); "No debe el juez mostrarse benevolente con uno y duro con otro, ni invitar a una de las partes a sentarse y a la otra dejarla en pie, porque cuando el juez procede con parcialidad con una parte la contraria se siente impotente y se confunde" (Deuteronomi, XVI, 19); "No tuerzas el derecho; no hagas acepcin de personas ni tomes soborno, porque el soborno ciega los ojos de los sabios y pervierte las palabras de los justos" (Deuteronomi, XVI, 19). El Talmud ratifica estas normas y las ampla. "El juez debe ser sabio, equitativo, piadoso, modesto; debe unir la firmeza del
compilacin del otro, denominado "el Talmud del

Destierro", Talmud Bavlio Talmud de Babilonia, iniciado por Ashi, en la academia de Sura, en el ao 367 de -nuestra era, siendo este ltimo ms rico y vasto que el anterior. . (6) Para un conocimiento ms substancial df la ley oral hebrea y de las leyes talmdicas, confrontar Goldstein, M., Derecho hebreo a travs dela Biblia y el Talmud. 1947, pgs. 45 y sigs.carcter a la bondad del alma; debe ser de

edad madura y padre de familia" (Shabt, 10*); "Los miembros del Gran Sanhedrn, de setenta y un miembros con asiento en Jerusaln, deben ser distinguidos por su ciencia, no deben ser ni muy viejos ni muy jvenes, tener un exterior imponente, conocer las lenguas extranjeras para dirigirse a los acusados sin intrprete; la filosofa. Deben saber demostrar el pro y el contra a fin de frustrar los artificios del acusado" (Sanhedrn, 17). . Los jueces israelitas eran elegidos por los ciudadanos. As como hace del sacerdocio dice Mayer una verdadera magistratura, el Pentateuco hace de los deberes del magistrado un verdadero sacerdocio. En efecto, especialmente en la magistratura de primera instancia, no era requisito indispensable hallarse asistido de una investidura especial para juzgar. Ningn juez, an de las instancias superiores, perciba sueldo, siendo la funcin absolutamente gratuita y honorfica. El leador o el sastre, abandonaban por cierto tiempo su humilde ocupacin para asumir la alta funcin de distribuir justicia. Un precepto del Talmud (Sanhedrn, 4, 2) establece, sin embargo, una regla: "Todos los israelitas tienen calidad para juzgar en materia civil, pero los asuntos criminales estn reservados ai examen de los sacerdotes, de los levitas y de los israelitas que podan casar sus hijas con los miembros del clero": la explicacin es sencilla. Para juzgar y aplicar penas aflictivas, se requera un mnimo de preparacin y cultura que "todos los israelitas" no podan poseer. Las mujeres estaban inhabilitadas para ser jueces, probablemente por la misma razn que segn Flavio Josefo, no podan ser testigos: "por la ligereza de su juicio". En la Palestina antigua existan tres categoras de tribunales: 1 Tribunal ordinario, competente para los asuntos civiles de menor cuanta, delitos leves, con facultad de imponer penas corporales y pecuniarias

de escasa importancia. (Mishn, t. IV, Sanhedrn, cap. I.) En lengua hebrea eran conocidos como bethdin (i) locales, y fun(7) Bethdin: palabras hebreas que significan literalmente: casa del juicio. Eran tribunales con especial competencia en los asuntos religiosos, anlogos a los sanhedrines: en un cierto grado de evolucin se ocuparon tambin de litigios en general. Despus de la dispersin, estos tipos de tribunales fueron esparcidos en los pases de radicacin hebrea; especialmente en los Estados Unidos de Amrica. Europa y Canad, donde se les conoce con el nombre de MishpatHashalorn, juicios o juzgados de paz, entendiendo en asuntos de familia, conflictos comunitarios, etc., etc.; subsisten, con funciones muy limitadas, hasta el da

un rabino que ha vivido unos ciento cincuenta aos antes de la destruccin del segundo Templo
de Jerusaln, a sus discpulos: "No seis como los abogados". No se refiere a si son justos o no,

sino a la circunstancia de que reciben paga por

su trabajo. En la Guemar se encuentra una expresin griega que significa abogado. En los libros posterios se denomina al abogado en el beidin, borer (arbitro). toen (abogado, demandador, litigante) . En la Enciclopedia popular judia, de Petrusehko

(pg. 155), se afirma que es difcil precisar

cundo los Judos aparecieron en Europa, por primera vez. con dicha profesin. El erudito Guiderman (Historia de la educacin entre los ludas, 3 parte, cap. 5) asevera que ya en el siglo 3CV los cristianos emplearon abogados Judos en los sstrados Judiciales, porque merced a sus conocimientos de la Guemary de la casustica gozaban de habilidad extraordinaria para cumplir sus funciones. A fines del siglo XVIII y principios del XIX, aparecen oficialmente abogados Judos en muchos pases europeos: primeramente en Francia y despus en Alemania, Austria, Gran Bretaa y otros pases.

de hoy.

cionaban en las puertas de las ciudades y hasta en los caminos. Estaban integrados por tres jueces. Cada litigante haca su exposicin personalmente, o por medio de un defensor oficioso (Baal Rib) (8), maestro del proceso. El tribunal decida la causa por la mayora; si no se lograba porque uno de los jueces se negaba a emitir juicio, alegando que careca de opinin sobre el asunto en litigio se llamaba a un sustituto, y si ste repeta la negativa del anterior, a otro y otro, hasta hacer posible el pronunciamiento. Cada una de las partes elega a un juez, y entre stos designaban al tercero. Cada parte poda recusar al tercer juez (Conf. Sanhedrn, 3,1). Si el asunto exceda la competencia del tribunal ordinario, los doctores rabnicos decidieron que "cuando los jueces ordinarios se encontraban frente a una cuestin muy ardua, deban someterla a consulta del consejo de la ciudad, o de la ciudad ms prxima; si ello no era suficiente, deban llevar la cuestin al pequeo consejo de Jerusaln, o al gran consejo de dicha ciudad. Entonces, el gran consejo de Jerusaln juzgaba el asunto de acuerdo con la tradicin, si haba precedentes, o bien se resolva por votos.- La mayora haca la sentencia, que tena fuerza de ley para todo el
(8) Baal Rib: maestro del proceso. Se plantea
la pregunta de si en la Judea antigua existieron

El doctor ssorlo y Plorlt, ei su mencionado

estudio, afirma que el abogado "no exista entre los hebreos, pero haba defensores caritativos que asuman, sin ningn inters econmico, la defensa de quienes no podan ejercerla por s mismos".pas.

alguna vez unclpnarlos de la categora actual de

los abogados, es decir, profesionales "requeridos por los litigantes para que los asesoren o acten

por ellos en las contiendas Jud! cales". ( Conf. ABOSADO, vocablo estudiado por el doctor Manuel .Ossorio
y Plorlt en esta misma Enciclopedia, t. 1, pgina 65.) Es difcil responder a esta pregunta. En

uno de los tratados talmdicos (PerekAbt) afirma

(Quemar de Babilonia, Sanhedrn, cap. X, ol. 88). El tribunal ordinario colegiado fue simplificado con la evolucin de los hbitos y en el decurso del tiempo, un solo magistrado poda entender en las causas o procesos que se le sometan, "Un solo hombre, pblicamente reconocido como experto, puede decidir sin asesores", prescribe el Trat. del Sanhedrn(5a) 21? Pequeo Consejo de Ancianos de la Ciudad, Era el tribunal de alzada para los veredictos del Tribunal Ordinario. Tena funcin interpretativa de la Ley y se hallaba asistido de competencia para actuar en todos los casos de aplicacin de la ltima pena. Se hallaba integrado por veintitrs jueces, los cuales un porcentaje deba ser idneo en distintas profesiones. "Al Consejo de Ancianos de la Ciudad le eran sometidas todas las cuestiones que entraaban la muerte real o civil de las personas. La jurisprudencia rabnica fij su nmero en veintitrs jueces, de los cuales onc deban pertenecer a distintas profesiones a fin de poder opinar con conocimiento en los asuntos en que estuvieren especializados. Conforme a una ley talmdica (Sanhedrn, t. 4), cada poblacin que tuviera ms de ciento veinte familias deba

constituir su propio Consejo de Ancianos" (). 29 El Gran Consejo de la Nacin: el Sanhedrn. Asuma la suprema autoridad judicial en el pas de los israelitas. A ms de su especfica funcin de entender y resolver los conflictos entre los dems tribunales, gozaba de potestad legislativa. Etimolgicamente, el vocablo "Sanhedrin" deriva de la palabra griega sinedrium, que significa "la asamblea de los mayores", y es repetida muy frecuentemente en la Mishn, en la Guemar y por Plavlo Josefo. La MishnSanhedrinatestigua que existi un Gran Sanhedrin con asiento en Jerusaln, entre los muros del Templo y Sanhedrines pequeos con sede en las ciudades de provincia. El Gran Sanhetrin(Sanhedrn Gdol, segn el texto hebraico) estaba formado por setenta y un miembros, presididos por el nasi(presidente o jefe); sus componentes deban estar versados no solamente en las disciplinas judaicas, sino tambin universales y poseer el mximo conocimiento de las lenguas. Tanto como en materia religiosa, el Gran Sanhedrintenia una amplia esfera de competencia. "Una tribu cada en la idolatra, un falso profeta, o un gran sacerdote del templo, slo podan ser juzgados por esta instancia, de manera originaria. Una declaracin de guerra fue(9) Goldsteln, M., ot>. cit., pag. 57.

integrados por veintitrs jueces, teniendo su sede en las ms importantes ciudades del pas, gozando de la facultad de aplicar condenas de muerte. "A mitad del primer siglo antes de J. C., el general romano Gabinius, puso fin a la autoridad del Gran Sanhedrin. Dividi a Judea en cinco circunscripciones y encarg a chico consejos, establecidos por l, de gobernar al pueblo; el primero resid a-en Jerusaln, el segundo en Gadara, el tercero en Amath, el
(10) El Gran Saahedrn convocado por Napolen Bonaparte, adopt, entre otras importantes resoluciones, las que siguen: "Est prohibido e. todos
los israelitas de todos los Estados donde la poligamia esta prohibida por las leyes civiles, y en particular a los del imperio de Francia y del reino de Italia, casarse con una segunda mujer en vida

de la primera, a menos que un divorcio de sta, pronunciado conforme a las disposiciones del Cdigo civil, y seguido de un divorcio religioso, no le haya librado de los. lazos del matrimonio". Una
disposicin acerca del repudio de la mujer, permitido por la ley de Moiss, dispone que ste no ser vlido mientras no se opere la disolucin absoluta del matrimonio, incluso bajo el aspecto civil. En consecuencia, el Sanedrn decidi'quenjngn repudio o divorcio podr ser hecho por la ley de Moiss, sino despus de la disolucin del matrimonio por los tribunales competentes y segn las formas requeridas por la ley local. Con referencia al matrimonio, la solemne asamblea decidi que

ningn matrimonio ser vlido si-no es precedido del matrimonio civil; los encargados de formalizar
el matrimonio religioso, no podrn hacerlo sin que se les exhiba un comprobante del matrimonio civil. En otra resolucin, relacionada con los prstamos entre israelitas, se efecta un anlisis del Deuteronamio(XXXH, 19) y otro del Pentateuco, se establece que est prohibido cobrar inters a loa

ra de las que segn el Pentateuco estaban organizadas contra las tribus cananeas; la eleccin de los miembros de los Sanhedrines de provincia, el examen de las aptitudes de los candidatos para el servicio sacerdotal, eran de la materia de las decisiones del Gran Consejo de Ancianos. Segn algunas opiniones, el Gran Sanhedrin fue disuelto a raz de la segunda destruccin del Templo. Recurdase que el ltimo Sanhearin de esta categora, reunido fuera de Palestina, fue convocado por Napolen Bonaparte, el 6 de octubre de 1806, en Pars, en base de una asamblea de rabinos, siendo su presidente el rabino de Estrasburgo, David Zinshain. La primera sesin celebrse, solemnemente, el 9 de febrero de 1807, y despus de aprobar una serie de decisiones, se disolvi, despus de una corta existencia (">). Los Sanhedrines de provincia estaban

correligionarios "siempre que se trate de ayudar al padre de familia en necesidad". En cuanto a los prstamos entre israelitas y no israelitas, ee
estatuye que en el uturo no 66 debe establecer deferencias, en materia de prstamos, entre israelitas y no israelitas y qwe la usura es prohibida, no solamente de hebreo a hebreo, y de hebreo a todo ciudadano de otra religin, sino adems con los extranjeros de todas las naciones.cuarto en Jeric

y el quinto en Setaria (Galilea) (). El tribunal fue disminuido en su autoridad, absorbida por el dominador de Judea. El fue, sucesivamente, desplazado: la cmara de piedra tallada al emplazamiento de los negocios; de all al interior de la ciudad de Jerusaln; de all, a Yabne; de Yabne a Ucha; de Ucha a Yabne nuevamente; despus de nuevo a Ucha; despus a Chaphraam; de all a BetSherim; de

all a Sforis, y por fin, a Tiberas". 39 Los tribunales represivos. Como se ha dicho, la materia criminal estaba sometida a jueces escogidos entre los expertos y entre los sacerdotes. Las acusaciones por delitos que merecieran penas corporales, pertenecan a una corte de veintitrs miembros. Los doctores rabnicosse preguntaban: por qu el pequeo sanhedrin la corte criminal cuenta veintitrs miembros? Y la respuesta era: Est dicho: "La Asamblea juzgar..., la asamblea deliberar" (Levtico). Puestp que una asamblea juzga (condena) y una asamblea delibera (absuelve), hay un total de veinte jueces. Mas, por qu la palabra "asamblea" comporta diez personas? Est dicho: Hasta cundo soportar yo esta malvada asamblea? (Nmeros) . Se trata aqu de ios doce espas, excepto Josu y Caleb (en consecuencia, de un grupo de diez hombres). Por qu agregar tres a los veinte? Esto resulta del texto que dice: Abstente de seguir a la mayora para evitar el mal (xodo, cap. XXIII, vers. 2). Entiendo que me puedo abstener (tambin) para el bien (para absolver). Desde entonces, qu significa el precepto del xodo, 23, 2? Que la mayora requerida por una absolucin no es la misma que
(11) Flavio, Josefo, Antigedades de los judos, 14, 5, 4. Fue Josefo un famoso historiador y militar de los tiempos de la destruccin del segundo Templo de Jerusaln, a travs de cuyas obras legadas a la posteridad se conocen importantes aspectos de la vida y de las instituciones de Judea. Vivi primeramente en Jerusaln, despus en Boma, donde despleg un rol importante en el Imperio. Provena de una familia de sacerdotes y segn l afirma en su Autobiografa, su madre provena de los Hasmoneos. Ya en la infancia se destac por sus grandes dotes intelectivas y adquiri una educacin religiosa, as como universalista. Estudi griego y asimil su filosofa. Gracias a sus conocimientos de las lenguas, en el ao 64 de la E. C. fue enviado como emisario de Judea a Boma para tramitar la libertad de algunos sacerdotes, prisioneros polticos del Imperio. Los historiadores Judos le .atribuyen la condicin de un trnsfuga que se pas al campo del enemigo para medrar y lograr posiciones destacadas, con mengua de su dignidad juda. Es autor de una importante historia intitulada Guerras de los judos y otros trabajos de reciedumbre. Las obras
completas de l fueron publicadas por la editorial

Acervo Cultural en su coleccin "Valores en el

Tiempo", Buenos Aires, 1957.

para una condena. Para el primer caso, la mayora de un voto es suficiente;'para el segundo, hace falta por lo menos diez

votos. (De all, el total: veintids.) Pero para evitar el empate de los miembros de la corte, se agrega un miembro. Total, veintitrs votos. Con el transcurso del tiempo, los tribunales de la ndole fueron perdiendo autoridad. Cuarenta aos antes de la destruccin del templo, no conocan ms de las causas que comportaban la pena de muerte, y en los tiempos de. Simen ben ShetaJ, tambin se les retir la competencia en loa asuntos civiles (Sanhedrin, 18 a). Con la desaparicin de la autonoma poltica del pas, desaparecieron los tribunales criminales. 4 Los tribunales civiles. En la poca del segundo Templo, estos tribunales se hallaban instalados en la mayora de las poblaciones de Israel. Se llamaban genricamente bethdin(casa de la justicia, local). Sesionaba dos das por semana. Se ocupaban de cuestiones religiosas, pero tambin de toda clase de daos. El bethdinestaba compuesto de tres miembros. Era competente en el juzgamiento del robo, de lesiones e injurias personales, de la indemnizacin por todo el dao o por la mitad del dao. (xodo, XXI, vers. 35 y sigts.) Asimismo entendan en pagos de dao por rapto, seduccin, calumnia. Segn el Talmud (Sanhedrin, I, 1), los rabinos decidieron que como la calumnia puede acarrear la pena capital, deba ser transferida a la corte de veintitrs jueces. Posteriormente, cuando la hegemona romana se hizo ms absoluta y totalitaria, el tribunal subsisti, mas se convirti en un tribunal de arbitraje. Conforme a las noticias que nos brinda el Talmud, el tribunal civil se compona de tres miembros, respondiendo a la caracterstica comn de la magistratura israel, que era habitualmeiite colectiva. Cada parte elega su juez, y entre los dos, a un tercero. Cada parte poda recusar al tercero, solamente por razn de parentesco del tercero con alguna de las paftes, o por su descalificacin por otra causa. Pero si el tercer juez era persona apta para juzgar o un experto, no era recusable. (Sanhedrin, 3, 1.) Segn otro precepto talmdico, antes de comenzar el pleito y someterlo al tribunal, los litigantes suscriban una especie de convenio, por el cual se sometan a un tribunal de tal composicin.

4. Algunas normas procesales, comunes a la jurisdiccin penal y civil. Una importante regla de Derecho que parece constituir una novedad an en la legislacin de nuestros das, fue la adoptada por la leyhebrea acerca del error judicial. Tal error era indemnizable a favor de la vctima. Pero siempre que se tratase de un juez sin ttulo. El titulo asignaba al candidato la denominacin de rab y la autoridad de juzgar. Para obtenerlo, era preciso reunir determinadas condiciones de moralidad y conocimiento. A partir de la destruccin del Templo de Jerusaln, a muy pocas personas les fueron conferidos ttulos especiales para ser magistrados; stos se elegan entre los doctores ilustres de la poca y en tal sentido estaban expuestos a pagar indemnizacin por los errores en que pudieran incurrir. En toda la poca los magistrados sin ttulo, carecan del derecho de condenar a la ltima pena. La ley bblica, y especialmente la ley talmdica, trataron de asegurar mediante una serie de prescripciones, el decoro y la austeridad de la justicia. "Delante de los jueces' se permanece de pie, en prueba de respeto; en ciertos casos poda hacerse sentar a ambos litigantes (pero a uno solo, de manera alguna)" (T. Shavuot). En un pleito en que comparecan un sabio y un iletrado, deba concederse el privilegio del asiento al sabio, para honrar a la sabidura; despus caba hacerlo con el ignorante, para demostrar que ante la justicia no existen desigualdades. El juez no deba temer, por amor propio, cambiar de opinin, si su conciencia se lo dictaba (T. Shavuot); si crea en la culpabilidad del acusado sin obtener la prueba cabal, deba rehusarse a dar su veredicto y excusarse de entender en la causa. "Cuando uno de los pleitistas es de genio violento y vengativo se lee en el T. Sanhedrin, los jueces no deben excusarse de dictar sentencia, una vez que se abocaron al pleito, porque est dicho: No tendris temor de ninguno, porque el juicio es de Dios" (Deut. XVII, Sanhedrin, foL 4). El sentido igualitario respecto del peregrino y del elemento dbil de la sociedad, el hurfano, la viuda, el invlido, afloran constantemente en los preceptos bblicotalmdicos: "No torcers el derecho del

peregrino y del hurfano" (Deutoronomio, XXIII, 17); "Maldito el que torciere el derecho del extranjero, del hurfano, de la viuda. Y dir todo el pueblo: Amn" (Id. XXVII. 20). El Talmud refirma algunos principios que tienen alcances procesales. "Un buen juez es un colaborador de Jehov" (Shabot, 10); "No juzgues nunca solo* que slo Dios es juez nico (Avt., TV, 10). (De ah proviene la caracterstica del tribuna] colegiado la forma habitual en Israel). No digas a los jueces que estn contigo: Adoptad mi opinin, pues ellos deben juzgar por su conciencia y no por la tuya" (Avt., IV, 10); "Los funcionarios (judiciales) deben ser absolutamente desinteresados" (Avt, 2); "No se debe esperar el domingo para la ejecucin (de un condenado a muerte), porque el condenado debe ser ejecutado desde el momento en que se ha pronunciado sentencia, a fin de que no espere la muerte durante veinticuatro horas" (Sanhedrin, 17); "No se juzga un asunto capital la vspera del sbado, porque la condena ser pronunciada el da sbado, da en que las ejecuciones estn prohibidas" (Sanhedrin, 35); "Sed circunspectos en juzgar" (Avt, 1, 1); "Como ju.ez, no utilices el oficio de un abogado; en cuanto las partes de un proceso comparecen ante ti, considera a los unos y a los otros en calidad de .culpables, pero cuando se han retirado de tu presencia, teios a ambos por inocentes" (Ibi* dem, 8). Las leyes, tanto civiles como penales, eran escrupulosas, en el trato de las partes en juicio. "Escruta con gran cuidado a los testigos; ayuda a los testigos con tus palabras, evitando todo lo que podra inducirlos a falsas declaraciones" (Avt, 9); "No digas (a tus colegas): Aceptad mis votos*, porque la decisin les pertenece (en comn), y no debes obtener por la fuerza su asentimiento" (Ibdem, 4, 10). "El discernimiento de la verdad no depende solamente de la competencia e integridad de los jueces; la confianza merecida para los testigos es un factor, al menos tan importante. Es por elo que la ley talmdica requiere, de' unos y de otros, las ms altas cualidades. Ningn testimonio es admitido si no proviene de persona conocida por su conducta recomendable y su formal

desinters. Servir a la justicia en calidad de testigo era tenida por un sagrado e ineludible deber. La regla general, a este respecto, era la siguiente: "El que se pronuncia sobre su prjimo y se rehusa a testificar, escapa al juicio de los hombres, pero est sometido al del cielo" (12). La prueba de testigos era de importancia capital, tanto en los procesos civiles como criminales. Ningn hecho poda ser probado por un solo testigo (Deuteronomio, XIX, 15); "En el dicho de dos testigos, o en el dicho de tres testigos, dice el texto, consistir el negocio". "Se trataba as de procurar la concordancia de dos testigos, aunque declararan tres. La legislacin talmdica introdujo variantes interpretativas, y entendi que un alibi que destrua un testigo, anulaba el testimonio de todos los que hubieran depuesto en forma distinta. Se dividieron los doctores rabnicos y con(12) Cohn, A-, Le Talmud,, pg. 371.cluy por prevalecer el criterio de que ello no poda ser as ms que en materia aflictiva, de manera que un testigo descartado por falso testimonio o por contradecir con sus afirmaciones los hechos probados, en ese supuesto, anulaban los dems testimonios, aunque fuesen cien los testigos. En cambio, en materia civil o de dinero, bastaba que quedaran sin destruir un nmero suficiente (dos) para cubrir las exigencias de la ley (Sunhedrln, fol. 9) (). "Estaban inhabilitados para desempear la funcin de jueces o testigos, las siguientes personas: los que juegan a los dados, los que prestan dinero a intereses y los que comercian con productos del ao sabtico. La lista fue ampliada por los rabinos con los pastores (porque ellos dejaban pastar, indecorosamente, a sus animales en los campos ajenos), los colectores de impuestos fiscales y los arrendatarios de impuestos (Sanhedrin, 25 b). La Biblia autoriz slo a los hombres para servir como testigos, negndole tal facultad a las mujeres (Deuteronomio, XIX, 7); el Talmud repiti la regla, pero agreg a la nmina de los impedidos legalmente para ser testigos, a los mineros (Yorna, 43 b). En los casos que comportan indemnizacin, slo los hombres libres y los israelitas podan testimoniar" (Baba Cama, 1, 3). Los testigos que aceptan

cualquier retribucin, invalidan sus declaraciones. Los parientes de una u otra de las partes, hasta cierto grado, no podan ser jueces ni testigos. El falso testimonio era uno de los crmenes ms graves de la ley israelita, y se impona al deponente la pena que le corresponda a la persona contra quien declaraba falsamente. Una serie sutilsima de normas se establecen, particularmente en el Talmud, para el examen de los testigos, la apreciacin de esta prueba y su valor decisorio en algunos casos. El rigor era extremo con los testigos que deponan en causa criminal. El juicio se rode de las mayores garantas de equidad y seguramente ninguna ley de procedimiento, civil o penal, contempornea, atesora tantas precauciones para la rectitud del juicio y el pronunciamiento ajustado a la materia de que se trata. As, ha podido decir Josenh Salvador O*), re(13) Ayarragaray, Carlos A., La justicia en Ja
Biblia y el Talmud, pg. 119. (14) Salvador, Joseph, Histoire des institutiona

de Moise et du peupleHbreu. Joseph Salvador

(1796-1873) naci en Francia; escribi importantes

tratados de historia clsica y se especializ en estudios

Judaicos. Entre otras obras, es autor de la.

citada, donde expone los fundamentos racionales de la legislacin mosaica: Jesucristo y su doctrina y Pars, Roma y Jerusaln, donde expone las

firindose al procedimiento penal. "Todo el procedimiento criminal de Moiss, descansa sobre estas reglas: publicidad de los debates, libertad dejada al acusado para su defensa y garanta contra el peligro de falso testimonio". Al referirnos a determinadas instituciones, en particular, mencionaremos las reglas arbitradas para asegurar el equilibrio de la justicia en Israel. 5. Del juramento. Un rgimen probatorio de vastos alcances y de valor en s mismo, que en el curso del tiempo ha ido perdiendo categora, pero que figura en la ley procesal de todos los pases, goz de extraordinaria primaca en el seno del pueblo israelita. Nos referimos al juramento. La ley talmdica, especialmente, le brinda una consideracin especial. Una norma contenida en el Tratado Shevut(folio 38), establece: El tribunal obliga al demandado a prestar juramento, si ste ha reconocido adeudar una parte de lo que su adversario reclama. Si el demandante reclama una. cosa y la confesin del demandado versa

sobre otra, el demandado no est obligado a prestar juramento, etctera. Una ley rabnica niega la obligacin de prestar juramento para la reclamacin de un sordomudo (que era conceptuado incapaz de hecho), de un loco o de un menor. No poda obligarse al menor a prestar juramento; pero se prestaba juramento por un menor y por las cosas sagradas. La ley establece con lujo de detalles las formas de los juramentos y los castigos aplicables a quienes juraran en falso. Cabe subrayar que la mayora de las obligaciones y de los contratos que regan la vida de los israelitas se fundamentaban en esta institucin, que. como hemos dicho, ha sido relegada a formalidad muerta en los tiempos modernos, pese a que la mayora de los cdigos an la conservan. CAPTULO II 1 instituciones civiles en Israel A) Familia y matrimonio. "Si grande es la importancia de las leyes criminales en Israel, a travs de la Biblia y el Talmud; si su influjo ha sido considerable, no slo en su poca, en los dems pueblos del Oriente y an se sigue experimentando en los Cdigos modernos, no es menos trascendental la accin e influencia de la ley civil hebrea, que, luego de impregnar al mundo semibrbaro en el que fue creada, pas a Roma y de all al orbe contemporneo y moderno" ().
bases de una religin universal fundada sobre un judaismo renovado.
1G) Goldsteln, Mated, ob. cit., pg; 158.

En el proceso de formacin de la amilia israelita se deben considerar tres etapas perfectamente dierenciadas: 1?) la tribu (math, o shbet); 29) el clan (mishpaj o lef); 39) la familia propiamente dicha (baith). Nos mteresa.-a los fines de estudio, la ltima de las tres etapas o estadios. La familia propiamente dicha, entre los hebreos, se compona de padres, hijos, servidores y animales domsticos (xodo, XX,
10) (1).

criada, ni su buey, ni su asno, ni cosa alguna de tu prjimo". Aqu el vocablo "casa" no se refiere nicamente al lugar habitual de la convivencia conyugal, la de los hijos, la servidumbre y an los animales domsticos, sino al autntico sentido de la familia israelita, la familia propiamente dicha. Ahora bien, el jefe de la familia era el padre, ab, segn los hebreos, y tambin el rosh (cabeza) y el adn. Tal jefe de familia tena consigo, bajo su potestad y amparo, a su madre viuda, a su esposa o esposas, a sus concubinas, a los hijos, a los. hijos de sus concubinas, a los hijos de otras mujeres (Jueces). Por el casamiento de los hijos, la familia hebrea se agrand y formse la casa del padre (beth ab, en el idioma hebraico). A la cabeza de este conglomerado se hallaba el rosh, que realiza los sacrificios y hace justicia (Gnesis, cap. XXXI). Varias casas paternas (bottaboth) reunidas componen una mishpajo elef, la direccin del clan perteneci a los alufim o zequenim(ancianos) (xodo, Nmeros). Varios clanes formaban la tribu, que presida el nasi. Las tribus, los clanes y las familias estaban representados por los zequsnim, que eran los primognitos de las familias, de los clanes y de las tribus. La pertenencia a una familia, entre los israelitas, confera una serie de derechos y entraaba otra serie de obligaciones. Los principales derechos y deberes domsticos eran: 1? Participacin en el culto domstico. 2$ La venganza. 3? La copropiedad del patrimonio. 4<? El derecho de llevar el nombre en las listas genealgicas. Prescindiendo, por razones obvias, de analizar el derecho y deber primeros, haremos un estudio suscinto de los tres ltimos. a) La venganza. El clan exteriorizaba la mxima solidaridad entre sus miembros. Esta solidaridad, relacionada con otros
(16) Lvy, Louis-Germain, La famledansl'anHquhisralite, pgs. 79 y sigts.

El versculo 17, captulo XX del xodo, aclara perfectamente el alcance de la integracin de la familia israelita: "No codiciars la casa de tu prjimo, no codiciars la mujer de tu prjimo, ni su siervo, ni su

pueblos contemporneos a la antigedad israelita, no era menos cruel. Los rabes lo llevaron a extremos inauditos. Si un guerrero haba hallado la muerte en el curso de una expedicin, o en una querella privada, el deber de vengarlo incumba no solamente a sus propios parientes, sino a todos los hombres de su tribu. Todos, en efecto, se consideraban como los descendientes

de un ancestro comn, el ms destacado del epnimo real o imaginario del clan entero (") 1). Entre los griegos, si se consumaba una muerte, el precio de la sangre era pagado por el rey. Si los parientes de las vctimas se rehusaban a re^: cibirlo, el matador no tena otro camino que huir ante la venganza conjurada de la familia o de la tribu, porque todos los miembros eran solidarios en la ofensa (*). La venganza entre los israelitas estaba fuertemente puntualizada en la Biblia, como un deber impostergable del clan. En este sentido, existi una perfecta analoga con la conducta de la humanidad primitiva. El Derecho penal ha nacido de la venganza que obliga a los miembros de un clan a reparar las violaciones cometidas o sufridas por cualquiera de sus miembros. La venganza es la primera manifestacin de la conciencia del derecho. La venganza personal era un derecho, la venganza de la sangre era un deber. El uno era la reparacin de un dao hecho a s mismo, el otro la expiacin sagrada de la lesin, hecha a otro, de una lesin que no poda vengar el que la haba sufrido... En la infancia de las sociedades, la renuncia a la venganza ha constituido una suerte de suicidio, para el individuo y la familia^ ). Ni una gota de sangre puede caer a la tierra bajo pena de venganza. Todas las veces que la sangre es vertida, surge un verdadero peligro pblico, porque una fuerza tremenda es as liberada, que amenaza al vecindario. Es necesario tomar a la letra: "La sangre grita venganza", porque el principio es que en cada gota de sangre recobrada, tiende ella misma a producir en el crculo efectos destructivos (21). La sangre no puede ser lavada ms que con la sangre (xodo, IX, 5/6); Ningn rescate por la vida de un asesino (Nmeros,
(17) Smith, Bobert W., Knship and marriage in early Arabia, pg. 23. (18) Mar?ais, J., Des parents allissuccesible en droitmusulmen, pg. 6.
(19) Duruy, Vctor, Histoire des Crees, I, pgina 168.

(20) Du Dubois, Albert, Histoire criminelle des peuptesmodernes, I, pg. 53. (21) Smith, R. M., Religien der emiten, pgina
281.XXV, 10); La sangre grita venganza mientras no est recubierta de polvo (Gnesis,

IV, 10), son otras tantas manifestaciones de la vendetta primitiva. En los primeros tiempos, el castigo no se limitaba al autor del delito, sino que comprenda a todo el clan, a la tribu y a la familia (Josu, VII, 15, 16, 17 y 18; 24 y 25), (Samuel, 11, 29 y siguientes), y a pena era cumplida hasta la cuarta generacin (Gnesis, XV, 16), (Nmeros, XIV, 18). Pero con la evolucin de las costumbres y a medida que los doctores rabinicos empearon sus esfuerzos para dulcificar las penas, las mismas se restringieron solamente a los culpables y el antiguo concepto de la venganza dio lugar a sanciones penales asignadas a jueces especiales. El Talmud, que marca una trascendental evolucin, mediante la crea- ' cin de normas de piedad y humanidad, prohibe tomar venganza personal. En todo caso, la reserva para castigar a un delincuente o cuando se trata de prestigiar el honor de la Torh (de la ley). As lo indica el Tratado de Vaicry el de Sanhedrin, que establecen: el sabio debe vengarse por el honor de la Torah; pero el Sanhedrin debe ejercer la venganza contra un delincuente. Ms la venganza por una ofensa personal, est reprimida en la Quemar y en los libros posteriores como una mala accin, de las que debe huirse. En otros pasajes, el Talmud celebra a los que, mientras se les ofende, no se ofenden, que oyen que se les ofende y no replican. Siguiendo el itinerario de la evolucin de los conceptos fundamentales de la ley penal hebrea, que* comienza con la venganza, en los tiempos primitivos, para llegar hasta el humanstico sistema de la composicin, ltima etapa de la ley del Talln, ilustra el escritor Ducrs. Primeramente, dice, aparecen estos tres hechos caractersticos: 1"? La venganza de la sangre; 2? La responsabilidad colectiva; 3? La responsabilidad objetiva, es decir, aquella en la que slo se tiene en cuenta al crimen, abstraccin hecha de las circunstancias del mismo y de las intenciones del culpable. Con el desarrollo de la civilizacin, prosigue, se llega ms tarde a estos tres hechos paralelos: 1"? La pena organizada; 2? La responsabilidad individual; y 3"? La responsabilidad subjetiva. La venganza de la sangre nace en pequeos grupos autnomos,

no sometidos a ninguna autoridad superior y soberana, que tienen que hacerse justicia por s mismos, como ocurre con los nmades del desierto. En el interior de esos grupos la cohesin es muy grande y absorbe al individuo. Todos los del grupo creen tener la misma sangre; as, entre los rabes, cuando uno de los suyos es asesinado, dicen: Nuestra sangre ha sido derramada. El clan lleva el nombre del antecesor, del cual todos sus miembros son hijos, por ejemplo, los del pueblo de Israel son los "Bene-Berith"; todos son hermanos, pensamiento que se halla en el fondo de sus tradiciones patriarcales. En consecuencia, el conjunto responde activa y pasivamente por cada miembro. Por un atentado contra uno de ellos, todo el grupo debe tomar las armas; y, por el contrario, cuando el culpable es uno del grupo, el crimen puede ser vengado en cualquiera de sus componentes. Una injuria es siempre colectiva; un homicidio debilita todo el grupo; un robo disminuya el patrimonio comn. En esa poca de responsabilidad colectiva, dos razones impulsan a la vendetta: una, religiosa, la necesidad de aplacar la sangre del muerto; la otra, humana, ocasionar en el clan culpable un debilitamiento equivalente al que se ha sufrido, siendo indiferente que el culpable mismo sea castigado. Todo lo que reclama el clan vengador, es que un segundo mismo asesinato compense al primero, por lo que, se hiere en el clan enemigo a cualquiera que de l se encuentre a mano. Junto a la venganza colectiva entre grupos distintos, exista la autoridad muy fuerte y respetada del jefe de la familia del patriarca, que en el seno de ella aplicaba castigos, segn la responsabilidad individual de sus miembros, como en el caso de Jud, que ordena sea quemada su nuera Tamar, por entender que se ha prostituido. (Gnesis, XXXVIII, 24.) Cuando los israelitas nmadas se fueron infiltrando en Canan, se transformaron en pequeos grupos sedentarios, conservndose la ficcin de que los miembros de cada uno de ellos descendan del mismo antecesor. Con el cambio de la estructura social se individualiza la venganza contra el delincuente del otro clan o mishpaj(familia), venganza que en adelante corresponde slo al goel(vengador).

El Libro de la Alianza regla las relaciones entre familias sedentarias, dadas a "la agricultura, y no conoce otra autoridad que la del jefe de la mishpaj, pues los casos delictuosos se tratan directamente entre vctima y culpable; pero ya en su poca se haba establecido la costumbre de imponer la misma sancin en circunstancias semejantes, siendo dicho castigo la ^expresin de esas tradiciones penales. El triunfo definitivo de la responsabilidad individual es obra de la ley deuteronmica. la que tambin conoce la responsabilidad territorial. (Deuteronomio, XXI, 1-9.) El Libro de la Alianza se mantiene an en la concepcin 0

jetivadel crimen, como lo prueba el considerar delito y castigar con la lapidacin al animal vacuno que mata a un hombre. (xodo, XXI,' 8.), por la nica razn que haba habido un muerto. La necesidad de concluir con las interminables venganzas y el subsiguiente estado de anarqua contribuy al nacimiento de la organizacin judicial, que tuvo un dobl origen: 19) religioso, cuando se acuda a los santuarios, para que los sacerdotes obraran como arbitros o dieran la decisin en nombre de Yahv, la Torah; y 2<?) civil, la de los ancianos, jeques del desierto o jefes de familia de la aldea. Estas primitivas autoridades, para satisfacer los deseos de venganza e impedir las continuadas hostilidades, buscaron la solucin del talln, primera victoria del orden sobre la anarqua, de la razn sobre la pasin. Con el triunfo de esta pena, desaparece la responsabilidad colectiva, pues el culpable era castigado por su crimen, y ninguno otro en su lugar. Pero esta frmula: vida por vida, abra brecha en el grupo, y entonces se recurri a la composicin, procedimiento por el cual el delincuente salvaba su existencia, pagando a la victima o a sus herederos, o parientes, daos y perjuicios. El precepto del xodo (XXI, 29-30) sera testigo de esta poca en que se duda entre la muerte y la composicin; si el animal vacuno homicida ha sido negligente, se le condena a muerte; pero se salvar si se allana su dueo a pagar todo lo que se le imponga por el rescate de su vida. La consideracin de las

personas interviene en la apreciacin del delito y en el clculo de la pena, que varan segn se trate de libres o esclavos. El esclavo no goza ya del talln a su favor. La sola manera de castigar al amo cruel es la siguiente: si mata al esclavo en el acto, deber pagar una composicin a la familia del muerto, siendo sta la venganza que reciba (xodo, XXII, 21, 20); si slo lo hieres mutilndolo, deber ponerlo en libertad, lo que vena a constituir una composicin indirecta (22). El escritor a quien acabamos de transcribir traza una .admirable sntesis de la evolucin de los sentimientos primitivos de los hombres del desierto, hasta la composicin, que constituye una avanzada etapa; sobre todo, porque elimina la brbara norma del crimen por el crimen, de la vida por la vida. b) La copropiedad en el patrimonio. En el primer estadio de la familia nmade, el
(22) Ducrs, p.. De la vendetta a la loidti TaUn, t. 6, pgs. 350-365.

patrimonio consiste nicamente en los bienes muebles, ganado, los esclavos y el botn de guerra. Recin se transforma en poseedora de la tierra al convertirse en una comunidad estable y sedentaria. La tierra no se convierte en propiedad individual, sino de la familia; este sistema se afianzar y se ha de reflejar en una serie de peculiaridades del Derecho hebraico, a travs de las centurias. El concepto de la propiedad del suelo como perteneciente a la tribu, al clan o a la familia, era anlogo al que rega en Babilonia, donde la tierra no poda ser enajenada sin el consentimiento de todos los integrantes del ncleo familiar o social, porque sta no perteneca al individuo, sino a la comunidad (*'* w). La Biblia prescribe que la tierra no sea transferida de una tribu a la otra, sino que se mantenga en la misma a la que le hubiere tocado. Son bien claras las previsiones contenidas en Nmeros (XVI, 6 y sigts.), en la familia de la. tribu de su padre, se casarn... para que la heredad de los hijos de Israel no sea traspasada de tribu en tribu; porque cada uno de los hijos de Israel se allegar u la heredad de la tribu de sus padres; y cualquiera hija que poseyere

heredad de las tribus de los hijos de Israel, con alguno de la familia de la tribu de su padre se casar, para que los hijos de Israel posean cada uno la heredad de sus padres... y no ande la heredad rondando de una tribu a otra: mas cada una de las tribus de los hijos de Israel se llegue a su heredad. La divisin de la tierra afectada a cada familia se verificaba por la suerte (Nmeros, XXXVI, 2), correspondiendo en derecho hereditario a los descendientes de la lnea paterna (Nmeros, cap. XXVI). La propiedad israelita asuma un doble carcter: privado y colectivo. El apego a la tierra, que consubstanciaba con el amor a la naturaleza y a la familia, era grande entre los israelitas. Gurdeme Jehov dijo Naboth a Ajab de que yo te d a ti la heredad de mis padres. (I Reyes, XXI, 3 y siguientes.) Este amor al patrimonio explica la extraordinaria institucin del Levirato, que analizaremos ms adelante. Si bien en el Levtico se proclama enfticamente que la tierra no es de nadie, sino de Dios, quien solamente la entrega en usufructo a los hombres, se asegura en la misma ley que sean respetados los lmites de la propiedad de cada tribu o familia. (Deuteronomio, XIX, 14.) De este modo el contrato de venta era una especie de con(22 bis) Conr. Peiser, Skizze del babt/Z, pg. 91,

trato pignoraticio y la venta, una venta a retrovendendo. (Levtico, XXV, 2.y siguientes.) Como se ve, la legislacin mosaica no reconoca la venta de los bienes inmobiliarios; ella no admite ms que la alienacin temporaria del usufructo, o, en otros trminos, no acuerda al israelita ms que la facultad de poner momentneamente en prenda, para subvenir a sus necesidades, el dominio que l tiene de Dios. Y la razn de esta disposicin se encuentra en el principio de que las herencias son una especie de seoros o feudos, concedidos a perpetuidad por Dios, feudos donde no era permitido declinar las cargas sin renunciar a sus beneficios 23). Tal sistema de propiedad temporaria, SUT jeta a la liberacin en el ao de rescate o "ao. sabtico", imprimi una profunda, huella en la mentalidad de los ciudadanos

ci Israel, no solamente en cuanto respecta a sus derechos y ttulos sobre el suelo, sino en todos los contratos y dems actos jurdicos. "Y te has de contar, dice el Levtico (XXV, 8) siete semanas de aos, siete ve,pes siete aos; de modo que los das de las siete semanas de aos vendrn a serte cuarenta y nueve aos... Entonces hars pasar la trompeta de jubilacin en el mes sptimo a los diez das del mes; el da de la expiacin haris pasar la trompeta por toda vuestra tierra... Y santificaris el ao cincuenta, y pregonaris libertad en la tierra a todos sus moradores: ste os ser jubileo; y volver cada uno a su posesin y cada cual volver a su familia" (versculos 8, 9 y 10). "... En este ao de jubileo volveris cada uno a su posesin" (versculo 13). La sociedad israelita toda se hallaba, pues, interesada en estos dos trminos cardinales del "ao sabtico" o ao jubilar. Libertad y propiedad se hallaban igualmente sujetos a este acontecimiento y eran trminos correlativos. Igualmente, propiedad y existencia civil, son complementarios en la ley hebrea, pues el "ao sabtico" tena influencia no slo en las condiciones de posesin y dominio del suelo, sino tambin en la liberacin de las deudas y hasta en la de los esclavos (2<0. c) Formas de transferencias de los bienes. Haba que distinguir entre los bienes muebles y los inmuebles. La evolucin del sistema de enajenacin sigui las etapas siguientes: Segn la ley mosaica, se poda tornar vlida la venta por el pago. Pero, de resultas de la extensin de las transacciones, esta ley presentaba inconvenientes. Las compras se han vuelto frecuentes y considerables; los compradores pagan las mercaderas adquiridas por el comprador y permaneciendo entretanto al cuidado del vendedor estn expuestas a grandes peligros. El vendedor no tena ningn inters en ponerlas al abrigo del fuego, del robo y de todo gnero de accidentes. Para remediar estos inconvenientes, la ley rabnica ha establecido que se tornar la venta vlida no slo pagando la mercadera, sino tambin haciendo el acto de simple meshic, la accin de atraer la mercadera hacia s o de desplazarla. En la era talmdica, bajo el rgimen de la meshic(toma de posesin),

se podan hacer ventas a crdito y se las tornaba irrevocables por la meshic, cuando el comprador careca de dinero para efectuar el pago total de inmediato, lo cual era imposible bajo la ley mosaica. Por lo dems, numerosas formas de adquisicin del dominio ejercitadas por los romanos, fueron precedentemente usadas por los hebreos: el dominio sobre las aguas del mar y de los ros; la ocupacin; el rgimen de las cosas sin dueo y los objetos perdidos; el dominio pblico y privado; la traslacin del dominio de los bienes races; el ejercicio de ciertas acciones en defensa de los derechos de posesin y propiedad de los bienes; el empleo de las acciones redhibitorias y de eviccin y saneamiento; ciertos interdictos, etctera, aparecen como copia servil, en leyes y senadoconsultos romanas, quienes las tomaron directamente, o a travs de algunas fuentes intermedias, de las leyes mosaicas. La irradiacin del Derecho judaico por el mundo occidental, a travs del romano, explica que en los pueblos modernos se adviertan rastros de viejos preceptos y mandamientos de Israel (25).
(23) Nicols, M., Etudes critiques sur la Bible.

pg. 182.
(24) Levy, L.-G., ob. cit., pg. 121. SI bien el "ao sabtico", o jubileo, no ha pasado a ninguna legislacin europea, los pueblos del viejo inundo acostumbran a significar con dicha palabra algn importante acontecimiento.

(25) Ooldstein, M., ob. cit., pg. 314. Un eabi

israelita contemporneo, de Gran Bretaa, en una interesante monografa acerca de La influencia del Judaismo en el Derecho de Occidente, Nnthan Isaacs, escribe: "El profundo Inters que la ley juda manifiesta acerca del extranjero, de la viuda y el hurfano, sus medidas humanitarias que se extienden hasta el buey que prensa el grano y al ave madre, su solicitud con el trabajador en los viedos, para con el asalariado que espera lo que sele debe, con el deudor pobre, todo esto ha Inspirado, ayudado y estimulado a los reformadores, aun en los casos en que las leyes que proponan no copiaban ninguna de las frases de la Biblia". Ms adelante, el mismo escritor atribuye a los israelitas la creacin del jusnaturale et gentium, que se referan a l bajo el ttulo de los "siete Mandamientos para los descendientes de No" (Sanhedrin, fol. 57). Agrega que Grolo y Seiden

Con la evolucin de los usos y la creciente complejidad de las transacciones, a los elementos primeros de la traslacin del dominio, casi carente de formalidades, el Derecho de los israelitas agreg otros recaudos. El precio, representado por el dinero,

que se pesaba, fue complementado por la escritura de un contrato y la toma de posesin. Estos elementos no eran indispensables para la venta de los bienes muebles; en efecto, slo caba dar cumplimiento al pago del precio y de la realizacin de la tradicin; los inmuebles, para su validez, deban trasmitirse con las tres formalidades anotadas. En el Derecho talmdico se perfeccion an ms' la transferencia: la Mishn y la Quemar (Tratado Kidushin, fol. 26; Tratado Baba Metzfa, 4; Baba Batr, 4, y otro textos) rodean de una serie de exigencias este acto consensual, tendiente a asegurar la naturaleza de derecho absoluto, perpetuo, etctera, el derecho de propiedad; si bien subsistan los privilegios de la revocabilidad del dominio por el jubileo. d) El derecho de llevar un nombre. Otra expresin de la solidaridad en el clan, la tribu y la familia, consista en el derecho de participar de la genealoga y el nombre. La solidaridad se extenda, as, del orden jurdico al orden histrico. En la antigedad, las genealogas eran lo que en nuestros das constituyen el estado civil de las personas. Las genealogas servan a la reglamentacin de las sucesiones, de las posesiones patrimoniales, de los matrimonios, del levirato, del rescate de bienes enajenados, del servicio religioso, particularmente en el Templo de Jerusaln. "Ningn pueblo, afirma un socilogo, ha pagado un precio tan elevado por los rboles genealgicos como las dos naciones semticas que conocemos mejor, los Hebreos y los rabes. El verdadera rabe es absolutamente aristocrtico. Las luchas numerosas han sido provocadas por cuestiones de procedencia de una familia o de una tribu sobre otras" (^ bis). En Israel, las genealogas eran establecidas sobre los vnculos de sangre, de padre a hijo (Gnesis, IV, V, X, XII, etc., etc.); slo excepcionalmente de madre a hijo. Estas podan ser ascendentes (Gnesis, V, 1 y sigs.) y descendentes (Esdras, VII, 1 y sigs.). Algunos exgetas de la Ley adjudican a Rubn (Gnesis Raba, 82) el origen de las genealogas. Segn el Tratado Baba Cama (88, a) los proslitos extranjeros no tenan genealoga ascendente, pero s descendente; los esclavos carecan de ambas. La segunda y muy importante finalidad

de las genealogas, era la conservacin del nombre. Para los antiguos, el nombre era de un valor capital; no era un simple vocablo, una palabra. Era un atributo esencial, como parte integrante de la propia persona. Esta es la funcin del nombre en los preceptos bblicos, que le dedican numerosas referencias, estableciendo una suerte de ntima ligazn entre el nombre y el que lo lleva. Por supuesto, Dios era el Nombre por excelencia (Lvtico, XXIV, 11; Ruth, I, 20). Se crea que el nombre decida el destino de la persona. Y por consiguiente, el cambio de nombre implicaba un cambio de fortuna. Hebreos y egipcios eran anlogos en la-valoracin de la perennidad del nombre, y este sentido explica el anhelo fervoroso de dejar descendencia que exista en estos pueblos, como tambin entre los rabes. B ) Matrimonio y divorcio. El matrimonio fue, para los hebreos, el primero de los deberes del ser. El celibato era repudiado y constitua un verdadero crimen contra Dios y natura. El precepto bblico de Creced y multiplicaos (Gnesis, I, 28) penetr profundamente el Derecho y la moral de Israel, y al decir de Pastoret, este "precepto confirmado por Moiss fue uno de los que observaron mejor, como lo prueban muchos hechos que se encuentran en los libros santos. Geden tuvo 71 hijos; Jair, 30; Abdn, 40" (26). Los doctores del Talmud fueron an ms lejos, y la Guemar(cap. 6) nos advierte que es sencillamente un homicida el que no se ocupa de una larga descendencia. Sobre estas bases se edific toda la institucin del matrimonio y de la separacin entre los hebreos (27). La situacin de la mujer y del marido, en el seno del estatuto, eran las siguientes: en la legislacin mosaica, la mujer nunca estuvo colocada 'en un pie de igualdad con el hombre, si bien el pueblo que mayormente elev y dignific a la muse
inspiraron y citan profusamente al Viejo Teetamento, estando ms prximos, en sus teorizaciones, al Derecho judeo-cristiano que al romnico.

(Conf. El legado de Israel, pgs. 367 y sigs.) (25 bis) Noeldeke, Orientalischeskzzen, pagina 12.
(26) Pastoret, Marqus de, Moiss como legislador y moralista, pg. 169. El autor citado u un acadmico francs, cuya obra ha sacado a la luz la leccin de sabidura jurdica y social que se

encuentra en la legislacin mosaica. La primera edicin de esta obra fue vertida al espaol por don Manuel Vera y Olmo y editada en 1798. La ltima data del ao 1939 y cuenta con un valioso prlogo del doctor ngel Ossorio y Gallardo. (27) El concepto de la ecundidad en el matrimonio, constituy el primer mandamiento religioso en Judea, de los 613 preceptos que contiene la Biblia. Esta interpretacin proviene de la regla del Gnesis A. La escuela de Shamai deca que se cumple con el mandamiento cuando se tienen dos

personas que ejercan la patria potestad: en primer lugar, del padre; en su ausencia,
(29) "Aunque se sabe que en la antigedad algunos israelitas tenan la costumbre, como en los dems pueblos, de tener ms de una esposa, la poligamia no fue muy practicada entre los judfbs, y desde hace varios S'glos est categricamente prohibida por las ta.ca.noto decisiones jurdicas proclamadas por el famoso rab Jud de Gerson, luz de la dispora, como se le llam, en base a que, cuando nuestra religin habla de matrimonio y de familia, coloca en ella a una mujer sola, duea de la casa, gua de los hijos y consorte del esposo" (Alsazi, I., El Judaismo, religin de amor,
pgs. 2 4 9 y 250). - , - . - . , .

varones; la escuela de Hilel, un varn y una mujer.

en el siglo x, prohibi el matrimonio mltiple (*J). Pura, la concertacin del matrimonio, la Eiblia carece de formas y preceptos; ste se nalla regido por usos y costumbres muy antiguas y carece de significado religioso, siendo eminentemente civil entre los hebreos. El Talmud contiene numerosas reglas, en diversos tratados dedicados a la materia: Kidushin(noviazgo y casamiento); Ketubt(conrat^) matrimonial, dote, etctera); Yebamt(viudez, levirato y prohibiciones matrimoniales); Sota (mujer sospechada de infidelidad). Ya hemos sealado que los esponsales no eran una etapa indispensable. El paso ms importante estaba constituido por el noviazgo (kidushin), que se realizaba con asistencia de los contrayentes, de.sus respectivas familias, en presencia de testigos, con intervencin de la religin y de la ley. Cumplida la ceremonia, el matrimonio se perfeccionaba desde el doble punto de vista, legal y religioso. An en nuestros das, sin este acto del matrimonio, carece de validez. E l matrimonio, propiamente dicho, se afianzaba con una convencin escrita ketub, que constituy la ltima fase del Derecho matrimonial de los hebreos. En dicha convencin se hace referencia a la dote, a los deberes recprocos de los esposos, a la hipoteca que el marido confiere sobre los bienes de la mujer y a otras circunstancias inherentes al acto (so>. En cuanto a las condiciones de validez: 19 Edad requerida: La Biblia no exige ningn lmite de edad. El Talmud previene que la edad conveniente para casarse es de dieciocho aos. Pero el matrimonio se juzg vlido desde los trece aos para los varones y doce aos y medio para la mujer (Nid, 44). 2 Consentimiento. Era necesario el de las

(30) Constituy una vieja tradicin judia el

cierre de una promesa de esponsales, entre dos jvenes, por medio de una acta de Tnaim(vocablo hebreo derivado de tnai, convenio). El convenio es suscripto por los novios y desde ese momento son

reconocidos soclalmente como jatn y kal, novio

y novia. V .,. ;'"":: ..';nt de la madre y de los hermanos. Si, como hemos dicho, el padre tena autoridad para entregar a la hija en matrimonio, el consentimiento de sta era indispensable' y asimismo el conocimiento del hombre que le tocaba en suerte. La hija poda rebelarse si el padre le confera un marido que no fuera de su agrado. La hija mayor de edad no necesitaba el consentimiento del padre. Segn una ley talmdica, se prohibe a un hombre dar a su hija menor en matrimonio, mientras es menor, hasta que ella sea grande y diga: "Quiero desposar a tal o cual" (Kidushin, 4W. Si el padre'la desposa, a pesar de todo, ella tiene el derecho de rescindir el matrimonio al llegar a los doce aos; la anulacin tiene lugar sin necesidad de acudir al divorcio. Los individuos carentes de discernimiento, como los dementes y los idiotas, estaban inhabilitados para contraer matrimonio. c) De la dote. La historia ensea que todos los pueblos antiguos conocieron la dote, bajo una u otra forma. La diferencia esencial entre la dote moderna y la antigua radica, en que los legisladores de antao impusieron tal obligacin ntimamente ligada al matrimonio al marido; los pueblos modernos lo imponen a la mujer. Sometindonos a los textos bblicos, cabe reconocer que los hombres compraban, simblicamente, a sus esposas, ya fuere en dinero, en especie y an con la misma libertad. Los parientes de la esposa acostumbraban a hacer donaciones con motivo del

casamiento, pero era de su deber abonar las expensas de la conduccin de la cnyuge a la casa del esposo. Los bienes particulares que la cnyuge llevaba al matrimonio eran inventariados en la ketub(contrato matrimonial) y se consideraban como bienes propios (nedunia), mas no se los tomaba en cuenta como bienes dtales de la mujer, sino parafernales. El aumento o disminucin operados, con el correr del tiempo, eran en favor o perjuicio del marido, quien siempre se hallaba sujeto a dichas alternativas. Los dems bienes que la esposa llevaba al matrimonio o adquira durante la vigencia, ya sea por donacin o por herencia, como no entraban en poder del marido ni gozaba de ellos, no le imponan ningn deber, segn afirma Pastoret. Ahora bien: la verdadera dote estaba constituida por los bienes que el marido traa a la sociedad conyugal (cetub), y estaban inventariados en un autntico contrato dotal. Aunque era condicin inherente ,al matrimonio, la aportacin de una dote por parte del futuro esposo, la promesa de la dote antes o en el mismo acto de la celebracin del matrimonio, no poda repetirla la esposa hasta despus de la muerte del marido o de haber sido repudiada; y si lo solicitaba, no se le haca ordinariamente la adjudicacin sino en bienes de poco valor; bien que se notaba alguna diferencia entre el caso en que la mujer peda su dote por haber quedado viuda, y el en que la reclamaba habiendo sido repudiada por el marido. En el primero deba jurar antes, sobre el libro de la ley, que no se haba apropiado ninguno de los bienes del marido, que quedaban despus de su muerte, y se valuaba toda su ropa en deduccin de lo que le deba corresponder por las donaciones nupciales; pero, en el segundo caso, atendiendo a que el repudio no era efecto de una fuerza mayor e irresistible, como la muerte, no se exiga el juramento ni se proceda a la estimacin que se ha mencionado en el primero (Mishn, libro 3, cap. 9, t. 3). d) Disolucin del matrimonio. Formas. Entre los israelitas, el matrimonio jams lleg a ser eterno, indisoluble; al menos por efectos de las leyes. Siendo que se basaba

en vnculos de amistad, de comprensin y en el deseo comn de los cnyuges de atender a las leyes inmutables de la naturaleza, cuando alguno de estos factores haca imposible la convivencia armnica, se acuda a un "mal necesario": a la repudiacin, primero y posteriormente al divorcio. En oros casos, ya no entraba en juego la voluntad de los contrayentes, sino de la ley. De este modo, tres eran las causas de disolucin del matrimonio hebreo: 1) Disolucin por muerte de uno de los cnyuges; 2) Disolucin forzosa, por mandato legal; 3) Disolucin voluntaria, ya sea directamente, por repudiacin, ya sea indirectamente, por adulterio de la mujer. 1) Disolucin por muerte. Con la evolucin de los principios del derecho matrimonial, la mujer que en los primeros tiempos no exceda la categora de una cosa, de. un bien ms en el patrimonio del otro cnyuge, logr conquistarse una posicin jurdica que la equiparaba, en algunos aspectos, con el marido. Por de pronto, la viuda, que primitivamente formaba parte del patrimonio y era un bien sucesorio, termin por liberarse de toda tutela, al fallecimiento del otro cnyuge (Nmeros, XXX, 10). Se converta en sui juris. Retiene y conserva los bienes aportados a la sociedad conyugal y los que el cnyuge premuerto le haya donado. No se le impone obligacin de contraer o no nuevas nupcias, a no ser en el caso del levirato, y se convierte en ser libre y emancipado. 2) Se produca ipso jure en caso de trasgresin de una norma prohibitiva del matrimonio: incesto, etctera, y en los de cohabitacin imposible. Los casos ms frecuentes, detallados minuciosamente por las leyes talmdicas, se referan a enfermedad s contagiosas o repugnantes que impedan la aproximacin de los cnyuges, por ejemplo, la lepra. Y ciertas profesiones del marido que dejaban en su cuerpo como una costra o emanaciones ptridas (Mishn, de DotteLitteris quo matrim., cap. VII, 10). El tratado de Ketubt(77a y 77b) autoriza a la mujer a separarse del marido, o hacerse repudiar por ste, en el caso de enfermedades repulsivas, por ejemplo, la lepra. Otras modalidades de la separacin forzosa,

por cohabitacin imposible, se refieren al sacerdote (cohan) que ha contrado matrimonio con una mujer que segn rumores pblicos, se hallaba divorciada, siendo estos rumores confirmados y el hecho anterior al segundo matrimonio; a la mujer divorciada, por adulterio, que recibi de su esposo la prohibicin de contraer nupcias con el cmplice; a todo matrimonio que por precepto de la ley, era prohibido; a todo miembro de la casta sacerdotal que se casara con una mujer que no lleg pura al tlamo nupcial; a todo matrimonio con una mujer que espera al leviro. 3) La disolucin voluntaria, se operaba de dos maneras: 1) Por repudiacin, que est legislada en la Biblia; 2) Por divorcio, reglado por el Talmud. Fue la repudiacin la primera forma de disolucin del matrimonio en todos los pueblos del Oriente, si bien la norma generalizada era la de que al marido le corresponde ejercitar tal facultad, sin limitaciones. La ley bblica era amplsima en la magnitud de tal derecho, a favor del hombre; ello ocurra desde los tiempos de Abraham, mucho antes de la presencia de Moiss. El patriarca, esposo de Agar, quien fue madre de Ismael, "se levant muy de maana y tom pan, y un odre de agua, y dilo a Agar, ponindolo sobre su hombro, y entregle al muchacho (Ismael) y despidila. Y ella parti y andaba errante por el desierto de Beer-Seba" (Gnesis, XXI, 14). Y as se consum la primera repudiacin en la historia de los descendientes de Abraham. El Deuteronomio es expreso a este res-: pecto: "Cuando alguien tomara mujer y se casare con ella, si no le agradare por haber hallado en ella alguna cosa torpe, la escribir una carta de repudio y se la entregar en su mano y despedirala de su casa. Y salida de su casa podr ir y casarse con otro hombre. Y si la aborreciese aqueste ltimo, y le escribiere carta de repudio, y

se la entregare en su mano, y la despidiere e su casa; o si muriese el postrer hombre que la tom para s por mujer..., no podr su primer marido, que la despidi, \volver a tomar para que sea su mujer, despus que fue amancillada, etctera" (XXIV, 1,

2,3 y 4). En las reglas transcriptas se encuentran todas las condiciones necesarias para operar la repudiacin. Desde luego no es necesario que el marido expongci los motivos de su actitud. En seguida surge la obligacin de escribir una carta de repudio. Por ltimo, el primer marido no podr contraer nuevas nupcias con la mujer "despus que le amancillada": es decir, despus que otro hombre ocup su lugar en el lecho nupcial. Son muy divididas las opiniones de los doctores rabnicos acerca de la liberalidad con que estn concebidas las normas bblicas. Una escuela, la de Shammai, exiga que la repudiacin estuviera fundada solamente en el adulterio, y si bien el marido le haba concedido a la mujer una carta de repudio, cuando la causal de infidelidad hubiere sido inexacta, l estaba obligado a recibir de nuevo a la mujer. La escuela de Hilel el Antiguo, sostena que las causales de repudiacin deban ser amplias y el marido no deba dar los motivos que lo inducan a tal extremo. El Talmud sostiene que es suficiente que el marido diera a su mujer una carta de divorcio, para que el divorcio se tuviera por cumplido, aunque no se expresara el motivo: el marido no est obligado a volver a tomarla, bajo ninguna circunstancia, y ella poda casarse con quien quisiera. De igual modo, la mujer no deba dar motivos valederos para acudir a la repudiacin, cuando la vida se tornaba imposible de sobrellevar (Guitin, fol. 90). En cuanto al libelo o carta de divorcio, debe destacarse que su otorgamiento no era del todo desfavorable a la vctima de la repudiacin. Conviene subrayar que la obligacin de poner el documento escrito en manos de la mujer, le procur la doble ventaja de hacerle obtener la prueba de su liberacin, de la facultad conquistada por ella de volver a casarse y tambin a garantizarla contra una repudiacin precipitada. En efecto, bajo el rgimen primitivo del divorcio verbal, qu haca falta para que una mujer fuera arrojada de su hogar? Un arrebato de clera, un acceso de mal humor del marido. No es lo mismo mediando la obligacin de escribir el divorcio, es decir, de cumplimentar las diversas forma-~ lidades exigidas para la redaccin y envo

del acta de repudiacin: bsqueda de un escriba competente, constitucin de un tribunal, testigos, etctera; tantas dificultades ante las cuales el marido retroceder tal vez, o por lo menos, le darn el tiempo de la reflexin que le conducir a menudo a volver sobre una determinacin prematura (31). d) Efectos patrimoniales del divorcio. Respecto a los efectos patrimoniales de la repudiacin, si bien la Biblia nada determina, los comentaristas han llegado a la conclusin de que el marido pierde definitivamente la suma que haba donado el parir de la hija a ttulo de precio de compra o que deba remitirle si no lo haba hecho an. Si la repudiacin tena lugar por falta de pureza de la mujer, el Deuteronomio (XXII, 13 a 19), interpretado a contrario sensu, autoriza a pensar que el marido poda obtener la restitucin del precio de compra, si no haba an sido liberado de esta deuda (32). e) Causales del divorcio. La legislacin mosaica, al referirse a la ruptura del matrimonio por repudiacin, slo da los primeros pasos en favor de la institucin del divorcio, que el Talmud estructur. Mientras la primera forma de disolucin era unilateral (por decisin del esposo, o en algunos casos, de la mujer), el divorcio impona una resolucin consensual de ambos contratantes. El caso ms tpico de divorcio absoluto, en la ley hebrea, es el que se promova por esterilidad. Si despus de diez aos de matrimonio, no haban procreado, siendo imposible determinar cul de los cnyuges era responsable, el precepto los autorizaba para divorciarse. Si la mujer volva a contraer nupcias y tampoco lograba la gravidez, el segundo cnyuge podr repetir la conducta del anterior, y la mujer ya no poda volver a casarse. Lo mismo ocurra en el caso de impotencia sexual del marido: la mujer estaba autorizada para hacerse repudiar, al cabo de diez aos despus de iniciada la convivencia; si la esterilidad se prolongase por otros diez y surgiere la culpabilidad del esposo o si la impotencia del marido fuera muy evidente, no haca falta esperar los diez aos, y la mujer era liberada por divorcio. Exista otra forma de divorcio, emergente

de la partida hacia la guerra del esposo: en tal caso estaba obligado a escribir una carta de divorcio, antes de partir; la cnyuge poda utilizarla si existan pruebas fehacientes de que el marido haba sido muerto, o era tomado prisionero por ms de tres meses. La causal ms importante, y tambin ms difundida, del divorcio israelita, era el
(31) Weill, E., La, femme juiveselon la Bible et

le Talmud.
(32) Levy, B., Le divorcejuif, pg. 35.

adulterio de la mujer. La Eiblia proclama emucameiue: No cometers atiulterio (Exudo, XX, 14). No adulterars; No codiciars la mujer de tu prjimo... (Deuteronomio, V, IB y 21). No hay otro mayor que yo en esta casa, y ninguna cosa me ha reservado .sino a ti, por cuanto t eres mi mujer... (Gnesis, XXXIX, 9). Conforme al criterio de la ley bblica, el hombre no es adltero por infidelidad a la mujer, pero sta se torna adltera desde que convive con un hombre que no es su marido. Por lo dems, el hombre no es adltero ms que si toma aproximacin con una mujer casada (Levtico, XVIU, 20; XX, 10), o con la mujer prometida a otro (Deuteronomio, XXII, 23 y 27). Si la mujer era esclava, el adulterio exista tambin (Levtico, XIX, 20). La viuda que espera al le viro y tiene contacto con otro hombre, es pasible de la penalidad por adulterio (Gnesis, XXXVIII, 24). El adulterio era penado con la pena capital; en caso de tratarse de una esclava, o de la mujer que espera al leviro, la pena era solamente de azotes, infligida a ambos intervinientes. La Biblia dispone en forma categrica que el adulterio es motivo de divorcio; pero podia ser objeto del perdn del marido y reconciliarse. Segn la norma talmdica, era siempre motivo de divorcio, su causal obligatoria. Una profunda Innovacin en la materia ha sido introducida por el Cdigo rabinico de Caro (Josef Caro o Maran), que se conoce bajo el nombre de Tratado EbnHazer, y est dividido en cinco partes, que a su vez constituyen verdaderos tratados: Ijot (las uniones); Kidushin(del matrimonio), Ketubt(de la dote, de los contratos matrimoniales),

Guitin(del divorcio), y Ybuirn (del levirato) (33).

(33) Josef Caro (1488-1575) naci en Espaa y muri en Palestina. Es autor de muy importantes comentarios bblicos y talmdicos. Compil numerosas
sentencias de la jurisprudencia civil y religiosa hebrea, que. con el curso de los aos, adquiri la solidez .de una autntica codificacin talmdica. Sus comentar os y exgesis se han prestigiado especialmente entre los israelitas de origen hispnico. Su obra mxima es el ShuljnAruj (misa preparada, en hebreo), cuya coleccin de reglas y preceptos se ha convertido en la autoridad religiosa y jurdica de la vida religiosa y social de Jos hebreos. Sus diversas partes se extienden, respectivamente, a los temas siguientes: 1, preceptos sobre las

oraciones, bendiciones, celebracin de los sbados y fiestas religiosas, ayunos y servicios en general
y fiestas religiosas, ayunos y servicios en general del culto; 2v, carneo ritual (shcjit): faenamlento de los animales destinados para el consumo; 3 normas sobre el matrimonio, divorcio y diversas cuestiones emanadas de las relaciones entre marido y

mujer; 4, prstamos en dinero, test'gos. etc. El ShuljnArujfue impreso por primera vez en Isf)

Juicio crtico acerca de la institucin. Un juicio terminante y autorizado acerca de los alcances de las medidas de disolucin del matrimonio hebreo, lo consigna el Rabino doctor Cohn, cuando dice que bien considerado todo, parece que la ley del divorcio no haya pesado demasiado rudamente sobre la suerte de la mujer. Por fcil que fuese la disolucin del matrimonio, no se ha comprobado, de manera alguna, que se abusara de ella. El alto ideal de la vida matrimonial, inculcado y practicado bajo el rgimen talmdico, ayudado quiz con la perspectiva de una separacin posible, sin dificultad, en caso de unin desgraciada, tendi a elevar sensiblemente el nivel de las relaciones conyugales en el seno del judaismo (!). g) 2 levirato. No era una tpica expresin del derecho matrimonial hebreo. "Si entre los hebreos dice Pastoret hubo muchos matrimonios que estaban prohibidos por la ley, tambin hubo alguno cuya celebracin se miraba como de necesidad; y lo era el matrimonio del hermano con la viuda de su hermano que haba muerto sin hijos; a cuyo acto llamaremos leviracin, conformndonos con la palabra latina, para evitar la precisin de recurrir continuamente a una parfrasis. El primognito de este matrimonio llevaba el nombre del

difunto, para que ste no pereciese en Israel, y suceda en todos sus bienes, con exclusin de su propio padre y de los hijos que pudiera ste haber antes tenido de otro matrimonio" (Deuteronomio, XXV, 5 y siguientes) . La institucin es anterior a Moiss, quien la acept y reconoci, pero restndole el rigor del casamiento forzoso. Cuando el candidato se negaba a casarse con la viuda, se sustitua esta obligacin con una especie de infamia pblica, ceremonia del descalzamiento: la viuda poda acudir a los ancianos de la ley, a fin de que stos explorasen la voluntad del hermano del difunto y averiguasen la causa de su resistencia; si la oposicin no poda ser vencida, la viuda estaba autorizada a causarle la mxima humillacin, en castigo de no aceptar la herencia del hermano ni entrar en su familia. Cabe destacar que la obligacin del levirato slo imponase a los hermanos consanguneos, o de padre y madre, mas no a los uterinos; que si el difunto dejaba muchas mujeres, no haba obligacin de casarse ms que con una sola; que si no haba ms de una viuda y los hermanos eran muchos, quedaban stos redirael,
en el ao 1555. y posteriormente cuentaj
centenares, de reimpresiones.
(3raidos

de la obligacin con el matrimonio o repulsa de uno solo; que tooslos bienes del difunto, y an la dote de la mujer, pertenecan al hermano que se casaba por la leviracin; que la consanguinidad de una de las viudas dispensaba al hermano de la obligacin de casarse con las dems. En caso de que el obligado legalmente, se negase a la leviracin, la viuda quedaba en libertad absoluta de casarse con quien quisiera, sin limitacin de ninguna especie. Pastoret comenta los alcances de la institucin y dice: "POr ms que la obligacin del hermano a casarse con la viuda parezca contener alguna dureza, no se puede negar que la idea de la leviracin fue admirable, moral y poltica, pues por ese medio se aumentaba la poblacin, se conservaban las sucesiones de las familias, la viuda desgraciada no perda para siempre la esperanza de gustar las dulzuras de la maternidad, la amistad fraterna enjugaba las lgrimas del amor conyugal, y el infeliz

esposo no llevaba consigo al sepulcro el desconsuelo de que se enterraba con l su posteridad y su nombre" (35). Hoy en da no tiene uso la leviracin entre los judos del occidente, sujetos a principios y leyes que prohiben semejantes uniones forzosas. Por otra parte, en los tiempos bblicos, ni el rey ni su viuda se sometieron a la leviracin, por conceptuar como indecoroso para semejantes personas. CAPTULO III 1. La esclavitud entre los hebreos. Existi, indudablemente, como una concesin a los tiempos. Todos los pueblos de la antigedad estaban afligidos del comercio y el servicio de la trata de esclavos, y algunas naciones modernas an no se han emancipado de esta verdadera tara. Entre los hebreos su data es muy anterior a la llegada de Moiss y se remonta hasta el patriarca Abraham, que posey numerosos esclavos. Moiss no aboli la esclavitud, como no lo hizo con otras instituciones que fueron resabio de la tradicin y de la costumbre, pero hizo de su parte lo mximo para atenuar el rigor del trato que, en general, entre los descendientes de Abraham, no fue riguroso con los privados de la libertad. Al punto en que muchos autores, cuando se refieren a la esclavitud en Israel, califican de servidores y no de esclavos, a las vctimas de tal capitisdiminuto. El Cdigo de la Alianza se refiere a la materia en stos trminos: "Cuando comprares un esclavo hebreo, te servir seis aos; pero al sptimo, saldr libre gratuitamente. Si hubiese entrado solo, saldr solo; si fuese casado, su mujer se ir con l. Si su amo le hubiera dado mujer, de la cual haya tenido hijos e hijas, la mujer y las hijas pertenecern al amo, y l saldr slo. Pero si el esclavo declara: amo a mi seor, y a mi mujer y a mis hijos, no quiero ser puesto en Ibertad, entonces su seor lo har aproximar a Dios y, arrimndolo a la puerta, o al poste de ella, le horadar la oreja con una lezna: el esclavo entonces quedar para siempre a su servicio. Cuando alguno vendiere su hija como esclava, no saldr libre en las mismas condiciones que los otros esclavos. Si desagrada a su amo,

despus que ste se haya unido a ella, la har rescatar; no tendr el derecho de venderla a extranjeros, despus de haberle sido infiel. Si la destina a su hijo, la tratar como una hija. Si tomara otra concubina, no le disminuir nada a la primera, de su comida, de su vestido, ni de su derecho conyugal. Si no le diera satisfaccin sobre estos tres puntos, entonces ella saldr Ubre, gratuitamente, sin tener nada que pagar" (xodo, XXI, 1 a 11). En estos preceptos se encuentra reglada la institucin, cuando se trataba de esclavo hebreo. Nin y Silva hace mrito de la declaracin que consigna un escritor ortodoxo judio, al respecto: "Sin duda hubiera sido mejor del punto de vista moral, que la ley mosaica aboliera la esclavitud; pero el romper de golpe con costumbres inveteradas e ideas recibidas, hubiese sido empresa quimrica, porque una revolucin jurdica encuentra siempre muchos obstculos". La lgica del mencionado escritor ortodoxo es evidente; pero nadie podra negar la participacin de Moiss en la tarea de humanizar y limitar las condiciones de la esclavitud de Jos hebreos. Y no poda ser de otra manera, desde que la Fiblia est pletrica de las alusiones al pasado histrico de Israel: Y por sobre todo, recordad que habis sido extranjeros en Egipto... Y quien dice extranjero en aquella antigedad, dice esclavo, y quien dice esclavo sabe del amargo pan de los siervos, de las pirmides, de los monumentos elevados a los dioses ajenos y de las masacres impunes contra masas inermes y desamparadas (30). a) Causas de la esclavitud. En el Derecho bblico, una persona poda verse sometida a esclavitud, por las causales siguientes: 1<? por venta judicial del mismo (Levitico, XXV, 39, 40); 2*? por venta judicial en virtud de condena por deudas o por deli(86) PMtorel, Marqus de. ob. clt,, pg. 197. (36) Goldstem.
M., ob. clt., pg. 184.4) Cohn, A., ob. cit, pg. 219.