INTERCEPTAO TELEFNICA (Lei n. 9.296/96) 21/09/2010. Regulamenta o art. 5, XII, parte final da CF. Art.

. 5, XII, parte final da CF: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Autoriza desde que presente 3 requisitos: 1) Lei prevendo as hipteses e a forma das interceptaes. 2) Fins investigao criminal ou instruo processual penal; 3) Ordem Judicial 1) Lei prevendo as hipteses e a forma das interceptaes. 1988 Antes da Lei era feita com base no art. 57, I, eCBT (Lei n. 4.117/62). No constitui violao a interceptao autorizada pelo Juiz. A lei s surge em 1996

O STF e STJ decidiram o seguinte todas realizadas antes da Lei 9.296/96 so provas ilcitas. Porque a lei exigida pela CF uma lei regulamentadora que descreve todas as hipteses de cabimento das interceptaes e a forma das interceptaes. Entenderam que o art. 5 norma constitucional no auto aplicvel de eficcia limitada dependente de regulamentao por lei infraconstitucional futura. Em 1996 surge a lei regulamentadora, cumprindo o 1 requisito constitucional. A lei n. 9.296/96 - Regulamenta o inciso XII, parte final, do art. 5 da
Constituio Federal.

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia.

1) Interceptao telefnica (Em sentido estrito) captao da

conversa telefnica feita por um terceiro sem o conhecimento dos interlocutores. 2) Escuta telefnica a captao da conversa telefnica feita por um terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores e sem o conhecimento do outro. (comunicao telefnica + interlocutor) depende de ordem judicial

3) Gravao

telefnica (O STF recentemente chamou de clandestina) a captao da conversa telefnica feita por um dos interlocutores da conversa sem o conhecimento do outro. (No h o terceiro interceptador, no se trata de interceptao e sim de captao por um dos interlocutores). No depende de ordem Judicial

4) Interceptao ambiental captao da conversa ambiente feita

por um terceiro sem o conhecimento dos interlocutores, ou seja, o conceito de interceptao aplicado a conversa ambiente. (No h comunicao telefnica o que h ambiente). No necessitam de ordem judicial conversa

5) Escuta ambiental captao da conversa ambiente feita por um

terceiro com o conhecimento de um dos interlocutores e sem o conhecimento do outro. (No h comunicao telefnica o que h ambiente). No necessitam de ordem judicial conversa

6) Gravao ambiental (clandestina) - captao da conversa

ambiente feita por um dos prprios interlocutores. (No h comunicao telefnica o que h ambiente). No necessitam de ordem judicial conversa

Regra: Jurisprudncia do STF e STJ: so objeto da Lei n. 9.296/06 as situaes 1 e 2, pois somente nessas duas situaes existe uma comunicao telefnica e a figura do terceiro interceptador. Conseqncia jurdica: h necessidade de ordem judicial As outras situaes no so objetos da Lei (3, 4, 5 e 6). Conseqncia jurdica: As outras no necessitam de ordem judicial. Salvo se for conversa ntima. Conversa da vida exclusivamente privada da pessoa. Ao penal 447, j. 18.02.2009 deciso do pleno do STF

Essa gravao clandestina feita sem o conhecimento do outro, mas prova lcita, no necessita de ordem judicial, pois no interceptao telefnica. No mesmo sentido acaba de decidir o STJ no HC 94945 j. 03.08.2010. Portanto, para o STJ e STF gravao telefnica no precisa de ordem judicial, salvo se houver conversa ntima. RMS 5352 STJ Marido trado mulher casada tinha amante mdico. Essa prova ilcita, pois envolvia conversa ntima. Por violao do art. 5, X da CF que protege a intimidade. Gravao ambiental feita pela polcia para obter confisso O STF considerou prova ilcita, pois isso configurou interrogatrio clandestino feito com violao das garantias constitucionais e processuais. Na lei do crime organizado Lei n. 9.034/95 a Polcia pode fazer gravao ambiental inclusive para obteno de confisso de crime desde que seja com ordem judicial.

Quebra de sigilo telefnico no se confunde com interceptao telefnica. o acesso a relao das ligaes realizadas e recebidas uma 2 via da conta telefnica da pessoa. No d acesso ao teor do que foi conversado, apenas as ligaes efetuadas e recebidas, horrios e dias.

Ligaes registradas no telefone apreendido pela polcia O STJ decidiu que a Polcia pode utilizar nas investigaes os nmeros, as ligaes registradas na memria do celular, telefone apreendido sem necessidade de ordem judicial. Argumento: Isso no interceptao telefnica e nem quebra de sigilo telefnico. Porque no d acesso a lista geral das chamadas efetuadas e recebidas, seno aquelas registradas na memria do celular. Concluso: A Polcia pode usar. HC 66368.

Interceptao das conversas telefnicas do advogado as conversas entre o advogado e o cliente dele jamais podem ser interceptadas e utilizadas como prova. Por que esta protegida pelo direito a no auto incriminao e pelo sigilo profissional do advogado (estatuto da OAB).

Exceo: as conversas telefnicas do advogado podem ser interceptadas e utilizadas quando ele for o prprio investigado ou acusado. Nesse caso podem ser utilizadas as conversas referentes ao crime pelo qual ele esta sendo investigado. Nesse caso no se aplica o sigilo profissional, pois no est sendo interceptado na condio profissional e sim de acusado, ou investigado.

Traficante. Interceptao: - 10 conversas do Traficante com outro traficante. - 5 conversas do traficante com o seu advogado. Defesa alegou que a prova inteiramente ilcita. O STJ decidiu nesse caso que a prova no inteiramente ilcita, pois no foi interceptada a comunicao do advogado e sim do traficante. As conversas com o advogado foram obtidas por acaso. Concluso: Excluem-se as 5 conversas com o advogado e as demais conversas so vlidas.

2) Fins investigao criminal ou instruo processual penal O Juiz pode autorizar interceptao sem que haja IP instaurado? Sim, jurisprudncia pacfica do STF e STJ, ele pode autorizar, pois tanto a CF quanto o art. 1 da lei utilizam o termo investigao criminal, ou seja, j existe antes do IP e independente dele. Neste sentido STJ HC136.659 de SC J. 23.03.2010.

Prova emprestada. O Juiz no pode autorizar interceptao em processo administrativo, inqurito civil do MP, ao por improbidade, pois diz que deve ser exclusivamente para fins criminais. O STF e o STJ j pacificaram que a interceptao realizada na investigao criminal ou no processo penal pode ser utilizada como prova emprestada por ex. em processo administrativo disciplinar para demisso de servidor pblico, inclusive contra servidores que no figuraram no processo penal. (Concurso do DPU). Ou em processo para apurao de quebra de decoro parlamentar. Concluso: a interceptao no pode ser realizada em processo administrativo mas pode ser utilizada como prova emprestada. Neste sentido STJ Embargos de Declarao no MS 10128 24.03.2010 e STF PET 3683 QO Pleno, Julgado 13.08.2008.

Jurisprudncia pacfica no STF e STJ. O STJ tambm decidiu que o Juiz que recebe a prova emprestada (interceptao) pode declarar a sua ilicitude. Mesmo que o Juiz onde ela tenha sido produzida tenha considerado lcita.

3) Ordem Judicial. Art. 5, XII, CF Ordem judicial Art. 1, Lei 9296 Ordem judicial do Juiz competente para a ao principal (Ao Penal).

(No pode qualquer Juiz autorizar a interceptao telefnica, somente pelo Juiz que tem competncia para julgar a ao penal a ser proposta ou j proposta). Juiz estadual autorizou para apurar crime militar. (No poderia ter autorizado, nesse caso prova ilcita). Neste sentido STJ HC 49179. Modificao e competncia. Jurisprudncia pacfica no STF e STJ. Nos casos em que h modificao e competncia a interceptao autorizada pelo Juiz anterior vlida no novo Juzo ou Tribunal. Ex: Juiz Estadual - autoriza interceptao - trfico local durante as investigaes descobre-se que o trfico transnacional remete-se a Justia Federal. Portanto, a interceptao autorizada pela Justia Estadual ser vlida na Justia Federal. Neste sentido STJ RHC 24.905 j. 15.06.2010.

Autorizao por Juiz Corregedor. Em algumas capitais e grandes cidades h o Juiz Corregedor ou Juiz da Central de Inqurito que de acordo com normas de organizao judiciria local no tem competncia para julgar a ao principal (a ao penal) So juzes que s atuam na fase do IP. O STF e o STJ, entretanto entendem que esses juzes podem autorizar interceptaes telefnicas mesmo sem competncia para a ao principal. Justificativa: a regra de que a interceptao deve ser autorizada pelo Juiz competente para a ao principal deve ser vista com temperamentos (mitigada) quando a interceptao ocorre na fase investigatria.

INFRAO QUE SE ESTENDE POR DIVERSAS LOCALIDADES.

(Crime permanente ou continuado). Quando a infrao se estender por vrias localidades o Juiz competente para autorizar a interceptao o Juiz que primeiro tomar conhecimento do fato. A autorizao da interceptao torna o Juiz prevento. Portanto, o Juiz que autoriza a interceptao fica prevento. (STF e STJ) SBC Autorizou a interceptao Praia grande Priso em flagrante

CPI E INTERCEPTAAO TELEFONICA. Art. 58, 3: As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. O STF interpreta esse pargrafo da seguinte forma: poderes prprios de Juiz no significam poderes idnticos. Concluso: Nos casos em que a CF exige expressamente ordem judicial o ato s pode ser autorizado pelo Juiz ou Tribunal. (Ato reservado com exclusividade ao Juiz Princpio da Reserva de Jurisdio). Portanto, a CPI no pode autorizar interceptao telefnica, princpio da reserva de jurisdio. Art. 5, XII, CF. A CF expressamente exige ordem judicial.

A CPI pode quebrar sigilo telefnico est dentro dos poderes prprios de investigao. Concluso: Pode quebrar sigilo telefnico.

*Pode a CPI solicitar cpia a operadora de telefonia cpia do procedimento judicial de interceptao telefnica? O STF que a CPI no pode requisitar diretamente as operadoras de telefonias cpias de documentos do procedimento de interceptao. Porque essas cpias esto protegidas pelo segredo de justia. Neste sentido, STF MS 27483 Pleno do Supremo.

Acesso do advogado Vinculante 14.

as

interceptaes

telefnicas.

Smula

 direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. O advogado tem direito de acesso as interceptaes j transcritas ou documentadas e no tem direito de acesso as interceptaes ainda esto em andamento. Isso o que quer dizer a Smula Vinculante 14. O STJ decidiu que a defesa tem direto de fazer cpia de todos os CDs e DVDs do material. Neste sentido, HC 86255 do DF. Se a prova for declarada ilcita deve ser excluda dos autos princpio da inadmissibilidade das provas ilcitas. Princpio da inadmissibilidade das provas ilcitas do direito norte americano exclusionary rule a prova no pode ficar no processo, deve ser excluda, desentranhada. Este o princpio que prevalece (Art. 5, LVI, e art. 157, caput, CP). Princpio da admissibilidade das provas ilcitas a prova fica nos autos e declarada como tal por ocasio da sentena que o momento prprio para valorao da prova. Vigorou at meados da dcada de 70. Se a interceptao era a nica prova de autoria ou materialidade, sendo ela excluda a ao passar a no ter justa causa para a ao penal e o processo dever ser anulado. Se no processo ou no IP houver outras provas lcitas de autoria ou materialidade e independentes da interceptao ilcita o processo continua vlido porque continua havendo justa causa para a ao penal. Jurisprudncia pacfica - Neste sentido STJ HC 117537 j. 22.06.2010.