Resumo Teoria Pura do Direito Hans Kelsen

Captulo V Dinmica Jurdica

2. A Estrutura Escalonada da Ordem Jurdica i) Administrao Ao lado da legislao e da jurisdio tambm mencionada a administrao como uma das trs funes que, na teoria tradicional, so consideradas as funes essenciais do Estado. Legislao e jurisdio so funes jurdicas em sentido estrito, ou seja, criao e aplicao de normas. Os indivduos que desempenham estas funes so rgos jurdicos, sendo sua funo atribuda ao Estado atravs de uma ordem coercitiva. Essa ordem coercitiva estadual porque estatui rgos funcionando segundo a diviso do trabalho e as funes so limitadas no seu domnio territorial de validade a um espao fixamente limitado e tida como ordem suprema, apenas subordinada a ordem internacional. Nessa diviso de trabalho, a funo jurdica vira um processo descentralizado, criando normas por costume e por negcios jurdicos, por exemplo. Mas esses dois no so referidas como Direito criado pelo Estado, mesmo pertencendo ordem jurdica. A administrao estadual tem funo jurdica em sentido restrito, igualmente o legislativo e o judicirio. Sua funo consiste tanto na criao de normas quando a Constituio o designa para tal e na aplicao do mesmo, ou seja, na criao e na aplicao de normas gerais e individuais. Entre uma lei administrativa e uma lei penal ou civil no existe qualquer diferena. No h qualquer diferena entre funo do tribunal e de um rgo administrativo, apenas que os tribunais so geralmente independentes de rgos superiores, ao contrrio do administrativo. Mas no uma distino absoluta. A execuo da sano, mesmo quando seja ordenada por um tribunal, um ato administrativo. O rgo executivo no um rgo judicial, mas um rgo administrativo. Uma diferena funcional entre a funo judicial e a funo administrativa percebida no momento em que surge o ato coercitivo que no tem carter de sano, onde no se apresente uma reao contra uma conduta de um indivduo. Ex: internao de doentes expropriao compulsria ou destruio de propriedades. Outra funo do poder administrativo a observncia de normas jurdicas por indivduos especialmente qualificados, de acordo com a diviso do trabalho, visando a construo de vias frreas, de construir escolas, hospitais, etc. As funes, quando so desempenhadas por indivduos qualificados, no so atribudas aos indivduos que as realizam, mas ao Estado. Mas, os deveres funcionais estatudos pelas normas ligam penas especficas a no-realizao da funo, sendo essas penas chamadas de penas disciplinares.

Atribui-se ao Estado apenas a funo realizada no cumprimento de um dever funcional e no este mesmo dever funcional, sendo as penas disciplinares no voltadas para o Estado. Ou seja, quando se fale de um dever do Estado, no se trata de qualquer dever no sentido jurdico estrito da palavra. A atividade considerada como administrao estadual no consiste na criao ou aplicao, mas na observncia de normas jurdicas, quer dizer, no cumprimento de deveres funcionais atravs de rgos funcionalizados. Essa funo deve achar-se definida na ordem jurdica no apenas a conduta atribuda ao Estado como comunidade jurdica, mas tambm a funo de um indivduo determinado para o efeito pela ordem jurdica, qualificado na sua posio jurdica pessoal como funcionrio, designado por certo modo para a funo e funcionando de modo especfico segundo o princpio da diviso do trabalho. Os juzes independentes podem ter carter funcional, assim como o cumprimento de deveres de um negcio jurdico. Estas funes, como contedo de deveres jurdicos de rgos funcionalizados, so atribudas ao Estado, se considerando como atos de administrao estadual. Elas tm carter de funes de observncia de Direito, pois realizam-se em cumprimento de deveres de cardo de rgos funcionarizados e, na medida em que se trate de atos jurdico-negociais, apenas secundariamente tem o carter de funes criadoras de normas. As normas que regulam a conduta desses indivduos, impondo-lhes obrigaes, deveres e poderes, formam uma ordem jurdica parcial, a qual constitui uma comunidade parcial, que apenas abrange os indivduos qualificados como funcionrios estaduais: O Estado como aparelho burocrtico de funcionrios, tendo o governo no topo. H dois conceitos de Estado: Lato ordem jurdica para conduta de todos Estado Estreito Ordem jurdica para a conduta dos funcionrios estaduais, sendo a parcial. A atribuio ao Estado em sentido estreito implica a atribuio ao Estado em sentido lato. Este inclui aquele. O fim do Estado seria provocar a conduta conforme o direito. Esse fim (que no a funo do Estado) s pode ser realizado mediante a funo do Estado que consiste na estatuio e execuo de atos coercitivos. Administrao Estadual Mediata funo diferente da jurisdio, pois tambm funo de criao e aplicao do direito Imediata difere essencialmente porque observncia do direito e porque tem carter jurdico-negocial na medida em que tenha funo criadora de direito, e no em carter jurisdicional. Sob o nome de administrao estadual h duas funes distintas uma da outra, e que o limite entre estas duas funes divide ao meio aquele domnio que na teoria tradicional como administrao estadual, separado de funo estadual designada como jurisdio ou justia. Na distino tradicional, no se exprime uma diferena de funes, mas a diferena de dois quadros de autoridades, designadas como justia e administrao.