Historia del Derecho Romano

Apuntes Clase a Clase Derecho Romano 2007 Prof. Francisco Bartolucci.
Pasar HISTORIA DEL DERECHO ROMANO1. Alejandro Guzmn distingue 3 etapas del Derecho Romano. a) Etapa Arcaica : 451 a.C. 130 AC Reforma Procesal (Sistema Formulario) b) Etapa Clsica: 130 a.C. 230 d.C. (224) Muerte de Ulpiano Dentro de esta es posible diferenciar sub-etapas como: Clsica inicial: 130 a.C.- 27-a.C. (advenimiento de Augusto) Clsica alta: 27 a.C. 138 d.C. (Fin del gobierno de Adriano) Clsico tardo: 138 d.C. 224 d.C. (Muerte de Ulpiano) c) Etapa post - clsica: 230 d.C. 529 534 d.C. Corpus Iuris Civilis Justiniano. Perodo Dioclecianeo: 224 d.C. 305d.c (advenimiento de Constantino) Perodo Constantiniano: 306 d.C. 527 d.C. (llegada al poder de Justiniano) Periodo Justinianeo: 527 d.C. 565 d.C. A) Etapa Arcaica (451 a.C. 130 a.C.) Guzmn la inicia con la dictacin de la Ley de las XII Tablas en los aos 451 450 A.c. la dictacin de esta Ley sirve para marcar o periodificar el derecho romano y adems para mostrar el momento histrico en que la Costumbre comienza a ser desplazada por un ordenamiento jurdico escrito. Finaliza este periodo en el siglo II con la reforma legal al proceso a travs de la Lex Aebutia (130 a.C.), que vino a dar carcter legitimo al Agere per Formulas o nuevo Sistema Formulario. Caractersticas. Esta etapa se desarrolla una parte dentro del momento histrico que conocemos como Monarqua (753 a.C. 451 a.C.) y otra parte durante tres siglos de la Repblica (450 130 a.c.). La ley de las XII Tablas, fue una idea poltica que tenia como fin establecer un mnimo de derecho, aplicable, tanto a patricios como plebeyos. La interpretacin (interpretatio) y elaboracin de los formularios forenses para su aplicacin estaba en manos de los Pontfices, cuyo grupo, profesional y erudito puede ser considerado como los primeros juristas. Sin embargo su interpretacin era de acuerdo a los augurios. Posteriormente, cerca del S. III a.C. el derecho fue inters de estudio de los particulares pertenecientes a la nobilitas, quienes llegaran a ser luego, los juristas laicos. La doctrina surgida en base a la interpretacin de la Ley de las XII Tablas es lo que se denomin ius civile. Fuentes Orgnicas. - Colegio de los Pontfices: son encargados de crear y aplicar el Derecho. Se encargan de interpretar las costumbres ancestrales y adems eran los juristas en un inicio capaces de interpretar la Ley de las XII Tablas. - Colegio de los Augures: interpretan la voluntad de los dioses. Durante la Republica fueron sustituidos por los magistrados. - Colegio de los Feciales: Encargados del Derecho Internacional; tenan atribuciones bsicamente polticas.
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Todo aquel contenido de este apunte que aparece con letra ms pequea, forma parte de contenidos que el Profesor Alejandro Guzmn, considera en el estudio del Curso de Derecho Romano, pero que suelen no ser vistos en profundidad en nuestro curso. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V -1-
- Pretores: inicialmente ere el jefe del ejrcito, luego cumplir funciones jurdicas civiles. Es titular del imperium, magistrado auxiliar de los cnsules. Eran los encargados de aplicar el Derecho Procesal. Su actividad jurisdiccional era conocida con el nombre de iurisdictio (decir el derecho). - Jurisprudentes: tambin llamados juristas, cumplen la funcin interpretativa de la Ley de las XII Tablas y darn origen a la doctrina del Ius Civile. Entre sus funciones destacan: - Respondere: responder a preguntas de autoridades o particulares (es la funcin ms importante). - Cavere: garantas o cautelas que podan introducir en los negocios para mayor seguridad en su cumplimiento. - Agere: asesoramiento jurdico a los magistrados o las partes de un litigio. - Comicios por centurias: eran los grupos representantes de las familias que aprobaban las Leyes que atendan al derecho privado. - Votacin de leyes de carcter privado. - Creacin de los magistrados ordinarios y extraordinarios mayores. -Votacin de la lex centuriata de potestate censoria. -Juicio en causa criminales con condena a pena de muerte. - Votacin de la ley de declaracin de guerra, firma de paz. Fuentes Formales. - Ley de las XII Tablas: fuente principal del Derecho romano desde su dictacin. Fue redactada por los Decenviros, que inicialmente dictaron diez Tablas. Las XII Tablas fue el primer intento, por sistematizar y ordenar las costumbres, en un solo cuerpo normativo. Entre sus caractersticas sealamos: - Derecho secularizado, laico. - Codifico en gran medida las Mores Maiorum o costumbres. - Suponen certeza jurdica, seguridad y objetividad. - Eran aplicables con igualdad a Patricios y Plebeyos. - Muy precisas en su regulacin del Proceso civil. - Formalismo procesal y negocial. Contenido de las XII Tablas Tabla 1, 2 y 3: Procedimiento Civil Tabla 4: Derecho de Familia. Tabla 5: Derecho hereditario y tutela. Tabla 6: Negocios jurdicos de la poca. Tabla 7: Limitaciones al derecho de propiedad y relaciones de vecindad. Tabla 8 y 9: Derecho Penal y Proceso Penal. Tabla 10: derecho Sagrado. Tabla 11 y 12: Disposiciones de naturaleza diversa. - Ius Civile: doctrina emanada de la Jurisprudencia que versaba sobre el contenido de las XII Tablas. Especficamente se refiere a toda la interpretacin que se le dio a la Ley de las XII Tablas. - Jurisprudencia: a travs de sus comentarios, opiniones y estudios, pudo influir en la toma de decisiones debido a su cuidadoso anlisis y estudio de las normas jurdicas del periodo. Siempre meritorio de recordar es que la jurisprudencia, estuvo de la mano de estudiosos del derecho que no
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pertenecan a cargos de las magistraturas o de sujetos que fueran o ejercieran un cargo de administracin de Roma, fueron Sujetos particulares, privados. - Leyes y Plebiscitos: la lex rogata y los plebiscita, podan influir en el derecho. La Lex Rogata, es la declaracin normativa de un magistrado dotado del ius agendi cum populo (senadores y pretores) que deba aprobar el comitium centuriatum (comicios por centurias) que reuna a todos los ciudadanos (Cives). Los plebiscitos, eran normas declaradas por un tribunum plebis (tribunal de la plebe) y aprobadas por el concilium plebis (concilio plebeyo), una asamblea que solo reuna a los ciudadanos plebeyos. Solo se recurra a ellos cuando se quera producir una reforma que tuviera incidencia social o fuera de inters pblico, en vista que la jurisprudencia no poda versar en materias de ley, puesto que la ley manda y prohbe. - Edicto: Cualquier magistratus populi romani, mediante su potestas, poda dictar edictum, para hablar en general y decretum para decidir sobre un caso singular. Sin embargo el que nos merece atencin es el edicto del pretor, debido a que fue fundamental su relevancia para el derecho romano. En poca republicana, la funcin del pretor consista en decidir si la pretensin litigiosa de las partes, deba ser objeto de un iudicium (juicio) ante un iudex privatum (juez privado), tenia el poder de conceder o denegar el paso a un juicio. Se dictan desde el 367 a.C. hasta su eliminacin con el edicto perpetuo de Salvo Juliano. El edicto se dicta, ao tras ao. Cuando un edicto recoga disposiciones del edicto anterior se le denomin edicto traslaticio. El Edicto, establece procedimientos, para ordenar un juicio y recursos para proteger, los derechos de los ciudadanos en lo patrimonial, en lo civil. En la ltima parte de la poca Arcaica, el pretor, incluir estos mecanismos de proteccin e intervencin Pretoria. Sin embargo en la etapa Clsica inicial ser su periodo de mayor creacin, que ser revisado detenidamente en su momento. - Senadoconsultos: dictmenes que votaba el senado, en atencin a asuntos de ndole pblica. Cuando el Prncipe quiere aprobar algo, lo lleva al Senado y este es quien aprueba. En la poca republicana, no se refirieron a materias de derecho. Leyes importantes del periodo. - Leges Liciniae Sextiae (367 a.C.): Faculta al pretor para ser quien se encargue de decir el derecho aplicable a un litigio. Facultad conocida como iurisdictio (decir el derecho) - Lex Ovinia (312 a.C.): Otorga la facultad a los Censores de elegir a los Senadores, entre aquellos que han desempeado las magistraturas - Lex Hortensia (287 a.C.): Equipara los privilegios entre patricios y plebeyos. - Lex Villia (180 a.C.): faculta a los censores para elegir a los senadores. - Lex Aebutia (130 a.C.): Introduce el cambio del procedimiento de las acciones de ley al procedimiento formulario.
Magistraturas e Instituciones
Senado : inicialmente estaba compuesta por Ancianos Patricios, nombrados segn Bujan por magistraturas supremas en razn de su prestigio. Los senadores constituan los pater patrie (padres de la patria). Durante la Republica, el prestigio, su habilidad poltica, la experiencia ganada en el ejercicio de otras magistraturas, hizo de de este rgano, el mas importante de la vida Poltica. Era la institucin con mayor auctoritas (autoridad moral), puesto que fue capaz de darle estabilidad a la Constitucin romana. Tras la dictacin de la Lex Hortensia, los plebeyos pueden acceder e este cargo ello provoc que durante este perodo, el nmero de senadores se incrementara notablemente, lleg a estar compuesto por 900 miembros. Las competencias del Senado eran las siguientes: - Auctoritas Patrum: autorizacin de las decisiones referidas a leyes aprobadas por una Asamblea Popular. - Inter regnum: en momentos en que no haba cnsules, los senadores asuman por 5 das la funcin de cnsul, hasta su eleccin definitiva. Facultad de interpretar la voluntad de los dioses segn Bujan. - Poltica Exterior: la declaracin de guerra le corresponda a los comicios, pero las formalidades siguientes al Senado. Como por ejemplo: el momento de inicio de la campaa, la direccin militar, la destilacin de recursos econmicos, etc. - Poltica Provincial: las facultades del senado se refieren en esta materia, a la creacin de provincias, determinacin de su territorio y la asignacin de un gobernador (ex magistrados en Roma) que reciban el nombre de propretores o procnsules - Hacienda Pblica: arrendaba el cobro de impuestos, otorgaba concesiones administrativas, acordaba la acuacin de la moneda, etc. - Asuntos religiosos: Fiscalizaba el Culto Publico, as como la autorizacin de rendir culto a divinidades extranjeras. Magistraturas Se acceda a una magistratura por votacin popular. Sus acciones afectaban a todos los ciudadanos romanos. Caractersticas: se pueden dividir segn diversos criterios. - Si su ejercicio era en tiempos de normalidad distinguimos entre magistraturas ordinarias y extraordinarias. - Si su importancia es mayor o menor que otra segn el cursus honorum encontramos las magistraturas mayores o menores. - Por ultimo, segn lvaro D`ors, segn si detentan auctoritas o potestas. El senado tena la Auctoritas (saber socialmente reconocido) y las magistraturas la potestas (poder poltico). Caractersticas generales a las magistraturas - Eran anuales y de carcter electivo, elegidas por Asambleas Populares. En el ao 180 a.C. se dicta la Lex Villia, que establece el Cursus Honorum (orden de la carrera poltica), en virtud de la cual deba cumplirse un determinado orden sucesivo a las magistraturas: Cuestores tribuno de la plebe (o edil) pretura y consulado. La edad mnima para hincar carrera poltica era de veintisiete aos. - Eran colegiadas. Con el fin de evitar abusos, implicaba que todos los sujetos que detentaran una magistratura tenan idnticas facultades. Sin embargo, deba actuar en lo relativo a su cargo, pues los
magistrados de igual o mayor potestas posean la intercessio (veto) con la que podan limitar su accin. - Eran gratuitas. No tenan retribucin pecuniaria por desempear sus funciones. Por el contrario resultaban costosas, para quien ejerciera magistraturas, puesto que durante sus campaas, ofrecan la construccin de obras publicas, templos, etc. Que podan ser exigidos por los tribunales tras ser elegidos. Por ello solo los integrantes de familias acaudaladas se dedicaron a la poltica. - Eran responsables en materia civil y poltica una vez transcurrido su periodo de gobierno. En la persecucin de estas responsabilidades destaca el Tribuno de la Plebe, que con el paso del tiempo asume el rol de defensor de la legalidad. Magistraturas Ordinarias Mayores. Cnsul : esta formado por dos miembros a quines se les atribuyen las misma funciones. Con facultad de veto recproco. Junto al senado es la institucin ms representativa durante este periodo. Tenan el poder denominado imperium, que se manifestaba en dos mbitos: - imperium dom: dentro de Roma - Imperium Militae: fuera de Roma. Segn el Pomerium territorio auspiciado por los augures, respecto del cual haban obtenido auspicios positivos, existan mltiples prohibiciones como: enterrar cadveres, entrar con el ejrcito (salvo autorizacin senatorial en razn de un triunfo), vestir atuendo militar, convocar comicios centuriados, etc. Dentro del Pomerium poda: - publicar edictos (ius edicendi) - convocar y presidir el senado (ius agendi cum patribus) - convocar a las Asambleas por tribus (ius agendi cum populo) - ejercer la coerctio (facultad disciplinaria). Fuera del pomerium, tena lugar la actividad principal del Cnsul: dirigir el ejrcito. Jugaban un rol protagnico desde este punto de vista. Eran escoltados por un licor, que cargaba varas en sus hombros y un hacha para las ejecuciones, tanto cuando estaban dentro de Roma como fuera de ella. El otorgamiento de facultades extraordinarias y el trmino de su colegialidad, provocaron la crisis de esta institucin e influyeron en la cada del rgimen republicano. Dura hasta e 541 d.C. Pretor : en un comienzo tenia funciones militares, luego de las Leges Liciniae Sextiae en el 367 a.C. paso a tener competencias en materias de proceso civil. Seria el encargado de decir el derecho aplicable y encausar el litigio, esto es la fase que se conoce como in iure. La facultad de la iurisdictio, le otorgaba la posibilidad de emitir en su cargo Edictos Pretorios, los que tuvieron mucha relevancia, porque contenan normas que fijaban el Proceso Civil. Gozaba adems, del imperium (dominio en el cual ejerca competencia), subrogaba a los Cnsules en su ausencia. En el 242 a.C., se crea la figura del Pretor peregrinus (peregrino), que regulaba los conflictos judiciales entre extranjeros y extranjeros, y entre extranjeros y romanos. Ello provoc el aumento de pretores, llegando a 16 en la fase final de la Repblica. Censor : Magistrado de la repblica romana, a cuyo cargo estaba formar el censo de la ciudad, velar sobre las costumbres de los ciudadanos y castigar con la pena debida a los viciosos. Controla las costumbres, las cuestiones de honor, etc. Era un cargo respetado, tanto as que culmin con la carrera
poltica en el cursus honorum. Denunciaba la violacin de los sacramentos y de las leyes civiles y militares, ello le otorgo un poder considerable, razn por la cual deba recaer el cargo en una persona honorable, prestigiosa y de gran autoridad moral. Confeccionaba el censo, para lo cual eran elegidos cada 5 aos, para un periodo de 18 meses. Tribunos de la plebe : nacen en el 494 a.C. tras una sublevacin debido al pago de impuestos indiferenciado de plebeyos en consideracin al de los patricios y puesto que era el grupo social en quienes recaa el servicio militar. En un inicio solo eran dos tribunos, pero hacia el 450 a.C. ya eran 10. Los tribunos de la plebe disfrutaron de tres privilegios importantes: - El derecho a defender a un miembro de la plebe de cualquier acusacin - El derecho a vetar cualquier medida propuesta por el Senado romano y otras magistraturas (intercessio) y - la inviolabilidad personal durante el desempeo de su cargo. As como tambin otras funciones: - Les fue otorgado el ius agendi cum patribus y se les reconoci la summa coercendi, es decir la posibilidad de hacer cumplir sus dictmenes por la fuerza. Estos tribunos extendieron de forma gradual los derechos polticos a todo el pueblo. Los emperadores romanos tambin tomaron el ttulo de tribuno y de esta manera adquirieron los derechos constitucionales de los tribunos y su popularidad. El cargo en s perdi de forma progresiva su importancia hacia el siglo II a.C. Magistraturas Ordinarias Menores. Edil : hay dos clases de ediles, los de origen plebeyo y los curules, creada el ao 367 a.C. posterior a la primera, esta ltima estara en manos de un patricio. Es una magistratura ordinaria menor, cuyo nombre emana puesto a que tenan que sentarse en un asiento de marfil (silla curulis), sobre la cual eran trasladados de un lugar a otro. Muy similar a las facultades que hoy posee un alcalde, administraban la cuidad, para ello entre otras facultades encontramos la de dictar edictos edilicios. Desaparece en el imperio 235 d.C. Cuestor : no poseen imperium y son los encargados de la administracin y custodia del erario publico. Inicialmente era una magistratura ejercida por dos sujetos, quienes eran elegidos por los comicios por tribus. Posteriormente, en el siglo V a.C., se aaden dos, que asesoraran al cnsul en la administracin del erario militar o de guerra. Su numero llego a aumentar hasta 20 durante la Republica. Los cuestores urbanos, que operaban dentro de Roma, ejercan facultades econmicas como: cobrar impuestos, perseguir deudores del Estado, hasta la venta de sus bienes en subasta publica. Magistraturas extraordinarias Decenviros : magistrados encargados de elaborar la Ley de las XII Tablas. Dictador : magistrado escogido por el Senado y ratificado por los comicios curiados en situaciones de excepcionalidad o emergencia. Segn los historiadores romanos, el primer nombramiento de este tipo fue hecho en el 501 a.C.; el ltimo dictador fue nombrado durante la II Guerra Pnica en el 216 a.C. El dictador gobernaba por lo general durante seis meses y ejerca como magistrado superior del Estado. La jurisdiccin civil segua en manos de magistrados ordinarios, subordinados al dictador, cuya jurisdiccin militar estaba limitaba al territorio itlico. Segn Cicern, el cargo fue creado en un
principio para responder a los disturbios civiles entre patricios y plebeyos, as como para que el Estado tuviera una autoridad mxima definida y nica en tiempos de guerra. Triunviros : magistratura compuesta por tres personas conocidas como triunviros y, por extensin, cualquier ejercicio del poder compartido por tres gobernantes. El trmino triunvirato se us por vez primera para denominar a la alianza poltica hecha en el 60 a.C. por Pompeyo Magno, Julio Csar y Marco Licinio Craso para favorecer su programa de engrandecimiento poltico contra la oposicin del Senado. Este compromiso, por lo general llamado el primer triunvirato, no fue un triunvirato en el sentido propio del trmino, porque en un principio careca de existencia legal. Asambleas Populares. La participacin del ciudadano en la Asamblea y la posibilidad que tenia de elegir a autoridades, nos permiten afirmar que la democracia republicana era directa. Comicios por centurias : su creacin se le atribuye al rey Servio Tulio. Se trataba de una asamblea formada por 100 miembros, no tiene una base tnica, sino timocrtica, los ciudadanos formaban parte de una u otra centuria, segn pudiesen costearse su armadura, posteriormente segn los bienes de cada cives. Comicios por curia : eran de base tnica. Formados por todos los ciudadanos romanos varones, patricios y plebeyos. Las funciones de este comicio se presentan en relacin con las familias y Gens: ante las curias actuaban como testigos el pater familia que otorgaba el testamento, designando a su sucesor como cabeza de la familia para el momento de su fallecimiento. Ante la curia, se produca la renuncia al culto familiar, o la admisin de una nueva Gens en la curia, o la adrogatio de otro pater familia junto a su familia a la potestad de un pater. Comicios por tribus : nacen por un carcter civil y no militar. Tiene base territorial, la conforman miembros de un territorio determinado, segn el lugar de circunscripcin al que pertenecen los cives. La unidad de voto era la tribu, en el mbito de cada tribu bastaba la mayora relativa de votos para entender aprobada una propuesta. En el conjunto de tribus deba ser mayora absoluta. B) Etapa Clsica (130 a.C. 230 d.C.) Este periodo segn Guzmn, se desarrolla durante el ltimo siglo de la Repblica (130 a. c- 27 a.C.) y parte del Principado (27 a.C. 224 d.C.) y finaliza con la muerte del ultimo jurista clsico, Ulpiano (224), aunque se le aproxima al 230 d.c. Caractersticas. Se produce una creciente centralizacin del poder, ejercido en forma cada vez ms absoluta por gobernantes autcratas como Augusto, Tiberio, Caligula, etc. Es una poca, marcada por las obras de juristas clsicos, quienes caracterizaron un derecho, lleno de tcnica jurdica, considerado la equidad; conciliando, el inters particular y publico como criterio rector. La novedad que se produce durante el Principado, es que Augusto otorga a algunos Juristas la autorizacin para dar respuestas (responsa) a preguntas de cualquier persona sobre casos concretos. Por ello crece considerablemente el respondere, es decir, dar su parecer sobre casos concretos.
En este perodo, no hubo senado consultos, dedicados al derecho privado; si los hubo a modo de excepcin en el rgimen de Nern. Durante esta etapa la actividad jurisprudencial alcanzo su mximo esplendor. Por jurisprudencia (iurisprudentia) debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los Juristas, y no por los Jueces. - Clsica Inicial: 130 a.C.- 31- a.C. En este periodo, surge una nueva fuente del derecho, las constituciones imperiales de la mano de Augusto. En este periodo surgen los conceptos jurdicos que conocemos hasta el da de hoy de: obligacin, dominio, posesin, herencia, legado, etc. Se introduce la dialctica en la resolucin de conflictos. Es decir juicios orales. Adems corresponde al periodo de mayor creacin del Pretor a travs de su Edicto. - Clsica Alta: (31 a.C.- 138 d.C.). Con la codificacin del edicto perpetuo (edictum perpetuum) de Salvo Juliano, se acaba la creacin de derecho del pretor. Nace la cancilleria imperial, se desplaza el Agere per formulas por la Cognitio extra ordinem. Bajo Adriano, surgen los rescriptos y por ultimo las orationes princips (oraciones imperiales, terminaran por abolir los senatus-consultos (senado consultos). Es el siglo de oro de la jurisprudencia. - Clsica tarda: se adscriben los juristas clsicos a la burocracia imperial. Se empiezan a interesar por el Derecho Publico. El derecho privado comienza a ser regulado por el Prncipe. Con Adriano, el prncipe, interviene en el Derecho Privado, pues desde el reinado de Augusto en adelante, no se crean leyes que atiendan a lo Privado, exceptuando las Leyes Maritales de Augusto. Adriano dentro de las reformas que concret, incidi en el trabajo de la Jurisprudencia, lo que conllev, a que se desarrollara una nueva fuente de Derecho Privado. Con Adriano surge la Cancilleria Imperial y se logra crear un verdadero departamento de justicia y a el se adscriben numerosos juristas, de modo que los autores, los juristas, se burocratizan, se van a trabajar a oficinas del palacio, para el prncipe. Papiniano, Pomponio, Ulpiano, aparecen ligados al Emperador, cumpliendo una labor ordenativa, en el sentido de que ordena el derecho vigente. Deja de ser creadora de derecho. Intenta clasificar el derecho, ordenarlo, por materias, etc. Los juristas, se comienzan a preocupar de la Administracin del Imperio, proponen un sistema de Derecho. Guzmn habla de un derecho epigonal, que llega al fin del derecho privado y se dedica a ordenar el que ya existe. Comenzar el prncipe a participar de la actividad legislativa mediante la creacin de Constituciones Imperiales que segn fuera el rea se dirigan al: a) Derecho Publico - Mandatos - Epstolas - Edictos (del prncipe) b) Derecho Privado - Rescriptos - Decretos Fuentes orgnicas Jurisprudentes Papiniano, Ulpiano, Gayo, modestito, Paulo Senado Senadoconsultos
Cancilleria imperial oraciones imperiales Pretor: desaparecer lentamente su figura tras el edicto perpetuo de Salvo Juliano el 131d.c. Escuelas Jurdicas (Sabinianos, proculianos). Fuentes formales Jurisprudencia: durante este periodo la jurisprudencia se encuentra dividida en dos corrientes jurisprudenciales. Una en base a Prculo (proculianos) y la otra en base a Masurio Sabino (sabinianos). Debido a la influencia que comenz a tener en el edicto, las constituciones imperiales del tipo decreta y rescripta, la jurisprudencia toco una labor fundamental. Los juristas comienzan a asesorar a los emperadores en la elaboracin de los rescriptos y decretos, de esta forma se produce una innovacin en la calidad de elaboracin de las mencionadas normas y poco a poco ser desplazado el Concilio Republicano por un organismo burocrtico, la llamada Cancilleria Imperial (equivalente a un ministerio de justicia), creado por el Emperador Adriano. Por ello podemos afirmar que la jurisprudencia orient la creacin del nuevo derecho imperial. Nunca antes la jurisprudencia haba tenido la facultad de crear normas de carcter general (leyes, plebiscitos, senadoconsultos), puesto que esta tarea era propia de del gobierno y era de carcter poltico, siempre los particulares estuvieron excluidos de esta labor. No es posible afirmar, en tanto, que la jurisprudencia, solo se remiti a la creacin de leyes en la poca clsica alta; pues tambin debi interpretarlas. As como debi interpretar edictos, y en la poca tardoclsica, las constituciones imperiales. Es decir la jurisprudencia tuvo una doble labor en este periodo: - Elaboracin inicial - Interpretacin posterior. En resumen es posible decir que la jurisprudencia, en este periodo jug un rol decisivo en la creacin e interpretacin de derecho, ya que contribuy a la reelaboracin de constituciones imperiales (otorgndoles de esta forma el carcter de fuente, sin la jurisprudencia colaborando no hubiera sido posible seala Guzmn), al establecimiento de principios jurdicos que le dieron el carcter de ius civile a las normas emanadas del poder imperial tales como los rescriptos y los decretos. Edictos: en el periodo clsico inicial, encontramos el mximo apogeo del edicto pretoriano. El edicto no estableca ius civile, pero como el pretor tenia poder pleno, para dar o denegar el curso de una accin (juicios), dar excepciones o denegarlas, as tambin poda crear nuevas acciones, no contenidas en el derecho civil, integrndolo o suplindolo, con lo que afectaba de alguna forma en el ius civile. Indirectamente influa en el Ius Civile. En su edicto dispona de mecanismos jurisdiccionales y parajurisdiccionales para asegurar el derecho de las personas. As como tambin incluye interdictos, acciones, excepciones, y formulas para ordenar el proceso (que se conocern como agere per formulas). El agere per formulas contenido en el edicto, fue obra del ingenio del pretor peregrino, que deba regular las relaciones entre extranjeros y entre extranjeros y romanos, para ello creo formulas que estructuraban conflictos tipo, reiterados para facilitar su operatividad. Luego el pretor urbano, recoger esta idea y la incluir en su edicto; con la Lex Aebutia el proceso formulario es reconocido jurdicamente. Buena parte del derecho romano, es creacin del edicto del pretor. A fines de la poca clsica se reconoce formalmente que el edicto era una fuente de normas jurdicas y por ello se lleg a hablar de ius praetorium o de ius honorarium.
El edicto del pretor perder su valor tras la dictacin del Edicto perpetuo de Salvo Juliano, con el cual se establece un edicto nico que no fuera necesario modificar ao a ao (aunque a veces se le reformulaban algunos detalles), bajo el imperio de Adriano en el 131 d.c. Senado consultos: durante el principado, esta fuente comenz a ocuparse de asuntos jurdicos. De hecho, vinieron a cumplir la misma funcin que las Leyes y los Plebiscitos. De cerca de 200 senadoconsultos, solo unos 30 tienen verdadero inters para el derecho. El senado opinaba de un determinado asunto y se lo entregaba a un magistrado, quien a travs de su potestad, poda dictaminar una sentencia a l caso. Utilizando el consejo senatorial. Adriano expande una innovacin en el senadoconsulto, consistente en reemplazar la exposicin del magistrado del asunto al senado, de manera que se presentara al asunto a manera de ser deliberado por el senado obteniendo una opinin mayoritaria, entregado por va de discurso (oratio), en el que aparte de la exposicin, viniera propuesta una posible solucin. Luego el senadoconsulto se confundir con un texto de consulta que redactaban los emperadores para que deliberaran sobre algunos asuntos y con las oraciones imperiales del prncipe, se confundir la proposicin imperial con la del senado respecto del asunto. En la poca clsica tarda desaparece la figura del senadoconsulto. Oraciones imperiales: reemplazan a los senadoconsultos. En un inicio tenan el mismo valor que un senadoconsulto, pero debido al tipo de fuentes trmino de afirmarse, cuando los tribunales imperiales tendan a considerar ms unitariamente el sistema jurdico, las oraciones imperiales adquirieron consideracin directa de Ius. Constituciones Imperiales: desde la poca de Augusto, se desarrolla esta forma de ordenacin. Esta topologa esconda diversos actos imperiales, sin embargo solo algunas de ellas afectaron el Ius. Como el prncipe estaba dotado de un imperium proconsulare, pudo emitir edicta (edictos), al igual que los magistrados republicanos, pero eran de carcter superior y territorialmente ilimitado. Estos edictos imperiales, prevalecan por sobre los otros y podan regir en todo el imperio o en determinadas partes del mismo. Prcticamente estos edictos no afectaron el Ius. Sin embargo mucha importancia para el derecho tuvieron los rescripta y decreta (rescriptos y decretos) - Rescriptos: surgen con el gobierno de Adriano y contenan la respuesta del emperador acerca del rgimen aplicable a un caso concreto de un particular que le haba escrito. Una vez respondida la pregunta formulada, el rescripto era registrado en los archivos de la Cancilleria Imperial. Se llamo rescripto al acto, no al documento seala Guzmn. - Decretos: eran decisiones singulares del emperador en torno a un negocio singular. A partir tambin de Adriano, paralelo al agere per formulas, se establece un nuevo procedimiento judicial la cognitio extraordinem, en la que un caso se someta a un funcionario imperial y no al pretor o un juez., por lo tanto poda llegar hasta el emperador por medio de la Apelacin o poda el demandante, avocarlo directamente. En cualquier caso era decidido mediante decreto. Inicialmente se fallaba de acuerdo al derecho vigente, pero luego surgieron nuevos principios y figuras a raz de la diversidad de casos, de modo que se manifiesta el decreto como fuente de derecho particular (ius civile) - Mandatos: (mandata) eran instrucciones generales enviadas por el emperador a sus subordinados, que tambin podan servir de base para invocar o fundar pretensiones ante ellos. Tuvieron escasa importancia para el derecho. Con el tiempo esas rdenes eran coleccionadas y archivadas para luego entregarlas a quienes sucedieran a cada funcionario. Fue mediante este mtodo que se dict la regla que impeda a los gobernadores contraer matrimonio con mujeres de su provincia y recibir donaciones de los habitantes de la misma, como tambin se autoriz el testamento libre de formalidades para los
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soldados de campaa. - Epstolas: eran cartas del emperador dirigidas a gobernadores de las provincias o altos funcionarios del imperio, de propia iniciativa o en respuesta a consultas, que en la medida en que contenan decisiones o instrucciones, pudieron servir como fuente vinculante. C) Etapa Post clsica. Guzmn seala que esta etapa acaece, desde la muerte de Ulpiano (224 d.C.) hasta la muerte de Justiniano (565 d.C.). Seala que al igual que en la etapa anterior se puede dividir en sub etapas: - Perodo Dioclecianeo: 224 d.C. 305d.c (advenimiento de Constantino) - Perodo Constantiniano: 306 d.C. 527 d.C. (llegada al poder de Justiniano) - Periodo Justinianeo: 527 d.C. 565 d.C. (muerte de Justiniano). Este coincide con el periodo histrico llamado Dominado (285 d.C.). Este periodo estuvo marcado por un fuerte militarismo e intervencionismo del imperio en asuntos legislativos, sin menospreciar tambin su fuerte burocratizacin jerarquizada y la influencia que tendr el triunfo del Cristianismo en todos los mbitos de desarrollo del hombre. Caractersticas Es un periodo marcado por la ausencia de la Jurisprudencia, no hay actividad jurisprudencial. La fuente del derecho ser la ley, pero aquella emanada del Emperador. Aun se utilizan las oraciones imperiales, pero las leyes pasaran a ser las principales. Legisla directamente el emperador, todo se har a travs de una lex. Ley general: son la nica fuente de la legislacin anterior que se encuentra vigente del derecho jurisprudencial anterior. - Perodo Dioclecianeo: 224 d.C. 305d.c (advenimiento de Constantino) Tras la muerte de Alejandro Severo el 234 d.C. se producen 50 infrtiles aos de contiendas civiles que sern superadas por Diocleciano. Quien luchara contra la provincializacin y vulgarizacin del derecho, producto de la aparicin de rescriptos, mostrndoles como clsicos. En tiempos de Diocleciano, aparecen dos compilaciones de Rescriptos, que fueron conocidas como Corpus Gregorianum (Cdigo Gregoriano) y Corpus Hermogenianum (Cdigo Hermogeniano) en Roma Occidental y en Roma Oriental se les conoci como Codex Gregorianus y Codex Hermogenianus. - Perodo Constantiniano: 306 d.C. 527 d.C. (llegada al poder de Justiniano) Tras la muerte de Diocleciano, Constantino deber calmar nuevas guerrillas civiles. Sanciono la libertad de cultos, que favoreca a los cristianos (Edicto de Miln, 313 d.C.) y traslado la capital del Imperio a Bizancio a orillas del Bsforo (Oriente). En 395 d.C. tras la muerte de Teodosio I el Imperio queda dividido e dos partes, cada cual a cargo de un prncipe. En 425 haba sido fundada una escuela de Derecho en Constantinopla, que junto a las ms antiguas de Roma y Berito gracias a sus bibliotecas, permitirn la conservacin de la cultura literaria jurisprudencial de la poca clsica hasta Justiniano. - Periodo Justinianeo: 527 d.C. 565 d.C. No introdujo cambios sustantivos en el sistema de gobierno absoluto. Sin embargo se presenta como un restaurador del clasicismo, manifestados a travs de los Digesta Iustiniani y las Instituciones Iustiniani (533); aparece como un Reformador del derecho por medio de la legislacin de su Corpus
Iuris Civilis o Codex Iustiniani (529), primera edicin. Posteriormente su legislacin decisoria de controversias jurisprudenciales entre 529 y 534 (Quinquaginta Decisiones y otras), y las Novellae Iustiniani llevaran a una segunda y ultima edicin en 534. Fuentes orgnicas Emperador Fuentes formales Iura: doctrina jurisprudencial vigente a la poca. Literatura Jurdica. Principalmente en Occidente, se dieron recopilaciones de Iura. Esta fue retransmitida con alteraciones en sus mrgenes, de manera ordinaria incluyendo comentarios o glosemas que cuando un editor decida hacer una nueva tirada y el texto escogido como modelo estaba glosado, inclua los glosemas dentro del texto mismo de Iura; es as como se va degenerando el texto oficial e inicial. Ello se vera reflejado posteriormente hacia el siglo III y IV d.C., con el nuevo formato de textos llamados codex (cdigos), que reunan los viejos volmenes de la jurisprudencia. Leges: legislacin oficial que atae al Derecho Privado de la poca. Las Leges generales se presentan como la nica fuente creadora de nuevo derecho en la poca posclsica. Eran la confluencia de edictos y de oraciones imperiales, eran textos normativos solemnes aprobados en el Senado. Diocleciano continuo la practica de los decretos pero en el sentido de otorgar privilegios. Desde Constantino se intent reemplazarlos por normas generales. Sin embargo ser Justiniano quien le reatribuya su verdadero valor. Hubo tres grandes recopilaciones de Leges. - Cdigo Gregoriano: recopilacin de rescriptos y leges. - Cdigo Hermogeniano: recopila leyes y rescriptos, es obra intelectual de un privado, que ordena el derecho cronolgicamente y por materias. - Cdigo de Teodosio: es ordenado por el Emperador Teodosio 150 aos mas tarde por Teodosio II en el 438 en Roma Oriental. Recopila leyes generales desde la poca de Constantino hasta sus das. - Ley de Citas: fue dictada en el 426 por Valentiniano, fue una ley que vino a ordenar el uso de las citas de autores en los litigios jurdicos en tribunales. Busca remediar la falsificacin de textos, resmenes; en occidente y el englosamiento de stos, en oriente. Teodosio II en el 438 promulga la Ley de Citas en Oriente. Mediante ella, solo se permita citar en juicios a 5 juristas clsicos y estos eran: Ulpiano, Modestito, Papiniano, Gayo, Paulo. Al haber divergencia entre las opiniones de estos autores, si tres decan A y dos decan B, prevaleca el pensamiento de la mayora. Si haba empate prevaleca la opinin de Papiniano. En caso de que Papiniano, no se hubiera pronunciado en el tema, el juez deba dictar sentencia, pero de acuerdo a fundamentos de uno de estos autores. En el 438, tras ser dictada para Oriente, la Ley de Citas, incluyo una modificacin. Esta era tal que si un autor dentro de su pensamiento, nombraba a otros autores, estos nombrados, podan ser utilizados tambin como fuente. Es importante decir que esta Ley de Citas slo fue incluida en la primera edicin del Cdigo de Justiniano (Corpus Iuris Civilis).
- CORPUS IURIS CIVILIS: viene a solucionar los problemas generados por el desorden del derecho existente y que se pueden resumir en: - Enorme volumen o masa de Derecho existente. - Confusin y dispersin del Derecho. - Contradiccin interna de este derecho. La solucin naturalmente, consista en una compilacin ordenada. Justiniano contaba con el precedente del Cdigo Gregoriano, Hermoginiano y Teodosiano. Pero Justiniano, en vez de crear un cuarto Cdigo, se remiti a incluir o a reunir las constituciones imperiales de estos tres Cdigos mas las leyes posteriores al ultimo, que no haban sido compiladas y en ello consisti la primera edicin del Codex Iustiniani. Dejando sin fuerza normativa los anteriores, pues los contena en uno solo. En torno a los Iura, Justiniano en la primera edicin no los incluye, pues incluye para no modificar el sistema vigente la Ley de Citas. En el ao 530, concibe la idea de incluir los Iura, pero para ello no tenia una idea o modelo de Cdigo anterior. El 15 de diciembre del 530, pblica una Constitucin (Deo Auctore) autorizando a abogados, profesores a compilar los Iura. El Corpus Iuris Civilis esta compuesto de cuatro partes: - Digesto: aparece dividido en 50 libros y cada uno de estos, en ttulos rubricados Segn su materia (excepto los libros 30, 31 y 32, que carecen de aquellos). En sus textos, se concatenan fragmentos de obras jurisprudenciales, presididas por una inscriptio, segn se dijo. Compila toda la jurisprudencia clsica, desde el fin de la Republica en adelante. El digesto sin embargo, presenta algunos problemas, ya que las fuentes de las que se recopila el material estaban interpoladas y alteradas. Se dice que el 80% de l contenido del Digesto es aporte de juristas clsicos tales como: Papiniano, Modestito, Ulpiano, Gayo y Paulo. En resumen contiene IURA. - Cdigos: contiene los Cdigos Hermoginiano, Gregoriano y Teodosiano. Contiene LEGES. - Constituciones: en su primera edicin el Corpus, incluyo este texto de estudio, como un manual elaborado para el estudio del derecho. Es una reelaboracin de las Instituciones de Gayo. Sin embargo, tras su publicacin, fueron dictadas numerosas Constituciones que en una segunda edicin serian incluidas, serian alrededor de 50 constituciones con el fin de resolver conflictos. - Novelas: son los dictmenes del emperador, despus de la primera segunda edicin del Corpus. Son alrededor de 160 a 170 legislaciones de Justiniano y que nunca haban sido compiladas, que fueron integradas en la Edad Media al Corpus. En algunas de ellas el Emperador legisla en importantes reas del Derecho como el matrimonio y la sucesin intestada. Sin embargo, no se debe olvidar el fin poltico jurdico del Corpus, que vino a ratificar el absolutismo imperial, segn el cual solo el emperador es creador e interprete del derecho. CONCEPTOS JURIDICOS ROMANOS BASICOS. Ius : no denotaba lo que para nosotros hoy es derecho subjetivo, sino que para los romanos, significaba o siempre era un trmino alusivo a un rgimen objetivo. Sin embargo se le atribuy el significado de derecho. Derecho, proviene de la palabra directum, que vino a reemplazar a ius.
Ius Civile : denota diversos mbitos del Derecho: - El derecho fijado por la Ley de las XII Tablas y la labor Jurisprudencial que interpreta este Derecho. El Ius Civile es un Derecho de juristas. - El derecho que rige exclusivamente para los Cives; solo para los ciudadanos romanos. Respecto de extranjeros se hablara de Ius Gentium (derecho de gentes). - En su tercera acepcin es el Derecho vigente, Derecho Objetivo, Positivo y se conoce a travs de la razn. Ius Publicum : atiende al derecho que se preocupa de la organizacin, gestin, actuacin poltico- administrativa. Es el derecho emanado de fuentes Pblicas de gobierno, con el fin de administrar el territorio. Ius Privatum : hace alusin a aquel derecho que se preocupa de regular las relaciones entre particulares, atendiendo a materias como matrimonio, compraventas, es decir materias de particulares. Diferencia entre Derecho Publico y Derecho Privado: ambos son IUS, segn Ulpiano el estudio del derecho puede verse desde dos perspectivas publicum et privatum: publicum es el derecho que mira al estado de la cosa (publica) romana; mientras que privatum es el derecho que mira la utilidad de los particulares. Ius Naturale : derecho natural, es un derecho que se extrae de la propia naturaleza humana. Para Ulpiano, es el derecho comn a hombres y animales. Por ejemplo: la libertad. Ius Honorarium: es el derecho emanado del Edicto del Pretor. Se refiere al conjunto de normas procesales que establece el pretor para solucionar conflictos. Ius Gentium : derecho de gentes, no pertenecientes a Roma; es el derecho aplicado a otros pueblos, es el derecho civil de otros pueblos. Incluye instituciones y trminos jurdicos que no son propios de Roma, pues es derecho de otros pueblos, son Supra Ius Civile. Sin embargo, tambin se entendi como el derecho creado por Roma, para los pueblos conquistados y extranjeros. Ius Commune : se utiliza esta denominacin para hacer alusin a un determinado derecho de aplicacin general a todos los ciudadanos. Ius Propium : se utiliza en oposicin a la anterior denominacin, hacienda alusin a un derecho aplicable a un sujeto determinado.
PROCEDIMIENTO CIVIL. En la historia de Roma, encontramos tres formas de Procedimiento Civil: a) Acciones de la Ley (Actio Legis) b) Procedimiento Formulario (Agere per formulas) c) Conocimiento oficial o extraordinario (Cognitio extraordinem)
A)
Acciones de la ley.
Se encuentran contenidas en la Ley de las XII Tablas, la Lex Silia y la Lex Calpurnia (posteriores a la Ley de las XII Tablas: la primera, lex Silia: Regula la reclamacin judicial de una cantidad de dinero cierta; en tanto la Lex Calpurnia: Regula la reclamacin judicial de una cosa cierta). Es un procedimiento arcaico, aplicado solo a los Cives romanos, alrededor de los siglos V, IV y III a.c. El procedimiento esta biparticionado en dos fases o etapas: - Fase in iure - Fase apud iudicem Fase in iure: ante el pretor. Esta destinada a fijar el planteamiento de la cuestin litigiosa en trminos jurdicos, sin consideracin de la veracidad o falsedad de los hechos alegados por las partes; puesto que ello, facilita a decidir si dicho conflicto requiere de autorizacin para un iudicem (juicio). Esta fase termina con una litis contestatio, que autoriza o niega un juicio procesal formal ante un juez. Fase apud iudicem: ante un juez. Se dirige al conocimiento de los hechos y a su prueba por un lado, a su calificacin jurdica definitiva por otro y a la determinacin de las consecuencias que siguen es decir las consecuencias tras la sententia (sentencia). Ante su sentencia, no cabe apelacin, como hoy mediante lo que conocemos como recursos. Las acciones de la ley establecen 5 procedimientos que se aplicarn segn sea la materia litigiosa de que se tratan. Segn la reclamacin, el pretor sealar, mediante cual procedimiento se regir dicho conflicto. Estos procedimientos se dividen en: Declarativos Ejecutivos.
1) Procesos declarativos: es aquel procedimiento que tiende a establecer si el derecho reclamado existe o no, que puede ser un Derecho Real o Personal, es decir el derecho que se tiene sobre una cosa; dominio, usufructo, etc. Cuando es personal, busca una declaracin del Juez, para que el demandado, pague lo que se le debe, etc. i) Legis Actio per Sacramentum: es un modus agendi general procedente cada vez que alguien tenga una pretensin deducible, en juicio, para lo cual no exista establecido otro procedimiento tpico. Esta puede ser de dos tipos:
IN REM IN PERSONAM.
In rem: (contra una cosa), Litigar in rem, es un tipo de relacin objetiva, y significa litigar acerca de la propiedad de una cosa. Se reclama dueo de la cosa, ya que por algn motivo perdi la tenencia de la cosa o la posesin de la cosa y desea tenerla. La demanda se entabla contra quien posea la cosa, porque yo persigo lo mo donde quiera que este, o sea se persigue la cosa y no la persona. No tiene un sujeto pasivo predeterminado. Se tiene contra cualquier persona que retenga lo mo injustamente, no se puede saber de antemano contra quien se puede ejercer In personam: Litigar in personam, ocurre en las deudas, aqu lo trascendente es la persona. Si se presta dinero a Ticio y Ticio no pag, lo demando. Yo no persigo el dinero, ya que este puede ya no existir, por tanto persigo a Ticio. El dinero no se puede identificar por tanto lo que se reclama es el valor del dinero o de la cosa, y el responsable es el deudor por tanto se persigue al deudor. De antemano se sabe contra quien se puede ejercer; contra el deudor o en su defecto contra sus herederos por que las deudas se heredan. Se puede saber de antemano contra quien se puede ejercer. - Legis actio per sacramentum in rem: procedimiento apto para entablar vindicationes (vindicaciones), a travs de ella se persiguen cosas corporales en dominio, usufructo, etc. Se reclama un derecho real sobre una cosa ante un juez que debe declarar a quien corresponde el derecho. - Legis Actio per sacramentum in personam: en si, es una accin que se usaba para reclamar una deuda por parte de una persona determinada. Se entablaba cuando una persona se senta acreedora sobre otra y no contaba con una damnatio (condenacin) en su contra. ii) Legis Actio per Iudicis Arbitrive Postulationem: Accin por designacin de juez rbitro. Es una accin declarativa IN PERSONAM, pero mas moderna, aunque ya conocida por la Ley de las XII Tablas. Su finalidad fue evitar el sacramentum (suma de dinero que deba pagar un vencido en un litigio de una actio per sacramentum). Para evitarlo, el actor deba solicitar al pretor en la fase in iure, un juez rbitro, para que observe el caso y se pronuncie. Trata de un proceso en el que el demandante busca que se pague una deuda especifica. Es de carcter personal y real. iii) Legis Actio per Condictionem: fue el ultimo de los modus agendi declarativos, por lo que es mas moderna aun que las anteriores. Esta ausente el sacramentum, pero se incluye algo novedoso, la particularidad de aplazar el nombramiento de un iudex (juez), con la intencin de que las partes en ese periodo de tiempo pudieran llegar acuerdo extrajudicialEj: Ticio reclama de Aulo una deuda de 10 mil sestercios te pido que digas que si o digas que no; ante la negacin de Aulo (demandado), vuelve Ticio y declara: ya que dices que no, te denuncio para tomar juez dentro de treinta das. Al cabo del plazo concurren ante el pretor para designar un juez. Esta accin NO ESPECFICA LA CAUSA DE PEDIR del demandante, es decir la fuente de donde eman tal obligacin. Recae sobre cantidad cierta de dinero, cosas ciertas, fungibles o cuerpos ciertos. 2) Procesos ejecutivos: buscan el cumplimiento forzado de un derecho establecido, ya sentenciado. Bsicamente se aplicaba a las deudas. No se busca la sentencia, ms bien se busca el cumplimiento de lo sentenciado. te debo 10 mil debo pagar los 10 mil si no pago los 10 mil Ejecucin Forzada.
iv) Legis Actio per Manum Iniectionem: procedimiento establecido en la Ley de las XII Tablas. Tras un juicio, mediante una actio in personam, el sujeto condenado, o que reconoci ante el magistrado (confessio in iure) el derecho del otro, ello se reviste de indisputabilidad, lo que implica que el dueo del derecho, tiene la facultad de exigir el pago inmediato de lo debido. De no ocurrir de manera inmediata, el demandado tiene un plazo de treinta das para pagar lo debido o extinguir la deuda de otra manera. Si no paga dentro de ese periodo, el acreedor puede iniciar la accin y citar al ejecutado in iure y aprehendindolo de su mano recitar una formula: puesto que fuiste juzgado a pagar la deuda y no me has pagado, yo pongo la mano sobre ti por un juicio de lo debido. El magistrado examina los presupuestos que autorizan el uso de la manum iniectio. Tras ello el acreedor lo toma preso, encadenado y lo lleva a su hogar, no puede exceder de 60 das. El acreedor aun puede llevarlo al mercado 3 das seguidos, atado, encadenado y haciendo pblico que es un ejecutado por tal deuda; si nadie se apiada y cancela su deuda el acreedor tiene la posibilidad de venderlo como esclavo o de ejecutarlo. Cuando los acreedores son varios, se pueden repartir el cadver. v) Legis Actio per Pignoris Capionem: refleja la prctica de la Autotutela de los intereses sin intervencin del poder pblico. Conocida por la Ley de las XII Tablas. En ciertas deudas determinadas, al deudor sin forma de juicio alguno, se le extraa un bien mueble de su patrimonio y se mantena en custodia del acreedor hasta que el deudor cancelara su deuda. La pignoris capionem era procedente cuando, se dejo de pagar el precio adeudado, tambin cuando se dejo de pagar el precio y por ello se pudo perjudicar otro negocio jurdico, etc.
Historia del Agere per formulas.

En la medida en que la poblacin extranjera fue aumentando, comenzaron a surgir nuevos negocios jurdicos, entre diversos agentes, romanos con extranjeros, entre extranjeros, etc. y fue necesario un derecho que abarcara a toda la poblacin y no solo a los Cives romanos. Con la creacin del pretor peregrino en el 242 a.C., este se encargar de regular aquellas acciones en las que se relacionaran, extranjeros entre si, romanos y extranjeros, etc. a travs de un edicto, que seria dictado ao a ao. Este edicto contendra una cantidad de formulas para establecer un proceso tipo, frente a situaciones jurdicas, conflictos jurdicos muy similares. Segn Guzmn, el procedimiento arcaico, estaba ya tan estilizado, que el cambio del sistema Procesal de las Acciones de la Ley al Agere per Formulas, no fue perjudicial, ni complicado, puesto que las formulas ya se utilizaban desde antes, lo nico que faltaba, prcticamente era validarlo, legalizarlo. Es as como durante el siglo III a.C. conviviran ambos procedimientos civiles. Sin embargo con la dictacin de la Lex Aebutia en el ao 130 a.C. ambos pretores dictaran edictos y el pretor urbano imitara el proceso de incluir formulas en su edicto, para facilitar el inicio de los juicios.
B) Agere per Formulas

Formula: documento escrito redactado en la fase IN IURE, por el pretor y las partes, en la que se establece el juez, trminos de la controversia, etc. Su fin o funcin es reconducir las alegaciones de las partes, a un lenguaje tpico de significacin tcnica y conocida de antemano; es decir es una suerte de
programa para que el juez conozca que se litiga y posteriormente, tras las pruebas de lo demandado, emita su veredicto o sentencia. La formula consta de varias partes como por ejemplo: Datio iudicis: es una operacin de la fase in iure en la que se nombra al juez, mediante un decreto del magistrado (pretor); puede ser un sujeto acordado por las partes o por sorteo. Normalmente en la formula dice: Sea Ticio Juez. Intentio: describe una hiptesis afirmada por el actor, que de resultar comprobada por lo ordinario, debe permitir una condena en contra del demandado. Normalmente dir: Si A.A, resulta deber dar a N.N 10 mil sestercios, por el asunto que se litiga. Existen diversos tipos de intentio, entre las que destacan: Intentio in rem: describe la hiptesis de pertenecer al actor una res (cosa) o ius (derecho) y no de pertenecerlo al demandado. Intentio in personam: describe la hiptesis de deber el demandado una prestacin de dar, hacer o no hacer en favor del actor. Intentio in ius: describe una hiptesis de derecho, puede ser in rem o in personam. Se alega un derecho o una cosa por parte del actor. Ej: transitar animales por un fundo. Intentio in factum: describe una hiptesis de hecho, sin referencia a ningn derecho. Ej: la Actio depositii. Es siempre in personam. Intentio certa: es aquella que especifica el alegato de una cantidad determinada, una cosa especfica o una cosa perteneciente a un gnero; recae sobre un objeto. Intentio incerta: se reclama un objeto indeterminado en cantidad o cualidad. Puede ocurrir en cosas in ius e in personam (pocas veces in ius). Intentio casual: son acciones in personam, una misma cosa puede sernos debida por ms de una causa y por lo tanto necesario es expresarla. Ej: actio ex testamento. Intentio abstracta: siempre son acciones in rem, pues solo describe la cosa o derecho real de que se trata, sin sealar su fuente o modo de adquirir como la reivindicatio. Demonstratio: solo se agrega a las formulas in ius e in personam con intentio incerta. Puesto que no indica la calidad ni la cantidad del objeto de litigio. Su funcin es indicar o sealar la causa por la cual resulta ser debido todo cuanto se afirma en la intentio. Condemnatio: va inmediatamente dirigida al juez y contiene la orden de condenar o absolver al demandado, segn que la intentio se haya resuelto o no. Ej: Si resulta condena, si no resulta absuelve. Puede ser de diversos tipos: - Condemnatio pecuniaria: esta referida a una cantidad determinada o indeterminada de dinero y nunca la res (cosa) es objeto de controversia. Vale para toda las clases de acciones incluyendo las in rem. - Condemnatio certa: es una Condemnatio certa, cuando la cantidad de dinero esta especificada en la Condemnatio misma. Si el juez condena debe hacerlo a la cantidad estipulada. Ni ms ni menos. - Condemnatio incierta: es incerta, cuando la cantidad de dinero no esta determinada por la condemnatio. El juez debe evaluar el valor de la res litigiosa. - Quantum: es una forma de dejar al arbitrio del juez, la cantidad de dinero que considere sea equivalente al valor del derecho, cosa u objeto por el cual se litiga.
- Condemnatio cum taxatione: consiste en un criterio genrico de limitacin. Fija un lmite mximo o mnimo al monto de la condena. Exceptio: es una declaracin que el demandado hace, sin negar la pretensin del actor, que si ese hecho se prueba, volver ineficaz la accin y el juez deber absolver. Pueden ser agregadas al texto de la formula, si el demandado as lo pidiera. Puede ser agregada, tanto en las acciones in rem e in personam. Excepciones contenidas en el Edicto. A) Peremptoria: no caducan por el tiempo. Siempre pueden ser opuestas por el demandado como por ejemplo: - Exceptio de Doli (excepcin de dolo) - Exceptio de Pacti Conventi (excepcin de pacto convenido) - Exceptio quod metus causa (excepcin de fuerza - Exceptio reivindicatae vel in iudicium deductae (excepcin reivindicatoria vista en un juicio) B) Temporales: caducan o se extinguen despus de un cierto tiempo, por lo que solo son oponibles antes de llegar su da. Por ejemplo: - Exceptio pacti conventi temporales (pacto de plazo convenido) - Exceptio litis dividuae et rei residuae. c) In Personam: hace una diferenciacin con la excepcin in rem debido a que esta, incluye el nombre de la persona que actu con dolo. El demandante debe probar que el demandado provino de esta persona d) In Rem Scripta: se omite el nombre de la persona que ejerci la violencia, en este caso solo es necesario justificar o probar que hubo violencia viniera de quien viniera. ACCIONES CONTENIDAS EN EL EDICTO DEL PRETOR. A) Civiles: se entiende a aquella que esta fundada en un derecho. Existen entonces, con independencia de la iurisdictio (del pretor), desde el punto de vista estas acciones siempre tienen un formulacin in ius. - In Rem: una ACCION IN REM , esta dirigida al reconocimiento de una pertenencia del actor, desde ese punto de vista se les llama positivas; por otro lado son negativas por otro lado porque aparecen ordenadas a la declaracin de que el demandado no tiene una pertenencia. Son aquellas acciones que protegen derechos sobre las cosas, o aquellas que defienden derechos hereditarios (hereditatis petitio). En el mbito de la defensa de los derechos sobre cosas destaca la accin reivindicatoria, destinada a que el propietario desposedo recupere la posesin de la cosa que le pertenece Pueden considerarse dentro de ellas: - Actio vindicatio ususfructus reivindicar el usufructo - Actio vindicatio servidumbre reivindicar la servidumbre - Actio petitio hereditatis reivindicar una herencia. - Actio pignus reivindicar la prenda.
- In Personam: el actor demanda una prestacin de dar, hacer o no hacer a cargo exclusivo del demandado. Se describe en la hiptesis, algo que paso entre dos personas y de lo cual deriva que una de ellas debas, dar, hacer o no hacer algo. Se ocupa cuando se pretende el cobro de una deuda. Se entabla contra el que debe, esto es el acreedor; esta accin no persigue directamente una cosa, sino la conducta de una persona que esta vinculada con el demandante de modo personal y exclusivo. Son tpicas acciones personales las que tutelan las obligaciones contradas a causa de un contrato o de cualquier fuente de obligaciones. - Actio condictio: Accin que el pretor ofrece cuando se trata de cobrar una deuda cierta de dinero, cosa cierta o cantidad determinada de un fungible. - Actio venditi: Accin que ofrece el pretor al vendedor para exigir al comprador el pago de la deuda por la cosa o el cumplimiento de otras obligaciones adquiridas. - Actio empti: Accin que ofrece el pretor al comprador para exigir al vendedor la entrega de la cosa comprado o el cumplimiento de otras obligaciones adquiridas. Adems encontramos la actio depositii, la actio mandatii, etc. B) Honorariae: son las acciones que ha creado el magistrado, procediendo a veces sobre la base de una Actio Civilis, por asimilacin de una hiptesis de otra Actio o bien por una creacin enteramente nueva. - Actio In Factum: llevan una formula in factum. Su caracterstica esencial radica en que la intentio, se limitan a describir una hiptesis de hecho, sin ninguna referencia a derecho. Ello supone que lo descrito no esta regulado por el ius civile y que sean algo extrajurdico; sin embargo el magistrado ha decidido tutelar o resguardar en algn sentido. Por este medio, podra considerarse que el magistrado, genera una nueva forma de crear derecho, puesto que en cierta forma obliga al juez a declararse sobre un tema no regulado por el ius civile. - Actio Ficticiae: en la intentio aparece una fictio ; esta ficcin debe entenderse el mandato atribuido o no de cierta calidad jurdica a una persona, que en realidad no la tiene o que si la tiene, para obtener efectos especficos. Se utiliza como un supuesto, se da por hecho en el papel algo, que luego tras una investigacin, debe ser comprobado. Si se comprueba se sentencia a favor de quien se realiza la ficcin, sino se absuelve. - Acciones con cambio de personas: se les llama trasposicin de personas, debido a que el pretor modifica la formula de la accin bsica de que se trate, incluyendo como demandante o demandado en la condemnatio a un sujeto distinto de aquel que como uno u otro aparece en la intentio. Por ejemplo, en el caso de los dependientes de un pater que contraen una obligacin y no la cumplen estos son los demandados en la intentio, pero en la Condemnatio figura el nombre del pater o tutor del dependiente. Tanto las acciones civiles como las honorarias pueden ser in rem e in personam.
RECURSOS PARAJURISDICCIONALES. Son otro tipo de mecanismos pretorios para proteger y asegurar la tutela de intereses particulares. Se pueden considerar desde distintos puntos de vista: en algunos casos se suple un derecho, como en los interdictos; en otros preparan la restitucin del derecho, como las restituciones integras o las
estipulaciones pretorias; en ultimo caso preparan la restitucin, la suplen o la complementan como ocurre en las missiones in possesionem o embargos. a) Interdictos. Un interdictum, contiene una hiptesis de hecho y un mandato o prohibicin del magistrado, dirigida a una de las partes o a ambas, pero que vale en cuanto su o sus destinatarios efectivamente se encuentran en la indicada hiptesis. Ataen a un asunto en que de alguna manera hay un inters comn. Se trata de la proteccin de espacios pblicos, cosas pblicas o sacras, de la libertad, el estado de las personas, etc. - Interdicto prohibitorio: contienen una orden dirigida a impedir un comportamiento, bajo la formula no se haga; de manera frecuente prohbe la violencia. - Interdicto restitutorio: contienen la orden de restituir un estado anterior de una cosa. Generalmente se expresan: Restituye o restablece - Interdicto exhibitorio: implican una orden positiva, consistente precisamente en presentar algo (ante la contraparte y el magistrado); se redacta exhibe aquello que b) In Integrum Restitutio. Una restitucin integra, mas que un acto, es un efecto consistente en el restablecimiento o restauracin de una persona en un estado jurdico anterior a una determinada modificacin del mismo, dicho efecto puede ser alcanzado de diversas maneras. c) Missio in Possesionem (Embargos) El magistrado puede decretar un embargo en contra de una determinada persona, separando as su patrimonio (missio in bonna), o un bien determinado suyo y afectndolo al cumplimiento de determinada funcin preestablecida, que puede ser la de preparar una ejecucin, la de coaccionar al embargado o la de proteger ciertos intereses. Missio in Rem: separa un bien del patrimonio. Missio in Bonna: separa todo el patrimonio - Missio rei servandae causa: es una Missio in Bonna, afecta todo el patrimonio. Se decreta este embargo en contra, de aquel que con dolo se esconde para evitar ser demandado; el condenado en cualquier accin; el que es asimilado a un condenado en las acciones in personam, es decir el deudor confessus, igual que el deudor que cede sus bienes a los acreedores en virtud de la Ley Julia. - Missio Legatorium Servandorum Causa: el asignatario de un legado damnatorio sometido a condicin suspensiva o pagadero a plazo puede solicitar al pretor que ordene al heredero deudor del legado, garantizar que habr de ser pagada la asignacin el da que corresponda, esto es, al cumplirse la condicin o correr el plazo. Si el heredero se niega, procede la Missio Legatorium que recae sobre la herencia entera y permite al legatario entrar en la tenencia de los bienes a ella pertenecientes, junto al heredero. - Missio Ventris Nomine. Puede ocurrir que al morir una persona, existe un concebido, pero no un nacido, que ser heredero susus del difunto. Para preservar estos derechos, se embargan bienes equivalentes a tres cuotas hereditarias de la masa de los dejados por el causante y se los coloca bajo la administracin de un curator ventris. El nacimiento de aquel le permitir adquirir su herencia, si no nace vivo, se repartir entre los herederos vivos.
- Missio ex Damno infecto. La Missio in Possesionem recae en un bien determinado, para coaccionar al que, debe otorgar la cautio de damno infecto, porque sus edificios amenazan ruina que pueda daar a los edificios vecinos, a favor de sus dueos para prometer indemnizarles el perjuicio que pueda provocar la ruina que se advierte. Rehusada la caucin por el forzado, el pretor decreta una primera missio que permite al interesado detentar un bien en funcin coactiva; luego si el missus (demandado) aun as se muestra indiferente, un nuevo decreto que le confiere la posesin civil al interesado, quien puede usucapir el bien de que se trate.
LAS COSAS
La palabra res sirvi para denominar en Roma, a lo que hoy llamamos cosas. Res : se aplica a cualquier objeto constituido materialmente, sea bajo forma natural, sea con forma artificial que le dio la mano del hombre y sus instrumentos. Algunos autores, le dieron el significado de aquello que era perceptible, tangible, que tiene cuerpo. Es Gayo quien har la diferenciacin fundamental entre Res corporea y res incorporea. - Res corporea : es todo aquello que puede ser tocado, como un fundo, un esclavo, un traje, el oro, la plata. - Res incorporea : es todo aquello que no puede ser tocado, las cuales consisten en derechos, como una herencia, un usufructo, una obligacin, las servidumbres. Las cosas incorpreas anteriormente a Gayo, solo se les referan como Iura, no se les consideraba cosas. Un conjunto de cosas, que conforman los bienes de una persona, incluyendo las cosas inmateriales, constituyen su patrimonio. En nuestro patrimonio, tambin hay cosas materiales, corporales y tambin hay derechos, que son reales y personales o incorporales (tambin llamados crditos). Las deudas no se consideran parte del patrimonio, los bienes o el patrimonio son expresiones que no incluyen a las deudas ya que se considera que aqullos resultan ser lo que resta despus de deducidas estas dice Guzmn. Podramos decir que adems dentro del patrimonio, tambin se encuentran acciones judiciales; el tiempo de posesin por ejemplo: demostrado cuando los herederos, no solo toman los bienes y crditos, sino que tambin ejercern ciertas acciones judiciales que podrn hacer efectiva, como el pago de deudas, la devolucin por robo, etc. No todas las acciones judiciales son transmisibles. As podemos distinguir entre: - Res in patrimonium: cosas que estn dentro de nuestro patrimonio, res humanis2 cosas de derecho humano. - Res extra patrimonium: cosas que estn fuera de nuestro patrimonio y que no estn en el patrimonio de nadie. Este puede contener res divini iuris. De esta forma distinguimos: 1) Res Extra Commercium
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Res humani iuris: no siempre pertenecen al genero in patrimonium, puesto que existen cosas que no son de ningn patrimonio como las res nullius y las res sine domino. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 22 -
Son aquellas cosas que se encuentran fuera del comercio humano, es decir son susceptibles de apropiabilidad y de trfico Jurdico. Estn fuera del comercio humano por Derecho Divino (res divini iuris), o porque son cosas comunes a todos los hombres. Dentro de esta agrupacin distinguimos: - Res Sacrae : son aquellas cosas consagradas a los dioses superiores, como los templos, los altares e instrumentos rituales. - Res Religiosaes: son aquellas cosas destinadas al culto de los dioses inferiores o manes, como es el terreno en que est depositado el cadver de un hombre, en que se construye un monumento funerario, etc. - Res Sanctae: son aquellas cosas que la divinidad tutela en proteccin de los hombres, como las murallas de la ciudad, los muros, las puertas de la ciudad, etc. El jurista Marciano, plante la tesis de las cosas comunes a todos los hombres (res communes omnium), como el aire, el mar, el agua corriente, etc. Como constituyente de las Res Extra Commercium. 2) Res In Commercium Son todas las cosas susceptibles de comercio humano. Sin embargo incluye cosas que no pertenecen al patrimonio de una persona, pero pueden llegar a serlo. - Res In patrimonium: cosas que actualmente pertenecen al patrimonio de una persona. - Res Extra Patrimonium: cosas que estn fuera del patrimonio de una persona y que pueden ser susceptibles de incorporarse al patrimonio de la persona por diferentes medios. Distinguiremos: a) Res Nullius: cosas de nadie, la aplicaremos a animales salvajes, aves silvestres, los peces, islas nacidas en el mar, etc. b) Res Hostiles: cosas del enemigo, si bien han tenido dueo, el pueblo romano, desconoce el dominio tenido sobre estas cosas, por lo que vienen a ser como res nullius. c) Res Delerictae: cosas abandonadas por su dueo. d) Res Sine Domino: cosas sin dominio, como las cosas yacentes a una herencia, el siervo dado en usufructo y despus manumitido por el nudo propietario, los tesoros, las cosas que caen en manos de enemigos, etc. 3) Res Publicae y Res Privatae Las cosas debidamente apropiadas son Publicae y Privatae. - Res Publicae: son cosas pblicas aquellas que pertenecen al pueblo romano. Los juristas distinguen: a) Aquellas cosas destinadas al uso publico, como las calles, las plazas, los foros, los teatros, los baos, las termas, etc. Son de uso pblico por Estatuto Dominical de carcter Administrativo. b) El mar y sus costas, son de uso pblico por derecho de gentes (ius gentium). c) Los ros de caudal permanente, sean o no navegables. - Res Privatae: son todas aquellas cosas que pertenecen a cada sujeto individualizado. 4) Res Mancipi y Res nec Mancipi. La caracterstica fundamental en esta clasificacin, radica en la forma de ser transferida cada una de las cosas que pertenecen a cada agrupacin. Apunta a una clasificacin jurdica.
Res Mancipi: son aquellas cosas que necesariamente deben ser transferidas mediante un acto solemne llamado mancipatio (o de la in iure cessio, con posterioridad). Conforman esta agrupacin: los bienes races, todo lo que este destinado a la produccin agrcola, los animales de tiro y cargo, etc. Res Nec Mancipi: son aquellas cosas que no requieren de la mancipatio para ser transferidas, sino que solo basta la traditio (entrega de la cosa). Conforman este grupo las cosas menores: un jarrn, un arma, un sirviente, etc. 5) Fundi y Certerae Res. Tiene su distincin concreta los bienes races con sus construcciones frente a las dems cosas. Ella se basa en la movilidad del suelo de dichas cosas, con respecto de las dems cosas. Res mobiles: son aquellas cosas que se pueden trasladar de un lugar a otro como una mesa, un arma, una bandeja de plata, un apero, etc. Res Inmobile: son aquellas cosas que no se pueden trasladar de donde se encuentran tales son los bienes races como un fundo, predio, porcin de tierra, etc.
CLASIFICACION DE LAS COSAS.

a) Cosas Fungibles y Cosas No Fungibles - Fungibles: son aquellas cosas individuales, pero al ser fabricadas en serie por el hombre se les puede sustituir por una igual. Ej: unas vasijas de vino, las reses, trigo, etc. - No Fungibles: aquellas cosas dotadas de individualidad, que resultan identificables por si mismas, inconfundibles e insustituibles por otras. Ej: un fundo, una pintura original, etc. b) Cosas Especificas y Cosas Genricas - Especficas: son aquellas cosas a la que se le designa una cualidad o situacin propia. Ej: el esclavo Estico, el fundo Corneliano, el trigo que hay en tal silo, etc. - Genricas: son aquellas cosas designadas con cualidades comunes por su cantidad o calidad. Ej: 20 esclavos, 10 botellas de vino, etc. c) Cosas Consumibles y Cosas No Consumibles. - Consumibles: son aquellas cosas que su primer uso las destruye, de modo que se incluyen en este grupo, los alimentos, la fruta, las verduras, la carne, la harina, etc. - No Consumibles: son aquellas cosas que tras su primer uso, pueden ser reutilizadas, puesto que no se afecta su naturaleza. Ej: una silla, mesa, etc. d) Cosas Divisibles y Cosas Indivisibles - Divisibles: son aquellas cosas que tras su fraccionamiento fsico, produce otras partes de menor cantidad, pero no se altera la cualidad de dicha cosa. Ej: la divisin de un predio. - Indivisibles: son aquellas cosas que al ser divididas, materialmente dan parte a cosas menores pero de distinta cualidad que el todo en si. Ej: la divisin de un caballo, no produce ms que dos mitades de un caballo. Se altera el todo. Fraccin Material: Las cosas materialmente infraccionables son aquellas que al dividirlas se destruyen, pueden quedar partes, pero stas sern de menor calidad y, por lo tanto, no podrn cumplir la funcin del todo, por ejemplo una mesa.
Las cosas materialmente fraccionables son aquellas que al dividirlas, sus partes resultantes pueden cumplir la funcin del todo, a pesar de ser de menor calidad que ste, por ejemplo un trozo de tiza. Se mantiene la calidad y la funcin, pero no la cantidad. Un predio o un fundo son materialmente divisibles. Fraccin Imaginaria: Esta se produce cuando sin fraccionar materialmente se distinguen partes fsicas de un todo, como por ejemplo la parte norte u oriente de un fundo, o la divisin en regiones de un territorio. Fraccin Intelectual: Cuando un objeto o una cosa se divide en cuotas o fracciones aritmticas. Ejemplo; la cuarta parte de algo, etc. e) Cosas Simples Compuestas y Agregadas - Simples: son aquellas cosas que conforman un todo indivisible y que al ser divididas no prestan la utilidad debida. Ej: un esclavo, una viga, un arma, un jarrn, etc. - Compuestas: son aquellas cosas que conforman una cosa, unidas coherentemente. Ej: un edificio, un puente, un armario, etc. - Agregadas: son aquellas cosas que constituyen un conjunto de cosas cada cual autnoma, pero todas sujetas bajo un solo nombre. Ej: un rebao, una biblioteca, etc. f) Cosas Principales y Accesorias. Los juristas no las distinguen como cosas separadas, ya que una requiere de la otra. Esto es son aquellas cosas destinadas al servicio y beneficio de otra, aunque en si mismos son objetos autnomos. Ej: tierra cosa principal; para labrar la tierra, arado cosa accesoria.
APROVECHAMIENTO DE LAS COSAS.

Formas de aprovechamiento 1) Uso : UTI 2) Goce : FRUI 3) Disposicin: HABERE 4) Tenencia : POSSIDERE 1) Uso. Usar es darle a la cosa su destino natural, no destruyndola, alterndola, etc. Es utilizarla segn su naturaleza u organizacin material o fsica. Las cosas consumibles no pueden ser usadas, ya que su primer uso las desaparece o las altera. 2) Goce. Es el disfrute de las cosas, radica en el aprovechamiento de los frutos (fructus) que las cosas pueden generar.
Frutos naturales.
- Son aquellas cosas que se forman espontnea y peridicamente, como consecuencia de procesos orgnicos naturales y cuya separacin no menoscaba la cosa fructuaria, es decir conserva su cualidad reproductora. Ej: lana, las frutas de los rboles, etc. Los frutos naturales pueden encontrarse en diferentes estados: - Frutos Pendientes: son aquellos que se encuentran adheridos aun a la cosa fructuaria. Se considera que no son una cosa independiente. - Frutos Separados: son aquellos que se han desprendido de la cosa fructuaria por causa natural o artificial. - Frutos Percibidos: son aquellos efectivamente recogidos por quien tiene derecho a hacerlo. - Frutos Existentes: son aquellos que se encuentran separados, pero aun estn en manos del poseedor. - Frutos Consumidos: son aquellos que ya se encuentran disponibles jurdicamente. Productos Naturales Son aquellas cosas sustanciales de otra cosa, de manera que su extraccin de la cosa, destruye o menoscaba el todo, ya que resulta incapaz de reproducirlas nuevamente. Ej: la carne de los animales, las piedras de una cantera, etc. Frutos Civiles. Se habla de frutos civiles para indicar un precio por la cesin de uso de una cosa. Por ej: la renta del arrendamiento de un bien, los fletes de transporte de mercadera, etc. Productos Civiles. Se habla de productos civiles cuando el dueo ha enajenado la cosa y ha recibido por ella un precio, una compensacin pecuniaria. Se destruye la cosa, en el sentido de que la cosa deja de formar parte de su patrimonio. 3) Disposicin. Es una facultad que solo le corresponde al dueo, por lo tanto, solo l puede ejercerla. Esta facultad le permite destruir, consumir o transformar la cosa que le pertenece o bien para enajenarla o gravarla con derecho real a favor de terceros. La disposicin puede ser de dos tipos: - Fsica - Jurdica a) Disposicin Fsica: puede a su vez ser de dos tipos: - Total: consiste en disponer de la cosa en su totalidad, sin implicar si ella es destruida o no; dentro de la disposicin fsica total caben el uso de las cosas consumibles y la extraccin de productos. - Parcial: implica disponer de la cosa a meras transformaciones, aunque sean puramente funcionales; como por ejemplo: excavar un pozo en un solar, derribar un muro para ampliar una habitacin, etc. b) Disposicin Jurdica: puede a su vez ser de dos tipos:
- Total: se produce cuando la cosa deja de pertenecerle al dueo en su totalidad, en virtud de un acto suyo. Ej: por enajenacin, abandono, renuncia; tambin por enterrar un cadver en un predio, ello convierte al predio en res religiosa. - Parcial: consiste en gravar la cosa con un derecho real a favor de terceros, como ocurre cuando se da un usufructo en prenda o si le viene impuesta una servidumbre. Se afecta la pertenencia, en el usufructo, se entregan el uso y el fruto de la cosa. 4) Tenencia. La tenencia adquiere el nombre tcnico de Posesin. Esta es la tenencia del dueo. Sin embargo, no es necesario ser dueo para tener una cosa. Implica el presupuesto material de las dems formas de aprovechamiento, puesto que si no se tiene la cosa, no se usa, no se goza ni se dispone de ella. FORMAS DE TENENCIA. La tenencia admite diversos grados: - Tenencia como precario: tambin conocido como precarista. Es aquel sujeto que tiene la cosa, por la sola tolerancia del dueo; de modo que este ltimo puede exigirle la restitucin de la cosa en cualquier momento. Entre el dueo y el precarista, no media propiamente ningn convenio, simplemente el propietario permite que el precarista tenga u ocupe la cosa. Implica la tenencia de la cosa sin exhibir un derecho real o personal que ampare esa tenencia. No hay dominio, usufructo (Derecho Real), arrendamiento, depsito (Derechos Personales). No hay plazo de restitucin, no hay precio por uso, solo la aquecencia del dueo, para que el precario tenga u ocupe la cosa. Aquecencia Tcita: el precario se queda como si nada o usa la cosa como si nada. Aquecencia Expresa: el dueo, autoriza a que el sujeto ocupe o tenga la cosa. El precario tendr que actuar de buena fe en el uso o tenencia de la cosa. - Mero tenedor o Posesin Natural: es aquel sujeto, que tiene la cosa en virtud de un Derecho Real o Personal (distinto del dominio). De esta forma el arrendatario es un Mero Tenedor, en virtud de un contrato Derecho personal. El Comodatario, a travs de un prstamo de uso Derecho Personal. El usufructuario a travs del uso y Goce Derecho Real. El acreedor prendario, es aquel que tiene la cosa, en garanta del pago de una deuda, no tiene la cosa en virtud de un Derecho Personal. - Posesin Civil: es la tenencia como dueo, en virtud de un Derecho Real, el dominio. Es aquel que ha adquirido de acuerdo a un modo de adquirir y en virtud de una causa adquisitiva y ambas han operado correctamente. En cuanto tiene la cosa es un poseedor civil. Para ser poseedor, se requiere que sea CORPORE ET ANIMO; es decir, se debe tener el nimo de poseer la cosa y corporalmente tener la cosa.
Posesin de las cosas.

1) Posesin civil: es aquel que tiene la cosa en virtud de un derecho real, el dominio. Posee la facultad de usas, gozar y disponer de la cosa, aunque adems es tenedor de la misma. Sin embargo no siempre tiene la cosa, pues a veces pierde la tenencia, pero no deja de ser dueo. Distinguimos dos poseedores civiles:
Poseedor no dueo: es aquel que tiene la cosa en virtud de una causa adquisitiva y dicha causa fall, por no cumplir con solemnidades o porque la cosa no era de un verdadero dueo. El poseedor no dueo entonces: a) tiene la cosa b) con causa adquisitiva c) la causa adquisitiva fall. Hay dos casos en que Posesin Civil y Dominio NO estn unidos: primero, cuando se adquiere una res mancipi sin hacer la correspondiente mancipatio (solemnidad jurdica para transferir el dominio de inmuebles). En esta fall el modo de adquirir. segundo cuando se compra un bien de alguien que no es su dueo, ah el poseedor civil es un adquirente a non domino, en ambos casos no se adquiere el dominio de las cosas, pero s se adquiere la posesin civil, gracias a una causa adquisitiva (compraventa). En estos casos el poseedor civil puede hacerse dueo por medio de la usucapin. Dueo no poseedor: siendo dueo no posee la cosa o pierde la posesin civil. Puede ser al abandonar la cosa, cuando un tercero la adquiere, etc. Para conservar la posesin se debe, tener el nimo de seguir poseyendo y tener corporalmente la cosa. Sin embargo a veces solo basta con el nimo de poseer, puesto que no siempre se mantiene el control fsico de la cosa. 2) Posesin Natural: es aquel que tiene la cosa en virtud de un derecho, personal o real distinto del dominio. En esta categora podemos incluir al arrendatario, al comodatario, el depositario, el pignoratario y el usufructuario. Ellos detentan una cosa, pero no tienen dominio sobre ella, no son dueos. 3) Poseedor Pretorio o Interdictal: son aquellas tenencias que el pretor ampara en su Edicto a travs de un Recurso Parajurisdiccional llamado Interdicto, ya sea para mantener al interesado en su tenencia o para permitirle recuperar la prdida. Se aplica a los tenedores de bienes inmuebles y bienes muebles. De acuerdo a lo anterior reconocemos los siguientes poseedores pretorios: - Vectigalista: es aquel tenedor de una parcela del ager publicus vectigalis. Como Roma conquista territorios, no quiere dejarlos a la deriva, para ello entrega en concesin la tierra a particulares a cambio de un pago anual al erario romano llamado vectigal. El vectigalista no es dueo civil del predio y tampoco poseedor civil, por lo que no dispone de los recursos procesales propios de uno y otro; pero el pretor, desde muy antiguo, ampara su tenencia mediante interdictos, frente a ataques de hecho que pueda sufrir por parte de terceros. Es amparado a travs del interdicto Uti Posidetis. - Precarista: es aquel que ha recibido de su dueo un predio, en concesin graciosa y totalmente revocable a su entera libertad, sin que exista entre ellos un vnculo jurdico con respecto al bien. Cuando se trata de un bien mueble, esta amparado en un Interdicto llamado Utrubi; cuando se trata de un bien inmueble en un Interdicto llamado Uti Posidetis. - Sequester: (depositario judicial) es aquella persona a que se entrega una cosa mueble o inmueble disputada en un juicio reivindicatorio, en tanto se dirime la cuestin del dominio entre las partes, tambin su tenencia est protegida frente al ataque de terceros, aunque no es dueo ni poseedor civil.
- Pignoratario: es el acreedor prendario; es quien ha recibido una cosa mueble o inmueble de otro, en garanta por el pago de una obligacin propia o ajena, negocio que recibe el nombre de prenda. (Pignus).
Interdictos posesorios.
Pueden ser prohibitorios o restitutorios; depende de si se prohbe algo, o se indique la restitucin de algo. Encontramos los siguientes: - Uti Posidetis: se aplica exclusivamente a los Bienes Inmuebles, es Prohibitorio, de retener la posesin, si bien en ciertos casos cumple funcin recuperatoria. Protege aparte del Poseedor Civil a todos los dems poseedores pretorios, de los mismos. Si el precarista es echado por el dueo, este interdicto no proteger al precarista puesto que lo protege de la violencia de terceros. Para proteger al solicitante, este debe haber tenido la posesin sin violencia, clandestinidad ni precariedad, si ello no fue as, el interdicto no lo amparar. Una vez emitido el interdicto a favor de un sujeto, se ampara su tenencia y no puede intentar hacerse violencia sobre su tenencia. Si no se cumple el interdicto y quien haga violencia al amparado mediante el interdicto, deber pagar una sancin pecuniaria, en dinero ordenada por el pretor. - Utrubi: Es Prohibitorio y se aplica para proteger la tenencia de bienes muebles, se aplica a todos, con excepcin del vectigalista, ya que su tenencia es de un inmueble. Est destinado a retener la posesin del mueble y puede tener una funcin recuperatoria en cuanto a la posesin perdida de un mueble. No se protege al que posee el mueble, sino al que lo hubiera posedo durante ms tiempo, dentro del ltimo ao, esto es el ao contado desde la emisin del interdicto. Se exige que la posesin sea alegada sin vicios, sin violencia, clandestinidad ni precariedad, en relacin con la contraparte. La clusula de la posesin viciosa, permite el funcionamiento del interdicto como medio recuperatorio, puesto que aunque un sujeto haya posedo durante ms tiempo en ese ao, si la contraparte comprueba que lo hizo con violencia, este ultimo, recuperar la tenencia. - Unde vi: se aplica a los bienes inmuebles y sirve para recuperar la posesin, es restitutorio. La posesin fue perdida por arrebato de otro sujeto, por sus esclavos, procurador, etc.; protege a quien ha sido expulsado violentamente del inmueble, siempre y cuando el expulsado sea poseedor sin clandestinidad, sin violencia ni precario respecto del bien. El afectado dispone de un ao desde la expulsin para entablar el interdicto, con el cual se ordena al ocupante restituir el predio; pasado un ao, slo dispondr de acciones in factum - Unde vi armata: tiene carcter restitutorio y sirve para la recuperacin de bienes inmuebles. Opera cuando un sujeto fue expulsado de un predio con violencia de va armada. El solicitante puede pedir su restitucin en el predio en cualquier momento aunque su posesin anterior haya sido violenta, clandestina y precaria. - Quod Precario: se trata de un interdicto que sirve para recuperar bienes muebles o inmuebles, es de carcter restitutorio. El precario dans, recupera del habens la cosa entregada en precario. No es necesaria la clusula de posesin viciosa, porque se parte de la base de que el actual poseedor es ya vicioso, por tratarse de un precarista: pero tiene una clusula alusiva al eventual hecho de que el
precarista hubiera dejado dolosamente de poseer; en virtud de esta clusula, pues este o bien recupera la cosa y la restituye, o bien paga el valor de la posesin, porque no tiene como restituir.
CAUSAS ADQUISITIVAS
i) Pro Emptore (la compraventa): es una causa adquisitiva en virtud de la compraventa. Si a usted le entregan la cosa por compraventa, usted se hace dueo de la cosa por el modo de adquirir llamado TRADITIO, una vez pagado el precio de la cosa. Si se compra una cosa ajena, y si aquella traditio no la hace el dueo, el comprador se hace poseedor civil, pero no dueo, es un adquirente a non domino. Si compra res mancipi y no hace el rito de la MANCIPATIO, queda en calidad de poseedor civil, pero no de dueo. ii) Pro Dote (la dote): La dote es una causa adquisitiva consistente en una donacin por causa de matrimonio, si se dan cosas en dote que no son de uno, el que la recibe queda como poseedor civil. Mientras no haya matrimonio, no hay dote, por lo tanto no hay posesin, una vez efectuado el matrimonio, puede decirse que hay posesin. iii) Pro Donato (donacin): La Donacin es una causa adquisitiva consistente en que un sujeto dona algo mediante la Traditio, con o sin Mancipatio o In Iure Cessio, si se trata de Res Mancipi. Es una tenencia igual a la del dueo. iv) Pro Creditore (el crdito): es una causa adquisitiva que consiste en la posesion de aquellas cosas recibidas en propiedad para su devolucin, en calidad de debidas o acreditadas. Queda respecto de esa cosa como poseedor civil. v) Pro Herede (la herencia): es una causa adquisitiva en virtud de una herencia. Se configura respecto de las cosas halladas entre los bienes de un difunto, que el heredero pasa a detentar cuando este, sea heredero y crea ser tal. El heredero es poseedor civil, por herencia. vi) Pro Legato (el legado): es una causa adquisitiva que produce efectos reales, porque transmite el dominio de la cosa directamente del difunto al legatario. Si este toma la cosa efectivamente, es poseedor civil de ella. Aqu uno se hace dueo con la mera clusula testamentaria. vii) Pro Soluto (el pago): es una causa adquisitiva consistente en la dacin del dominio de una cosa como debida, a que sigue su efectiva entrega, la cual entonces es poseda pro soluto (como pagado). Alguien se hace dueo de algo en virtud de que le pagan una deuda con ese algo, aqu opera la Traditio. Si se paga con algo que no es de uno, el que recibe el pago es poseedor civil, o bien si se paga con una res mancipi sin hacer mancipatio, tambin el que recibe es pago queda en calidad de poseedor civil. viii) Pro Derelicto (abandono de la cosa): consiste en la dejacin definitiva de la tenencia de una cosa que hace su poseedor de manera unilateral, esto es sin respecto de otra persona. Si se toma posesin de una cosa abandonada, entonces se adquiere la calidad de poseedor civil. Si la cosa es efectivamente res delerictae, adems se har dueo por ocupacin. Cuando se toma o aprehende una cosa que, se entiende como cosa abandonada o cosa de nadie, adquiere la calidad de poseedor civil respecto de esa
cosa, en virtud de una causa adquisitiva. Si es una cosa que estaba perdida, no se hace dueo porque no opera la res nullius o res delerictae. *Poseedor Natural no es lo mismo que Poseedor Civil. ix) Pro suo: la posesin pro suo, consiste en la tenencia de cualquier dueo; fuera cual fuera la causa o antecedente de su adquisicin, por el hecho de tener en sus manos la cosa que posee. Tiene la cosa como suya, porque es dueo. Para configurarse el titulo pro suo, es necesario que el sujeto, crea ser suya la cosa, o crea haber sido suya. Sirve para explicar la posesin de una cosa, puesto que no la adquiri, por una causa adquisitiva valida o ninguna de las anteriores. No se puede usucapir en la causa pro suo, en todas las otras causas adquisitivas si. x) Pro Possesore: es dueo de una cosa, poseyndola pro suo, en consecuencia, del mismo modo en que puede no invocar otra causa concreta de posesin, como la compra o el legado, el sujeto afirma genricamente que es poseedor porque posee. El que posee la cosa no se reputa dueo, ni se siente dueo, pues no tiene una causa adquisitiva reconocida, sino que es poseedor porque posee.
DOMINIO.
Es un derecho real que recae sobre cosas corporales e incorporales (desde Gayo en adelante), identificables y que permiten a su titular la totalidad de las posibilidades de aprovechamiento sobre ella (uso, goce, disposicin, tenencia). Estas facultades recaen en el propietario o dueo. Existen dos modos de adquirir el Dominio: Por Subrogacin Por Modos de Adquirir el Dominio.
DOMINIO
SUBROGACIN Derivativos
MODOS DE ADQUIRIR
- Herencia - Matrimonio cum manum - Adrogacin
Originarios
Formales
Posesorios
Ocupacin y Usucapin
Traditio y Mancipatio
Addictio, In Iure Cessio, Mancipatio, Adiudicatio, Legado Vindicatorio
Ocupacin, Traditio y Usucapin.
a) Subrogacin. Tambin llamado sustitucin, se trata de una sustitucin universal en la titularidad de cierto patrimonio, de modo que el sustituto, se hace dueo de lo que contiene el patrimonio. Existen diversos casos de subrogacin, entre ellos: 1) Herencia: sucesin por causa de muerte. Los herederos subrogan, reemplazan, sustituyen al difunto en su patrimonio, se hacen dueos de sus bienes. 2) Matrimonio Cum Manum: una vez efectuado el matrimonio entre un hombre y una mujer, el pater, subroga en los bienes a la mujer. El marido sustituye en el dominio de los bienes, del patrimonio de la mujer. Adquiere el patrimonio de su mujer, se hace dueo de este. 3) Adrogacin: un pater familia, adopta a otro pater familia; un sui iuris adopta a otro sui iuris. El pater adrogante, se subroga en el pater adrogado, de esta forma el pater adrogante se subroga en el patrimonio del pater adrogado, pasando a ser propietario de sus bienes. La adrogacin genera patria potestad. b) Modos de adquirir el Dominio. Todo hecho o acto jurdico al cual el derecho civil le ha atribuido la calidad de hacer nacer la propiedad en el patrimonio de una persona. - Originario: es aquel modo, con el que se comienza un dominio nuevo, cuya eficacia productora no depende de un dominio anterior, su estructura no supone un acto antecedente de otra persona que traspasa la cosa. Ejemplo de esto es la usucapin y la ocupacin (tomar posesin de una cosa de nadie o abandonada). La Ocupacin no implica una transferencia d dominio, puesto que este se adquiere por aprehensin de la cosa. En la Usucapin, la propiedad se inicia por el adquirente sin transferencia de dominio, sino ms bien por uso de la cosa, durante un tiempo determinado. - Derivativo: es aquel modo en que se traspasa un dominio anterior con todas sus cualidades y defectos, resultando eficaz en cuanto anterior ese anterior dominio haya verdaderamente existido, porque hay traspaso de un enajenante a un adquirente, como sucede por ejemplo en la Traditio. Es una transferencia de dominio, ejemplo de esto es la traditio (unida a una causa adquisitiva) o la mancipatio.
Modos de adquirir el Dominio: Formales y Posesorios.

- MODOS FORMALES (SOLEMNES): son aquellos en virtud de los cuales se adquiere el dominio a travs de una determinada solemnidad. Esta solemnidad es una verdadera ritualidad, un requisito para completar la adquisicin del dominio. Dentro de estos modos encontramos: 1) ADDICTIO: un magistrado con Imperium, cuenta con facultades de ADDICERE; se llama Addictio al acto con que la ejerce y consiste en una declaracin verbal y solemne de carcter
atributivo o constitutivo. Es una facultad propia de las magistraturas mayores: Pretor, Cnsul, Censor, etc. Bsicamente el cnsul. Ejemplos: atribucin de la propiedad al que en una subasta publica ofreci el precio ms alto de todos los postores, la asignacin de una parcela del ager publicus aun particular en dominio privado, etc. Es formal porque lo hace un magistrado con Imperium. 2) IN IURE CESSIO: una persona que quiere transferir la propiedad a otra, concurre ante el pretor y, estando de acuerdo, verifican una especie de proceso ficticio, en el que el adquirente aparece como reivindicante, y el dans (el demandado) se allana a la pretensin del adquirente (demandante). Se reconoce la propiedad de este adquirente, de modo que ante esta situacin, el pretor le entrega la posesin al demandante, puesto que el demandado se allan. Ocurre en la etapa in iure. Se han puesto de acuerdo para transferir de manera que el dans deber guardar silencio ante la pretensin del accipiens, lo que manifiesta el reconocimiento de la pretensin del accipiens. Los motivos por los cuales se hace dueo el accipiens, no se incluyen en la resolucin del pretor. Tiene carcter abstracto en el sentido en que no se expresa en el acto, pero tiene la forma de un proceso reivindicatorio. La IN IURE CESSIO es un modo de adquirir DERIVATIVO Y FORMAL. Probablemente la jurisprudencia pontifical, cre esta forma de transferir el dominio: - La cosa debe estar presente - El accipiens mantiene su posicin de propietario - El dans se allana - Ante el pretor, en la etapa in iure (previo al juicio) - El pretor seala quien es propietario. Es formal, porque se realiza ante el pretor, que es un magistrado con imperium. 3) MANCIPATIO: sirve para adquirir el dominio de una res mancipi, consista en una compraventa real y solemne. Intercambio de cosa y precio, real porque se verifica instantneamente la cosa y el precio, y se perfecciona con esto mismo. Es necesaria la entrega de la cosa para que la mancipatio sea perfecta. Requisitos. Deben intervenir a lo menos 5 personas: enajenante, tambin llamado mancipi dans o dans, adquirente o accipiens, un libripens, que es el que va a pesar el dinero y el objeto o, por lo menos una representacin del mismo y cinco testigos (testes). Dans: enajenante, vendedor es el que traspasar el dominio. Accipiens: comprador, el que adquiere la cosa Libripens: experto en pesar el cobre, jugar el rol de pesar el dinero. Cinco testigos: encargados de presenciar el acto, con el fin de que si ocurriera un proceso por esta causa, haya testigos; adems deben difundir la transferencia entre la comunidad. Son un medio de publicidad. Si no estn, no hay mancipatio. Objeto o representacin del mismo: en caso de muebles, debe estar presente la cosa, en caso de inmuebles, se dirigen al lugar preciso; con tiempo posterior, cuando era inmueble, se permiti celebrar Mancipatio en un lugar que no fuera el inmueble preciso. El accipiens expresa la frase ritual o solemne, delante de los testigos, poniendo las manos sobre la cosa: Afirmo que esta cosa es ma y la adquiero por el bronce y la balanza. Frente a la declaracin del accipiens, el dans guarda silencio; el libripens pesar el bronce y le entrega al dans el dinero.
Quedaba perfecta la MANCIPATIO, y el accipiens adquiere la cosa por medio de este modo formal de adquirir. El dans puede hacer una declaracin en el procedimiento (aunque casi siempre guarda silencio) y si la realiza se llama NUNCUPATIO: en la que deja constancia de alguna caracterstica, vicio que pueda tener la cosa, etc. Por ejemplo que el fundo Corneliano, esta gravado con una servidumbre. Tambin la NUNCUPATIO, le permita al dans reservarse ciertos derechos sobre la cosa, por ejemplo el usufructo a travs de una deductio3 (el dans conservar el uti y el frui). O tambin puede reservarse una servidumbre. Si el dans no declara al accipiens los vicios, fallas o gravmenes de la cosa, proceder a que el dans deba indemnizar por perjuicios en caso de que la cosa luego refleje los vicios. Todas estas declaraciones se deben realizar EN EL MOMENTO DE LA COMPRA. Se supone que el negocio se realiza con anterioridad y la mancipatio, solo le da el carcter formal, es el punto culmine de la compraventa. La mancipatio es una ley privada. Lo que la lengua declare, eso sea ius. El dans adquiere una responsabilidad frente al accipiens, esta responsabilidad se denomina AUCTORITAS y est referida a la obligacin que contrae por efectos de la Mancipatio, si aparece un tercero que lo prive de la cosa en un juicio reivindicatorio. Dice la ley de las doce tablas, que la Auctoritas dura 2 aos para los fundos y un ao para las certerae res (dems cosas). Si el accipiens es privado mediante un Evicto, el dans debe responder con el doble del precio recibido por la cosa. Lo anterior se interpret de diversas maneras: - Transcurrido el plazo, si el accipiens es evicto, perdi el accipiens la tierra, en juicio reivindicatorio; como ya transcurri el plazo de Auctoritas del Dans, no responde al accipiens. Respuesta: la jurisprudencia dice que NO. Esa no debe ser la interpretacin, transcurrido el plazo, el accipiens no puede ser evicto. El jurista dice que al cesar la auctoritas del dans, el accipiens ya no puede ser evicto, porque ha sido usada la cosa por un ao (mueble) o dos aos (inmueble) y nos encontramos con una USUCAPIN, su propiedad se ha consolidado por el uso. El tiempo de usucapir debe ser ininterrumpido y de buena fe inocente, que no sabe que lo que compr, no era de su verdadero dueo. Es un modo formal, porque requiere de ciertas solemnidades que sin ellas no se perfecciona, como por ejemplo, la presencia de los testigos, que la cosa est presente, etc. 4) LEGADO PER VINDICATIONEM: en un testamento, el testador (difunto) declara formalmente que da y lega una cosa no fungible a determinada persona que es llamada legatario. Una vez muerto el testador, el legatario podr ejercer dominio sobre lo legado. Si los herederos, no entregan lo legado, este puede reivindicar sobre dicho legado. Es formal, porque requiere que en el testamento se encuentre la formula DO LEGO, en la que el testador asigna un bien determinado al legatario. Con ello el legatario se hace dueo. Una vez que el legado es eficiente, el legatario se hace poseedor civil de la cosa. Es un modo DERIVATIVO, pues requiere que el causante haya sido dueo del objeto. Mientras no le entreguen la cosa, no la busque, no es poseedor civil, si es dueo no poseedor puesto que, no tiene la cosa, porque no se la han entregado o porque no la ha ido a buscar. Para que un poseedor, sea poseedor civil, debe tener la cosa CORPORE ET ANIMO.
Deductio: sirve para asegurar un derecho real sobre la cosa. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 34 -
5) ADIUDICATIO: es la sentencia del iudex (juez), respecto de una accin divisoria sobre un bien, se adjudica a cada comunero partes singulares del lote comn (particin) ahora dividid. Es modo de adquirir, formal por su naturaleza pues es ante un juez, para el comunero. El juez divide a travs de su sentencia, pero cuando la cosa es indivisible, puede declarar en dicha sentencia que la cosa le pertenecer a un solo comunero y que este deber pagar a los otros las partes correspondientes a cada uno de los otros comuneros. Por ejemplo el juez puede sentenciar que un caballo pase a ser de Aulo Agerio y los dems comuneros recibirn de este la parte correspondiente en una medida de dinero. La accin de dividir la cosa, se denomina ACTIO FAMILIAE. - MODOS POSESORIOS (REALES): son aquellos modos de adquirir el dominio, en que la adquisicin se produce como efecto o resultado de la efectiva toma de posesin de la cosa. Cumplindose adems los requisitos particulares que cada modo posesorio exige. Se requiere posesin y requisitos particulares de cada modo posesorio. 1) OCUPACIN: se entiende por ocupacin a la toma de posesin de una cosa que actualmente carece de dueo. Se convierte en dueo, el que aprehende la cosa para si. La ocupacin es una manera de obtener e dominio por efecto automtico. Puede ser una res nullius o una res delerictae. Slo puede proceder respecto de bienes muebles, cuando se trata de cosas abandonadas. Gayo habla de formas tpicas de ocupacin, por ejemplo: - La ocupacin de animales salvajes: este es el modo de adquirir cuando se caza un oso o un elefante; la pesca opera tambin de este modo. - La ocupacin de cosas arrojadas por el mar y que se encuentran en las costas (res in litore maris inventae). - La captura blica (de los enemigos) cuando se trata de una guerra justa. La ocupacin puede recaer sobre cosas muebles de los enemigos, de modo que este tipo de ocupacin solo pueden hacerlo los particulares, puesto que si lo hiciera un soldado romano, este cometera el delito de peculo (aduearse de las res publicae cosas pblicas). Cuando se trata de bienes inmuebles, estos pasan al dominio de Roma. A los enemigos se les considera NO personas, por tanto, todas sus pertenencias pueden ser susceptibles de ocupacin, exceptuando los inmuebles que pasan a Roma. - Una forma tpica de ocupacin procede con las nuevas islas que se descubren en el mar, o que nacen, o con territorios nuevos que se descubren. - Otro caso es la ocupacin de cosas abandonadas: (res delerictae) estas el dueo tiene que haberlas dejado con animo de ser abandonadas y dejarla corporalmente fuera de su dominio. Estas deben ser res nec mancipi y muebles. - El tesoro (thesaurus): lo ms probable es que en la poca republicana, haya sido considerado como una parte del fundo, de manera que perteneca al dueo de dicho fundo. Con el pasar del tiempo, en un momento indeterminado, se consider el tesoro como algo independiente del predio o fundo. Tal es el caso que se le consider como una res sine domino, cosa sin dominio. Con Adriano, el rgimen jurdico del tesoro cambio: * Si el tesoro era encontrado por el dueo del predio: era propio. * Si el tesoro era encontrado en un fundo ajeno por casualidad: se dividan en partes iguales el dueo del predio y el inventor. * Si el tesoro era descubierto en un lugar sacro: el inventor tena derecho a su totalidad. Marco Aurelio y Lucio Vero, establecieron que si el tesoro era encontrado en lugares fiscales, religiosos, pblicos o del emperador, el fisco era dueo de la mitad de este.
Sin embargo, ello no ocurre por ejemplo con la hechazn, que es tirar cosas al mar con la intencin de alivianar la carga en un barco, por averas de la nave o mal tiempo. Pues en este caso, no hay entendimiento de perder la posesin. quien deja la cosa en el entendimiento de que es suya, no pierde la posesin seala Guzmn. Requisitos: - Causa possessionis: debe existir una causa de posesin. - Aprehensin corpore et animo: tomar la cosa para si corporalmente y con el nimo de poseerla y hacerla propia. No son cosas abandonadas: - El esclavo que se fuga - La cosa olvidada. Sin embargo estas cosas pueden ser susceptibles de ocupacin, SLO cuando su dueo las da por perdidas. En ese momento es res nullius (cosa de nadie) y puede ser susceptible de ocupacin. CASOS ESPECIALES DE OCUPACIN 1) Adquisicin de especie nueva: (nova specie) Se trata de que sobre una materia prima, se haga trabajo y se transforma la materia prima en una especie distinta, nueva (o especificacin) por ejemplo: El mrmol genera una estatua. Uva Vino. Lana Vestimenta. Existieron dos corrientes al respecto: - Si el especificante es el dueo de la materia prima, no hay ningn problema, puesto que el ser el dueo de la cosa especificada por ocupacin. - Si el dueo de la materia prima es una y el especificante es otro. El dueo del mrmol es uno y el especificante es otro. A quien le pertenece? Si entre ambos media un convenio, estaremos al convenio. El problema es cuando un 3 trabaja sobre materia prima sin regulacin de contrato. Por ejemplo cuando se compra a non domino y se fabrica con la materia comprada, con lo que no se hace dueo de lo fabricado, por lo tanto el dueo puede reivindicarla (la materia comprada a non domino), pero que pasa cuando se ha fabricado sobre ella. Los procurellanos: el dueo de la nueva especie es el especificante. La hace suya por ocupacin, pues en la medida que la va trabajando, la va ocupando. No es lo mismo, luego de ser trabajada la materia. Le da importancia a la forma. El mrmol transformado en estatua, no tiene la misma forma y quien le aplica trabajo y es distinto del dueo del mrmol, ese se hace dueo por Ocupacin. Para los procurellanos, no es lo mismo el mrmol que la estatua. Las sabinianos: para ellos el dueo de la materia prima es el dueo de la nueva especie. Porque lo que cuenta es la materia y no la forma. Siempre ser mrmol, pero con otra forma. Lo que cuenta es la materia, la materia sigue siendo la misma. El dueo de la materia es dueo de la cosa nueva por Ocupacin. Salvo Juliano resolvi la situacin, cuando dict la MEDIA SENTENCIA (nombre que Gayo le atribuye en las Instituciones).
- Si la nueva especie es reversible, pertenece al dueo de la materia prima. Si no es posible hacer la reversin, la cosa nueva pertenece al especificante (trabaja la materia prima). Especificaciones reversibles: aquella que permite volver de la nueva especie a la materia antigua (tericamente). Por ejemplo el lingote de cobre y la estatua. Especificaciones irreversibles: aquella en que no se puede volver de la nueva especie a la materia prima. Caso del vino y las uvas. ADQUISICION DE LOS FRUTOS. En algunos casos est presente la Ocupacin. SIEMPRE QUE HAY DUEO, HAY MODO DE ADQUIRIR, SIEMPRE QUE HAY POSESION CIVIL, HAY UNA CAUSA ADQUISITIVA. En este caso de la adquisicin de los frutos se realiza por el modo de adquirir de la Ocupacin. Los Frutos se pueden encontrar en diferentes estados: - Frutos Pendientes: se encuentran aun adheridos a la cosa fructuaria, formando parte de esta. De modo que el fruto, no es una cosa autnoma,seguir la suerte de la cosa fructuaria; son parte de la cosa madre. Cualquier cosa que afecte a la cosa fructuaria, afecta a los frutos. El dueo de los frutos es el dueo de la cosa madre. Al separarse el fruto con o sin intervencin humana, se desprende de la cosa madre. - Frutos separados: son aquellos frutos que le pertenecen a quien tiene el derecho de apropiarse de ellos. El dueo de la cosa fructuaria, al momento de la separacin de los frutos de la cosa fructuaria, se hace dueo de los frutos. En virtud del frui, se produce como extensin el dominio de los frutos que se separan de la cosa madre. El fruto al momento de separarse no debe quedar como cosa de nadie. Es una ocupacin que no requiere de aprehender la cosa para s, basta con el NIMO. Ganan el dominio todos aquellos que tengan el Derecho de aprovechar los frutos de la cosa madre. El usufructuario gana el fruto cuando lo percibe, cuando lo aprehende, es fsico, CORPORE. En este sentido es mas claro el acto de Ocupacin. El modo de adquirir los frutos en aquellos que tengan derecho sobre el frui de las cosas es la Ocupacin. - Accesin: tambin se explica por la Ocupacin. Se trata de que una cosa denominada accesoria, se una inseparablemente a otra que llamamos principal. Se incorpora a otra, forma un solo cuerpo. La accesin, puede mirarse de varios puntos de vista: a) Inmueble Inmueble: cuando un terreno accede a otro por causa de los sedimentos que el ro arrastra y se depositan a orillas del terreno contiguo al ro. Por el curso del ro un inmueble, accede al terreno ribereo, el dueo del terreno en donde est el ro se puede hacer dueo del terreno que accede al ro.
Accesiones fluviales: 1) Aluvin: accesin (cosa operada). En la ribera de un ro o lago se depositan sedimentos, que terminan por producir un nuevo terreno. Se llama aluvin al terreno mismo o a la operacin en si. A quien pertenece?, este aluvin accede al terreno preexistente (fsicamente). Los juristas dicen que hay que distinguir: - si el terreno es arcifinio, este se traga al aluvin. La accesin fsica da lugar a la accesin jurdica, el dueo del predio es dueo del aluvin. - si el terreno es limitado: le impide tragrselo, por lo tanto el aluvin es res nullus y queda a disposicin del primer ocupante corpore et animo, porque la ocupatio tiene que ser real y efectiva.
Apuntes Clase a Clase Derecho Romano 2007 Prof. Francisco Bartolucci. 2) Avulsio: se denomina as al fenmeno y al terreno mismo. La fuerza del ro arrastra un trozo de terreno y lo deposita frente a un predio inferior. Los juristas dicen: mientras esta yuxtapuesto puede reivindicar el terreno hasta que comience a fusionarse (verdadera accesin) y este se hace parte del otro terreno. Si el terreno es arcifinio su dueo queda con el dominio del nuevo terreno. Si es limitado es res nullus y sigue la categora de esa res. En el caso del nacimiento de una isla, los juristas hacen una operacin, hay que trazar la mediana del ao y esto determina hacia donde acceden los trozos de isla, luego se ve si son terrenos arcifinios o limitados. Los limitados no tienen nada, en los arcifinios se prolongan las lneas hasta la mediana, se ve quienes tienen derecho, los trozos que corresponden a los fundos arcifinios, pasan a ser propiedad del dueo del respectivo fundo arcifinio inmediatamente, el modo es la ocupacin. Los dems trozos son res nullus. 3) Acuens derelectas: Un ro cambia permanentemente su cauce, as tenemos un lecho abandonado, para solucionar el problema se traza la mediana y vale todo lo dicho en el caso del nacimiento de una isla.
b) Mueble- Inmueble: - La siembra, la plantacin acceden. Si planto un olivo, o siembro el terreno, toda la plantacin accede a la tierra de manera permanente. - Incluso las construcciones en un terreno tambin, puesto que los muebles son los materiales de construccin. El dueo accede a los materiales. Los materiales acceden puesto que al construir una casa, se van adhiriendo hasta formar completamente la casa. c) Mueble Mueble: consiste en la agregacin de un elemento mueble a otra cosa mueble. Por ejemplo, a una estatua se le agrega una espada. El dueo de la estatua, se hace dueo a la vez de la espada por accesin y por ende por Ocupacin. Se distinguen dos cosas: Cosa Principal Estatua y Cosa Accesoria Espada. 2) TRADITIO: Modo Posesorio de adquirir el dominio. Es un modo de adquirir el dominio en virtud del cual se entrega una cosa mano a mano, haciendo pasar la cosa mueble por medio de ambas manos a las de otra persona. La traditio como modo de adquirir consiste en la entrega de la cosa comprada por parte del vendedor al comprador. Elementos: A) - La entrega B) - La justa causa. La entrega es poner una cosa a disposicin de otra persona, cuando sta se funda en una causa adquisitiva se le llama traditio. Hay otras entregas que son meras entregas, que no se fundan en una causa adquisitiva (arrendamiento, depsito, usufructo). Requisitos: C) - El tradente (dans) debe ser dueo para que transfiera el dominio D) - y la cosa debe ser siempre res nec mancipi. Si falla uno de los dos requisitos falla el modo, por lo tanto, no se adquiere el dominio pero si la posesin civil, con la posibilidad de usucapir. Segn Gayo, no hay tradicin de res incorporea. A) Cmo puede hacerse la entrega? - Respecto de los Bienes Muebles debe ser efectiva, es decir, mano a mano, corpore. Ejemplos: a) Con la deposicin del bien en la casa del adquirente. b) Con la entrega de las llaves del almacn en donde se encuentran las mercaderas, si esta entrega se hace enfrente del almacn. c) Por la extraccin de rocas desde el yacimiento con la autorizacin del enajenante (vendedor). - Respecto de Bienes Inmuebles (res mancipi), se pens que la entrega poda ser a travs de formas indicativas o simblicas. Ejemplos: a) La entrega de un inmueble a travs de la circunvalacin, es decir, se rodeaba el fundo
b) Tambin la entrega de las llaves del inmueble. c) La desocupacin del inmueble por parte del enajenante, de modo que el adquirente lo encuentre vaco, pueda ingresar en l e ingrese. Sin embargo quien reciba quedaba como poseedor civil, puesto que en los inmuebles se requiere mancipatio. - Tambin se acept que la traditio fuera longa manu (mostrar la cosa sin que haya un traspaso fsico). Se aplic a Bienes Muebles e Inmuebles. Ejemplos: a) La cosa mueble es mostrada por el tradente al adquirente y puesta a su disposicin, no hay traspaso material, pero el acuerdo de darla por entregada se toma como verdadera entrega. b) Tambin cabe dentro de esta categora, sealar desde una torre, colina o desde alturas, el fundo, predio o tierras que el tradente ha enajenado. - Otra forma, es la brevi manu, o entrega de mano con mano corta, que incluye dos supuestos. a) Se da por celebrada una tradicin cuando el adquirente ya tena la cosa en su poder como poseedor natural4, y despus obtiene una justa causa de adquisicin, como si el dueo por ejemplo, le vende al arrendatario la cosa arrendada. Asimismo con el comodatario, si el dueo le dona el bien, tambin ocurre con el depositante si el depositante le vende el bien, etc. b) En su segunda posibilidad, tiene lugar cuando el detentador de la cosa es poseedor civil no dueo y muda la causa de su posesin con el fin de ser dueo. Por ejemplo: el ladrn, que despus compra la cosa a su propietario, deja de poseerla pro furtiva, sino que la adquiere a domino con causa pro emptore. Tambin existi la traditio por interposita persona algo as como un mandatario. Puedo entregar la cosa, por intermedio de otra persona, un esclavo, un representante o a travs de un tercero. Tambin puedo recibir la cosa por medio de un tercero. Hubo formas documentadas de entrega: significa que en un documento se deja constancia de haberse hecho la entrega. Se dice que el sujeto recibi la cosa a su entera satisfaccin. En el caso de la Dote, si bien se adquiere la cosa por causa adquisitiva, para retener esa propiedad debe cumplirse una determinada condicin, que acta como causa retinente. Lo mismo sucede en la permuta (te doy para que me des), aqu para que se restituya se utiliza la Actio Condictio, para recuperar la cosa. La compraventa, donacin, dote, pago y crdito, son las cinco causas adquisitivas en las cuales se puede fundar una entrega, para que sta pase a llamarse traditio, la entrega se transforma en datio. B) CAUSA ADQUISITIVA La entrega tiene que ser en razn de una causa adquisitiva. De esta aseveracin se desprende que no cualquier entrega es traditio. Solo es traditio, cuando una entrega se hace en razn de una justa causa adquisitiva. Las causas adquisitivas que constituyen entrega son las siguientes: - Pro Emptore Compraventa - Pro Donato Donacin: por regalar, por el afn de dar una cosa a otra persona, quien recibe se hace dueo de la cosa obsequiada.
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Posesin Natural: es aquel que tiene la cosa en virtud de un derecho, personal o real distinto del dominio. En esta categora podemos incluir al arrendatario, al comodatario, el depositario, el pignoratario y el usufructuario. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 39 -
- Pro Dote Dote: hay liberalidad, pero en virtud de un matrimonio. - Pro Soluto Pago: por la extincin de una deuda, transfiero el dominio. Si me deben 5000 sestercios y acordamos con el deudor que me pague con 10 reses de vacuno. - Pro Creditote Crdito Cuando se entrega la cosa en virtud de alguna de estas causas, se transfiere el dominio (aunque debe ser en conjunto a los otros requisitos); si la cosa es mancipi, o no es dueo, el adquirente, se convierte slo en poseedor civil. Con los ELEMENTOS5, hay tradicin, hay entrega, pero si fallan los REQUISITOS6, falla la adquisicin del dominio y se transforma el adquirente en poseedor civil, poseedor no dueo.
C) QUE LA COSA SEA DEL DUEO. Nadie puede transferir el dominio, de algo que no es suyo quien intente adquirir, se convertir en adquirente a non dominum, se hace poseedor civil. No son tradicin los siguientes ejemplos: - Las cosas entregadas en arriendo; si bien existe entrega, no se trasforma en dueo, solo en mero tenedor, puesto que la entrega no es definitiva. - El usufructo, tambin es entrega, pero no es transferencia de dominio, pues se constituye en beneficio del usufructuario, solo el uti y el frui, pero no puede disponer de la cosa a su arbitrio. - El acreedor prendario o pignoratario, le entregan la cosa, pero este no se hace dueo de la cosa, pues slo la tiene en garanta, quizs hasta el pago de una deuda, etc. - La herencia y el legado, no son causas para adquirir el dominio por Tradicin, puesto que ambas, son Modos de Adquirir el Dominio; se hace dueo, pues figuran como reemplazantes del causante (muerto), ocupan su lugar jurdico, es una sustitucin. D) DEBE SER UNA RES NEC MANCIPI. La cosa a tramitar debe ser res nec mancipi, puesto que las res mancipi, requieren de un modo solemne de adquirir que es la mancipatio. Si la cosa es res mancipi, el adquirente se hace poseedor civil. Cuando falta un requisito, el poseedor civil podr USUCAPIR. Se sanea, la falla en la adquisicin, se sanea por el uso, se hace dueo. 3) USUCAPIN. Modo real y ORIGINARIO de adquirir el dominio, que consiste en la posesin civil continuada, durante cierto tiempo estando el poseedor de buena fe, siendo la cosa usucapible, y existiendo una justa causa de usucapin. Requisitos. A) Como primer requisito, se requiere ser poseedor civil. Esta posesin debe ser continuada en el tiempo. B) Como segundo requisito, el tiempo a partir de una regla extrada de la ley de las XII tablas, se concluye que esta posesin deba ser de dos aos para los fundi (inmuebles) y una ao para las dems cosas (muebles).
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Elementos: la entrega y la justa causa adquisitiva. Requisitos: tradente debe ser dueo y la cosa res nec mancipi Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 40 -
Elementos. C) Siempre que el poseedor est de buena fe, pero se exige que la buena fe sea inicial. D) Se requiere que la cosa sea usucapible, todas las cosas lo son, excepto las cosas hurtadas, las cosas extra commercium, tampoco las cosas de los extranjeros, ni tampoco las cosas de la mujer enajenada sin la autorizacin del tutor. A) SER POSEEDOR CIVIL. Para usucapir, se requiere ser poseedor civil y para ser poseedor civil, se requiere una causa adquisitiva. Asimismo, algunos autores, establecen que para usucapir, debe haber una causa. La causa sera la misma que para la posesin civil. Slo con la causa Pro Possesore, no se permite Usucapir, y la causa Pro Suo, en un inicio, no permiti, usucapir, pero con el correr del tiempo, la jurisprudencia, permiti usucapir con causa Pro suo. B) EL TIEMPO La Jurisprudencia estableci que deba ser un ao para Bienes Muebles y dos aos para Bienes Inmuebles. El tiempo debe ser ininterrumpido. Si pierdo la posesin civil y luego la recupero, debo hincar nuevamente el conteo de tiempo para usucapir. No se puede sumar el periodo anterior con un intervalo de perdida de posesin entre dos periodos. Lo que si se permiti fue la Sucessio in Possesionem, que es sumar tiempo de posesin pero en el caso en que el heredero, suceda las cosas que el causante tena en posesin y efectivamente las heredero. Ello le permite al heredero: a) Sumar tiempo de posesin del causante antes de su muerte. b) Que a su propia causa de usucapin, pueda sumar el tiempo en que el causante hizo usucapin c) Tiene sentido que el heredero sume el tiempo de posesin del causante, puesto que el heredero, viene a ocupar el lugar jurdico, que le corresponda al causante. El derecho Clsico ignor la posibilidad de agregar posesiones entre vivos (Accessio in possesionem). C) ESTAR DE BUENA FE. Hay posesin de buena fe y de mala fe, sin embargo, esta ltima no permite usucapir. La buena fe es la inconsciencia de poseer en contra de un hecho ajeno. Es un elemento subjetivo, interno. La persona, no sabe que esta poseyendo contra el derecho ajeno. Existe la presuncin de que la buena fe parte o nace, de una causa adquisitiva. Al poseedor con causa adquisitiva justa, se le presume de buena fe y podr usucapir. So el tercero quiere evitar la usucapin, tendr que probar que quien hace la usucapin estuvo de mala fe, al momento de la causa adquisitiva. Al poseedor civil de la cosa usucapible, lo favorece la presuncin de adquisicin con causa como la pro emptore; ello indica a los jueces, que actu de buena fe. La buena fe se mide al entrar en posesin. De ah proviene el aforismo jurdico la mala fe sobreviviente, NO daa. Es importante la usucapin porque sirve para consolidar la propiedad y sanear los vicios. D) QUE LA COSA SEA USUCAPIBLE La Norma General, es que todas las cosas son usucapibles, pero existen excepciones:
a).-Las res extra commercium: (no estn dentro del derecho) dentro de stas, estn las res sacrae, res sanctae y res religiosae. b).-Las res mancipi de la mujer sometida a tutela cuando la transferencia fue sin autorizacin del tutor. c).-Las res furtivaes (cosas robadas), no tiene que ver con la buena fe, solo interesa que la cosa fue hurtada, hasta que la cosa vuelva a la potestad de su dueo, donde se purifica. Ello est plasmado en la Ley de las XII Tablas y en la Ley Atinia de 137 A.c. d).-Los muebles o inmuebles cuya ocupacin fue adquirida por violencia. e).-Las cosas donadas a los magistrados del pueblo romano contra la ley julia (contra corrupcin), hasta que vuelvan al donante. f).-Los iura, las res incorporales, no porque esta prohibido, sino porque es imposible, carecen de cuerpo, no pueden ser posedas y por lo tanto no son usucapibles. g).-Las cosas de los extranjeros. PROTECCION DEL DOMINIO. El dominio se adquiere a travs de un modo y luego se transferir a travs de un modo, a menos que abandone la cosa. Para perder el dominio tiene que perder el modo. La propiedad se complementa con la posesin. Sin posesin (tener la cosa) no se puede usar, gozar ni disponer. La posesin requiere de una causa adquisitiva. El dominio requiere de un modo de adquirir. La posesin es importante puesto que si la posesin, no la tiene el dueo, otro puede usucapirla y yo pierdo el dominio. La proteccin del dominio se realiza a travs de la ACTIO REIVINDICATORIA accin del dueo no poseedor, contra el poseedor no dueo. Esta accin protege el dominio desde el punto de vista que permite recuperar la posesin de la cosa. 1) El legitimado activo de la actio reivindicatoria, es el DUEO NO POSEEDOR. 2) El legitimado pasivo de la actio reivindicatoria es el POSEEDOR NO DUEO. Formula: Si resulta que A.A es dueo del fundo Corneliano, en virtud del Derecho Civil7, a no ser que A.A sea restituido segn tu arbitrio8, condena juez, a N.N a pagar tanto cuanto valga el fundo Corneliano al momento de la sentencia. Si no resulta, absuelve9. Solo las acciones reales de restitucin o exhibicin llevan clusula arbitraria. Clusula Arbitraria: el juez antes de condenar si se ha conocido que as debe hacerlo, antes de la condena llama al demandante, para que jure el valor del fundo, lo que se llama LITIS AESTIMATIO, valor que jurar el demandante. Este firmar el valor de la cosa, fijndole de seguro un valor muy alto, que si el juez acepta, debe adelantar al demandante, para que restituya la cosa. Si la restituye, la condena ser absolutoria; si persiste deber pagar la cantidad indicada por el juez y la condena ser resolutoria. En esta accin, la carga de la prueba, le corresponde al demandante; el demandado ocupa una posicin pasiva, debe esperar que el demandado pruebe su dominio. Siendo el demandado el poseedor civil (con causa adquisitiva), tiene la presuncin de ser dueo por justa causa, hasta que el demandante no pruebe lo contrario.
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Intentio IN REM. Clusula Arbitraria. 9 Condemnatio. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 42 -
Sin embargo, puede darse que el demandado, esconda DOLOSAMENTE la cosa. Para ello el demandante puede exigir una ACTIO EXHIBITORIA, para que el demandado la traiga y muestre ante el juez. Si el demandado cayera en indefensin y el indefenso es aquel que entraba, hace imposible la marcha del litigio a travs de ciertas actitudes, como por ejemplo que no exhiba la cosa, se presente en la etapa in iure y luego no regresa, etc., el pretor tiene la facultad de declarar indefenso al demandante y si se trata de un bien mueble, la accin reivindicatoria, el pretor otorga al demandante una autorizacin para llevarse la cosa, con lo cual ser el demandante quien toma la posesin de la cosa. Si se trata de un bien inmueble, el pretor le otorga autorizacin para ingresar al inmueble y tomar posesin de este. La actitud del demandado, no permite continuar con el proceso, por lo que el pretor declara indefenso al demandante y no autoriza el paso a la etapa apud iudicem. Cmo prueba el demandante el dominio? Probando que lo adquiri a travs de un modo de adquirir y que oper perfectamente. Haciendo vlida la adquisicin de tal derecho real sobre la cosa. Debe probar que fue por modo: MANCIPATIO, TRADITIO, etc. Prueba Diablica: es una cadena en reversa hasta probar quien es el verdadero dueo de la cosa, quien la adquiri por un modo que oper correctamente, etc. Ej: Ticio, le compra un inmueble a Numerio (slo hubo traditio); a su vez, Numerio le haba comprado el inmueble a Cornelio (traditio), se hizo poseedor civil no dueo; este ltimo le haba comprado el inmueble a Cayo (poseedor civil no dueo) y Cayo se lo haba comprado a Julio (poseedor civil, dueo), quien lo adquiri por mancipatio (modo que opera correctamente) comprndole el inmueble a Flavio. Pero cuando el que perdi la posesin es un comprador a non domino?10 Recuperacin de la posesin civil del no dueo que la perdi. D A1 ---- C1 ------A2 C2 Este problema no tuvo solucin en el derecho romano por mucho tiempo; salvo por interdicto, lo que supone un ataque de hecho, una perdida violenta de la posesin, por lo tanto no sirve para este caso (de que el poseedor civil no dueo perdi la posesin, y no tiene una accin para recuperarla). En el 60 a.c, un pretor introdujo la ACCIN PUBLICIANA, dirigida a favorecer al poseedor civil no dueo, que perdi la posesin frente a un tercero.
ACCIN PUBLICIANA.
Es una ACCIN HONORARIA, PRETORIA, IN REM, CON FICCIN; orden del pretor al juez que tiene por verdad una no existente.
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Extrado de un Apunte del ao 2002, del que desconozco el nombre de su autor. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 43 -
El modelo usado es la reivindicatoria, cuya formula es modificada con la ficcin para que el no dueo, poseedor civil recupere la posesin perdida. Publiciana in rem actionem. Legitimado activo: Poseedor civil no dueo que perdi la posesin. Legitimado pasivo: Poseedor actual de la cosa (in rem). Entre tanto D que es el nico dueo civil puede perseguir la posesin contra cualquiera que la posea. En esencia, segn la intentio de esta accin, el poseedor civil, el actor es el que debe probar que posey la cosa un instante siquiera. Tericamente pudo haber sido una accin in factum, que slo describiera los hechos, y tendra que ser contra C2, aunque no tuviera la posesin, tendra que haber sido in personam, lo que resultaba muy limitado para que el poseedor civil recupere la posesin perdida. Adopta la siguiente tcnica: Se trata de proteger al poseedor civil (que perdi la posesin) como si fuera el dueo, preguntndose, de si suponindolo dueo hubiera podido reivindicar. Esta idea se manifiesta tcnicamente de la siguiente manera: Se determina qu le faltaba para ser dueo. Slo le faltaba la usucapin (si ya hubiera usucapido, seria dueo, por lo tanto tendra que usar la reivindicatoria sin problemas). Se le ayuda, siempre que l aporte una parte de la usucapin. Sus requisitos son: 1.- Posesin 2.- Buena fe 3.- Que la cosa sea usucapible 4.- Justo titulo, o justa causa (c-v, donacin, etc.), que le de dominicalidad a su usucapin. 5.- Tiempo Para que se le otorgue la accin publiciana debe reunir todos los requisitos, faltndole solo el tiempo, entonces se finge que el plazo necesario ya ha pasado lo que permite concluir que el hubiera usucapido, siendo dueo, pudiendo entablar la reivindicatoria, por lo tanto puede recuperar la posesin. Como en la prctica la buena fe se presume y la usucapibilidad tambin, el poseedor civil slo tiene que demostrar que posey un instante siquiera y que tuvo ttulo, entonces gana la publiciana. (Se le da el tiempo) Definicin: La accin publiciana es aquella que favorece a aquel que posey la cosa estando en vas de usucapirla, faltndole slo el tiempo, para que recupere la posesin perdida. Se puede entablar contra cualquiera porque no atiende al hecho de perder la posesin, porque sino seria in factum. Cuando la accin publiciana se entabla contra el dueo de la cosa, gana el dueo, para ello el dueo debe oponer una exceptio de justo dominio. Este es el nico caso en que la exceptio no es un hecho sino que es un ius. Formula de la Accin publiciana: Si AA compro de buena fe el esclavo y le fue entregado, si lo hubiera posedo por un ao, entonces el esclavo del cual se trata hubiera debido ser suyo, segn el derecho de los quirites - Compro: Titulo, justa causa - Buena fe
- Entregado: Posesin -Si lo hubiera posedo durante un ao: ficcin de tiempo. La condena esta dirigida a que el juez determine si cumple los requisitos, y si de ser as se considere dueo y recupere la posesin. Con la accin no se le convierte en dueo, luego tendr que hacerse dueo realmente, si es la usucapin real debe cumplir con tales requisitos (tiempo corrido, continuo) Tiene clusula restitutoria, si el reo entrega, se libra de la condena. Cul fue la ocasin que crea la accin? El pretor se sinti movido por dos situaciones principalmente: 1.- Adquiriente a non domino: cuando carecen de la accin reivindicatoria para recuperar la posesin perdida. 2.- La adquisicin de una res mancipi sin mancipatio o in iure cesio, que son los nicos medios por los cuales se pueden enajenar (ritos jurdicos). En la prctica los adquirentes slo lo hacan por tradicin. D Vende sin mancipatio o In Iure Cessio A Si A llega a perder la posesin, no hay forma que entable la reivindicatoria porque tal intentio no existe, en este caso entonces se usa la accin publiciana. Cuando la cosa se pierde, y la cosa se posey por ocupacin, tambin se ocup la accin publiciana. Al final la publiciana se extendi a cualquier caso mientras se cumplan los requisitos. Como la accin publiciana protege al poseedor civil, entonces con mayor razn el dueo en vez de valerse de la reivindicatoria tambin puede usar la publiciana, por lo tanto tambin favorece al dueo que perdi la posesin. La accin publiciana que aunque naci para proteger al poseedor civil no dueo que perdi la posesin, termina por proteger la posesin, en cuanto a su recuperacin, ya sea de un dueo o un no dueo. Pero proteccin no en cuanto dueo, sino en cuanto poseedor, en el sentido en que el actor debe probar que fue poseedor (que posey un instante siquiera), en cambio en la reivindicatoria debe probar que es dueo. En este momento si se entabla una publiciana en contra del dueo por parte del poseedor civil que perdi la posesin; el pretor le va a conceder al dueo la excepcin de justo dominio. D A NN ---- C Pero si se considera que D vendi a A, no resulta justo que gane, entonces el pretor le concede a A una replica, de compra venta excepcin de cosa vendida y entregada. Con esta formula gana A recuperando la posesin. Se dice que por derecho pretorio, para que A prevalezca sobre todos incluso sobe el dueo civil. Sin embargo el Pretor en sus Edictos protegi la posesin a travs de interdictos.
Posesin Pretoria o interdictal

El edicto del pretor, en su rubrica acerca de los interdictos, contiene la promesa, anuncio de algunos relacionados con la posesin. Estos interdictos de origen arcaico, sin embargo, no fueron creados para proteger lo que en poca clsica se llama posesin civil, sino que para proteger ciertos tipos de posesiones naturales (llamadas as en poca clsica). Con posterioridad se extendi para proteger a los poseedores civiles.
Lo que en poca clsica se llama posesin civil, la arcaica lo llama usus (XII tablas), en el sentido de manejo, llamando as la tenencia dominical, por eso el modo de adquirir se llama usucapin, adquirir por el uso, en clsica adquirir por ocupacin. En el edicto se usaba la palabra posesin que no tenia nada que ver con la tenencia dominical, sino que los que no tenan dominicalmente, a los que usucapan. Despus se extendi la proteccin a los que tenan el usus, tenencia dominical. Entonces por esto se usa el termino posesin tambin para usus, y para distinguirlo de la tenencia dominical los juristas no usan los adjetivos: civil o natural, con lo que nace la confusin. -Tenencia dominical: usus: que permite usucapir (posesin civil) -Tenencia no dominical: posesin: no permite usucapir (posesin natural) Cuando la proteccin que hacia en el interdicto en relacin a la posesin se extendi a los tenedores dominicales se usa posesin para ambas. Cuando el pretor introdujo los interdictos pens: A) Uti possidetis: Para arrendatarios de tierras publicas, que pertenecen al pueblo romano, pero estaba en concesin privada, en parcelas asignadas a
particulares que las explotan, (vectigal) pagando al erario, proceso controlado por el censor. El ager publico en este sentido se llama ager publico, el arrendatario o vectigalista no es un titulo dominical, sino que de posesin natural, de mera tenencia, por lo tanto se hizo para protegerlo respecto de ataques de 3 que quieran despojarlo efectivamente de su tenencia, sobre todo cuando hay una amenaza (ya que la publiciana debe esperar el efectivo despojo). Entonces el pretor creo, para proteger a los vectigalistas de la amenaza de despojo, o efectivo despojo, de un acto de hecho, un ataque de hecho. La formula interdictal denomina al vectigalista como asentado, poseedor. Con posterioridad se extendi a otros asentados o poseedores como por ejemplo: 1.- Al sequester: Es el depositario, aquel 3 al cual habiendo un juicio reivindicatorio sobre un predio, se le entrega en custodia la cosa litigiosa con la particularidad que debe devolvrsela al que gano el juicio, y no necesariamente al que se lo entrego. O sea tambin es un asentado, porque mientras custodia la cosa esta asentado sobre ella, y por tanto se le concedi por extensin el uti possidetis para evitarle ataques de hecho. 2.- Al pignoratario: Al acreedor que recibe un predio para que lo retenga hasta que le paguen (prenda), desde el punto de vista del derecho clsico es un mero tenedor (igual que el sequester), considerndolo un asentado, se le concede por extensin el uti possidetis para ataques violentos de hecho sobre el predio. 3.- Al precarista: El que tiene un predio en precario; precarium es una forma de tenencia, de asentamiento cuando se trata de predios (no es usus) pero estrictamente tampoco se puede asimilar a un mero tenedor; ya que el titulo de la tenencia no se puede tener como el de los tenedores naturales, por lo tanto es menor que un mero tenedor. Los juristas consideran precarista al que da y al que recibe en precario. Es una situacin de hecho en que alguien en la tenencia de un predio por preces (o sea que esta al arbitrio de quien lo dej, significa ruegos vehementes, rogativas, porque la iniciativa la toma quien ruega a alguien dueo o poseedor), que le permita asentarse en su predio sin ningn titulo de tenencia (al que mas se le parece es al comodatario: que recibe gratis). Es menor que el comodatario, su titulo son solo las preces, la mera tolerancia, (hoy es igual al allegado, que es una figura social, si se le ponen condiciones que le den estabilidad deja de ser precario, como por ejemplo fecha, ya que esta es cuando el que da el precario quiera). Aunque es una forma de tenencia es muy dbil, por eso en el leguaje corriente precario se aplica para cualquier cosa inestable, dbil. Para proteger al precarista de ataques de 3, se le extendi el uti possidetis, ya que aunque sea precarista solo puede ser echado por quien le constituyo el precario. En una fecha indeterminada, tal vez en poca arcaica, el uti possidetis fue extendido a los que tienen una tenencia dominical, que le permite usucapir (usus segn las XII tablas), porque un tenedor con titulo dominical a parte que puede entablar la publiciana o la reivindicatoria, tambin puede que le ataquen de hecho, por lo tanto tambin se le puede proteger, considerndolos poseedores. Se les llamo a ambos poseedores. Todo interdicto es de orden pblico. En el derecho clsico protegen a los meros tenedores ms al poseedor civil. En la prctica se utilizan siempre respecto de los poseedores civiles (preponderante), ya que los otros eran casos muy tpicos.
Interdictos para bienes inmuebles.

Interdicto Uti possidetis Es para proteger el asentamiento de ciertos poseedores y poseedores civiles, solo de inmuebles. Es un interdicto doble, esta dirigido a ambos, a aquel que resulte. Es un interdicto prohibitorio. Vedo La esencia de su funcin es mantener las cosas como estn en materia posesoria. Que el que tiene posea y que el otro no impida que el otro siga poseyendo. El pretor quiere que el que actualmente posee siga poseyendo. status quo. Por eso en derecho internacional cuando nace un nuevo estado el territorio que debe tomar es el mismo que tenia cuando era parte de otro estado principio del uti possidetis. Protege a los asentados: - 4 tpicos: Vectigalista, sequester, precarista y pignoratario Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 46 -
Apuntes Clase a Clase Derecho Romano 2007 Prof. Francisco Bartolucci. - Tenedores dominicales y poseedores civiles. No protegidos: - Arrendatario - Comodatario - Usufructuario Protege al actual poseedor siempre que no sea vicioso, los vicios de la posesin a efectos del interdicto que impiden que el interdicto lo proteja son: - Violencia: - Precario: Aquel que consigui la posesin por violencia. Poseedor violento - Clandestinidad: Poseedor clandestino, el que consigue su actual posesin, por ocultamiento, subrepticiamente. Poseedor precario, aquel que consigui la posesin por preces.
Son vicios relativos, se consideran cuando existen respecto de la contraparte, por lo tanto pueden haber poseedores violentos, clandestinos o precaristas, y estar protegidos, siempre que no sea contra la persona a que se le quito la posesin por violencia, clandestinidad o en contra de quien dio el precario. O sea solo hay vicio de uno respecto del otro, no contra un 3. Formula del Uti possidetis: Prohbo que se haga violencia para impedir a cualquiera de los dos que siga poseyendo En el fondo: Prohbo que uno le quite al otro el fundo que actualmente esta poseyendo sin violencia, clandestinidad o precario, el uno respecto del otro. El que corresponda tiene que cumplirlo. Todo se comprobara en el juicio interdictal que tiene lugar cuando contina la reclamacin y por lo tanto la orden no se obedece. Este interdicto es para retener, conservar la posesin, frente a un ataque de hecho, pero si efectivamente se expulsa al poseedor, entonces el uti possidetis ya no sirve, para la cual estn los interdictos complementarios (restitutorios), que son para el hecho consumado. B) Interdicto Unde vi Formula En el lugar de donde con violencia tu expulsaste o tus esclavos o tus procuradores expulsaron a aquel que posea sin violencia, clandestinidad o precario, respecto de ti, de lo que haba lo restituirs. -Es restitutorio -Es simple, los roles estn claramente definidos por los hechos -Esclavos, procurador, figura romana de grado de confianza del pater, generalmente es un liberto (mayordomo). Es para impedir el fraude en el interdicto. -En el ultimo ao, el expulsado tiene un ao para reclamar (como modelo el ao mayor, pero no significa que deba ser por el pretor) desde el momento en que se pide el interdicto, un ao atrs, la expulsin deba haberse producido dentro de este periodo. -El expulsado tiene que haber posedo sin violencia, clandestinidad o precario, respecto del que lo expulso, lo que significa que puede recuperar la tenencia violentamente, clandestinamente, ya que as el expulsado no podr pedir el interdicto. -Restitucin. C) Interdicto de vi armata Formula: En el lugar de donde tu, con violencia de una banda de hombre armados, expulsaste o tus esclavos o tu procurador expulsaron a aquel y en todas las cosas que ah tenia, lo restituirs Diferencias: El pretor lo considera grave, armas. Es contra ataques de hecho, violentos y con armas. -No define plazo - Es simple -Lo da a favor de cualquier poseedor aunque sea vicioso. La violencia se puede responder con violencia, pero la violencia no se puede responder con armas -Aunque sea el dueo que por recuperar lo suyo de quien se lo quito con violencia, clandestinidad o precario, si responde con armas, no lo ampara el interdicto. D) Interdicto Quod Precario Formula Lo que de aquel tienes en precario, o que con dolo malo dejaste de tener, acerca de lo cual aqu se trata, a aquel se lo restituirs. Este debe ser utilizado por el que dio el precario, para recuperar de aquel al que se lo dio, ya que no se necesita una accin, porque no se tiene una obligacin con el. Claro que si no devuelve se pasa a un juicio interdictal, pero no por precario, sino por desobedecer la orden de hecho (es una relacin de hecho igual que el precario) Clusula con dolo malo Es para impedir fraude al interdicto. - Es simple Interdictos para muebles A) Interdicto Utrubi
Apuntes Clase a Clase Derecho Romano 2007 Prof. Francisco Bartolucci. Formula: Prohbo el empleo de la violencia para impedir llevarse el esclavo del cual se trata a aquel de vosotros dos que durante la mayor parte del ao precedente lo hubiera posedo sin violencia, clandestinidad ni precario respecto del otro. Naci para proteger a ciertos tenedores de muebles: -sequester de muebles -pignoratario de muebles -precarista de muebles - Es doble Todos estos son solo poseedores naturales. Finalmente se extendi a los poseedores dominicales de muebles. Su funcin es: -proteger la posesin de muebles. Ya sea para retenerla de un hecho violento, o para recuperarla si fue perdida violentamente. Si ambos posean en vicio, se protege al que posey mas tiempo, en cambio si uno posey 11 con vicios, y el otro solo 1 mes pero sin vicios, gana el que posey 1 mes. Se protege al poseedor sin vicios en desmedro del con vicio. -tener clusula viciosa respecto de otro. -No se protege al actual poseedor, es difcil saber, pero en los inmuebles finalmente se sabe, pero en materia de muebles es difcil probar, ya que son muy dinmicos, por lo tanto no se protege al que actualmente posee, sino que protege al que posey mas tiempo en el ultimo ao, de entre los dos, siempre que haya tenido la cosa sin violencia, clandestinidad, o precario, respecto del otro. No se protege al que actualmente posee, sino que al que mejor posey en el ultimo ao, sin vicios.
COPROPIEDAD.
Dos o ms personas son dueas del mismo bien o cosa. Es una comunidad de derecho real de dominio sobre una misma cosa. La copropiedad constituye un tipo de comunidad, porque existen diversos tipos. Sobre una misma cosa pueden ejercerse derechos reales de la misma naturaleza y de distinta naturaleza. Derecho Real Dominio Copropiedad o Condominio. Derecho Real Usufructo Comunidad Usufructuaria Derecho Real Herencia Comunidad Hereditaria. Fuentes de la Copropiedad - Adquisicin Conjunta: dos o ms personas compran, adquieren un bien. Por ejemplo: compran un mismo bien. - Legado Conjunto: Dos o ms personas reciben en legado el mismo bien. - Herencia: la comunidad hereditaria, incluye la copropiedad sobre el bien. Se ha formado un condominio sobre el bien. - Sociedad: cuando se realiza un contrato de sociedad, el fondo social que se forma para trabajar y explotar el giro. Cada uno aportar una parte del fondo social que pertenece a cada socio en su cuota, ser dueo de este fondo social. - Mezcla irreversible de slidos o lquidos de distintos dueos. Ej: mezcla de trigo de uno y otro sujeto; el aceite, la harina, etc. Se produce una confusin al mezclarse dos fungibles. Se forma una copropiedad, producto de la confusin. Si es voluntaria podra clasificarse como sociedad. Si es involuntario podra clasificarse como copropiedad por confusin. Primera Postura sobre la Copropiedad. Arcaica. La estructura de la Copropiedad es la siguiente: Se entiende que cada uno de los codueos individualmente es dueo de la cosa en su totalidad. Parece lgico que al comprar un caballo yo soy dueo y mi hermano tambin es dueo del caballo por completo.
Pero si los dos somos dueos de la misma cosa, se tendr que actuar de CONSUNO Comn acuerdo en el caso de decidir sobre que se har con el caballo. Por ejemplo: si se arrendar, si se vender, etc. Ambos deben decidir que harn. Si la cosa fructuaria da frutos, ambos deben decidir que harn con ellos. Es muy entrabante, el mtodo de funcionamiento, de la administracin de la cosa, porque si son 3 o mas dueos, los acuerdos de CONSUNO sern muy difciles de lograrse. Segunda Postura de la Copropiedad Clsica. El bien queda dividido en cuotas. Cada uno es dueo de una cuota sobre el bien. Ejemplo: soy dueo de un tercio del caballo y mis dos hermanos los otros dos tercios restantes. Se trata de un fraccionamiento intelectual, no de una divisin fsica. Lo que determina las cuotas es el origen de la copropiedad. Si yo pongo 60% para comprar el caballo y el otro pone el 40% soy dueo del 60% del caballo, esa es mi cuota. Cada propietario se considera comunero de su cuota (no de todo el bien). En esta etapa cada uno disponer libremente de la cosa. El habere disposicin, ahora no se presentan problemas de IUS PROHIBENTI, si quiero vender, donar o arrendar mi cuota sobre el bien. El sistema de cuotas, se puede aplicar a todos los bienes, ya sea mueble o inmueble, pues es una fraccin intelectual, no material. La decisin sobre si se dispone de la cosa para tal funcin es de acuerdo a la cuota. Ej: un fundo destinado a la siembra. Julio es dueo del 45 %, Cayo el 40% y Ticio el 15%. En este caso quien tenga la mayor cuota decidir sobre el destino del fundo, siempre y cuando los tres tengan distintos fines para el fundo. Si Julio y Ticio se ponen de acuerdo, pueden primar sobre la voluntad de Julio. El Frui cada uno de los dueos se har dueo de los frutos, de acuerdo a las cuotas. El Uti es indivisible, requiere del acuerdo entre las partes. De manera que siendo el uso indivisible deber llegarse a un acuerdo para aplicar el rgimen de cuotas al uso. Como se extingue la Copropiedad. 1) Destruccin de la cosa: si se destruye totalmente, no hay comunidad si la destruccin es parcial, la comunidad persiste sobre la parte que no se destruy 2) Se produce la confusin de titularidades, por la reunin de todas las cuotas en manos de una persona, ya sea en manos de un comunero o un extrao. 3) Particin de una accin judicial: si las partes se ponen de acuerdo vendern sus partes a un tercero por ejemplo. 4) Al no haber acuerdo para la divisin, se ejerce la Actio Comuni Dividendo, destinada a la particin del bien comn. Hay que hacer una particin, una divisin judicial de la cosa. Si la cosa es divisible, el juez dividir a cosa fsicamente, adjudicndole a cada comunero su cuota, pero en divisin fsica.
LOS DERECHOS REALES.

En el Derecho Romano existen ciertas figuras que nosotros llamamos derechos reales. Estas figuras tienen la misma estructura que el dominio, o sea son afirmaciones de pertenencia frente a todos, que en consecuencia se protegen mediante acciones in rem, lo que significa que el legitimado pasivo nunca
esta predeterminado, el modelo es la reivindicatoria y el dominio, pero no son iguales que el dominio, su contenido es distinto. El contenido de aprovechamiento es ms limitado que el del dominio que es puro (de la cosa sobre la cual se ejerce el derecho) Son todos tpicos: 1.-Usufructo: limita el uso y el disfrute, y la tenencia es mera tenencia, pero nada de la disposicin. 2.- Servidumbres prediales: se limitan a un uso acotado, por ejemplo: de paso; pasar el ganado. Eventualmente y en forma anexa: una disposicin limitada, por ejemplo sacar agua, etc. Frui limitado. 3.- Prenda (forma especial: hipoteca): El aprovechamiento tipifica la figura, cubre la tenencia y solo la tenencia o posesin natural en la prenda, sin uso, disfrute o disposicin. Esta tenencia puede ser actual o potencial; como en la hipoteca en que se tarda la entrega hasta que llegue la mora, o sea la hipoteca tiene una tenencia retardada. Se trata de estructuras jurdicas que toman el modelo del dominio puro pero que se diferencia del dominio en que el aprovechamiento es siempre menor que el dominio. El mas intenso de todos es el usufructo. Estos derechos en cosa ajena son gravmenes que pesan sobre la cosa y limitan su dominio. Cuando hay derechos reales necesarios paralelamente esta el dominio; los aprovechamientos se reparten entre el dueo y los titulares de los derechos reales. Esta reparticin es a costa del dominio y por eso se dice que son cargas, siendo actos de disposicin jurdica parcial. En el usufructo el dueo pierde el usufructo y el disfrute, por lo tanto el dueo solo tiene disposicin (solo jurdica) y la posesin civil (no natural). Se dice gravmenes porque es real, no basta que el dueo pierda algo del dominio como ocurre en el arrendamiento, donde tiene la posesin civil y disposicin jurdica, y sin embargo no se dice que el arrendamiento sea un gravamen o una limitacin del dominio. La razn es que el arrendamiento, el comodato, son meros negocios obligacionales que vinculan a la persona, no es que el arrendamiento tenga derecho a usar la cosa, sino que tiene un crdito que me obliga a dejarlo; tan as que si el subarrienda, deja de serlo y el dueo puede echar a los nuevos arrendatarios, porque con el no han hecho contrato. En cambio con los gravmenes el nuevo dueo del predio debe respetar al titular del derecho de usufructo, porque este tiene un derecho erga omnes (se puede hacer valer contra cualquier persona, no esta especificado el legitimado pasivo). Cuando hay derechos reales siempre hay dos derechos (mnimo), el derecho del cual se trate y el derecho del titular. No se debe confundir con la comunidad en donde tambin hay dos derechos, pero en este caso son de igual naturaleza, ambos son dominios; en una comunidad hay co-dueos. Por ejemplo: -Derecho de dominio -Derecho de usufructo -Derecho de usufructo hay igual naturaleza entre ellos, por lo tanto se forma una comunidad genrica. Derechos reales en comn.
1) USUFRUCTO
Concepto: Es el derecho real de aprovechar una cosa no fungible y no consumible, todo dentro de los limites del uso, el disfrute, la tenencia; pero jams la disposicin. El titular del derecho de usufructo recibe el nombre de usufructuario y el dueo de la cosa recibe el nombre de nudo propietario, quien conserva el dominio de la cosa, porque tiene la disposicin. El carcter real del usufructo deriva de ser in rem, la accin que lo protege es la vindicatio usufructo. En consecuencia el legitimado pasivo de la accin es indeterminado y adems este legitimado pasivo en caso de ejercerse la accin no tiene obligacin de defenderse. Adems, esta accin puede ejercerse contra cualquiera que detente la cosa, incluso el dueo, para que se reconozca tal usufructo. El usufructo en cuanto a su ejercicio supone al menos la mera tenencia o posesin natural de la cosa, ya que es la nica forma en que el usufructuario puede usar y gozar de la misma. Eso si teniendo presente que en ningn caso la tenencia es a titulo dominical, o sea no justifica la adquisicin de la cosa por usucapin (no constituye una justa causa posesoria). Constitucin de usufructo: Formas a travs de las cuales surge el usufructo. 1.- A travs del legado per vindicationem (testamentaria): El testador utiliza la formula Doy y lego el usufructo del fundo corneliano a Ticio, este legado siempre se deja a personas determinadas, por lo tanto debe aparecer el nombre del beneficiario. El usufructo solo tendr eficacia una vez muerto el causante y este usufructuario deber ejercer las acciones respectivas contra los herederos para que constituyan o hagan efectivo el legado. 2.- Mediante in iure cessio usufructus: Esta es la forma ordinaria y esta figura es anloga a la in iure cessio en su funcin adquisitiva de dominio (negocio jurdico normal). 3.- Se puede constituir a travs de la deductio usufructus o deduccin del usufructo: En esto el dueo de un bien al momento de transferirlo se reserva el derecho de usufructo ya sea en la mancipatio o en la in iure cessio. 4.- La adiudicatio: En un juicio paritorio, el juez puede constituir derecho reales en favor de determinados comuneros que pedan la particin. El usufructo jams se constituye por traditio, ni puede adquirirse por usucapin, ya que es una entrega a titulo de mera tenencia, no dominical. Contenido y lmite del usufructo La jurisprudencia lo trato en forma casuista. Sin embargo de ellos se pueden extraer principios generales: 1 En relacin al uso: El uso comprende toda destinacin normal y natural de la cosa (nunca implica destruccin, salvo que sea consumible). La cosa solo se puede usar para su fin natural. 2 En relacin al disfrute: Comprende toda posibilidad de adquirir los frutos naturales que ella produce, mediante la percepcin, es decir la toma de posesin material de los frutos pendientes y separados. El fruti tambin incluye la facultad de ganar los frutos civiles que ella produzca, por ejemplo a travs de un arrendamiento. Por ultimo el usufructuario puede ejercer todas las servidumbres constituidas a favor de la cosa fructuaria.
Limitantes del usufructuario No puede empeorar la situacin de la cosa, pero si puede mejorarla. Si puede constituir servidumbres. Esta obligado a reparar todo deterioro que sufra la cosa, pero se libra de esta carga si renuncia al usufructo. No puede transferir ni por acto entre vivos ni por causa de muerte el derecho de usufructo. Es intransferible e intransmisible. Si puede arrendarlo. Situacin del nudo propietario (dueo) Conserva la posesin civil de la cosa fructuaria. Puede transferir o hipotecar libremente la cosa. No puede gravar con servidumbres la cosa, ya que afecta al uso y goce del usufructuario. Puede recuperar la cosa una vez extinguido el usufructo por medio de la accin negatoria para obtener la restitucin de la cosa. Amparo del usufructo Mecanismos del usufructuario para defender el usufructo. 1 Vindicatio usufructos: Con ello se busca que se declare o reconozca por el juez el derecho de usufructo y se condena al quanti ea res erit (actual); incluye clusula arbitraria. Se puede dirigir contra cualquiera que tenga la cosa, incluso contra el dueo (poseedor actual). 2 Actio ad exhibendum: En el caso en que el usufructo recaiga sobre un bien mueble, el usufructuario puede exigir que la cosa se exhiba para poder ejercer la vindicatio usufructos (cuando la cosa esta escondida). 3 Interdictos posesorios: Especficamente: - Uti Posidetis - Unde vi Aqu el magistrado no verifica el fondo de la cuestin debatida, solo rectifica la situacin de hecho; que una persona se hizo usufructuaria y da el interdicto para volver a gozar del bien, y el dueo si quiere conservar la cosa entablara la actio negatoria.
2) PRENDA La prenda es fuente tanto de derechos reales como personales. Aqu la analizaremos desde la primera perspectiva. La prenda es una forma de garanta real de obligaciones, ya que una cosa queda afecta al cumplimiento de una obligacin y no la persona misma del garante. Adems la prenda permite garantizar tanto obligaciones propias como de terceros. En virtud de la prenda un pignorante entrega a un pignoratario una cosa en garanta de una obligacin propia o ajena. La prenda recae indistintamente sobre muebles o inmuebles y res mancipi o nec mancipi. Tambin se extiende la prenda a los accesorios de la cosa y sus accesiones y a los derechos reales que la benefician, como las servidumbres, pero no a los frutos, salvo expresa convencin entre las partes. La prenda se constituye mediante la entrega de la cosa por el pignorante al pignoratario, es decir, la prenda se perfecciona re. No se requiere de formalidades previas ni posteriores. Contenido de la prenda 1. En cuanto derecho real el pignoratario puede tener actualmente la cosa con oponibilidad al dueo de la misma y a otros terceros que gocen de derechos reales sobre ella como el usufructuario. Consecuencialmente el pignoratario puede perseguir autnomamente la cosa contra todos ellos, lo mismo que ante cualquier tercer poseedor o tenedor. Adems no la afectan ni extinguen la transferencia entre vivos ni la transmisin por causa de muerte de la cosa, salvo que sta pase a manos de terceros con el consentimiento del pignoratario.
2. El pignoratario no puede usar, gozar ni disponer de la cosa. Solo se tiene la mera tenencia de la cosa. El pignoratario es un poseedor pretorio en sentido restringido toda vez que esta protegido por los interdictos uti possidetis y utrubi. El pignorante conserva el dominio y la posesin civil de la cosa pignorada, y si no era dueo contina usucapiendo. Posteriormente a travs de pactos el pignoratario podr aprovechar la cosa. 3. La prenda tiene un carcter coactivo garantizando el cumplimiento de una obligacin, y la nica forma en que el pignorante podr recuperar la tenencia de la cosa ser pagando o haciendo todo lo posible para que pague el tercero deudor en cuyo favor se constituy la prenda. Indivisibilidad de la prenda Esto tiene se debe entender en varios sentidos: 1. Si se divide la deuda entre varios deudores (por ejemplo los herederos) el derecho de prenda subsiste ntegro para el acreedor. 2, Dividida la obligacin garantizada entre varios acreedores, tambin subsiste ntegra la prenda respecto da cada cual, para garantizar cada uno de los nuevos crditos parciarios hasta la completa extincin de todos. 3. Extinguida parcialmente la obligacin garantizada, el derecho subsiste ntegro hasta la extincin del resto. 4. Dividida la cosa pignorada, cada una de sus partes contina pignorada hasta la total extincin de la dudad garantizada. 5. Si se dio en prenda un conjunto de cosas diferenciadas, el derecho recae sobre el conjunto como unidad, de modo que cada cosa singular garantiza toda la deuda y cada una de las partes en que sta se divida. 6. Cuando una misma cosa garantiza diversas deudas ante un mismo acreedor o distintos, la prenda subsiste ntegramente mientras no se extingan todos los crditos. Pactos accesorios a la prenda 1. Pacto de vendendo o de distrahendo. En su virtud el pignoratario queda autorizado para vender la cosa desde que deja de pagar el deudor principal. Con el precio se paga la deuda y si sobra se debe restituir la pignorante. 2. La lex comisoria. Las partes acuerdan que una vez que el pignorante se constituye en mora de pagar el pignoratario se convertir en dueo de la cosa. De esta forma se extingue la obligacin principal. 3. La antichresis. El pignoratario acreedor se abstiene de cobrar intereses al deudor, a cambio de poder percibir los frutos civiles o naturales de la cosa. Pignus conventum o hipoteca. Se requiere un previo acuerdo de las partes. Aqu la cosa pignorada permanece en manos del pignorante, es decir, se constituye el derecho sin entrega previa bastando la convencin entre las partes y por ello se habla de prenda convenida (pignus conventum). Se agrega adems un pacto en virtud del cual se difiere la entrega de la cosa pignorada hasta el momento en que el deudor incurra en mora de cumplir la obligacin garantizada. Incumplida la obligacin principal el pignoratario podr retirar la cosa de manos del pignorante con el fin de ejercer las facultades que le confieran los pactos celebrados entre las partes (lex comisoria, de vendendo, etc.) El pignus conventum recae indistintamente sobre muebles, inmuebles, res mancipi y nec mancipi. Pero en la prctica recaa mayoritariamente sobre inmuebles.
3) Servidumbre. Ver gua complementaria.
LAS OBLIGACIONES
Aqu se trata de una relacin entre dos personas determinadas en virtud de la cual uno puede exigir a otra una prestacin. Se sabe de antemano quien es el nico que puede oponer mi accin. Concepto: Guzmn nos dice: Es un vinculo jurdico (hay una relacin jurdica) en virtud del cual una persona determinada llamada acreedor puede exigir de otra predeterminada llamada deudor el cumplimiento de una prestacin mediante el ejercicio de una accin in personam.
Es una relacin jurdica que se da entre dos partes, una llamada acreedor, que se encuentra en la situacin de exigir a la otra llamada deudor, el cumplimiento de una determinada prestacin por medio de una accin in personam- Bartolucci. Cada parte puede estar formada por uno o ms miembros, de lo que se genera la Solidaridad Activa: cuando son ms de uno los miembros de la parte acreedora (Coacreedores); en tanto existe Solidaridad Pasiva: cuando la parte deudora son ms de uno los miembros que la componen. Elementos de la obligacin 1.- Partes de la relacin: crditos y dbitos, acreedor y deudor (origen del mutuo). 2.- Prestacin o deuda, debitum (OBJETO JURDICO). 3.- Accin in personam: la manera de exigir su cumplimiento. El vnculo mismo recibe el nombre de obligatio (que viene de ligar o atar). Esta palabra fue tecnificada por los juristas clsicos inicialmente para designar las deudas por derecho civil, que el derecho civil reconoce (de las nacidas de contratos, estipulaciones, etc.). El pretor fue ampliando el derecho civil, lo que los juristas llamaban estar sujeto a una accin, (actione teneri), no las designan obligatio. El debitum (contenido de cualquier obligacin). Tcnicamente consiste en hacer algo por parte del deudor a favor del acreedor. De este hacer genrico, de las casi infinitas posibilidades de hacer, los juristas las han reducido a 2 o 3. Dar, hacer, o no hacer. Dare El verbo dare significa hacer propietario a otro de una cosa corporal (dare rem) o bien constituirle efectivamente un derecho real a su favor (dare ius). Obligacin de dar, aunque es hacer, no pone el acento en el hacer sino en el resultado o efecto (no al acto en si con que se da, que es en realidad un hacer). Por ejemplo, para dar un fundo debo hacerlo propietario y hacer una mancipatio o la in iure cessio. El acento esta en dar la propiedad (porque podr hacerlo a non domino es mas importante el efecto); en este caso su fin es TRANSFERIR EL DOMINIO de una cosa a un tercero; o bien CONSTITUIR UN DERECHO REAL A FAVOR DE UN TERCERO. Cuando el resultado de hacer es hacer propietario se habla de dar. En el caso de dar a non domino (que no es precisamente un dar porque no pudo transferir la propiedad) al momento en que acta la usucapin para mi acreedor, ya di (en cierta manera) La dacin tuvo lugar en virtud de la usucapin. La dacin es un efecto no un acto, aunque se pueda conseguir a travs de un acto. Por lo tanto la dacin es un efecto, y no un acto en si. La obligacin de Dare se verifica haciendo propietario al otro. Verificando: - una mancipatio si la cosa es RES MANCIPI. - una Traditio, si la cosa es RES NEC MANCIPI. La Causa es PRO SOLUTO: por pago de la obligacin. DARE IUS: se trata de que se constituya un Derecho Real a favor del acreedor. Ejemplo: Usufructo, Servidumbre.
DARE REM: la obligacin consiste en hacer propietario al acreedor. La nica forma es verificando la ejecucin del acto idneo, dependiendo de la naturaleza jurdica de la cosa. Ejemplo: Bien mueble Traditio; Bien Inmueble Mancipatio. Facere Es todo lo dems que son haceres positivos que no consisten en un dar, que no conduzcan a un dar. Consiste en ejecutar un acto que no conduce a un resultado material tangible, por parte del deudor. Tambin pueden ser conducidos a pocos tipos. Incluye a todas las actividades posibles que no resulten especificadas por el resultado adquisitivo del dominio o de derechos reales. Ejemplo: Obligacin de Entregar; devolver algo; cuidar a un enfermo, ensear Entre las obligaciones de dar y hacer encontramos la opus facere (hacer una obra). Opus facere: Hacer una obra (en que se trata de una objeto material, obra material), consiste en presentar al acreedor un opus perfecto (hecho completo, perfecto). Por ejemplo: sastre que debe hacer un traje, cumple la obligacin cuando presenta el trabajo hecho con las especificaciones hechas en el momento. Arroja un resultado material tangible. Aqu tambin la obligacin es un resultado, lo que interesa es que presenta el opus perfecto. En principio no interesa como lo hizo, quien lo hizo, lo que interesa es el resultado. Aunque esto tambin puede variar, (por ejemplo; en las obras de arte) en las acciones in tuito personae. (En las que si importa quien lo hizo).
Operas prestae o dare (facere o dare): consiste en prestar servicios de aquellos que no conducen ni a la fabricacin de una cosa, ni a la manipulacin de ellas, sino que se agota en el acto mismo (ensear, divertir). Son trabajos inmateriales. Hacer un trabajo que se agota en el trabajo mismo y que no reviste o se convierte en una obra material, se queda en l mismo. Se llama prestacin, servicio. Vehere; a veces puede consistir en un vehere (transportar) cosas o personas. Trajere; entregar, la obligacin de entregar es facere. Es tendiente a tradere, la accin fsica de entregar la cosa (y no tanto hacer la traditio). El hecho fsico de traspaso, como obligacin que es se considera un facere.
Non facere Los juristas a veces lo incluyen dentro del facere, ya que consiste en un hacer negativo. Consiste en un no hacer. El deudor queda obligado a abstenerse de hacer algo. Pero pueden quedar resquicios, por lo tanto es mejor transformar la obligacin al fin en vez del al medio. No numerando lo que no hay que hacer, sino que nada se har para que esto ocurra o no ocurra. As, cualquier medio que esta contra tal fin, deja de cumplir su obligacin. Se pone acento en el fin que se persigue. Por ejemplo el contenido de las servidumbres suelen hacerse objeto de prestaciones, obligaciones de no hacer, por medio de estipulaciones, bajo la forma de prometer nada hacer para impedir que el estipulante transite, saque agua, etc. Si una servidumbre es por derecho real, deja gravados los predios. Si una servidumbre es por Obligacin entre personas, el obligado a no hacer, si vende el terreno, quien lo compra no esta obligado a no hacer como el antiguo dueo. Es decir puede tapar a vista, porque la obligacin era entre personas y no entre predios. - La obligacin de DAR, se cumple DANDO, haciendo propietario al otro o constituyendo el Derecho Real a favor del otro.
- La obligacin de HACER, se cumple SATISFACIENDO al acreedor, por la efectiva realizacin del hecho o materia del Debitum. - La obligacin de NO HACER, se cumple con la EFECTIVA ABSTENCION de la obligacin contrada en el Debitum.
REQUISITOS GENERALES DE LAS PRESTACIONES

(Los juristas no las tratan de esta forma) A) - La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible: ello implica que no sea contraria a la naturaleza jurdica de las cosas. De lo contrario son nulas, de lo imposible no hay obligacin dice Guzmn. (No ilcito, imposible), porque no esta en la naturaleza de las cosas, por ejemplo dar lo que ya entrego al acreedor, dar res extra commercium, dar hombres libres. Imposibilidad fsica: prometes darme el unicornio azul, prometes darme 10 mil sestercios si bajo una estrella. Imposibilidad jurdica: prometes darme un hombre libre para convertirlo en esclavo. Prometes darme una res sanctae. B) - La prestacin debe ser lcita: lo que significa que se supone posible, y adems debe ser lcita. No debe contrariar las leyes, buenas costumbres, senadoconsultos, etc. Las ilcitas se llaman prestaciones torpes, por ejemplo cometer delito; no tener hijos o no casarse. Prometes darme de tu herencia, es una obligacin ilcita, pues es contraria a la Lex Cincia, que establece que el mximo de herencia deba ser de los bienes. C) - La prestacin debe ser determinada o determinable: existe determinacin de la prestacin cuando consiste en una obligacin de dar una cosa genrica. Ello esta descrito en la prestacin, se seala su gnero, cantidad no importando su calidad. Cuando se trata de fungibles (su numero, medida y peso adems de su gnero) (cualidad y cantidad), el genero puede estar mas o menos determinado. Debera decir: 10 caballos, 15 esclavos. Si la prestacin dice solo caballos, es una prestacin indeterminada. Genero ilimitado el genero supremo, por ejemplo 20 litros de vino. En el derecho romano no puede haber compra venta de gneros ilimitados o supremos (en las estipulaciones si por ejemplo). La otra manera de determinar es por la especie por ejemplo: esclavo Estico, fundo Corneliano. Que la prestacin sea determinable, adems implica estimar cuanto seria lo que perjudicara el no cumplir con la prestacin, es decir prometo indemnizar el dao, no esta determinado, pero el posible dao es determinable. En las obligaciones de no hacer esta totalmente determinada la prestacin: Servidumbre de vista (No tapar la vista). D) - La prestacin debe ser identificada o identificable: a) Dar fungibles determinados o determinables por su: Sin que sea necesario determinar tambin la cualidad.
Genero Cantidad Gesto
Demostratio - Dar no fungibles es identificable por su propio nombre como el fundo Corneliano o el esclavo Estico por una descripcin que a veces hace de demostratio el fundo que compre a Ticio, por su sealamiento o por gesto. Los fungibles tambin se pueden determinar solo por genero y cantidad, por ejemplo: casa, fundo, esclavo, pero bajo el supuesto que sean de un genero limitado, por ejemplo: un fundo de los que tengo. b) La identificabilidad de las prestaciones de hacer o no hacer se consigue con la adecuada descripcin del hecho o la cosa de que se trata. Por ejemplo: construir una casa en tal lugar. Toda obligacin de dare rem, implica y conlleva la obligacin de entregar (facere), es una obligacin de hacer. Ej: vendedor entrega la cosa; arrendador entregar la casa en arriendo; el depositario, tiene la obligacin devolver la cosa. Toda obligacin tiene un OBJETO JURIDICO y un OBJETO MATERIAL. OBJETO JURIDICO: es aquel hecho, acto, accin que se realiza con el fin de lograr el cumplimiento efectivo de la obligacin y que adems sirve para verificar que su forma estuvo correctamente constituida. Ej: entregar el caballo (dare), no tapar la vista (non facere), entregar la casa en arriendo (facere). OBJETO MATERIAL: toda prestacin o debitum recae sobre un objeto material, que es la cosa materialmente individualizada, considerando como cosa material, el hecho de hacer, abstenerse o la cosa tangible de que se trata. Ej: un caballo (dare), abstenerse de tapar la vista (non facere), que el arrendatario tenga efectivamente la casa en arriendo (facere). E) - La prestacin debe ser estimable en dinero11. El cumplimiento de las obligaciones puede cobrarse o exigirse mediante una accin in personam. ACTIO correspondiente segn el caso de que se trate, contemplada en el Edicto del Pretor. Existe una accin que es mas genrica para ello y cuando la obligacin es de dar una cosa cierta, cantidad cierta, etc. Se utilizaba la ACTIO CONDICTIO. Compraventa Actio Empti. Para que el comprador exija al vendedor. Actio Venditi. Para que el vendedor exija al comprador. LAS OBLIGACIONES NATURALES (extrado de las clases del Profesor Guzmn y su Libro). Hemos dicho que uno de los elementos constitutivos de la obligacin es que el acreedor tiene una accin in personam, para reclamar el debitum. Pero ocurre un fenmeno consistente en que se genera una deuda que sin embargo no puede ser exigida por medio de una accin. Hay una existencia de debito carente de accin. Como deuda existe, por lo tanto resulta que puede ser pagada, pago que vale porque es debido y una vez pagado no puede ser repetido cuando se sabe que no se tena accin para exigirlo.
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Se estima en dinero a travs de una Litis Estimatio, es decir un Juicio Estimativo de la prestacin, cuantificada en dinero. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 57 -
Externamente el fenmeno consiste en la existencia de una deuda que no puede ser exigida por accin, pero puede ser pagada sin repeticin, porque son deudas de los dependientes. Este fenmeno ocurre cuando el negocio objetivamente es capaz de generar obligacin, a pesar de que lo celebran personas sometidas a potestad. Estrictamente, en consecuencia, este fenmeno no es una obligacin, lo que hay es un debitum sin accin y sin embargo los juristas le dieron a este fenmeno abusivamente el nombre de obligacin natural, para distinguirlo de las obligaciones normales, aunque en realidad son deudas naturales. (Javoleno).
Cmo se produce el fenmeno? , Por qu? En el derecho clsico tiene lugar otro fenmeno, el de la existencia de ciertas personas que carecen de lo que llamamos capacidad de goce, aunque si poseen capacidad de ejercicio (mujer in manu, esclavo). Cuando uno de ellos celebra un acto del cual debera surgir una obligacin entonces cabe analizar, ya que de haber sido sui iuris habra provocado sus efectos normales. Si el hijo de familia debe con autorizacin del padre, hay accin civil normal para cobrar. Si el hijo de familia debe sin autorizacin del padre, pero con su peculio o beneficio, hay una obligacin, pero modificada por derecho pretorio. En el caso de la mujer sin autorizacin, peculio o beneficio, pero se esta al frente en praepositur responde in solidum el que la puso. Aqu los efectos son normales, por lo tanto el problema es cuando: - sin perjuicio - no hay peculio - no hay beneficio - no hay instituos El padre no responde, no puede ser demandado. Y si el dependiente es normal sin que sus actos sean ineficaces como la demencia e infancia (no loco, no impber, etc.) y alieni iuris, debi quedar obligado, pero no puede ser demandado, no tiene patrimonio propio, por lo tanto la condictio certa del acreedor se estrella contra la indiferencia del padre y la inmunidad del dependiente; pero le deben, hay deuda pero no puede ser cobrada y se llama deuda u obligacin natural. Porque es deuda de los dependientes no puede ser cobrada pero si puede pagar voluntariamente y no repetirse el pago. Puede pagar - El padre - Un tercero, un amigo - Ellos mismos, sui iuris. La causa es la incapacidad procesal del deudor dependiente que no le impide ser deudor. - Tambin pueden ser garantizadas por terceros, por fianzas, prendas e hipotecas, entonces el acreedor se asegura de ejecutar la garanta de un sui iuris. - Tambin pueden ser novadas, cambiadas de fuente. - Se puede hacer todo acto jurdico que necesite para poder exigir el pago de una deuda. - Se puede hacer el pago
Se puede hacer todo esto por la existencia de la deuda. Esta figura tendra que haber desaparecido del derecho cuando desapareci la esclavitud, donde en la edad media no existan y reapareci bajo la forma de esclavitud negra hasta el s. XIX, por lo tanto esta figura debi desaparecer en occidente porque presupona la esclavitud y la patria potestad, que hoy es solo una especie de tutela de los padres sobre los hijos. Sin embargo no es as y ocurre que en la propia historia del derecho romano, en poca tarda se puso este nombre a otras figuras que nada tienen que ver con la clsica; aunque la conexin del aspecto externo, que pueda ser cobrada. Obligaciones Civiles Obligaciones Divisibles e Indivisibles. Suele clasificarse a las obligaciones como indivisibles y divisibles, pero seala el profesor Guzmn que mas inteligentemente se debe separar el ambito en que cobra inters prctico la determinacin de si una PRESTACIN es divisible o indivisible. a) Desde el punto de vista del CUMPLIMIENTO de las prestaciones podemos afirmar que todas son INDIVISIBLES, con independencia de su naturaleza. Esto significa que el deudor no puede exigir al acreedor que acepte un cumplimiento parcial, ni que acepte un cumplimiento por partes diferidas en el tiempo: en ambos casos se entiende que el deudor no ha cumplido la obligacin. b) Las prestaciones PERSONALSIMAS o No fungibles: no pueden ser cumplidas por otra persona que no sea la determinada; ello excluye la posibilidad de que los sucesores del deudor, se dividan el cumplimiento de la prestacin; no por ser indivisibles, sino por el carcter personalsimo que ofrecen las prestaciones, aun cuando su naturaleza le permita al cumplimiento ser susceptible de divisibilidad. Que una prestacin sea DIVISIBLE: significa que en el caso de pluralidades de acreedores o deudores, que puede ser cumplida por: - Cada deudor al nico acreedor - Por el nico deudor a cada acreedor - Por cada deudor a cada acreedor - Por partes - Separadamente el uno del otro, de manera que, una vez cumplida por todos o a todos, la prestacin pueda ser idealmente considerada como si hubiera sido cumplida por un deudor a un acreedor en un solo acto de cumplimiento. Si una prestacin es, pues efectivamente divisible, entonces cada deudor solo esta obligado a cumplir con su parte y cada acreedor puede exigir no ms que la suya. 1) Las prestaciones de dar cosas es siempre divisible, si tiene lugar por medio de actos formales de transferencia del dominio. En esta hiptesis cada deudor puede transferir o dar una pars pro indiviso de la cosa al nico acreedor, o a uno de los varios, mediante una mancipatio o una in iure cessio, separadas de las del resto de los deudores; una vez que todos hayan hecho lo propio, el acreedor se hace dueo singular de toda la cosa, en el mismo modo en que si sta hubiese sido transferida en un solo acto por un solo deudor. 2) En las prestaciones de dar derechos. Puede decirse lo siguiente. Si los derechos son indivisibles, la prestacin tambin lo es. Como ocurre con la de dar una servidumbre por varios; tal prestacin no
se puede cumplir constituyendo cada cual una cuota de servidumbre, pues estas no admiten tal suerte de divisin. Si el derecho es divisible, en cambio, como sucede con el Usufructo, la prestacin tambin es divisible. Cada deudor de un usufructo puede cumplir constituyendo una cuota del derecho (que no es lo mismo que constituir todo el derecho sobre una cuota de la cosa); mientras el otro dueo no proceda a lo mismo, el usufructuario, percibe la mitad de los frutos y no tiene derecho al uso exclusivo de la cosa. 3) La prestacin de hacer una cosa: es indivisible; ella no se consuma en un mero hacer, sino que conduce a un resultado material externo, propiamente una cosa total y de este modo los deudores no pueden cumplir con hacer cada uno una parte de dicha cosa, porque la parte no es el todo, como si por ejemplo se trata de esculpir una estatua y dos pretendieran cumplir con esculpir cada cual media parte de la estatua. 4) La prestacin de servicios: es divisible en la medida en que estos se miden en tiempo, que es esencialmente divisible, o por cantidad de trabajo, que tambin lo es; de este modo dos pueden deber a uno el riego de un jardn y cumplen si cada cual riega la mitad del jardn; o bien deberle el riego de un jardn durante dos horas y cumplen si cada cual riega durante una hora. 5) Las prestaciones de No hacer: son indivisibles: si varios deben una abstencin, cumplen cuando todos se abstienen, sin que tenga algn sentido decir que la abstencin de cada cual es parcial o cuotativa, porque necesariamente es total o no es abstencin; y de esta forma, si varios deben abstenerse de sobreedificar una construccin comn, el cumplimiento de la obligacin implica que nadie construya ni en parte siquiera, esto es, que cada cual se abstenga de construir en el todo.
Las Fuentes de las obligaciones12

A) Derecho Clsico Metropolitano accin fuentes
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- Estipulaciones
Esquema extrado de apuntes Derecho Romano Ao 2002; desde esta parte del apunte hasta el final, existen varios prrafos textuales, extrados del apunte del ao 2002, en consideracin de que nuestro profesor no sigue el mismo orden para pasar los contenidos, el orden de ambos apuntes no es el mismo. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 60 -
- Daciones y entregas que obligan a restituir - Contratos - Delitos B) Gayo (provincia) - Omnes - Ex contractu Obligaciones - Re - Verbis - Literis - consensum
- Furtum - Ex delito - Dao - Injuria Legado per damnationem - Res cottidianae ex variae causarum figurae Pago de lo No debido (Otras figuras de causa) Tutela Gestin de Negocios Ajenos - Pago de lo no debido - Mutuo - Comodato - Deposito - Prenda - Verbis - Literis - Estipulacin
- Ex Contractu
- Re
- Tranciptium nominum -Arrendamiento - Consensum - Compra venta - Sociedad - Mandato
C) Justiniano (Oriente)
- Ex Delito (hurto, rapia, robo, injuria) - Ex Quasi Contractu - Tutela, - Gestin de negocios ajenos, - Legado, - Pago de lo no debido, - Comunidad sin sociedad - Ex Quasi Delito (=)
Fuentes de las obligaciones.
1) ESTIPULACIN.
Es una forma general de obligarse, que consiste en la pregunta solemne hecha por un estipulante, respondida inmediata y congruentemente por un promitente, en el sentido de que este ultimo se obligue a dar, hacer o no hacer algo a favor del estipulante. El promitente, debe responder de forma: ORAL, INMEDIATA, AFIRMATIVA, CONGRUENTE Y ADHESIVAMENTE. Una vez verificada esta formalidad, nace una obligacin civil a la vida jurdica. Ej: Estipulante: Prometes darme 10 mil sestercios el 1 de noviembre?. Promitente: Prometo! La formalidad de la pregunta, radica en que deben utilizarse ciertos verbos establecidos previamente; bsicamente era el verbo prometer y aceptar. El contenido de la estipulacin ser lo prometido; lo prometido puede contener cualquier cosa: Dare rem, dare ius, non facere, facere, opus facere, vehere, etc. El OBJETO JURIDICO, puede ser cualquiera mientras sea jurdicamente posible. EL EFECTO de la estipulacin es CREAR UNA OBLIGACION CIVIL y CONVERTIR AL PROMITENTE EN DEUDOR DEL ESTIPULANTE. Esto es la parte ACTIVA (Estipulante), una vez completa la estipulacin pasa a ser ACREEDOR y la parte PASIVA (Promitente) pasa a ser DEUDOR. CARACTERISTCAS DE LAS ESTIPULACIONES. 1- ACTO ORAL: consiste en pregunta y respuesta. Tanto la pregunta como la respuesta deben ser pronunciadas oralmente (VERBIS), hablando una y otra parte (UTROQUE LOQUENTE). Ambas partes deben estar presentes en el acto. Se puede hacer ante testigos, como medio probatorio (alternativa). Es un acto de rigurossima tipicidad formal, sino se dice la formula oral como corresponde es nula o puede ser un pacto. 2- FORMALIDAD: la formalidad se encuentra en la enunciacin oral de la formula de la estipulacin con los correspondientes verbos, segn sea promitente o estipulante. Spondes? Spondeo (estos verbos slo eran utilizados por los ciudadanos romanos). 3- CONTENIDO ATPICO: puede ser variado su contenido, no es para un solo tipo de relaciones jurdicas, puede ser muy variado mientras sea posible. 4- ABSTRACTA: significa que la causa que lleva a celebrar la estipulacin se abstrae del acto, no se expresa. Lo que no significa que la obligacin carezca de causa. El PORQU SE PROMETE NO SE EXPRESA. La causa es importante porque podra hacer caer la obligacin; por ejemplo la falta de causa podra liberar al deudor del cumplimiento de la obligacin en caso de que la causa sea ilcita, libera al deudor de cumplir. 5- SUPONE UN ACUERDO PREVIO: que despus es deducido a estipulacin. Ya que como las convenciones o pactos no tienen accin, esto se formaliza en la estipulacin. De modo que la estipulacin marca indudablemente el momento del pacto y el momento del pacto, marca el momento de la obligacin propia del acto jurdico.
La estipulacin tiene un inconveniente que es obligacionalmente unilateral, por lo tanto no sirve para la compra venta, aunque si se puede lograr el mismo efecto a travs de dos estipulaciones. Las estipulaciones sirven tambin para reforzar una obligacin, porque se cuenta con la condictio re y la condictio certi. Cualquier negocio, obligacional o no, puede ser convertido a estipulacin. La estipulacin ofrece la genrica y al mismo tiempo, simple funcin de establecer una obligacin. Si aquella tiene como un negocio ya obligatorio, su funcin especfica es reforzar la obligacin preexistente con otra superpuesta (siempre que sea abstracta la estipulacin), o bien sustituirla por otra (Novacin), cuando la estipulacin es concreta. Asimismo, puede ser utilizada para agregar una obligacin anexa a la garantizada (fianza) o convertir en indivisible la prestacin divisible (solidaridad). En caso de que el negocio de que sea trate no sea obligatorio, la estipulacin viene a crear directamente la obligacin. De este modo cualquier convenio consensual no tipificado materialmente como contrato es convertido en obligatorio a travs de su deduccin en la forma estipulatoria; tal es el caso del convenio de donacin, dote, pago de una renta temporal o vitalicia, etc. Sobre el cumplimiento y exigibilidad de las estipulaciones. Si tenemos una obligacin Civil, se puede exigir el cumplimiento a travs de una ACCION CIVIL, contenida en el Edicto. a) Actio Condictio: siempre que la obligacin sea de DAR, una cantidad cierta de dinero, una cosa cierta, un gnero determinado. Todas las acciones son tpicas al caso, pero la Condictio, es la mas genrica, cada vez que consiste en un DARE (certum, cantidad cierta, cosa cierta), corresponder la Actio Condictio (Certi). Segn lo que se prometa: - Dare certum, e1 cuerpo cierto - Cantidad determinada de fungibles - Cantidad determinada de dinero - Una especie (no fungible)
Actio condictio certi
En estos casos funciona la actio condictio, porque esta es abstracta, no expresa causa, esta accin tiene dos supuestos - lo recibi y debe restituir (Dare certum) La causa debe probarse - prometi dar y no dio. (Promitem certum) ante el juez La actio certi se identifica por el objeto. Es una accin abstracta pero se seala el objeto. B) Actio Ex Estipulatii: Si el debitum consiste en dar una cantidad incierta o un Non Facere? Si consiste en una cosa incierta, cantidad incierta como una indemnizacin, o bien consiste en una obligacin de facere o non facere, corresponde la ACTIO EX ESTIPULATII.
Puesto que AA, estipul de NN, que se le indemnizara todo dao tenido Demostratio; todo cuanto resulte que por tal causa NN, debe dar a AA Intentio. A todo ello condena a NN, a favor de AA Condemnatio. Si no resulta absuelve. La estipulacin sera: Prometes indemnizar todo el dao causado por tu propiedad sobre la ma? Prometo. Ello quedaba evidenciado ante el pretor en la Estipulatio mediante una Cautio Damni Infecti. La actio incerti (estipulacin pretoria) se identifica por la causa. Es una accin causal pero no se seala el objeto. Las prestaciones de hacer o no hacer son inciertas porque no se sabe cuanto cuesta de antemano. La estipulacin, mejor dicho toda estipulacin, corona tratativas, negociaciones y acuerdos previos, es decir hubo entre las partes un acuerdo voluntario que se realiz previamente y se formaliz en una estipulacin. Todo lo que se acuerde ser obligatorio, mientras sea fsica y jurdicamente posible. Todo lo que se acuerde llegar a ser estipulacin. Causa de la estipulacin. Como la estipulacin es tan solo una forma de obligarse, supone un acto previo que justifique o explique por que las partes la han celebrado. Ese acto pudo haber generado, ya por si mismo una obligacin o no. En el primer caso (ya por si mismo), refleja un previo compromiso obligatorio del promitente; en tanto en el segundo caso (no por si mismo), un compromiso que carece de sancin juridica. La causa limite es un acuerdo o pacto de donar, que envuelve el compromiso de dar el donante, pero no crea la respectiva obligacin a su cargo; si las mismas partes de ese acuerdo celebran una estipulacin, el promitente resulta obligado ahora y entonces se dice que esa estipulacin es donandi causa. En vez de un acuerdo donatario pudo tratarse de uno de dote y la estipulacin es dotis causa.
Por ejemplo la estipulacin con causa mutuaria. Se practica ordinariamente recubrir los mutuos con inters mediante una nica estipulacin abstracta por el capital y aquellos, que el promitente- mutuario promete dar al estipulante mutuante, caso en el cual los juristas dicen la obligacin nace RE (por la numerario o tradicin del dinero mutuado) y VERBIS (por la estipulacin). El mutuo es entonces causa de esta ltima.
DETERMINACIN DE EXISTENCIA O INEXISTENCIA O INEFICACIA DE UNA ESTIPULACIN.
INVALIDEZ: las estipulaciones pueden resultar, invalidas cuando adolecen de vicios de nulidad, e ineficaces, si ofrecen un vicio de inutilidad; por derecho pretorio, adems una estipulacin valida y eficaz deja de serlo en virtud de la rescisin decretada en una restitutio in integrum. 1- Invalidez (nulidad o inexistencia) Para indicar que una estipulacin es invalida por derecho civil, los juristas dicen que no existe o que no hay nada o que nada fue actuado. a) En relacin con los sujetos son nulas las estipulaciones en que intervienen como estipulantes y promitentes: - los mudos - los sordos - dementes - y los impberes (infantes menores), porque no pueden hablar, or, entender lo que se realiza. b) En cuanto al objeto son nulas las estipulaciones cuya prestacin - carece de objeto material por no existir en la naturaleza: como dar un esclavo ya muerto o un dinosaurio para labrar la tierra. - la prestacin es imposible: por ejemplo dar una cosa que este fuera del comercio humano, como una res religiosae, sanctae, etc. c) En cuanto a la formalidad: son nulas las estipulaciones cuya congruencia entre pregunta y respuesta no se verifica. Esto es prometes? No, no prometo. d) En cuanto a la forma: son nulas aquellas estipulaciones en las que: - No hubo oralidad - Una de las partes estuvo ausente en el momento de estipular. - Discontinuidad entre pregunta y respuesta - No se utilizaron las palabras necesarias. 2- Ineficacia (o inutilidad) Una estipulacin jurdicamente existente y civilmente vlida puede no producir efectos o ser ineficaz y entonces, los juristas dicen, es intil, porque si bien estipulacin hay, no hay obligacin civil ni natural. a) En cuanto a los sujetos: son intiles las estipulaciones en que actan como promitentes: - Los impberes (infantes mayores) - Mujeres pberes, cuando celebran la estipulacin sin la auctoritas de los tutores. - Los prdigos. b) En cuanto al objeto: son intiles aquellas estipulaciones cuya prestacin, aunque posible y con objeto material existente, es sin embargo ilcita: - Contraria a las buenas costumbres - Contraria a las normas pblicas Como por ejemplo: prometer casarse con la hermana, o prometer cometer un crimen.
c) Estipulacin en favor de un tercero: es intil, pedir que se de algo a favor de una persona que no participa en la estipulacin. Cayo: Prometes darle a Julio 10 mil sestercios?. Cesar: Si, Prometo. Julio: no es parte de la Estipulacin por tanto habra un vicio en la forma, lo que convierte la estipulacin en intil. El estipulante no puede exigir el cumplimiento al promitente, porque es ineficaz, menos el tercero podr pedir los 10 mil sestercios, porque no forma parte de la estipulacin. d) Estipulacin del hecho de un tercero: no se puede prometer que otro dar, har o no har algo, a favor del estipulante. Cayo: Prometes que Julio me dar 10 mil sestercios?. Cesar: Si, prometo. Julio: no es parte de la estipulacin, por tanto no tiene responsabilidad alguna. En tanto al no pertenecer a la estipulacin, la vuelve ineficaz, intil, inexistente. 3- Rescisin. Una estipulacin existente, vlida y eficaz, puede ser dejada sin efecto por medio de un decreto rescisorio del pretor denominado restitutio in integrum13 a causa de fuerza o de minoridad del promitente, y en otras hiptesis ms especficas, en conformidad con las reglas generales estudiadas en su momento. - El caso ms caracterstico es el de la rescisin de los actos de los menores de 25 aos y que de algn modo le resultaron perjudiciales. Primero si es necesario se rescinde en el caso que este menor se vea afectado (restitutio in integrum) en una compra venta, por ejemplo se entabla una reivindicatoria y una actio condictio. Esto mediante acciones ficticias se finge que no hay efecto.
Si alguien haba enajenado un predio por mancipatio y obtuvo las restitucin por haber intervenido la fuerza, de lo que se trata es que vuelva a tener el predio y para ello la accin mas adaptada es la rei vindicatio y no la condictio, toda vez que el predio no es debido; pero como en realidad ya dejo de ser dueo por derecho civil, porque la enajenacin fue vlida, la mencionada accin real debe ser modificada a fin de prescindir de la enajenacin, lo cual implica una fictio por la que se suponga no producido este efecto de la mancipatio. Estas acciones con ficcin reciben el nombre de Acciones rescissoriae.
4) ERROR EN LAS ESTIPULACIONES. a) El error puede recaer en la cosa misma, como si se estipula el esclavo Estico y bajo tal nombre el estipulante entiende referirse a un individuo de ese nombre, mientras que el promitente se refiere a otro distinto aunque sea del mismo nombre, caso en el cual la estipulacin es nula. Es nula por incongruencia en la pregunta: el estipulante pregunta por Estico y el promitente se refiere a Pnfilo. Por lo tanto hay ausencia de consentimiento estipulatorio. b) Error en el nombre de la cosa: se estipula por el esclavo Estico, sobre cuya corporeidad hay pleno acuerdo entre las partes, pero es llamado Pnfilo en la estipulacin. Entonces esta estipulacin es plenamente vlida y sus clusulas se aplican a la cosa llamada Estico, porque en ella pensaron tanto estipulante como promitente.
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Recurso parajurisdiccional contenido en el Edicto del Pretor. Ver pagina 200 Tomo I Derecho Privado Romano, Alejandro Guzmn Brito. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 66 -
5) Dolus y Metus. La intervencin de dolo contra el promitente por parte del estipulante en la celebracin de una estipulacin no la vicia civilmente, y este permanece sujeto a la accin derivada. Pero puede oponer la EXCEPTIO DOLI, con la cual consigue enervar aquella por derecho pretorio. En el caso de la coaccin (metus), se aplica el mismo rgimen contra el promitente si para lograr su promesa se coacciona; solo que no se exige que este haya provenido del estipulante mismo y es suficiente que el primero la haya padecido de alguien.
TIPOS DE ESTIPULACIONES.
La estipulacin es un acto que se presta ampliamente para recibir una gran variedad de modalidades accidentales entre ellas, la condicin, cuya insercin da origen a la Estipulacin Condicionada. a) ESTIPULACIN CON CONDICIONES. La condicin es un hecho futuro e incierto, de cuya efectiva realizacin dependen los efectos jurdicos de un negocio jurdico. Si ocurre o no la condicin es si surgirn o no los efectos jurdicos que corresponden al acto jurdico sometido a condicin. Si falla la condicin, no producir efectos. (Es un hecho porque se trata de una circunstancia, no es un acto jurdico). La consecuencia de la condicin insertada en la estipulacin es suspender el nacimiento de la obligacin, modificando as su efecto normal, consistente en obligar de inmediato. Por tanto una condicin genera un efecto suspensivo en el cumplimiento de la estipulacin. Una condicin puede encontrarse en diferentes estados: - Pendiente: en este estado el acto jurdico no produce efectos. Los efectos jurdicos no se dan, no se producen. En el caso concreto de la estipulacin la obligacin no va a nacer, porque est pendiente. - Fallida: si la condicin falla no se producen los efectos jurdicos de ese acto. - Cumplida: nacen los efectos jurdicos del acto que estaba sometido a condicin. Ah nacer la obligacin (en el caso de la estipulacin) a la vida jurdica. Definicin restringida de Condicin referida al estudio de las estipulaciones. 1- Estipulacin Condicionada. Condicin: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de la obligacin estipulatoria. Pendiente No ha nacido la obligacin, esta suspendida. Fallida La obligacin no naci Cumplida Naci la obligacin. Ejemplo: Prometes darme este libro SI apruebas Derecho Constitucional? En esta parte de la estipulacin se encuentra la condicin, representada por la palabra si. Funciona como condicionante,
pues de no aprobar Derecho Constitucional, no surge la obligacin de Dar el libro. En tanto si lo apruebo, nace la obligacin de dar el libro. Una vez aprobado el ramo, puede exigirse el cobro de lo prometido, por medio de una Accin In Personam (Actio Condictio, en este caso, porque se debe una cosa cierta y adems es estimable en dinero). Tipos de condiciones: - Suspensiva: es aquella que en consecuencia de la insercin de una condicin, en el acto estipulatorio SUSPENDE el nacimiento de la obligacin, modificando su efecto normal, consistente en generarla de inmediato. - Resolutoria14: en el derecho moderno hablamos de condicin resolutoria, para significar aquel hecho futuro e incierto cuyo cumplimiento extingue la obligacin- Positivas: implica un hecho condicionante consistente en que algo deba acaecer o suceder; por ejemplo Si Ticio subiere al Capitolio. - Negativa: implica un hecho condicionante consistente en que algo No acaezca o no suceda; Si tal nave no llegare desde Asia. POSTERIORMENTE en poca de Justiniano se distinguirn: - Potestativa: es aquella que depende de la voluntad de una de las partes del negocio. - Casuales: consiste en un hecho que no depende de la voluntad de las partes, sino de un hecho natural o de un hecho voluntario de un Tercero, o de la combinacin de ambos. - Mixtas: es aquella que depende de la voluntad de una de las partes y por otro lado intervienen las voluntades de terceros o el acaso (si llegaras con tal nave a Asia). 2- Estipulacin a Plazo. Plazo: hecho futuro y cierto que una vez incluido en la estipulacin, supedita la exigibilidad de una obligacin. Si el plazo esta pendiente, la obligacin naci, pero no se puede exigir su cumplimiento mientras no acabe el plazo. Si el acreedor intentare cobrar o exigir el cumplimiento de la estipulacin antes del plazo, el pretor ofreca en su Edicto las Excepciones contra ello. Existi lo que se denomin EXCEPCION DE PLAZO, para favorecer al deudor al que se le exiga el cumplimiento de la estipulacin antes del plazo pactado entre las partes. Cuando el plazo esta cumplido, se ha hecho exigible el cumplimiento de la obligacin. A diferencia de las Condiciones los plazos pueden encontrar se en ESTADO PENDIENTE Y ESTADO CUMPLIDO (nunca un plazo puede estar en estado fallido). Tipos de plazo: - Suspensivo o Inicial: es aquel establecido y que como consecuencia genera que desde el momento en que ese plazo llega, se puede exigir el cumplimiento de la obligacin. Ej: Prometes darme 100 sestercios en tal fecha?. Desde que esa tal fecha llega, se puede exigir el cumplimiento de la obligacin ANTES NO. Una vez cumplido el plazo suspensivo, la obligacin se hace exigible por el estipulante, y en general aquella empieza a regirse por el rgimen de las estipulaciones sin plazo. La llegada del plazo genera la obligacin inmediata de cumplir, si ello no ocurre, el deudor incurre en mora, la que tiene como efecto, trasladar el riesgo de la especie debida (periculum rei) al propio deudor, lo cual significa que si la cosa desaparece por caso fortuito durante su mora, no se extingue la obligacin, sino que se perpeta bajo la forma de una obligacin de responder de la cosa el deudor.
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En el derecho Romano, no existi con tal nombre, ni como categora autnoma de la condicin suspensiva. Ms bien se entendi como un acuerdo o pacto de resolucin, cuyos efectos resolutivos, en vez de ser inmediatos, quedan supeditados al cumplimiento de una condicin suspensiva. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 68 -
- Resolutorio o Final: es aquel impuesto para que una vez llegado DEJE DE SER EXIGIBLE la obligacin. Ej: Prometes darme 1000 sestercios hasta tal fecha?. Si este plazo esta pendiente, la obligacin es plenamente exigible, como si no tuviera plazo. Una vez cumplido el plazo resolutorio, la obligacin sigue siendo civilmente exigible, como si no tuviera plazo, pero se ampara al promitente con una exceptio pacti o doli en contra de la accin del estipulante, de modo que cesa de ser exigible aquella por derecho pretorio. B) ESTIPULACIONES PENALES Es una especial forma de estipulacin condicionada. Consiste en prometer dar una cantidad de dinero, llamada pena, para el evento de no cumplirse otra prestacin de dar, hacer o no hacer por parte del promitente, o de no cumplirse ella dentro de cierto plazo; el incumplimiento de esta ltima prestacin, o su cumplimiento extemporneo, pues son condicin para deberse la cantidad de dinero prometida. Existen dos tipos: 1) Estipulacin Penal Propia. Consiste en combinar dos estipulaciones conforme con el siguiente esquema: Prometes que ser dado el esclavo Estico? Si no lo dieres Prometes que se dar tanto? Prometo!. La primera estipulacin da lugar a una obligacin pura y simple, que podemos llamar principal, y la segunda a una condicionada que es la estipulacin penal. En el evento de no darse el Esclavo Estico, acta como condicin la estipulacin penal y deber darse la cantidad estipulada. De este modo queda pagada la obligacin principal, como no se cumple la condicin, no llega a nacer la penal; y viceversa, no pagada aqulla, esto es cumplida la condicin, surge ademas la obligacin de pagar la poena. (Pena). En este evento el estipulante podra exigir ambas prestaciones, porque ambas son civilmente exigibles en virtud de la doble promesa, pero entablada la accin por una el pretor protege al promitente en contra de la otra accin mediante exceptio doli. De esta manera, por derecho pretorio, las acciones se pueden acumular y ser alternativas. 2) Estipulacin Penal Impropia. Se configura como la promesa de una cantidad para el evento de no tener lugar cierta prestacin no obligatoria, y entonces el esquema es: Si no dieras tal fundo Prometes que ser dado tanto? Prometo! De acuerdo con ello el promitente, slo debe el tanto dinerario prometido, pero no el fundo. Que este sea o no dado, sin embargo, acta como condicin de la deuda dineraria. El acreedor, en consecuencia, slo puede exigir lo prometido, pero no la prestacin condicionante; y slo puede exigir lo prometido, pero no la prestacin condicionante; y slo la puede exigir una vez que ha dejado de tener lugar esta ltima, y no cabe, hablar de alternatividad de acciones. Puede ocurrir que la obligacin principal haya nacido de otra causa, por ejemplo de un contrato, y que el intento de las partes sea vincular su incumplimiento con la pena; de repetir sin embargo, la obligacin en el acto estipulatorio, se extinguira ella por novacin y el acreedor perdera su accin original. Para evitar tal efecto, en la estipulacin penal, simplemente se describe la obligacin preexistente, como hecho; se agregan las clusulas: - si as no se hiciere cuando la prestacin obligatoria original es de dar o hacer, - o si se hiciera algo en contra de esto en caso de consistir en no hacer dicha prestacin, que entonces contiene la condicin; y se promete la pena supeditada a aquella, conforme con este
esquema: puesto que debes entregarme el Fundo Corneliano, en virtud de una venta, si as no lo hicieres prometes darme 1000? Prometo! En virtud de la estipulacin misma el estipulante, no puede reclamar lo que le es debido por la causa original (la venta), porque ello no aparece como objeto de la promesa. Con respecto a tal deuda, pues el acreedor conserva la accin bsica (compra en el ejemplo) y la estipulacin slo autoriza para reclamar la cantidad ah prometida, en el evento de cumplirse la condicin, es decir, de no hacerse como estaba previsto en el negocio bsico o hacerse algo en contra. Consecuentemente obtenida la pena el deudor se defiende con la exceptio doli si es que ademas le exige el cumplimiento de la obligacin bsica. FUNCIONES. La pena suele ser de elevado monto, y el promitente, incurre en ella, por el solo evento de dejar de cumplir la prestacin, cuya previsin constituye la condicin de la pena, aunque carezca de responsabilidad por el incumplimiento de la obligacin principal o por la mora. 1) Para el estipulante, la pena cumple la funcin de evitarle probar la existencia de perjuicios sufridos por el incumplimiento de la obligacin principal, y el monto de ello, circunstancias estas que suelen ser difciles de demostrar. Pero si bien tal es su funcin, la pena no es una evaluacin convencional y anticipada de los perjuicios, precisamente porque se trata de evitar tener que evaluarlos. 2) El elevado monto de la pena acta en sentido coactivo contra el deudor, quien sabe de antemano a que se expone de no cumplir la obligacin principal, o de cumplir tardamente. En este sentido, la estipulacin, sirve como garanta de cumplimiento. 3) La pena, por lo anterior, obra como coaccin para que el sujeto a ella efecte una prestacin a que no est propiamente obligado. En efecto, la estipulacin penal, no supone necesariamente que exista una obligacin previa ni constituida en la misma estipulacin; lo que mnimamente supone es que se establezca una prestacin de dar, hacer o no hacer como condicin de la pena. De este modo suelen ser revestidas con estipulacin penal, las obligaciones naturales, las obligaciones invlidas, las prestaciones a favor de terceros, y las prestaciones de terceros. Ej: Si no dieres a Ticio el fundo Corneliano, Prometes darme 1000? Ticio que es un tercero ajeno a la estipulacin, no puede exigir el fundo al promitente y este no esta obligado a drselo; de no hacerlo empero, debe los 1000 al estipulante; en consecuencia evita tener que hacer ese elevado pago dando el fundo a Ticio. 4) Existen algunas figuras que constituyen lo que podramos denominar estipulaciones penales tpicas, que en consecuencia vienen formuladas penalmente con un contenido especfico: - La pecunia compromissa, es decir la pena prometida en el compromiso arbitral por las partes; - El vadimonium o promesa de comparecer al juicio sancionada con una pena; - La stipulatio duplae o caucin de eviccin con el doble del precio de compra como pena. - El Fenus nauticum suele ser formalizado en una estipulacin penal. C) ESTIPULACIONES CON OBJETO MULTIPLE. Son aquellas en las que se promete ms de una cosa, por lo que lo debido son varios objetos. Se dan cuando en una misma y nica estipulacin, el promitente, promete acumulativamente varios objetos, los que resultan todos ellos debidos. Ejemplo: Prometes darme el Fundo Corneliano, 200 cabezas de ganado y al Esclavo Estico (no se expresa la razn o causa por la cual se promete, seguramente, habr algn acuerdo entre ellos previamente). - En tanto las tres cosas prometidas son debidas.
- Se paga la obligacin una vez entregado todas las cosas prometidas en la estipulacin puesto que es una obligacin divisible. Qu pasa si uno de los objetos es imposible o ilcito? La jurisprudencia resolvi que si un objeto se torna imposible, la estipulacin queda vlida para los dems objetos, de modo que debe cumplirse lo que no se hace imposible de dar, hacer, o no hacer. Mientras lo ilcito o imposible, se finge no ser parte de la estipulacin. D) ESTIPULACION ALTERNATIVA. Se da cuando lo prometido es precisamente una alternativa entre 2 o ms objetos o entre 2 o ms prestaciones. El deudor debe cumplir con una de las alternativas pudiendo elegir l o el acreedor segn se establezca en la estipulacin. Estas estipulaciones se construyen utilizando la conjuncin . Ejemplo: Prometes darme el Fundo Corneliano 10 mil sestercios? Qu se debe? Se debe la alternativa. Al momento del cumplimiento se elegir una alternativa. Para el cumplimiento efectivo depende de quien realice la eleccin, la eleccin es a cargo del deudor, a menos que se establezca que es electiva del acreedor. La REGLA GENERAL: Si nada se ha dicho, elige el deudor Ejemplo: Prometes darme el Esclavo Estico 10 quintales de harina. En este caso el deudor elige como pagar al acreedor, pues no se establece si la primera o la segunda cosa es la que se debe pagar. Excepcin: Puede elegir el Acreedor si as lo han acordado. Ejemplo: Prometes darme al Esclavo Estico o 10 quintales de harina, a mi eleccin?. En este caso se establece que el Acreedor elegir, entre las cosas estipuladas. La perdida de uno de los objetos alternativos, no extingue la obligacin y se deber cumplir con los otros objetos alternativos, sealados en el debitum. Finalmente, si la eleccin es del deudor y no cumple el deudor, se debe utilizar la Actio Ex Estipulatio (Actio Incerti), porque no hay objeto cierto. Si la eleccin es del acreedor y no cumple el deudor, se debe utilizar la Actio Condictio (Certi), para exigir el pago de una cosa cierta, cantidad cierta, etc. E) ESTIPULACIONES FACULTATIVAS. Una estipulacin es facultativa cuando existiendo en ella un a prestacin nica, el deudor puede cumplir con una prestacin distinta a la prevista por dicha estipulacin. Es decir hay una facultad del deudor para variar unilateralmente la prestacin que el acreedor NO puede rechazar. Sin embargo, la distinta prestacin que el deudor puede cumplir, no pertenece a la obligacin; de modo que no es debido y el acreedor no podra exigirle. As entonces en caso de incumplimiento del deudor, el acreedor debe dirigir su accin respecto de la prestacin de la que fue objeto la obligacin contrada. Ejemplo: Si no me das el Fundo Corneliano, prometes darme 10 mil sestercios?. Si, Prometo. En este caso lo nico debido son los 10 mil sestercios, ya que es lo nico prometido y lo nico que se puede exigir; pero el deudor puede pagar y extinguir la obligacin dando el Fundo Corneliano (cosa no debida).
Esta posibilidad de facultar al deudor radica slo en la redaccin de la formula de la estipulacin. F) ESTIPULACIONES CON SUJETOS EXTRAOS. Sin embargo, estas estipulaciones se transforman en estipulaciones intiles, puesto que no se puede exigir su cumplimiento, puesto que no renen los requisitos de forma de una estipulacin, ya que de acuerdo a su estructura se presentan de dos formas: - Estipulacin en favor de Un tercero - Estipulacin del Hecho de un Tercero. Como sabemos ya, las estipulaciones determinan su existencia de acuerdo a ciertas pautas y estas dos situaciones generan estipulaciones intiles. En tanto analizaremos su configuracin. a) Estipulacin a favor de un tercero: se presenta como una promesa en favor de alguien que no es parte de la estipulacin. Ejemplo: Prometes dar a Cayo 10 denarios de plata? Ticio responde: Si, Prometo. Es una estipulacin intil. Existe pero es intil, ineficaz, ya que nadie puede exigir su cumplimiento. Tanto estipulante no puede hacerlo, puesto que nada se le ha prometido respeto de l. Y por otro lado el tercero que sera beneficiario no puede exigir nada porque no es parte de la Estipulacin. b) Estipulacin de un hecho de un tercero: se trata de la promesa del hecho ajeno o de un tercero. Ejemplo: Prometes que Ticio me dar 50 mil ases?. Cayo responde: Si, Prometo. Nadie puede exigir el cumplimiento de esta estipulacin. En el fondo esta estipulacin no obliga a nadie, ya que el tercero no prometi, por lo cual no se le puede exigir a ste. G) ESTIPULACIONES DE GNERO. El gnero es una categora a la que pertenecen ciertas cosas con igual condicin o caractersticas. Ej: Caballo Todos los caballos. Se determinan subjetivamente. Si bien puede ir reducindose el gnero: por ejemplo el trigo amarillo cosechado este ao. Se puede prometer una cosa genrica, lo que se determina por las partes. Se dan cuando el objeto estipulado es una cierta cantidad de un cierto gnero. Prometes darme 7 Libros del Profesor Guzmn?. Si. Prometo. Todos los libros entre si son fungibles, por lo que el promitente puede dar cualquier ejemplar de los libros. En las estipulaciones de gnero debe estar determinado el gnero y la cantidad debe ser determinada y a lo menos determinable. Lo que no es necesario es hacer referencia a la calidad. Prometes darme 10 barriles de vino?. Si. Prometo. Se considera invlida porque no esta determinada la cantidad de vino. Como no se seala la calidad, la jurisprudencia exige que se entregue el de mediana calidad. Rgimen jurdico aplicable. 1- Debitum determinado y/o determinable. 2- Si no se seala calidad, se debe entregar el de mediana calidad.
3- El deudor cumple su obligacin eligiendo l las especies concretas que coincidan con el gnero y la cantidad estipulada. El acreedor no puede objetar el pago ya que la eleccin es del deudor (pero debe ser de mediana calidad, a menos que se seale especficamente la calidad que se desea). 4- El deudor no puede excusarse de cumplir la obligacin, alegando la prdida de la cosa; ni siquiera por caso fortuito, porque el gnero no perece, siempre se podr pagar. H) ESTIPULACIN NOVATORIA. Novacin: reemplazar una obligacin por otra, de modo que manteniendo el mismo Debitum, se agrega algo. La primera obligacin se extingue y se reemplaza por la nueva, con el mismo debitum (dem debitum), pero con algo nuevo, novedoso (aliquid novi). Qu puede ser el Aliquid Novi? Puede ser un cambio en las modalidades: - Plazo - Condicin - Deudor, Acreedor - Forma de pago: cuotas, a efectivo. - Rgimen de Modalidades - etc. La novedad implica un cambio respecto de las modalidades a las que estaba sujeta la primera Estipulacin. Puede ser un cambio de deudor, de acreedor, etc. Ello se hace a travs de las estipulaciones Novatorias. ESTIPULACIONES NOVATORIAS. La obligacin que se novar puede ser producto de cualquier fuente, lo importante es que exista una obligacin que se nove, reemplace y extinga por medio de una nueva estipulacin que llamaremos NOVATORIA. - La primera obligacin se extingue - La segunda obligacin reemplaza a la primera. 1) Estipulacin Novatoria por cambio de Acreedor. Por medio de estipulacin novatoria, el acreedor de la primera estipulacin, autoriza a su deudor para que le prometa a un tercero lo mismo que le deba a l. Ej: Cornelio debe 10 mil pesos a Cesar. Cesar autoriza a Cornelio a que Cayo le pague los 10 mil pesos. De esta forma la obligacin de Cornelio se extingue y surge una nueva relacin jurdica entre Cesar y Cayo. Cayo se hace deudor para con Cesar. El nuevo acreedor (estipulante) es el que pregunta: Cesar: Los mil sestercios que debes a Cornelio, prometes drmelos a m?. Cayo: Si, Prometo. De esta forma se hace la TRANSFERENCIA DE CRDITOS en el Derecho Romano. Tambin se le llama Delegacin. 2) Estipulacin Novatoria por cambio de Deudor.
Un tercero promete a un acreedor (preexistente) lo mismo que ya un deudor deba a dicho acreedor. Ticio (deudor) debe 30 mil sestercios a Cayo (acreedor). Viene Cesar (novador deudor) y promete a Cayo lo mismo que deba Ticio. Ej: Cayo pregunta: Los 10 mil sestercios que Ticio me debe, prometes drmelos tu?. Cesar responde: Si, Prometo. En tanto se extingue la deuda para Ticio, Cesar se transforma en el nuevo deudor para con Cayo. Se extingue la primera obligacin, suerte una nueva y se transfiere la deuda a Cesar Hay TRANSFERECNIA DE DEBITUM, se produce un cambio en quien DEBE. 3) Estipulacin Novatoria por cambio de Modalidades. Se le agrega a la estipulacin anterior una condicin, diversidad en las formas de pago, etc. Ejemplo de novacin por plazo: - Los 10 mil sestercios que debes a Cayo Prometes drmelos el 18 de abril? En este caso se agrega la Modalidad de plazo a la estipulacin. Podra agregarse una condicin, que el pago sea en tal lugar, que sea en efectivo, que sea en la plaza pblica, etc. NO PUEDE HABER NOVACIN EN EL CAMBIO DE DEBITUM en la poca clsica. En LA ETAPA Post- Clsica, se puedo, pues ya haba desaparecido la Estipulacin (s. II- IV d.C.). Ya en poca de Justiniano se escriturizan las obligaciones y pueden cambiarse las prestaciones, su contenido. I) ESTIPULACIONES SOLIDARIAS O CORREALES SOLIDARIDAD. La versatilidad, ductibilidad y caractersticas de la Estipulacin, permiten darle un sinnmero de fines y caras. Es as como la Solidaridad representa una de las tantas facetas de las Estipulaciones. In solidum implica el total, la totalidad, de ello se desprende que existen diversos tipos de Solidaridad, entre las que encontramos: Solidaridad Activa, Pasiva y Mixta. La solidaridad se realiza a travs de una estipulacin. 1) Solidaridad Activa. Cuando hay varios acreedores y un solo deudor de modo que cualquiera de los acreedores (Solidarios entre si), pueden cobrar EL TOTAL del Debitum al deudor. El deudor por lo tanto, debe pagar a quien le cobre y al pagar, se extingue la obligacin. Lo que no sucede es que si hay dos acreedores no pueden cobrar una parte de la deuda (seran en ese caso acreedores conjuntos). La solidaridad activa, tiene como FUNCION, facilitar el cobro, puesto que lo puede realizar cualquiera de los integrantes de la parte acreedora. Es una especie de MANDATO. Puesto que ante la ausencia de un acreedor, el otros u otros pueden cobrar. Ej: El acreedor Ticio se va de viaje a Egipto por dos meses, septiembre y octubre y en septiembre deba cobrar una deuda a Cayo. Ticio antes del viaje establece una Solidaridad Activa para que su hermano, Julio, cobre a Cayo lo debido. De esta manera existe un Acreedor Real (Titular. En el ejemplo anterior Ticio) y otro que puede ser puramente formal (En el ejemplo anterior Julio). A su vez tanto la parte acreedora real, como la formal, pueden estar compuestas por ms de un titular.
Los acreedores reales, arreglarn internamente la distribucin de los cobros y la respectiva reparticin de lo debido de acuerdo a lo que hayan convenido entre ellos. En tanto que los acreedores formales, debern rendir cuenta a los acreedores formales de su labor y traspasar lo recibido a stos. Cualquier acreedor puede exigir el pago al nico deudor, in solidum, y pagado una vez a cualquier acreedor se extingue el debito para los dems. Mecanismos para realizar la Solidaridad Activa. Se hace a travs de una Estipulacin Solidaria Activa. Los coacreedores, preguntan en CORO, o sucesivamente al nico deudor, quien debe contestar SLO una vez. Los CO- ESTIPULANTES preguntan: Prometes darme 1000, sestercios. A lo que sucesivamente responde el deudor solo una vez: Si, Prometo. Debe responder solo una vez, puesto que si responde a cada unos de los co- estipulantes, se obligara para con cada uno de ellos. Una vez que dice prometo, se establece la Solidaridad Activa. Esta solidaridad, se ha logrado en una nica norma o estipulacin, la adhesin o el agregue de mas acreedores en la parte estipulante. Luego se podrn agregar ms coacreedores a travs de la AD- STIPULATIO. 2) Solidaridad Pasiva. Se establece a travs de una Estipulacin Solidaria Pasiva. A diferencia de la Solidaridad Activa, en este caso, existen varios co- deudores en la parte promitente. Es formalmente UNA estipulacin de la cual varios son promitentes. - Bien el estipulante hace UNA sola pregunta dirigida a los tres. Por ejemplo prometis darme mil?, y los dems a coro digan: prometemos! - O bien el estipulante hace UNA pregunta y que respondan sucesivamente: prometo, prometo, prometo. - O bien el estipulante hace TRES preguntas, las que son contestadas a coro: Ticio, prometes darme mil? Cayo, prometes darme mil? Mevio, prometes darme mil? Y los tres responden a coro: prometemos! EFECTOS. 1- El nico acreedor puede exigir a cualquiera de los co-deudores la totalidad del debito. 2- Hay tantas obligaciones como promitentes hay. (Deudores) 3- Las tres obligaciones tienen el mismo y nico debito. (Solo mil) 4- El co-deudor no puede pretender pagar solo una cuota. 5- Una vez pagada la obligacin por uno, se extingue para los dems. El acreedor puede dirigir su crdito contra cualquiera; le puede exigir a cualquiera la deuda in solidum y no pueden solicitar que la deuda se divida en partes, (no pueden pretender pagar una cuota). Cualquiera de los deudores puede dirigirse al acreedor y pagarle in solidum. Una vez cobrado y pagado in solidum por cualquiera, se extingue el debito de todos (se liberan todos), as cualquiera que pague se liberan todos. Todo deriva de que hay muchas obligaciones pero un mismo dbito. Consecuencias.
1.- Desde el punto de vista pasivo: facilita el pago, porque multiplica los deudores. 2.- Convierte un debito divisible en indivisible, por ejemplo: puede que A preste 300 a cada uno, as hay 3 deudores, para cobrar debera usar la condictio del mutuo, y cobra 300 a cada uno. Sin embargo esta deuda se convierte en indivisible cuando hago novacin del mutuo re, ahora se debe por estipulacin y el debito es indivisible. Si en esta estipulacin no se dice con animo de novar, tengo dos deudas, pero solo puedo cobrar una, de lo contrario el deudor puede oponer la exceptio doli. 3.- La solidaridad pasiva funciona como garanta personal (fiadores). Por ejemplo: Ticio quiere pedir prestado y el acreedor pide dos garantes, cayo y mevio. Si ticio presenta los dos garantes, el acreedor presta los mil a ticio que es el deudor material, pero desde el momento en que estipulan cayo y mevio pasan a ser deudores formales, verbis, que pasan a ser deudores en funcin de fiadores o garantes personales. Si por compra venta Ticio queda debiendo 80 millones, podemos lograr que se obligue con tres garantes mediante una novacin. Tambin puede ser sin novacin, porque si cobro dos veces me interponen la exceptio doli. 3) Solidaridad Mixta. En este caso, amabas partes, tanto la parte acreedora como la parte deudora estn compuestas por mas de un miembro. La pregunta es a coro y la respuesta tambin debe serlo para que se perfeccione. Efectos de la solidaridad mixta: - Hay tantas obligaciones como deudores y acreedores haya. - Es un mismo debito. - Cualquier estipulante (acreedor) puede cobrar a cualquier promitente (deudores) el total de la deuda. - Pagada la deuda, se extinguen todas las obligaciones porque es un mismo dbito. Funciones de la solidaridad mixta: 1.- Facilitar el cobro y el pago 2.- Convertir un dbito de divisible en indivisible 3.- Convertir un crdito de divisible en indivisible.
Defectos de la solidaridad mixta: - Todos tienen que estar presentes. (no se puede entre ausentes) - Si uno paga se extingue la obligacin de todos, pero surge el problema de las relaciones internas entre co-deudores y coacreedores. E P1 P2 Dm Df P3 Df Df: deudor formal P: promitente E: estipulante
Dm: deudor material
Cuando pag el deudor material, nada puede decir a los deudores formales, no puede reembolsarse contra los deudores
formales porque ellos nada deben materialmente. Si paga el deudor formal, puede reembolsarse contra el deudor material, para que devuelva lo que por l pago. Si pagaron los deudores formales, de entre ellos, pueden cobrar divisiblemente al deudor material. Ahora si recibi el pago el Acreedor material, nada ocurre con los formales. Si recibi el pago un Acreedor formal, debe reembolsar al acreedor material. En los reembolsos no hay solidaridad, no estipulan entre ellos.
En poca post clsica sin estipulacin, el pago solidario depende de un acto de voluntad: Esto lo haremos con el animo de ser solidarios, lo que no era necesario en la estipulacin ya que su forma lo deca.
J) ESTIPULACIONES ACCESORIAS. a) AD STIPULATIO. Genera solidaridad activa Se trata de agregar acreedores, uno o varios a una estipulacin obligatoria ya existente. Cmo se verifica? Un tercero ajeno a la obligacin estipulatoria existente, estipula del deudor pre existente, lo que el ya haba prometido al acreedor ya existente. Los 10 mil sestercios que prometiste a Ticio me los prometes a m?. Si, Prometo. Nace un nuevo acreedor respecto de la obligacin ya existente. Es muy importante que la referencia sea a lo prometido y no a lo debido (puesto que en ese caso sera novacin). El objeto jurdico prometido es lo que genera solidaridad activa mediante ad- stipulatio, sino sera novacin. El efecto jurdico de la ad- stipulatio es que se forma una solidaridad Activa respecto del acreedor preexistente. Qu funcin cumple? Al agregar otro acreedor, de manera puramente formal, este servir para cobrar lo debido, un mandatario para cobrar en mi ausencia por ejemplo. Si este tercero ad- estipulante, como todo mandatario, deber dar cuenta de su mandato a su mandante (acreedor primario o real) b) AD- PROMISSIO (Fianzas) Genera solidaridad pasiva Solo permite garantizar con un nuevo deudor, deudas nacidas de otra estipulacin; porque en la AdPromissio, el promitente, debe prometer lo mismo ya prometido por un deudor anterior y como sabemos, promesas SOLO HAY EN LAS ESTIPULACIONES. Es muy importante que la referencia sea a lo prometido por el deudor anterior en la estipulacin preexistente. Porque si hacen referencia a lo debido hay novacin. El efecto jurdico es que surgen nuevos deudores para con el estipulante o acreedor. Julio: Los 10 mil sestercios que Ticio me prometi, me los prometes a mi?. Cayo responde: Si, Prometo. Ej: no sirve para un contrato, ni otra fuente. Solo en las estipulaciones. Es una limitacin de la Ad- Promissio, solo sirve para garantizar un fiador a una deuda hecha por medio de una estipulacin. Otra limitante es que la obligacin del Ad- Promitente es INTRANSMISIBLE a sus herederos, es decir si el deudor adjunto muere, su obligacin formal, no se traspasa a sus herederos. (Como excepcin existi que la deuda se traspasaba a los herederos en caso de la existencia de una comunidad hereditaria). Se puede renovar slo con otra adpromissio. Otra limitacin es que si el que paga es el ad- promitente, podr pedir el pago al deudor a quien garantiz y no pago. Es decir si Ticio sirve de Fiador a Cayo, Ticio puede exigir el pago de lo fiado a Cayo. Ello lo puede realizar a travs de la ACTIO DEPENSI (reembolso). Problemas generados por la adpromissio.
En el rgimen clsico, el fiador que pagaba la deuda, no tena accin de reembolso de propio derecho contra el deudor principal, en poca arcaica el deudor dispona contra el fiador solo de la manus iniectio. - Posteriormente el pretor en su edicto, incluir una accin para solucionar estos conflictos. Esta fue la actio depensi. - Si el fiador actu por mandato del deudor principal, exista a favor del fiador, la actio mandati contraria para exigir la restitucin del dinero pagado en beneficio del deudor principal. - Si el fiador actu como gestor de negocios del deudor, queda habilitado para entablar la actio negotiorum gestorum a fin de exigir la restitucin por lo pagado por el fiador. - El acreedor puede ceder su accin de cobro al fiador. Esta cesin de acciones, implica que el fiador ya le pag la deuda al acreedor y ste ltimo, ceder su derecho de cobro para que el deudor reembolse el dinero gastado por el fiador. De esta manera el fiador pasa a ser ahora la parte acreedora. - Por ltimo el fiador puede actuar donandi causa y no exigir el reembolso de parte del deudor principal. Extincin de la adpromissio. La extincin de la adpromissio, puede dejar o no sin efecto la obligacin principal. - Se puede extinguir por Novacin entre el fiador y acreedor. Si el acreedor autoriza a un nuevo fiador a pagarle la deuda., en este caso se extingue la obligacin del fiador, pero mantiene viva la obligacin del deudor de pagar la deuda y surge un nuevo fiador. - Se extingue, obviamente por el pago de la deuda, hecha tanto por el deudor principal, como por la del fiador. En este caso, se extinguen la deuda principal y la obligacin del fiador. - La confusin entre el acreedor y fiador, cuando uno sucede al otro, slo se extingue la obligacin adpromisoria, subsistiendo la obligacin principal. - La obligacin del ad- promitente, caduca a los dos aos (por medio de ley). Esto es la obligacin del fiador caduca a los dos aos (Celebradas en Italia). Ello en virtud de la Lex Furia. c) FIDEIUSSIO (Fianzas) Genera solidaridad pasiva. Es otra forma de establecer solidaridad pasiva. Es una forma de garanta personal o fianza. Se trata de que a la parte deudora se agregue otra persona netamente formal llamada fiador. El origen de esta figura se remont al s. I a.C, creacin de la jurisprudencia, para superar las limitaciones e inconsecuencias de la adpromissio. La fideiussio si bien tiene forma estipulatoria, tcnicamente no hay una promesa, no se promete el FIDEIUSSOR no promete AUTORIZA CON SU FE. La referencia no es a prometer, sino a autorizar con la fe propia una deuda ajena, de modo que la pregunta es la siguiente: Eso que a Ticio debes lo autorizas con tu fe?. El fideiussor (codeudor solidario) responde: Si, Lo autorizo. La pregunta la hace el acreedor de la obligacin preexistente y contesta un tercero. Aqu LA PREGUNTA ESTA REFERIDA A LO DEBIDO: aquello que debes a Ticio, Lo que me debes Ticio, Lo que me debes a mi, etc. Por tanto, como se hace referencia a lo debido, se puede garantizar deudas de cualquier fuente. El acreedor pregunta respecto de lo que le deben y puede garantizarse de esta forma deudas de diversa fuente. El fideiussor ser codeudor solidario. Como ACREEDOR autoriza y no promete NO HAY NOVACIN.
1 En tiempos de Adriano por constitucin imperial siguiendo el modelo de la lex furia, cre la divisin de fiadores, pero no opera ipso iure. A diferencia de la lex furia esta divisin es perpetua y se transmite a los herederos. Como no opera ipso iure, opre ope excepcionis, es decir, el fiador in iure tiene que pedir que se le demande por su cuota; y si el acreedor no acepta pierde la demanda. De no solicitar divisin el cofiador responde in solidum, por lo tanto es renunciable. 2 La cuota del fiador insolvente grava a los dems fiadores; su parte se reparte entre los dems fiadores. Justiniano someti la Fideiussio a 3 beneficios. 1 Beneficio de divisin Habiendo pluralidad de fiadores cada uno tiene un beneficio de pedir la divisin de la deuda, aun cuando debe aceptar el pago de la deuda del fiador insolvente (epstola de Adriano). Se puede dividir la fianza entre los fiadores, pero si hay uno que es insolvente o no esta en condiciones de pagar, deben completar de todas formas el pago in solidum de la deuda. 2 Beneficio de excusin Cada fiador demandado tiene derecho a exigir que antes de ser demandado se excuta (sacuda) al deudor principal, o sea antes de ser demandado se demande al deudor principal, y que despus se le demande a el por la diferencia o por entero. Lo que significa que la fianza se volvi SUBSIDIARIA. (Sacudir primero al deudor principal). Entonces primero se demandaba al deudor, se extraa la parte que se pudiera de la deuda y luego en subsidio se exiga el pago del resto del debitum a los fiadores. 3 Beneficio de cesin de acciones Tiene que ver con la actio de pensi que no es aplicable a la fideiussio (accin para ad promissio). La manera con que el fideiussor se reembolsa, se aplica: - Los principios del mandato (si lo hubo) - Los principios de la gestin de negocios ajenos (sin mandato) - El fideiussor puede pagar al acreedor y pedirle que le ceda su accin contra el principal. Puede exigir que luego del pago el acreedor le ceda la accin en contra del deudor principal. Rgimen de la fideiussio - Garantiza todo tipo de obligaciones: civiles o naturales; civiles u honorarias; de hacer o no hacer; incluso lleg a permitirse que fuera delictual. - El fideiussor no puede autorizar por mas que la deuda, pero si por menos de la deuda. - La mora del deudor principal perjudica al fideiussor; no as si el fideiussor se atrasa. - Cada cual responde por sus hechos culposos. - La jurisprudencia enseo que la obligacin del fiador, se transmite a sus herederos y - No caducaba con el transcurso del tiempo como la obligacin del ad- promitente. Extincin de la fideiussio. La fideiussio se extingue cuando se paga la deuda principal, se extingue la obligacin accesoria del fiador. Si el deudor original paga su deuda, se extingue la obligacin del pago de la deuda y se extingue la obligacin accesoria del fiador. Se puede extinguir por novacin la antigua deuda y al novarla se extingue tambin la obligacin accesoria del fiador.
CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO NACIDAS DE LAS ESTIPULACIONES.
DE
LAS
OBLIGACIONES
Existe una forma efectiva de cumplir las obligaciones y existe un cumplimiento puramente formal, que recibe el nombre de ACCEPTILATIO. Cumplimiento efectivo: se verifica segn en que consiste el debitum. - DARE REM: dando, transfiriendo el dominio, ello implica la verificacin del acto idneo. - DARE IUS: constituyendo al titular de un Derecho Real con el acto idneo para ello. - FACERE / NON FACERE: satisfaciendo al acreedor, verificando efectivamente la conducta o la abstencin que da contenido al debitum. Efecto: Se extingue la obligacin. Cumplimiento Formal: ACCEPTILATIO: declaracin verbal formulada por el acreedor sealando que la obligacin est cumplida por su deudor. Es como una estipulacin al revs. Aquello que te promet lo tienes por cancelado (o cumplido)?. Respuesta: Lo tengo por cancelado. - No se sabe si se cumpli efectivamente. - La obligacin se extingue por medio de esta formalidad. - Slo era aplicable a deudas surgidas a raz de una estipulacin. Incumplimiento: da lugar a una accin para exigir el cumplimiento. - Si hay cosa cierta debida: Actio Condictio (Certi):
Si N.N resulta deber dar 10 mil sestercios a A.A, condena juez a N.N a pagar 10 mil sestercios a favor de A.A; si no resulta absuelve.
- Si hay cosa incierta debida: Actio Ex Stipulati: (No determinada, indemnizacin, obligacin de hacer, de no hacer, etc.).
2- DACIONES CREDITICIAS.
Bajo esta expresin se encierran varias figuras, pero todas con una estructura bsica similar. Una persona llamada dans, DA (quien entrega el dominio, pero no est obligado a hacerlo, mas bien lo hace por alguna razn que de momento no nos importa) a otra persona llamada accipiens, quien queda obligado a restituir al dans al perder la CAUSA RETINENTE (justa causa de retencin). Este restituir consiste en que el Accipiens, debe transferir el dominio (es una obligacin). En general nos encontramos ante situaciones en las cuales una persona transfiere el dominio de una cosa, o bien realiza la entrega de una cosa y en ambos casos el que recibe cumpliendo con los requisitos que cada acto establece se vera obligado a restituir la cosa entregada. Estamos frente a actos obligacionalmente unilaterales, por eso no caen en la clasificacin de contrato. Hay varias acciones que podemos clasificar dentro de las daciones crediticias. El accipiens recibe una cosa y ahora la debe, teniendo que restituirle el dominio nuevamente al dans.
En estas daciones crediticias la obligaciones del accipiens de restituir al dans, nace RE (nace de la entrega que le hace el dans), no verbis, no nace por la palabra, por la formalidad, sino que uno da y nace para el accipiens la obligacin de restituir, si pierde la causa retinente. Ej: Datio dotis causa: dar por el matrimonio. Si se verifica el matrimonio, no podrn pedir la restitucin de la dote, ya que no se perdi la causa retinente (matrimonio). Si no se casan se hace exigible la restitucin de la dote. Se puede decir que el nacimiento de la obligacin queda sujeta a una condicin suspensiva negativa. Si no se verifica el matrimonio, se debe restituir. Hay causas en las que nace la obligacin con la prdida de la causa retinente y otras no (mutuo). Hay dos tipos de daciones crediticias15 que obligan a restituir: - Mutuo: Consiste en la dacin (transferencia de dominio) de una cierta cantidad de una cosa fungible y consumible por un mutuante en manos de un mutuario, quien queda obligado a restituir al mutuante (el que di) una cantidad igual del mismo gnero. - Daciones OB REM: en todas estas figuras que se engloban, nos encontramos con que el dans, tiene accin para exigir la restitucin y la accin que ocupar es la Actio Condictio. Al perderse la causa retinente, debe la cosa y surge la obligacin y el otro puede exigirla y para exigir una cosa cierta debida, se utilizar la Actio Condictio. Cuando la dacio del dans, tiene por antecedente, un convenio con el accipiens, de modo que le da en razn de un resultado futuro, previsto y acordado con el accipiens, es decir para que este, de o haga algo a favor del dans o de un tercero y este resultado no se da (el accipiens, no cumple lo acordado), el dans solo tiene accin para exigir restitucin de lo dado, pero carece de accin para que se cumpla el resultado previsto o acordado. Ej: Te doy 10 mil para que manumitas a un esclavo. 10 mil sestercios se entregan y despus no manumite al esclavo. Solo tiene accin para exigir los 10 mil sestercios y no para manumitir al esclavo. Es decir la accin rige solo para exigir el dinero y no lo pactado. Ej: Te doy una vaca, para que me des tres corderos se hace la Traditio de la vaca y no se entregan los tres corderos. Nuevamente, la accin slo permite exigir la restitucin de la vaca y no la exigibilidad de los corderos. Lo debido no son los corderos, mas bien la vaca. Figuras de daciones crediticias: 1- MUTUO 2- Daciones OB REM a) Permuta: Te doy 10 cabezas de ganado, para que me des al esclavo Estico. Se transfiere el dominio del ganado, pero no se puede exigir la restitucin del Esclavo Estico. b) Dote: Te doy para que te cases.
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En este sentido Guzmn se refiere a aquellos prstamos (en sentido amplio), entendidos como prestaciones, desde el punto de vista Civil. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 81 -
Se transfiere la dote. Fall la causa de crdito (no hubo matrimonio) y se debe restituir la dote y no se puede exigir que se casen. c) Transaccin: Te doy para que renuncies a una accin. Se entrega algo para que se detenga una accin judicial. Una vez entregada la cosa, no se detiene la accin judicial. Se debe restituir lo pagado y la accin judicial no se detendr. d) Pago de lo no debido: se paga pero no haba deuda alguna, de ello nace la obligacin de restituir lo pagado, que por cierto no era adeudado. e) Dacio mortis causa: Te doy en razn de la muerte de Estico. Se entrega una cosa en razn de la inminente muerte. Si el soldado de guerra muere, el accipiens debe restituir lo entregado, porque el soldado no muri. f) Variados contenidos de convenios. 1) MUTUO. Consiste en la dacin (transferencia de dominio) de una cierta cantidad de una cosa fungible y consumible por un mutuante en manos de un mutuario, quien queda obligado a restituir al mutuante (el que di) una cantidad igual del mismo gnero. Cada parte tiene un nombre especifico en esta figura: el que antes era el accipiens ahora se denomina mutuario (o sea el que recibe), y quien antes era el dans, ahora se llamar mutuante (o sea el que da). La cosa debe ser FUNGIBLE Y CONSUMIBLE (dinero, vino, trigo, harina, carne) y se designa por su gnero. Necesariamente recae sobre una cosa fungible y consumible. El mutuario SE HACE DUEO, puede disponer de la cosa. La causa adquisitiva es PRO CREDITORE y el Modo de adquirir el dominio es la TRADITIO. El mutuo es un negocio complejo que ofrece un momento convencional y otro real. - El primero consiste en el acuerdo entre mutuante y mutuario de dar y recibir la cantidad como acreditada y con ella se forma la causa de la subsiguiente tradicin y de la posesin que adquiri el mutuario: pro creditore. - Pero esta convencin por si sola no produce efecto obligacional ni de ninguna otra especie; el negocio se perfecciona en un segundo momento CUANDO TIENE LUGAR LA TRADICIN DE LAS COSAS y en ese momento en que la previa convencin se demuestra haber sido la causa de la tradicin. El Mutuo no es una simple entrega ya que con la dacion NO hay transferencia de dominio (la dacion envuelve la entrega). Entrega es solo el acto de traspaso fsico de la cosa, pero en si no transfiere el dominio. En principio mirado el negocio jurdico en abstracto y de la definicin, podemos concluir que la obligacin de restituir es inmediata pero el concepto mismo no seala cuando hay que restituir. Pero evidentemente un negocio as (que obligue a restituir inmediatamente) carece de todo inters prctico. Para solucionar este problema, la obligacin de restituir inmediatamente era suplida a travs de pactos de plazo y en virtud de este pacto el mutuario tendra una excepcin para el caso de que fuere demandado por el mutuante.
Este plazo suspende la exigibilidad de la obligacin de restituir y solo se puede cobrar una vez que dicho plazo ha expirado. Ahora bien, si no se pacta un plazo el pretor amparaba al mutuario a travs de la excepcin de dolo (exceptio doli) o la exceptio de pacto de plazo, en caso de que se intentara un cobro abusivo o intempestivo (de repente). El mutuo es un negocio gratuito, porque el mutuario, no est obligado a pagar un precio por la cosa que recibe en mutuo. Pero las partes pueden agregar lo que se conoce como intereses o usuras a travs de un pacto donde se fije la cantidad. La cantidad dada en mutuo debe devolverse el 20 de octubre, si no se devuelve se demanda con la Actio Condictio, para exigir la cantidad cierta debida, pero NO SE EXIGEN LOS INTERESES; no hubo accin para ello en el edicto, por lo que no se pueden cobrar. Si se paga bien pagado est. Qu ocurra con los intereses? Sola hacerse una estipulacin de los intereses. Una estipulacin usuraria, donde no se menciona la causa. Por tanto habrn dos obligaciones: la de restituir la cosa en mutuo (obligacin mutuaria) y la de pagar los intereses previstos en estipulacin usuraria (obligacin estipulatoria).
Usura o cobro de intereses16 Esta figura en trminos generales es aquella ganancia que espera obtener quien realiza una dacion. En el caso del mutuo nos encontramos frente a un negocio gratuito; es decir el mutuario no esta obligado a pagar un precio por la disposicin de las cosas que le fueron dadas. En Roma el mutuo es un negocio gratuito. En la prctica las partes podian pactar un precio por esta disposicin y este precio recibe el nombre de usura (al mutuo con intereses se le llama Fenus). a) Una forma de establecer la usura fue a travs de los pactos, sin embargo el mutuante no poda efectuar su cobro porque no haba accin de pacto para cobrarlo. Como todo pacto no produce ningn efecto obligacional no puede incluirlos en la intentio de su actio condictio, porque incurre en pluris petitio. Eso si, si el mutuario pagaba y pretenda la restitucin de lo pagado, el mutuante poda interponer la excepcin de pacto (solo excepcin, no nace accin del pacto). b) Para suplir los problemas del pacto, se poda estipular las usuras, lo que ofrece mas seguridad porque tiene accin, el mutuante deber interponer dos acciones: - Actio condictio, para el monto del mutuo - Actio ex stipulati para el inters Despus se pudo agrupar ambas acciones. Regulacin de las usuras Esto por ser un tema muy importante en la vida social. a) Julio Cesar en poca clsica Estableci una tasa mxima de inters de 12% anual, o sea 1% mensual. b) El cobro de usuras se congela, se detiene una vez que la usura iguala al capital adeudado. c) Cicern Encontramos el anatocismo de origen griego, consiste en que no se puede cobrar intereses sobre intereses. (Los intereses no generan intereses). d) No se pueden deber intereses futuros o sea por un capital que todava no se ha adeudado. Todas estas limitaciones encuentran una excepcin en el derecho romano. Fenus Nauticius, los viajes nuticos; es una necesidad comercial, por lo tanto hay prestamistas dedicados a ellos a pesar del riesgo y por la misma razn no hay limite en la usura, se puede pactar libremente, por lo general estos intereses son bastantes mas elevados que lo normal por el riesgo de recuperar su inversin.
Perfeccionamiento del mutuo17. - Numeratio: consiste en la tradicin directa de la cantidad de fungibles al mutuario.
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Extracto del apunte ao 2002. dem.

Esta es la forma normal de perfeccionamiento del mutuo (acto material de tradicin). Como normalmente se hace la tradicin de una determinada cantidad de dinero se llama Pecunia Numerata. - Formas Indirectas: consiste en una traditio o dacion indirecta, cuando alguien confiere a un 3 una autorizacin de acreditar (iussum credendi) Por ejemplo como los hijos por si mismos no puede adquirir el dominio, el padre los autoriza para recibir la cosa; por lo tanto se dice indirectamente porque no obstante la mediacin del hijo, el padre igual es dueo o sea mutuario. Otro ejemplo es por ejemplo, cuando un acreedor da autorizacin a su deudor para que entregue como prestado a un tercero lo que lo que el primero le debe. 2) DACIONES OB REM. Los juristas distinguen entre que se haya dado: a) - Ob rem: por un fin b) - Ob causam: por un motivo A) DARE OB REM i) Se da en razn de una contraprestacin de dar, hacer o no hacer algo: - Para que un hijo sea emancipado - Para manumitir un esclavo, - Para que se haga un monumento - Para que no se recurra al juez - Para que se de otra cosa (permuta) - Para que se venda una cosa y se devuelva una parte del dinero previamente fijado (datio in aestimatum). El dans da (transfiere el dominio), para conseguir un cierto resultado futuro, previamente convenido y acordado con el accipiens. Si el resultado previsto no es obtenido, o sea no se cumple, el accipiens DEBE restituir lo recibido, quedando sujeto a la Actio Condictio, en el caso que no restituya. Si el accipiens cumple lo acordado, tiene Causa Retinendi y puede retener definitivamente lo recibido. Requiere acuerdo previo de dar con una finalidad, ya sea explcita o implcita. Si el accipiens no cumple queda sujeto a la Actio Condictio, pero ni con ella ni con otra accin se puede exigir el fin previsto. Ej: Permuta: te doy mi casa, para que me des tu auto. El dare ob rem, implica en un dar inicial, que puede tener lugar segn un modo, ya sea mancipatio, traditio, in iure cessio, segn corresponda a la cosa que se aplique. La cosa, es dada en funcin de un resultado o fin que se espera ver cumplido en el futuro. El accipiens se hace dueo de la cosa recibida, pero no contrae obligacin alguna en orden a conducirse de modo que tenga lugar el fin esperado; a resultar de lo cual el dans carece de accin dirigida a conseguir cualquier conducta del accipiens en dicho sentido, pero el accipiens contrae la obligacin de restituir lo recibido si es que no sigue el fin previsto con la datio inicial; esa restitucin la obtiene el dans mediante una condictio.18 Por ejemplo: Doy 1000 para que manumitas a tu esclavo Fin
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Alejandro Guzmn Brito: Derecho Privado Romano, Tomo I, Pg. 746 Concepto de Dare ob rem. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 84 -
El fin queda deducido en la estructura misma del negocio. Tiene una finalidad deducida, no es una condicin porque si no se cumple, ya se ha dado el dinero y si despus no cumple no se disuelve la dacion. El destino de este negocio depende: - Si la finalidad se cumple, entonces el que recibi, el accipiens retiene definitivamente lo recibido y el dans no tiene accin para pedir la repeticin porque se consumo, porque el fin perseguido sigue (no es que se haya perfeccionado, porque no se da con la dacion). - Si la finalidad no se cumple, puede que se de un plazo y si no se cumple el dans tiene accin para repetir lo dado con lo que la operacin fracasa porque no se logro el fin, en este caso la manumisin del esclavo (no tiene accin para hacer cumplir el fin). 1) PERMUTA. Es el cambio de una cosa por otra, ninguna de las cuales consiste en dinero. Si el que da primero luego no recibe, puede pedir lo dado (a travs de la Actio Condictio), pero no tiene accin para pedir la cosa que el otro me iba a dar. Si el otro no me da, puedo exigir la restitucin de la cosa que yo di. Sin embargo, el pretor introduce una accin IN FACTUM destinada a conseguir la DACION faltante, sin perjuicio de ejercer la Actio Condictio para recuperar lo dado. De modo que el que dio primero puede elegir entre las 2 acciones y hacer efectiva la restitucin de la manera que l estime conveniente. En la permuta el pretor favorece al que hizo la dacion primero, para que este dans pueda exigir el cumplimiento del fin convenido. El dans puede optar: - Actio Condictio recuperatoria Por va del derecho civil. - Actio In Factum por va pretoria (se sale del plano del dare ob rem, estando ya cerca de un contrato).
La permuta siempre se considera como un acto real, jams consensual; o sea para su perfeccionamiento requiere de la dacion de la cosa. - Los sabinianos decan que la compra venta no era un negocio autnomo, sino que una permuta cualificada por el dinero, en la cual haban daciones mutuas de una cosa por otra. - Los proculeyanos se oponan a esto diciendo que la permuta era un acto autnomo diferenciable de la compra venta. Algunos argumentos a va ejemplar: - En la permuta no se sabe quien es comprador o quien es vendedor. - En la permuta no se sabe cual es la cosa y cual es el precio. Hoy se considera un contrato; para los romanos no, era solo una dacion que obligaba a restituir.
2) Datio por una Estimacin19 (datio in aestimatum) Venta a consignacin, se encarga la venta por una cantidad determinada, independiente de que el vendedor se quede con ms. TE DOY EL CUADRO PARA QUE ME DES 800 MIL. - Se cumple el fin: da 800 mil - Si no se cumple el fin: da el cuadro (lo devuelve) Te doy para que me des Estos ejemplos suponen un tradere o facere, y cuando son esperados que son el fin no siempre dependen del accipiens, puede depender de un 3. Por ejemplo: te doy mil para que cayo me venda su fundo. A veces ni siquiera consiste en un dar o hacer ni del que da ni del que recibe. - Datio dotis causa dote nupcias
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Extracto de apunte ao 2002.

La dote que es una atribucin patrimonial para el marido no puede existir antes del matrimonio, aunque en la practica se suelan constituir antes del matrimonio, entonces no es dote hasta el matrimonio. Te doy ahora para que cuando te cases quede constituido en dote. Si no se casan no se convierte en dote, entonces debe repetirse. El punto es que no se dio para que se casara, no se pide un facere, sino que el que se hayan casado es un efecto del derecho. ii) Se da en razn de un acto jurdico previo. La res esperada puede no consistir en una contraprestacin del accipiens, sino en la produccin de un efecto jurdico, tipo al cual pertenecen los negocios de dar: - La dote antes del matrimonio - Para cumplir una condicin cuya realizacin deja obligado al accipiens frente al dans (datio ob condicionem o parendi conditione causa o condicionis implendae causa). - Cuando se da a un intermediario para pagar a un tercero acreedor, con el fin de que el primero obtenga ratificacin del segundo. - Otro caso es la donacin por causa de muerte (datio propter mortis causa donationem) - El pago de lo No debido. 1) EL PAGO DE LO NO DEBIDO. El pago consiste en dar una cosa para extinguir una obligacin. El deudor da en el convenio de estarse uno dando en pago y el otro recibiendo en pago, extinguindose la obligacin. El deudor da al acreedor para pagar y extinguir la obligacin en realidad el pago es un convenio. El pago de lo no debido consiste en la dacion por acusa de pago (solventi causa) de una cosa que el dans y el accipiens creen errneamente ser debida por aquel a este cuando en realidad no exista tal deuda (no son acreedor-deudor) no se cumple con el fin de extinguir obligacin, porque tal obligacin no existe y por lo tanto surge la obligacin de restituir a travs de la actio condictio recuperatoria. Si se paga lo no debido, estamos frente a una Dacion Ob Rem, en la que se da en razn de un efecto jurdico previsto. En tanto el deudor que pag mal, puede exigir la restitucin de lo pagado errneamente. Aquel que recibe se hace dueo de lo recibido, en virtud del modo de adquirir que haya operado, en consecuencia sigue siendo eficaz gracias a la causa solutionis, constituida por el acuerdo de dar y recibir en pago. Pero como la finalidad o efecto jurdico era saldar o pagar una obligacin o deuda, por definicin una NO DEUDA no puede ser extinguida, entonces se produce un supuesto de DARE OB REM RE NON SECUTA, lo cual permite entablar la Condictio recuperatoria, que en las fuentes aparece como Condictio Indebitii.
Configuracin del pago de lo no debido. Estamos frente al pago de lo no debido cuando: - La deuda no existe absolutamente - Ambos entienden que hay Debitum, porque si el que recibe sabe que no hay debitum y calla, hay Hurto; por lo tanto no se hace dueo de la cosa dada en pago y el que di puede ejercer la accin
reivindicatoria, salvo que se trate de fungibles, que son por su propia naturaleza NO reivindicables y si el que da sabe que no hay debitum, estamos ante una Donacin (y no se puede repetir) - El legtimo deudor paga errneamente a alguien distinto del legtimo acreedor. - Alguien recibe pensando que quien le esta pagando tiene una deuda pendiente. - Una persona distinta del legtimo deudor, paga a una persona que es legtimo acreedor. - Cuando se paga en exceso de lo debido - La obligacin esta sometida a condicin suspensiva y es pagada estando pendiente. Los efectos de las condiciones suspensivas en las obligaciones, suspenden el NACIMIENTO de la obligacin del debitum. Si no hay obligacin, hay pago de lo no debido. Mientras haya condicin suspensiva y no se haya cumplido, no existe la tal obligacin, en su nacimiento esta suspendida, por tanto si se paga hay pago de lo no debido. En tanto una condicin suspensiva de plazo, suspende la exigibilidad de la obligacin. LICITUD E ILICITUD EN EL DARE OB REM. Cuando el fin esperado, consiste en una contraprestacin de dar hacer o no hacer del accipiens, esta puede ser lcita o ilcita. Ej: Te doy para que mates a Ticio. Ilcita. Para que sea una datio ob rem vlida, debe tener un fin lcito. Cuando el fin es ilcito, los efectos normales de la dacio se ven afectados (retener, repetir). Ilicitud: algo que atenta contra la ley, los senadoconsultos, las constituciones de los prncipes, las buenas costumbres, etc. La ilicitud puede ser del que da o del que recibe, o de ambos. Cuando hay ilicitud solo en el que recibe, aunque el fin deseado, tenga lugar puede repetirse lo dado. Por ejemplo: - Te doy para que no mates a Ticio. El que recibe acta ilcitamente, porque recibe dinero para no hacer lo que normalmente no debera hacer. El que da no acta ilcitamente porque evita un crimen, por lo tanto el dans siempre puede repetir lo dado, se cumpla o no el fin. (Si lo mata o no). - Te doy para que me devuelvas lo que te deje en depsito. Hay ilicitud en el que recibe porque, el depositario debe devolver la cosa sin que uno le de algo. - Te pago para que te vayas de la casa arrendada. Aunque devuelva la casa arrendada podr repetir, porque la ilicitud est slo en el que recibe. Cuando hay ilicitud Solo en el que da: no puede repetirse lo dado, aunque no siga la finalidad buscada. Si el que da, da respecto de una situacin que le afecta a l, obviamente no podr repetir lo dado. Ej: Pagar por una actividad sexual, aunque la mujer (meretriz) no tiene ilicitud porque este es su trabajo, ahora que su trabajo sea ilcito es independiente de porqu el pago no es ilcito. El torpe es el dans y por ello aunque el fin siga o no, no puede repetir jams. Cuando la ilicitud es de ambas partes: no puede repetirse lo dado, pues ambos han obrado ilcitamente. Ej: Te doy mil para que mates a Ticio. El principio de que nadie puede aprovecharse de su propio dolo; no es aplicable porque los dos estn en dolo. Se aplica el principio melior est condicio possidentis del que esta en mejor posesin; el que posee esta mejor que aquel que no posee; que en este caso es el accipiens, por lo tanto no se puede repetir jams con lo que no se quiere ni beneficiar, ni castigar, porque este no es el principio que se discute (punto
de vista civil). La jurisprudencia dijo es mejor preferir a aquel que tiene la cosa ahora en su poder, que aquel que la tena. - Te doy para que falles mal en el juicio. Alguien da al juez, con el fin de favorecer a una de las partes, o bien un ladrn que da al que lo sorprendi con el fin de que se quede callado y no lo denuncie. B) DATIO OB CAUSAM En este caso, el que da lo hace por un MOTIVO que slo l tiene en vista; es una causa SUBJETIVA, que l aprecia y que en razn de esa causa da. Transfiere el dominio, pero no se da en base a un acuerdo. La causa por la que se da es un sentir subjetivo; ej: cuando se da pensando que el accipiens se haba ocupado por sus negocios, de modo de darle una gratificacin; porque ha cuidado a mi familia, por captarse la amistad del accipiens, y no se ha conseguido ni lo uno ni lo otro, no puede exigirse la restitucin. En las daciones ob causam NO HAY DERECHO A REPETIR lo dado, por tanto no hay obligacin de restituir lo dado. Entregas 20 que obligan a restituir. Se le llaman prstamos pretorios porque los negocios que estudiaremos estn protegidos a travs de acciones honorarias IN FACTUM. Aqu el pretor creo un par de acciones a travs de las cuales se elabora esta teora: actio comodati y pigneraticia actione. Fue por analoga que se agregaron estas acciones en el edicto, en este caso no hay datio, pero se homologa a una datio la entrega; en tanto aqu se trata de retener sin causa una cosa recibida de otro, solo que NO EN DOMINIO NI POSESION CIVIL, sino que EN MERA TENENCIA, pero la obligacin de todas formas es restitutoria. COMODATO. Consiste en la entrega (no hay transferencia del dominio) gratuita de una cosa inconsumible y no fungible, por parte de un comodante a un comodatario, este ultimo puede usar la cosa temporalmente, debiendo con posterioridad restituir la misma cosa al comodante. Es lo que normalmente se conoce como prstamo de uso. De este negocio gratuito slo surge una obligacin que es de restituir por parte del comodatario. El comodante (entrega) no transfiere dominio alguno al comodatario (recibe), ni tampoco la posesin civil: slo la posesin natural de la cosa o la mera tenencia, por lo tanto el comodatario jams podr usucapir la cosa (por ser mero tenedor), ni siquiera la posesin pretoria. El comodante, no necesariamente tiene que ser el dueo de la cosa, no se exige que sea el dueo para establecerse un comodato. El comodatario no puede gozar ni disponer de la cosa, SLO PUEDE USAR LA COSA; y como se desprende del mismo concepto slo de cosas no fungibles e inconsumibles. (Podra ser de cosas consumibles, pero slo para exponerlas, como un caso excepcional) La cosa dada en comodato puede ser mueble o inmueble. Es un negocio GRATUITO, o sea no hay un precio por el uso prestado (sino sera arrendamiento21) y es NO LUCRATIVO, en el sentido de que lo comodado, no se integra al patrimonio del comodatario. La donacin es gratuita y lucrativa (la cosa donada se incorpora al patrimonio del donatario). El comodato puede incluir el pacto de un plazo para la restitucin o bien se puede pactar expresamente que la cosa se destinara a un uso especfico; si es que nada se ha pactado dependiendo de la naturaleza
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En este sentido Guzmn se refiere a las prestaciones u obligaciones que surgen del Derecho pretorio. El arrendamiento es oneroso, pues el arrendatario paga un precio por el uso de la cosa e es NO lucrativo, porque el arrendatario tampoco incorpora la cosa en arriendo a su patrimonio. Transcritos por Luis Cabello Carreo Primer Ao Derecho 01 P.U.C.V - 88 -
de la cosa (arado). Si no se ha pactado ni uso ni plazo y el comodante pide la restitucin de la cosa intempestivamente, el comodatario puede imponer la exceptio de dolo. Si el comodante es poseedor no dueo (poseedor civil) y entrega la cosa en comodato y estaba en vas de usucapir, basta con el animo de seguir siendo dueo, para que el tiempo de usucapin siga su curso. El que nunca podr usucapir es el comodatario. El comodatario, no puede percibir los frutos que la cosa genere. El uso de la cosa, esta limitado por la funcin del comodato y por un cierto tiempo. El plazo es el que se pacte entre las partes. Cuando el plazo no sea fijado, el comodato termina cuando se cumple la funcin. El comodante, no puede pedir la cosa cuando se le antoje, el comodatario no entra en mora si el plazo establecido se encuentra vigente. El comodatario puede pedir la Actio Comodati, para exigir que contine el plazo en vigencia y se respete. Si no hay plazo estaremos al convenio que medie entre ellos, ya sea del uso, ya sea de la funcin del comodato. Este es un negocio obligacional UNILATERAL, ya que slo el comodatario resulta obligado a restituir la cosa en comodato. Este negocio SE PERFECCIONA CON LA ENTREGA DE LA COSA, recin ah el comodato nace a la vida jurdica. El Comodato es REAL, se perfecciona con la entrega; pero el comodato no es una causa de adquisicin. El COMODATARIO es un MERO TENEDOR, no podr usucapir porque no es poseedor civil. Si el comodante muere, se disuelve el comodato y debe restituirse la cosa a sus herederos. Actio Comodati: Si resulta AA haber entregado en comodato la cosa de que se trata a NN y no haber sido devuelta a AA, a tanto dinero cuanto la cosa ha de valer, condena juez a NN a favor de AA. Si no resulta, absuelve. Obligaciones que se desprenden del comodato. - El comodatario debe restituir. - El comodatario debe soportar los gastos ordinarios de conservacin de la cosa. En cuanto a los gastos extraordinarios e indemnizaciones puede exigir su reembolso al comodante. Estos gastos extraordinarios, el comodatario los puede pedir mediante la Actio Negotiorum Gestorum; no es una accin comodataria contraria, pues sino sera de obligacin bilateral, sino como si fuera un gestor de negocios ajenos. Los gastos ordinarios son aquellos que se refieren o que se requieren para la conservacin misma de la cosa. - El comodatario debe conservar la cosa: que no se destruya, que no tenga daos al momento de restitucin. - El comodatario debe probar que devolvi la cosa. - El comodante debe probar que entreg la cosa o sea que ha habido un comodato. - La condena es al quanti ea res erit (a cuanto sea el valor de la cosa) al momento mismo de la sentencia.
- Esta accin no lleva clusula arbitraria, ya que del mismo texto de la formula se desprende que el que recibi (comodatario) puede restituir en cualquier momento, incluso despus de la litis contestatio y ser absuelto. - Si es que se paga la condena se entiende que el comodatario se convierte en dueo de la cosa o al menos en poseedor civil (caso en que el comodante no sea dueo de la cosa), pudiendo ser dueo por usucapin. Responsabilidad del comodatario respecto de la cosa. - El comodatario debe responder por conservacin de la cosa: si la cosa perece, se destruye, tiene daos debe responder 1) cuando hay dolo; 2) cunado hay culpa. - Responde por custodia: que implica una alta medida de responsabilidad, o sea va a ser responsable de la prdida de la cosa y de todo deterioro que esta sufra que no sea por fuerza mayor. Aunque haya puesto el mximo de cuidado, y aunque sea por hechos de terceros. Se dice que hay responsabilidad por custodia cuando el comodatario tiene la cosa en beneficio propio (acreedor prendario, pignoratario, arrendatario, lavandero, sastre, etc.). - Responde por hurto de la cosa: aun cuando haya ocupado la mxima diligencia en la cosa, haya o no culpa por el hurto de la cosa. Lo que si hay que tener presente es que el comodatario dispone como legitimado activo de la actio furti. Cuando de daos cuenta con la actio legis aquilea y en ciertos casos se excluye la de comodato. La regla general es que el comodatario no responde por perdida de la cosa por caso fortuito. Como excepcin puede responder por caso fortuito, siempre y cuando las partes previamente as lo hayan acordado, cuando hay culpa o dolo del comodatario, o cuando se encuentre en mora de restituir. Casos en los cuales el comodatario responde por fuerza mayor: - Cuando la cosa fue entregado con su estimacin pecuniaria predeterminada (fijada por las partes), entonces se debe tal estimacin. - Si el comodatario incurri en culpa o en dolo (Si en un incendio se prefiere salvar a su caballo en vez del caballo del comodante). Si prefiere salvar lo suyo en vez de la cosa comodada. - El comodatario responde por el caso fortuito: si es que ello se ha acordado previamente. Si es que la cosa comodada se destruye o deteriora por haber sido destinado a un fin distinto al convenido (por ejemplo si el caballo de paseo es enviado a la guerra). - En el evento de que el comodatario se encuentre en mora de restituir: esto es cuando el comodatario se ha retrasado en la restitucin de la cosa a su dueo, o cuando ha vencido el plazo. El comodante en principio no tiene ninguna obligacin, sin embargo se puede ver obligado a indemnizar al comodatario por ciertos gastos en que este haya incurrido; de esta forma tendr derecho el comodatario a ser indemnizado por los gastos extraordinarios en que este incurra (Por ejemplo enfermedad del caballo o del esclavo). Estos gastos extraordinarios, el comodatario, los pide como si fuera un gestor de negocios ajenos, mediante la Actio Negotiorum Gestorum (no por una accin comodataria contraria, porque sino sera de obligacin bilateral.) Eventualmente procede tambin la indemnizacin de los daos que produzca la cosa entregada en comodato, que se deban a la culpa o el dolo del comodante (por ejemplo si da en comodato una vasija con grietas). PRENDA.
La prenda es un negocio consistente en el acuerdo entre un pignorante y un pignoratario, de afectar una cosa a la garanta de cierta obligacin de que este ltimo es acreedor, seguido de la entrega efectiva de la cosa al pignoratario (pignus datum); como modalidad especial del negocio se presenta la posibilidad coetneamente convengan las partes en retrasar la entrega hasta el momento en que resulte impaga la deuda (pignus conventum, tambin llamado hipoteca). Por regla general, pues, el negocio se perfecciona por la entrega de la cosa pignorada y excepcionalmente por nuda conventio. La PRENDA debe recaer sobre una cosa NO FUNGIBLE, NO CONSUMIBLE. Su FUNCION es garantizar una obligacin preexistente. Generando la obligacin para el acreedor prendario de RESTITUIR, restituir la cosa pignorada una vez extinguida la deuda a que haba sido aqulla cosa afecta en garanta. Al igual que en el comodato, NO HAY EN LA PRENDA TRANSFERENCIA DE DOMINIO al pignoratario, ni de la posesin civil, sino de la mera tenencia, que es la retenida por aquel. En consecuencia el negocio jurdico se perfecciona no por una Traditio Dominical, sino por la mera entrega de la cosa. La prenda es UN NEGOCIO GRATUITO, en el sentido de que el pignoratario no puede cobrar un precio al pignorante por tener la cosa en su poder, ya que si la tiene es para garantizar, en su propio favor una obligacin de que es titular. Pero ello no excluye que pueda quedar obligado a pagar ciertas indemnizaciones al pignorante. Entonces el pignorante debe: - Las impensas necesarias empleadas por el pignoratario - Los perjuicios dolosos causados al pignoratario, como si le entreg una cosa ajena a sabiendas, o deteriorada de modo de disminuirse su valor, o si cambi la cosa que haba ofrecido inicialmente. PIGNUS DATUM. Esta entrega no reviste de ninguna formalidad. - Pignoratario (acreedor), fue un poseedor pretorio de manera que estuvo protegido como un mero tenedor o poseedor natural. Desde el punto de vista obligacional, la prenda es un acto UNILATERALMENTE OBLIGACIONAL, puesto que hay obligacin de restituir slo para el pignoratario. Sin embargo si el pignoratario, tuviera algo que reclamar del pignorante puede utilizar la Actio Negotiorum Gestorum. Por ejemplo: para exigir el pago de los gastos extraordinarios por mantencin de la cosa. - Pignorante, no tiene obligacin alguna, puesto que es un negocio pretorio, un prstamo pretorio. Para exigir la restitucin de la cosa, el pignorante tiene una accin que se denomina Actio Pigneraticia. Esta es una accin IN FACTUM, de carcter personal cuya formula probable es : Si AA. resulta haber entregado en prenda la cosa de la cual se trata a N. N, en razn de debito pecuniario, y por ese dbito fue pagado, o se lo satisfizo (garantiz) de otro modo, o algo se hizo por N.N para que no fuese pagado y la cosa no fue devuelta a A.A, a tanto dinero cuanto haya de valer la cosa, condena, juez, a N.N a favor de A.A. El pignorante debe probar: - Que hubo una datio pignoris garantizadora de alguna deuda pecuniaria (ob pecuniam debitam). Puede ser muy general, es decir caben toda clase de deudas y cosas, inclusive, prestaciones de hacer y no hacer. - Que la deuda fue pagada o bien, que se extingui por otro modo distinto al pago, o que se garantiz su pago de otra manera suficiente (que es a cuanto alude la clusula eo nomine satisfactum esse), o bien que el acreedor incurri en mora de recibir el pago ofrecido por el deudor.
- Que la cosa pignorada no fue devuelta. Al igual que en el comodato, la cosa debe ser devuelta INTEGRA. Al respecto el pignoratario responde: - POR CUSTODIA: por lo cual en caso de hurto tiene la Actio Furti. - NO SOPORTA el PERICULUM REI: es decir no responde de la VIS MAIOR, salvo que adems haya habido culpa o dolo del pignoratario en contribuir a la produccin del dao; o si tomo posesin de la cosa pignorada en contra de la voluntad del pignorante. PIGNUS CONVENTUM. Se trata de la HIPOTECA. Avanzado el tiempo, la jurisprudencia cre una prenda sin desplazamiento. La cosa no se entrega al pignoratario en el momento mismo, sino que se pacta la entrega de la cosa AL MOMENTO DEL INCUMPLIMIENTO de una prestacin. Tiene que pactarse, con dicho pacto, se logra una postergacin en la entrega de la cosa. De manera que la cosa queda en poder o en manos del pignorante hasta el momento en que incumple. La prenda puede ser de dos tipos: de carcter REAL, o de carcter PERSONAL. Personal: cuando hay una obligacin del pignoratario de devolverle la cosa al pignorante. Real: consiste en que el pignoratario tiene una accin real para hacerse de la cosa. En la prenda el ACREEDOR PRENDARIO NO PUEDE USAR LA COSA, solo puede tenerla, sin embargo pueden anexarse a la prenda diversos pactos que pueden modificar su rgimen normal: a) Pacto de Hipoteca: permiti sacarle mucho provecho a la prenda, ampliar la figura de esta. Ya que sobre la misma cosa se pueden establecer ms de una prenda o varias hipotecas sobre el mismo bien. Tambin permite hipotecar cuotas, crditos, etc. b) Pacto de Vendendo: se autoriza al acreedor prendario a vender la cosa y pagarse con el precio devolviendo el sobrante, si es que lo hay. La jurisprudencia, en este sentido evolucion y entendi que esta posibilidad era connatural a la prenda, es decir se poda vender la cosa en prenda para pagarse de la deuda y el dinero restante si es que haba era devuelto al pignorante. Ello inicialmente no era as ya que se deba tener la autorizacin del pignorante para vender. Asimismo en sus inicios si se pactaba que no se poda vender la cosa, obviamente ello no era posible. c) Lex Comissoria: a travs de este pacto, se establece que el pignorante renuncia a la accin prendaria personal, para el evento de que la deuda no se pague en su momento y el pignoratario se haga dueo de la cosa pignorada. d) Pacto de Anticreces: se pacta que el pignoratario podr recibir los frutos y pagarse con ellos tanto de los intereses como del capital
3) LOS CONTRATOS.
EVOLUCION DEL CONCEPTO DE CONTRATO. Gayo propone que las fuentes de obligaciones son dos: DELITOS Y CONTRATOS. Para Gayo entonces existen 4 tipos de Contratos, dependiendo de la forma en que se perfeccionan:
a) RE: La obligacin nace en virtud de una cosa que se da o se entrega, por ejemplo el mutuo nace por la dacin (y el comodato por la entrega) o prstamo de fungibles y pago de lo NO debido, de manera que surge para quien recibi la obligacin de restituir. b) VERBIS: son aquellas obligaciones que nacen por la pronunciacin de las palabras, por un acuerdo verbal. Como por ejemplo las estipulaciones. c) LITERIS: Son aquellos que nacen por medio de un acto escrito. Hay que aclarar que en Roma no existan los actos que exigieran para su perfeccionamiento la suscripcin de algn documento; Gayo conoci documentos bancarios, que existan en Grecia, pero los incluy igual a propsito de un acto llamado transcriptio nominus. d) CONSENSUM: Son aquellos que nacen por el solo acuerdo de voluntad de las partes, por ejemplo la compra venta, arrendamiento, sociedad, mandato. Todas ellas se incluyen bajo el nombre de ex contrato a diferencia del derecho clsico ya que stos, limitan la nocin de contrato slo a aquellos actos que producen un efecto obligacional bilateral; el resto lo distinguen en Daciones y Entregas que obligan a restituir, Delitos y Estipulaciones. En cambio para Gayo un acuerdo entre dos voluntades es un contrato independientemente de si se genera una o ms obligaciones. Para Gayo el concepto de Contrato sera el siguiente (se deduce): Es una convencin destinada a generar obligaciones CONTRATOS. Un contrato es una convencin que genera obligaciones para ambas partes. Basta recordar la idea propuesta por LABEN, que se expresaba como ULTRO CITROQUE OBLIGATIO, es decir RELACION OBLIGACIONALMENTE BILATERAL. De esta manera, dada una cierta relacin cualquiera de ambas partes intervinientes esta legitimado para demandar a la otra parte, merced a una accin con nombre propio (ex empto ex vendito en la relacin de compraventa y ex locato ex conducto en la relacin de arrendamiento) o con un solo nombre (pro socio) o con el mismo nombre pero en diversas funciones (actio fiduciae, actio depositi, actio mandati, actio negotiorum gestorum, actio tutelae, todas en funcin directa y funcin contraria). Los contratos son la nica fuente de obligaciones que hace nacer obligaciones para las dos partes. A estos negocios de BUENA FE, el pretor los dot de una accin que lleva una clusula de buena fe; donde el demandante puede pedir segn la buena fe, y ello se expresa de la forma lo que por esta causa resulte ser debido. Por ejemplo en la compraventa: si el comprador no le paga al vendedor; pretor otorga una accin que es la Actio Venditi y pide en ella todo lo que resulte ser debido segn la buena fe. - si el vendedor no entrega la cosa al comprador; el pretor otorga la Actio Empti.
La clusula de la buena fe tambin le permite al juez apreciar libremente y con gran amplitud la responsabilidad del deudor de acuerdo a las situaciones por las cuales se produjo el incumplimiento. Esta funcin se despliega en relacin con el deudor, en cuanto l debe comportarse segn las exigencias de la BONA FIDES; pero tambin en relacin con el juez, tanto l juzga el pasado comportamiento del deudor en conformidad con las mismas exigencias. De acuerdo con ello, le est permitida una amplia y discrecional libertad de valoracin y apreciacin de los comportamientos del deudor frente a su acreedor (o sea, de ambas partes de la relacin), tanto en la fase de conclusin del negocio como durante su desarrollo y su cumplimiento, de modo de juzgar si ha hecho todo lo que deba hacer.
TIPOS DE CONTRATOS
Existen diversos tipos de contratos: (no es una clasificacin de la jurisprudencia clsica sino de la romanstica) - DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU PERFECCIONAMIENTO: a) Formales: son aquellos que requieren de una determinada formalidad para nacer a la vida jurdica. No basta con el mero acuerdo de las partes. Por ejemplo: la Fiducia: el contrato fiduciario requiere de una mancipatio. b) Reales: son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa (RE). Por ejemplo: el Deposito: nace cuando el depositante entrega la cosa. No debe confundirse contrato real con negocio real como lo son el mutuo y el comodato: los que nacen con la entrega de la cosa, pero no generan obligaciones recprocas (NO SON CONTRATOS). c) Consensuales: son aquellos que se consolidan, se perfeccionan por el puro acuerdo de las partes, respecto de lo que se trata (CONSENSUM). No requieren ni formalidad ni entrega. Por ejemplo: la Compraventa: se perfecciona por el acuerdo entre precio y cosa. Con el acuerdo entre estos dos elementos, nacen las obligaciones. La correspondiente mancipatio, es la solemnidad que se requiere para el cumplimiento de las obligaciones que previamente ya haban nacido. Es decir, cuando se entrega la cosa al comprador y este paga el precio, no es que estn naciendo obligaciones, muy por el contrario, se estn cumpliendo las obligaciones que ya haban nacido. Otro ejemplo es el arrendamiento: arrendador dispone de un bien a cambio de un precio. Cuando el arrendador entrega la cosa, para que sea usada, est cumpliendo la obligacin pertinente a un contrato que ya haba nacido. Otro ejemplo son las sociedades, en las cuales el contrato nace del acuerdo de aportar ciertos bienes, capitales, industriales humanos, etc., con el fin de conformar parte de la sociedad. Una vez que estos bienes son aportados, solo se esta cumpliendo con la obligacin previamente acordada. d) Literes: son muy tardos, y son aquellos que nacen con la inscripcin de los contratos ante los banqueros.
CONTRATO: Es una convencin que genera obligaciones recprocas segn el Derecho Clsico. Esto llev al romanista Francisco Samper (Chileno) a establecer que existan en el contrato romano dos aspectos esenciales: - Bilateralidad Gentica: es decir, deben existir dos voluntades para que nazca dicho convenio. - Bilateralidad Funcional (u obligacional): para generar obligaciones a ambas partes. NEGOCIOS NO CONVENCIONALES22 (NO SON CONTRATOS) Son aquellos negocios jurdicos, que no son contratos, pero sin embargo, generan obligaciones para ambas partes. No se estudian dentro de la temtica de los contratos, porque falla el elemento de la bilateralidad gentica, no hay convenio entre las partes, pero si se da el efecto, es decir obligatoriedad recproca. Dentro de este grupo encontramos los siguientes: - TUTELA
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Son lo que Justiniano denominar CUASI- CONTRATOS.

- GESTION DE NEGOCIOS AJENOS - PACTOS. A) TUTELA. No existe un acuerdo entre el tutor y el pupilo de que exista una tutela. Se trata de un SUI IURIS impber (menor de 14 aos si es hombre, y menor de 12 si son mujeres), que necesitan de un tutor para administrar el patrimonio, los bienes del pupilo, etc. Las mujeres tambin estn sujetas a tutela (tutela mullieri). La tutela no nace de un acuerdo entre las partes, el tutor es generalmente nombrado: - por el pater en su testamento Tutela Testamental - si no se rigen por la LEY DE LAS XII TABLAS (que consideraba a las mujeres como ligeras de espritu) - sino el pretor nombra al tutor. Tutela Magistratual. Operando la tutela se genera una relacin obligacional entre el pupilo y el tutor, se generan obligaciones mutuas. El tutor debe administrar los bienes y adems rendir cuentas de su administracin. El pupilo en tanto, deber asumir los gastos, es decir reembolsarle al tutor los gastos en que incurra el tutor en la efectiva administracin de sus bienes, indemnizacin por daos, etc. Para cobrar estos gastos, existe una nica accin que puede ser utilizada por ambos: la Actio Tutelae. Esta puede ser utilizada en sentido directo (pupilo contra el tutor) y en sentido contrario (por el tutor en contra del pupilo). Esta accin lleva clusula de buena fe (a todo cuanto resulte ser debido, segn la buena fe). B) GESTION DE NEGOCIOS AJENOS. Consiste en asumir una persona, de manera espontnea y sin mandato la gestin de un negocio ajeno (puesto que si se le encarga, esto viene a ser un mandato). De manera que al gestionar un negocio que no es propio, se puede decir que entre el gestor y el titular real del negocio no media ningn contrato o convenio. Quien lleva a delante la gestin se llama GESTOR, y quien era el responsable era el DOMINUS NEGOTIS. Para el gestor nace la obligacin de llevar adelante la gestin hasta el trmino de la obligacin en forma til. Nadie esta obligado a ser gestor de otra persona, pero una vez que se inicia la gestin esta DEBE TERMINARSE. Si voluntariamente se ejerce la gestin, el Dominus Negotii debe indemnizar a quien llev a til trmino la gestin. Ambos, ya sea el Gestor o el DOMINUS NEGOTII, pueden utilizar la ACTIO NEGOTIORUM GESTORUM, para exigir lo que corresponda a cada cual. De esta forma el Gestor, podr exigir mediante dicha accin el pago de la indemnizacin por los gastos incurridos en la gestin de los negocios. En tanto el Dominus Negotii podr exigir C) PACTOS. Para estos negocios, no hay una accin, ya que se utilizan para acordar voluntades (igual a los contratos consensuales), pero estos pactos no generan una accin, no se puede exigir el cumplimiento, no ha sido tomado por el pretor, para poder ser cobrado lo pactado. El pretor no le dio accin porque el Derecho Romano es tpico, por lo tanto cualquier acuerdo que no est contemplado en el Edicto forma parte de lo que se denomina PACTOS y no pueden exigirse mediante acciones pretorias. Ese acuerdo o convenio puede ser utilizado como excepcin de pacto.
Ejemplo: Pacto de usuras en el mutuo; pacto de hipoteca en la prenda, pacto de condonar una deuda, pactos accesorios a la prenda, etc.
LOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

1) FIDUCIA. Es un contrato FORMAL Y REAL, al mismo tiempo y consiste en la transferencia que el dueo (fiduciante transfiere) hace de una cosa mancipi, a un fiduciario (se hace dueo) mediante una mancipatio o in iure cessio contrayendo el fiduciario la obligacin de comportarse de determinada manera con la cosa y posteriormente restituir el dominio de ella al fiduciante mediante una remancipatio o in iure cessio. El carcter formal del negocio deriva de operarse mediante mancipatio o in iure cessio; y su naturaleza real, de estribar en una transferencia; es decir en una datio Es un procedimiento muy arcaico y recae sobre res mancipi. Como es necesario transferir el dominio, hay que hacer una mancipatio, pero en la formula de la mancipatio, el adquirente (accipiens, fiduciario) no dice adquiero la cosa por el bronce y la balanza, sino que dice por fidei fiducia est causam. Aqu lo que dice el fiduciario es que adquiere la cosa por fiducia. Paralelamente a la fiducia, se celebraban entre las partes, pactos de fiducia (pactum fiduciae) para fijar: - la poca o el momento de restitucin y - para fijar la funcin de la fiducia, es decir a que debe destinar el fiduciante la cosa en el perodo que la tenga bajo su dominio. A esto ultimo seala Guzmn que la fiducia puede consistir en: a) Garantizar una obligacin propia del fiduciante o de un tercero a favor del fiduciario (acreedor) y Gayo nos dice, entonces que la Fiducia es CUM CREDITORE (como un crdito). b) Usar la cosa en determinadas condiciones, de modo que la funcin es ahora el comodato; o bien custodiarla y ahora es depsito; o en fin realizar algn acto jurdico con ella y ahora es un mandato. En estos tres ltimos casos Gayo dice que la fiducia es cum amico (es como amigo). La cosa se incorpora al patrimonio, pero se debe restituir en la fecha que se pact, se puede usar para lo que se pact, pero SE DEBE RESTITUIR. El fiduciario, tiene la ACTIO FIDUCIAE, para exigir la restitucin de la cosa al fiduciante. La fiducia puede tener funcin de comodato, depsito, prenda, antes que nacieran como negocios tales. El fiduciante por alguna razn hace salir de su patrimonio durante un tiempo un bien, y quien lo recibe debe comportarse de determinada manera con dicho bien. Segn el fin que se quiera lograr: - si se entrega la cosa como prenda mientras se paga una deuda. - si se entrega la cosa para que la use el fiduciario, comodato. - si se entrega para evitar el embargo para burlar a los acreedores.
OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO. El fiduciario esta obligado a: - Cumplir lo sealado en el pacto de fiducia, respecto, al uso y funcin de la fiducia y a no comportarse con el bien como lo hara su dueo ordinario. - No podr enajenar o gravar el bien, podr hacerlo pero incumple su pacto con el fiduciante; el tercero adquiere un bien. De manera que incumple con el fiduciante, y deber indemnizar al fiduciante por la prdida del dominio de la cosa que tena en su poder. Por ejemplo: Guzmn nos dice que si el fiduciario grava la cosa con un legado, quien recibe el legado se har responsable respecto del fiduciante. - Esta obligado a restituir en el tiempo sealado mediante remancipatio o in iure cessio y la cosa no puede perder sus caractersticas. OBLIGACIONES DEL FIDUCIANTE. - Esta obligado a reembolsar las impensas necesarias al fiduciario por la conservacin de la cosa, - para las mejoras tiles introducidas a esta, - Indemnizar los daos que esta cosa le hubiere causado (como si el esclavo comete un hurto en su contra). La fiducia esta sancionada por una accin in ius y ex bona fidei, que quiz encabezar el Edicto XIX sobre los juicios de Buena fe; esta es la Actio Fiduciae de carcter infamante. La Actio Fiduciae es bilateral y puede ser ejercida en FUNCION DIRECTA por el fiduciante contra el fiduciario para exigirle el cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones, en especial la de restituir; y en FUNCION CONTRARIA por el fiduciario hacia el fiduciante para obtener las indemnizaciones a que haya lugar; sin perjuicios de poder obtenerlas en juicio directo entablado en su contra por la va de la compensacin o de la retencin. Tambin le sirve esta accin para reclamar la cosa, si esta qued en poder del fiduciante como precarista o arrendatario. Cabe mencionar que la fiducia si bien transfiere el dominio al fiduciario, es importantsimo que la cosa se adquiera corpore et nimo. Sin embargo puede ocurrir que a pesar de haberla adquirido corpore et animo, la cosa vuelva a manos del fiduciante antes del tiempo pactado. En este caso, tiene lugar una muy especial USUCAPIN, en favor del fiduciante, para la cual NO SE REQUIERE NI JUSTO TITULO, NI BUENA FE y que se cumple en el plazo de un ao tanto bienes muebles como inmuebles y la figura toma el nombre de USURECEPTIO readquisicin por el uso (posesin), porque el fiduciante recupera lo que anteriormente le perteneci. 2) DEPOSITO. Es un contrato REAL. consiste en la entrega de una cosa mueble inconsumible y no fungible por un depositante a un depositario, para que ste la custodie gratuitamente y la devuelva al primero cuando se la reclame. Es real porque se perfecciona con la entrega de la cosa, antes de ser sta entregada, a lo ms existe un acuerdo entre las partes en orden a entregar y recibir en depsito, que a nada les obliga. Puesto que al tratarse de una entrega y no de una datio, el depositario se hace mero tenedor o poseedor natural de la cosa, por lo tanto no podr usucapir nunca: el depsito no es causa possessionis. El depositante No necesariamente puede ser el dueo, puede ser un poseedor natural, y en este caso l conserva la posesin natural. Como el depsito de la cosa ajena vale, en este caso su dueo contina siendo el mismo, asimismo ocurre con el poseedor natural.
La cosa depositada debe ser MUEBLE, porque la entrega en custodia gratuita de inmuebles es siempre comodato. La cosa tiene que ser inconsumible y No fungible, el depositario por lo tanto debe restituir lo mismo que fue entregado en depsito. Si las cosas entregadas en depsito fueran fungibles, el depositario las podra consumir y en ese caso sera mutuo). Con el correr del tiempo se acepto el depsito de fungibles y por ello le llamamos DEPOSITO IRREGULAR. El depsito ES GRATUITO, porque el depositario no puede exigir un precio por la custodia de la cosa en depsito; cuando se conviene un precio se transforma en arrendamiento de servicios. El depositario solo puede tener la cosa en guarda, no puede usarla, disfrutarla, ni disponerla. Cualquier forma de aprovechamiento de la cosa, en especial el uso, que ejerza sobre la cosa, es ya suficiente para que se configure el delito de furtum, que por tal razn se le denomin hurto de uso. En un primer momento el Depsito se verifica a travs de la fiducia (cum amico), la entrega informal era un hecho no negocial, ni regulado jurdicamente pero se sancionaba la no restitucin del bien segn la ley de las XII Tablas. En un segundo momento, cuando el pretor introduce una ACTIO DEPOSITII In factum para reprimir el dolus de aquel que recibi en custodia gratuita una cosa mueble de otro. Aunque esta accin ofrece algunos rasgos delictuales, no es tal porque la condena es al quanti ea res erit. Sin embargo, no puede exigirse el pago e los daos y perjuicios incurridos por la mantencin de la cosa, de manera que para exigir estos el depositario deba hacerlo mediante la Actio Negotiorum Gestorum. Ya puede considerarse al depsito como un negocio pretorio que engendra una obligacin, muy similar al comodato y la prenda. Un tercer momento se verifica en la poca republicana, cuando aparece una ACTIO DEPOSITII IN IUS y EX BONA FIDEI, que como puede ser entablada por el depositante como por el depositario (actio contraria), determin que el negocio civil del depsito quedara contractualizado. Actio depositii in factum: Si resulta A.A haber depositado una mesa de plata a N.N y no haber sido devuelta a A.A por dolo malo de N.N a tanto dinero cuanto haya de valer la cosa condena, juez a N.N a favor de A.A ; si no resulta absuelve. Esta accin tiene carcter infamante. El depositario esta constreido (obligado) a devolver la cosa integra y a responder de ella solo por el dolo. Es importante destacar que esta accin slo compete al depositario, por lo que el depositante, no puede exigir los gastos e impensas mediante ella, por lo que debe recurrir a la Actio Negotiorum Gestorum, e incluso a la Actio Mandatii, para exigir el pago de las impensas e indemnizaciones por daos debido al depsito. Esta frmula no solo poda ser dada a cuanto fuera el valor de la cosa, sino tambin al doble del valor de la cosa, por ejemplo cuando el depsito ha sido necesario (miserable), en este caso se da la clusula gravada. Asimismo cuando el depositario se vio obligado a depositar sin ver a la persona a quien deposita puesto que se encontraba en una situacin de catstrofe. Se configura un depsito necesario (miserable): - En caso de ruina. - Incendio - Terremoto - Naufragio
El depsito necesario se vale en las mencionadas causas, el depositante le entrega la cosa a cualquier persona, sin peticin de elegir. El depositario toma las cosas y despus no las devuelve. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO. - La primera obligacin es restituir a requerimiento del depositante, no se fija un plazo (para que no haya mora). Es decir el depositante puede pedir la cosa en cualquier momento y el depositario debe devolverla. - El depositario debe cumplir con la conservacin y custodia de la cosa. Segn la Actio in Factum DEBE RESPONDER HASTA EL DOLO (No responde por Culpa o negligencia). El mero hecho de negarse a restituir puede ser considerado DOLO. Si convino con el depositante que respondera por culpa, o si el depsito se hizo en inters del depositario ah responder por culpa. Hay inters del depositario cuando por ejemplo, no tengo dinero para comprar una cosa (que puede o no estar en venta) y le pido a un amigo y tampoco tiene dinero; me entrega una cosa en deposito y dice que si necesito venderlo, que lo venda y le deber el dinero que vala la cosa (es decir el deposito se transforma en mutuo). Ah responder por culpa, si algo le pasa a la cosa y no la vendo porque mi negocio no result. - NO RESPONDE POR CUSTODIA. No responde por hurto de la cosa (porque no la tiene en su propio beneficio); si responder por custodia en los casos: a) Que se haya convenido b) Se encuentra en mora de restituir c) La cosa la tenga en depsito en inters propio. - NO RESPONDE POR CASO FORTUITO a menos que: As se haya pactado o desde que se encuentra en mora de restituir. Estas mismas reglas se aplican tambin cuando se debe determinar segn la buena fe mediante la Actio Depositii in ius. Actio depositii in ius: Puesto que A.A deposit una mesa de plata, de la cual se trata a N.N, todo cuanto por este asunte N.N deba dar o hacer en virtud de la buena fe a A.A., a ello condena, juez, a N.N a favor de A.A. a menos que restituya. Si no resulta absuelve. OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE. - Reembolsar las impensas, gastos de conservacin de la cosa e indemnizar los daos ocasionados por la custodia. - Puede exigirlo con la Actio Depositii en sentido contrario. Si el depositario no quiere devolver, lo demandan para que devuelva, all mismo podra cobrar los gastos, aprovechndose de esa demanda. Te devuelvo pero primero me pagas los gastos y el juez (Con la misma Actio Depositii directa) como es de buena fe podr conocer ampliamente del asunto. DEPSITO IRREGULAR. Es el deposito de cosas fungibles (se aplica a dinero). Si yo deposito dinero especificado en bolsa, cofre, etc. Con autorizacin al depositario de usarlo, se le llama a este negocio DEPSITO IRREGULAR. Si el depsito del dinero se entrega No especificado, eso es mutuo. Mientras el dinero no se utilice, y este en la bolsa, continua siendo un deposito. En tanto desde el momento en que el dinero es utilizado, deja de ser deposito y se transforma en mutuo.
Si se entrega dinero especificado y se autoriza desde un comienzo a utilizar el dinero eso se considera depsito. Si se autoriza la utilizacin del dinero especificado luego de haber realizado un depsito de dinero en una bolsa cuando se autoriza su utilizacin deja de ser deposito y pasa a ser mutuo (ah procede la Ac. Condictio). Es interesante distinguir si la cantidad esta depositada o mutuada: - Si es depsito de dinero: deber restituir la misma bolsa de dinero. Si es depsito y no restituye a tiempo, como la accin es de buena fe puedo exigir intereses moratorios o por la devaluacin del dinero. - Si es mutuo: si se lo pido (ya lo us) y no me lo devuelve y pasan 6 meses, no podr exigir intereses porque debe demandar una cantidad cierta de dinero a travs de la ACTIO CONDICTIO. La importancia de considerar como depositada la cantidad y no como prestada, radica en hacerse posible exigir intereses a quien la recibi, desde que incurre en mora de restituir, a modo de indemnizacin, cuyo cobro queda autorizado por la clusula ex bona fide de la actio depositii in ius, y de poder exigirse la restitucin en cualquier momento. Cuando se trata de un mutuo, en cambio, los intereses solo son demandables si hubo una estipulacin apropiada y no debe pedirse el capital antes de vencer el plazo para la restitucin. 3) MANDATO. Es un contrato CONSENSUAL. Consiste en que un mandante encarga a un mandatario la gestin de un cierto asunto o negocio a otra persona. Dicho negocio es de inters del primero. Quien hace en encargo se llama mandante y quien acepta el encargo se llama mandatario (con frecuencia el mandato lo recibe un procurador). Tambin al Mandante se le denomina Dominus Negotii y al Mandatario, Procurator. El mandato se perfecciona por el consentimiento de las partes, el cual puede ser expresado de diversas maneras. Es comn que lo inicie unilateralmente el mandante, remitiendo un encargo a quien espera sea su mandatario (por carta por ejemplo) y que la aceptacin de ste se manifieste con el cumplimiento del encargo o con el inicio de las gestiones conducentes a cumplirlo, como un modo tcito, aunque no hay una manifestacin expresa de voluntad. Pero igualmente se forma el mandato si alguien asume la gestin del negocio de otro, con pleno conocimiento de este y sin protesta suya en contrario. La diferencia con la Gestin de Negocios Ajenos, es que en el Mandato hay CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES, en cambio en la Gestin de NEGOCIOS Ajenos, el Gesto, simplemente acta sin el consentimiento de la otra parte, es decir de manera libre y voluntaria. No media ningn convenio entre ellos. El contrato ES GRATUITO y no puede el mandatario exigir un precio por el servicio que presta; pues de haber un pago por el servicio, los juristas ven en ello un arrendamiento de servicios. Esta gratuidad, no obsta el pago de las indemnizaciones que el mandatario puede exigir de su mandante. Cuando el mandante, sin embargo, por modo de agradecer el servicio prestado por el mandatario hace una prestacin pecuniaria en su favor, ello no es considerado como precio y no afecta a la validez del mandato; esta prestacin graciosa y voluntaria se denomina honorarium u honos.
El mandato debe ceder a lo menos en el inters del mandante o de un tercero de manera total o parcial. El mandato que es en beneficio de un tercero y en beneficio del mandante, es parcial El mandato que es en puro beneficio del mandante es total, o tambin es total, si es de solo beneficio del tercero. El mandato que cede en el solo inters del mandatario, no es un mandato sino un mero consejo. Te encargo que te compres acciones porque estn baratas. Te mando a comprar para ti un predio a bajo precio. No es mandato porque tiene solo el inters del mandatario. Si el consejo resulta malo, no hay accin para exigir nada porque no es un mandato. El objeto del mandato consiste en cualquier hecho jurdico o no, que pueda ser materia de una prestacin obligacional, en otras palabras: dar hacer o no hacer. De este modo el mandato, no exige que el asunto encargado radique exclusivamente en un acto tpicamente jurdico. Lo encargado no debe consistir, de acuerdo a las reglas generales en un negocio ilcito (res turpis) como por ejemplo, cometer un delito. Ni mandante puede exigir el cumplimiento de una res turpis, ni el mandatario puede exigir indemnizacin por los gastos incurridos en el cumplimiento o los gastos en la res turpis gestionada. Muy frecuentemente el mandato sirve para encargar negocios jurdicos tpicos a otro por cuenta del mandante. En este sentido acta en funcin de representacin indirecta, como si uno encarga a otro que le arriende o compre un bien. Actio Mandati: Puesto que A.A. mando (tal cosa) a N.N, todo cuanto por tal asunto N.N deba dar o hacer a A.A segn la buena fe, a todo eso condena juez, a N.N a favor de A.A. Es una accin in ius, ex bona fidei y de carcter infamante. Es ademas bilateral, funciona en sentido directo (mandante) y en sentido contrario (mandatario) OBLIGACIONES DEL MANDATARIO. A) Obtener el cumplimiento del mandato. Llevar adelante la gestin de manera que resulte til la gestin para el mandante. En caso de incumplimiento de su parte, responde por DOLO y de la CULPA y deber INDEMNIZAR AL MANDANTE. El cumplimiento del mandato esta regido por dos principios combinales: - El mandatario debe actuar dentro de los limites del mandato (fines mandati) - El mandatario puede hacer mejor la condicin del mandante, pero nunca peor, en relacin con las instrucciones recibidas. Cuando se aparte de las instrucciones, se dice que hace algo distinto (aliud quid facere) que no empece al mandante, de modo que lo actuado queda activa y pasivamente para el mandatario, sin perjuicio de lo cual, se mira como no cumplido el mandato y debe responder por ello el mandatario. B) Traspasar los efectos jurdicos de su gestin al mandante, puesto que los actos jurdicos que gestione el mandatario, se radican en l y por lo tanto deber traspasarlos al mandante para que tengan efectos jurdicos. (Hoy la Representacin es directa, el mandatario representa directamente al mandante). El mandatario hace las cosas para si mismo (aunque sabe que es por encargo), por lo tanto se requiere luego transferir lo comprado, lo adquirido para el mandante. Si fue res mancipi, debern hacer mancipatio
Si fue res Nec mancipi Se deber hacer la Traditio, etc. Si no transfiere o no restituye aquello en que consista el mandato, el hecho de no transferir o no restituir se considera DOLO. C) DEBE RENDIR CUENTAS (documentadas). Para todas estas obligaciones, el mandante tiene la accin para exigir el cumplimiento con la ACTIO MANDATI en sentido directo y con clusula de buena fe. En la rendicin de cuentas si hay sobrantes deber devolverlo. OBLIGACIONES DEL MANDANTE. A) Proporcionar los recursos necesarios para el cumplimiento del encargo, es decir de proveer de los fondos necesarios para llevar a cabo la gestin. B) Reembolsar las expensas y los gastos asumidos por l con dicho objetivo. C) Indemnizar los perjuicios personales de los que haya sido victima el mandatario en su gestin. EXTINCIN DEL MANDATO. 1) Por la muerte del mandante. Extingue plenamente el mandato acordado y aun no iniciado, y en principio pone fin al que esta en desarrollo. Si el mandatario sabe de su muerte debe cesar de inmediato en la ejecucin del encargo; ahora si no sabe de la muerte del mandante y termina el encargo no sabiendo, se considerar valido lo actuado por el mandatario, aun muerto el mandante. 2) Por muerte del mandatario. Extingue el mandato no iniciado y pone fin al que esta siendo aplicado. Los herederos del mandatario deben cuidar que el mandante no reciba perjuicio por el cese de sus actuaciones. 3) Revocacin unilateral del Mandante. Puede revocar el mandante la gestin antes de ser iniciada; pero la revocacin produce efectos SOLO DESDE QUE CONOCE DE ELLO EL MANDATARIO. 4) Por renuncia del Mandatario. El mandatario puede renunciar libremente al mandato, pero tan solo se libera de toda responsabilidad desde que hace saber su renuncia al mandante y este puede proveer lo necesario para mantener ntegros sus intereses y derechos (ut integrum ius mandatoris reservetur); el mero abandono de la gestin sin aviso al mandante es incumplimiento del mandato y solo un impedimento grave podra liberarlo de responsabilidad por no haber actuado ni avisado. Todo es, por cierto, exigencia proveniente de la Bonas fides que rige el contrato. 5) Por el Cumplimiento del Mandato. Por el cumplimiento INTEGRO de la gestin encargada, o del plazo o condicin (resolutorios), si el contrato tuvo tales modalidades. MANDATO JUDICIAL. Se utiliza para que una persona acte en nombre de otra como demandante o como demandado. Ese mandatario tiene un nombre especial y se denomina COGNITOR (el que reemplaza a aquel que no quiere ir a juicio) que se nombra ante el pretor y la contraparte. Cuando el mandato es extra- judicial (no se da en la etapa in iure), y comparece en juicio se le denomina procurator (porque no fue hecho el mandato ante el pretor y ante la otra parte) representando a una de las partes. Se le exige CAUCIN DE RATIFICACIN (cautio de rato), el pretor para garantizarlo lo haca prometer con fiadores (caucin). Ello se hacia a travs de una estipulacin pretoria.
La CAUTIO DE RATO, que otorga el Procurator, ante el pretor, es la garanta de que su representacin respecto del demandante o demandado es vlida. Debe prometer que el representado ratificar posteriormente lo obrado en juicio. Como el mandato se realiza a titulo del mandatario (no del mandante), luego en la sentencia para traspasar los efectos jurdicos al mandante, la sentencia aparecer con trasposicin de personas Se piensa que en la Solidaridad Activa existe una especie de mandato. Un mandato para cobrar y en la Solidaridad Pasiva, un mandato para pagar. Incluso en la Novacin con cambio de Acreedor y en la Novacin con cambio de Deudor. CESION DE CRDITOS. Tambin puede entenderse como un mandato. Ya que puede a travs de la novacin realizarse una cesin de crditos a favor del nuevo acreedor. Posteriormente la cesin de crditos se hizo a travs de otra figura: PROCURATIO IN REM SUAM. En la poca clsica tarda, la cesin ya no es por novacin con cambio de acreedor, sino a travs de esta figura, que consiste en que un deudor otorga mediante un mandato a un tercero llamado cesionario para que cobre la deuda y al mismo tiempo pacta con l la renuncia de la accin del mandato, de modo tal que el cesionario (o mandatario) puede cobrar la deuda y no est obligado a transferir el resultado de la gestin. Mediante una excepcin de pacto de renuncia de accin, el mandante, renuncia a la actio mandati en sentido directo para la transferencia de lo gestionado, de manera que el mandatario obtenga efectivamente para si el objeto o cosa en cuestin. 4) SOCIEDAD. Es un contrato CONSENSUAL, en que dos o mas personas se obligan a aportar bienes o trabajo en comn, con el fin de explotar un cierto giro crematstico comn y a repartirse los beneficios y prdidas que deriven de su gestin. Pertenece al IUS GENITUM, por lo que este negocio era accesible a ciudadanos y peregrinos. Puede celebrarse de cualquier manera en que aparezca de manifiesto la voluntad de los socios en orden a ir conjuntamente en sociedad (coire in societatem). El consenso de las partes puede manifestarse tambin mediante la efectiva realizacin de los propios aportes y ademas ser reducido a una estipulacin NO novatoria. En el primer caso, cuando nace de la efectiva entrega de los aportes, MODESTINO dice que la Sociedad nace RE; en tanto cuando se realiza mediante estipulacin NO novatoria, dice que nace VERBIS. Pero ello no significa que aparte de la sociedad de carcter consensual, exista otra de carcter real (debido a la entrega) o solemne (debido a la estipulacin no novatoria). La FIDES en este contrato tambin es relevante, porque supone una especial y recproca confianza entre los socios, al punto de admitirse que la sociedad tenga en s un derecho en cierto modo de fraternidad (ius quodammodo fraternitatis in se habeas). El aporte de los socios puede consistir en bienes corporales y crditos. Tambin en trabajo (artes, operae, industriae). La obligacin de aportar hace que la Sociedad como contrato tenga CARCTER ONEROSO, para todos los socios.
Los socios tienen ademas de la obligacin de aportar bienes, de repartirse las prdidas que de la sociedad se generen (damnum), as como tambin de las ganancias que de ella emanen (lucrum). Se entiende por beneficio la diferencia positiva entre los ingresos y los egresos y por perdida la diferencia negativa entre ambos. Si no se expresa nada respecto de ello, se considera que dichas participaciones son por igual, mas se puede acordar una participacin en cuotas desiguales entre socios distintos, siempre que ello obedezca a un desigual aporte de capital o trabajo. El objetivo de una sociedad siempre fue un beneficio pecuniario de los socios, pero no es forzoso que aparezcan especificadas o determinadas sus fuentes TIPOS DE SOCIEDAD. a) Sociedad de todos los bienes. Abarca la integridad de los bienes presentes de cada socio, sin necesidad de individualizarlos y los futuros que llegue a adquirir a cualquier titulo, inclusive las herencias y los legados y donaciones, tambin lo que se recibe como pago de una pena o delito sufrido. La finalidad lucrativa es inespecfica y por eso cubre a todo ingreso y egreso que cualquier socio genere con los bienes sociales y con su trabajo. Es frecuente entre marido y mujer casados sine manu. b) Sociedad de Ganancias. Aparece limitada por los ingresos y egresos provenientes de las futuras actividades productivas de los socios, permanentes o no, incluidos las deudas y crditos; con lo cual se excluyen las adquisiciones a ttulo gratuito, cono herencias, legados y donaciones y los pagos de penas; tambin desde luego, los bienes presentes y los gastos personales c) Sociedad para alguna negociacin. Consiste en la limitacin del giro comn a una determinada actividad productiva, estable y permanente, que entonces se reduce a los beneficios y costos imputables a ella; se trata pues de una sociedad para ensear algn arte, como la gramtica; para traficar con dinero; para la venta de esclavos, etc. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS. 1) Primeramente, deben cumplir con la obligacin de entregar los aportes ya sea en dinero, cosas, crditos o trabajo; dejando a un lado este ultimo, lo dems esta destinado a construir una suerte de fondo comn. La sociedad NO CONSTITUYE UNA PERSONA JURDICA. 2) Como la sociedad no es persona jurdica, ni tiene propia voluntad, el giro social debe ser administrado por cada socio, que entonces acta de manera individual y personalmente; en consecuencia, los bienes y los derechos los adquieres para s; mas como dicha actuacin es en inters social, queda obligado a comunicar los efectos de sus negocios a los dems socios, segn sus cuotas sociales mediante los actos traslativos apropiados: modos de adquirir, si se trata del dominio de cosas y cesin de acciones, si de crditos. 3) Respecto de terceros, las deudas contradas personal e individualmente, debern ser proporcionalmente a cada socio respecto de sus cuotas de la sociedad, debiendo proveerle de fondos
para que pague o reembolse lo que haya pagado el sujeto que contrajo la deuda; o bien pagarse con el fondo comn, entretanto, responde personalmente a los terceros acreedores. 4) Respecto del cumplimiento de sus obligaciones, los socios responden por el DOLO Y LA CULPA. Si uno de los socios maneja una cosa social estimada, entonces responde de la custodia por ella. 5) El PERICULUM REI, esto es la prdida o el deterioro de las cosas sociales, o causado por fuerza mayor, es comn a todos los socios, salvo si puede imputarse culpa o dolo a uno. EXTINCION DE LA SOCIEDAD. 1) Por la muerte de cualquiera de los socios. NO ES POSIBLE CONVENIR QUE UN HEREDERO suceda como socio. Es decir el heredero del socio, no es socio 2) Por la renuncia o revocacin unilateral de cualquiera de los socios. En este caso, se entiende que el socio renunciante, libera de s a sus socios, pero l no se libera de ellos; lo que se entiende de la siguiente manera: - Cuando la renuncia es dolosa (para evitar tener que comunicar el beneficio de un negocio, que de no haber habido renuncia hubiera sido social y no personal) entonces el renunciante debe comunicar el beneficio que obtuvo, pero soporta personalmente la perdida que hubiere. - Una renuncia intempestiva, es decir antes del tiempo pactado para la duracin de la sociedad, de modo que el renunciante no participa de las ganancias posteriores, pero si de las perdidas con el lmite del tiempo de duracin de la sociedad. - Si la sociedad no tuviera plazo de duracin, cualquier socio puede renunciar libremente a ella, pero deber responder por los perjuicios que su renuncia provoquen a la sociedad. - Asimismo cuando un socio renuncia en ausencia de otro, deber comunicar a la sociedad, todo lo ganado (el renunciante) mientras que lo perdido deber soportarlo l, en tanto al ausente le pertenece lo ganado por su gestin, aunque puede hacer comn lo perdido. ACTIO PRO SOCIO. Actio Pro Socio: Puesto que A.A contrajo la sociedad de que se trata con N.N deba dar y hacer en virtud de la buena fe a A.A, a ello condena, juez, a N.N a favor de A.A. Si no resulta absuelve. Es de carcter civil, con clusula de buena fe (ex bona fidei) y de carcter infamante. Sirve para liquidar la sociedad y por tanto, todas las cuentas pendiente entre los socios, por ello se entabla al finalizar la sociedad; o mas bien por entablarse, es que expira la sociedad y de este modo permite a un socio, presionar a los dems que se muestren renuentes al cumplimiento de sus obligaciones. Por medio de ella se puede: - Exigir el cumplimiento de los aportes comprometidos. - Conseguir la comunicacin de los efectos de aquellos actos jurdicos celebrados con ocasin del giro social y en nombre de la sociedad. - Obtener el reembolso de los gastos hechos en los bienes comunes y el de sus frutos no percibidos por un socio. - Reclamar indemnizaciones por el perjuicio social debido a hechos dolosos o culposos de un socio. - Perseguir el reembolso de los gastos hechos en negocios de inters social y de la indemnizacin de los daos personales sufridos con ocasin de alguno de aquellos
- Lograr una indemnizacin por la renuncia intempestiva o dolosa de uno de los socios de la sociedad. 5) ARRENDAMIENTO. Es un contrato CONSENSUAL. Esta figura llamada LOCATIO CONDUCTIO, encierra a su vez tres variedades: - Locatio Conductio Rei - Locatio Conductio Operis - Locatio Conductio Operarum. Todas ellas tienen en comn que una persona llamado LOCATOR Arrendador, entrega o coloca cierta cosa en manos de otra persona llamada CONDUCTOR Arrendatario, quien lleva la cosa para hacer algo con ella. En este contexto interviene siempre un PRECIO (Merces) que es pagado por uno o por otro dependiendo de quien obtenga la ventaja de la cosa. Se trata de un contrato con BILATERALIDAD OBLIGACIONAL, pues genera obligaciones recprocas entre Locator y Conductor. ES ONEROSO, pues supone el acuerdo entre algo por un precio. La prestacin del aprovechamiento de la cosa o de la operacin arrendada, siempre tiene como contraprestacin un precio. El contrato de arrendamiento es tambin del IUS GENTIUM y podan ser celebrados por los peregrinos. Se perfecciona con el puro consentimiento respecto de la cosa que se entrega y el precio que se pagar. Cuando el arrendador entrega la cosa al arrendatario, esta CUMPLIENDO UNA OBLIGACIN, pues el acuerdo ya haba hecho nacer las obligaciones del contrato. Cuando el arrendatario paga el precio, solo cumple con una obligacin. El pretor otorga acciones a cada una de las partes, pues cada accin tiene su nombre, segn sea quien ejerza una peticin. Estas acciones llevan clusula de buena fe y son las siguientes: - ACTIO LOCATI: corresponde al arrendador o locator, para exigirle sus obligaciones al arrendatario. - ACTIO CONDUCTI: corresponde al conductor o arrendatario para exigirle sus obligaciones al arrendador (entregar la cosa arrendada). A) LOCATIO CONDUCTI REI (Arrendamiento de Cosas). Consiste en el acuerdo obligacional de entregar el locator (arrendador) una cosa para su uso consuntivo a un conductor (arrendatario) por un periodo de tiempo determinado y de pagar ste un cierto precio y tras el trmino del contrato debe devolver dicha cosa. LA COSA (res locata) debe ser corporal, Mueble o Inmueble, Mancipi o Nec Mancipi, siempre que resulte ser INCONSUMIBLE y NO FUNGIBLE, puesto que debe restituirse al trmino del contrato la misma cosa. No pueden arrendarse los Iura o cosas incorporales en la terminologa de Gayo. El arriendo de una cosa, NO PRODUCE TRANSFERENCIA DE DOMINIO, por lo tanto el arrendatario solo puede USAR la cosa.
La cosa puede o no pertenecer al Arrendador, vale en el derecho romano, la Locacin de cosa ajena, PERO NO PUEDE PERTENECER AL ARRENDATARIO, pues no vale la conduccin (el arriendo) de cosa propia. En cuanto al precio, ste DEBE SER EN DINERO. Se admite con posterioridad que el arrendamiento de un predio rstico lo pague el colono con una parte de los frutos obtenidos del predio. La fijacin del precio, no esta regulada por Normas Publicas, de modo que puede quedar a la entera libertad de las partes. El precio puede pagarse al contado (in solidum) o bien dividido por perodos, y cada cuota se llama entonces pensin. EL PRECIO RECIBIDO POR EL ARRENDADOR ES UN FRUTO CIVIL. Posicin del arrendatario. El arrendatario, no se hace dueo, es simplemente un POSEEDOR NATURAL o mero tenedor de la cosa; pero no un poseedor interdictal o pretorio, en sentido restringido. Carece de derecho Real. Si el contrato se celebr por quien posee civilmente la cosa, contina en su posesin. El arrendatario NO PUEDE USUCAPIR, NI DOSPONER MATERIAL NI JURIDICAMENTE LA COSA. El arrendatario, solo posee el USUS de la cosa y en algunos casos CUANDO EL LOCATOR AUTORIZA, el arrendatario PODR APROVECHAR EL FRUI DE LA COSA. En cuanto a los plazos, estos PUEDEN SER FIJADOS LIBREMENTE POR LAS PARTES, es decir el arrendamiento, puede durar lo que ellos deseen. Si el contrato incluye plazo, lgicamente dicho plazo obliga a las partes. - El conductor (arrendatario) puede abandonar la tenencia de la cosa, pero contina sujeto al pago de una renta peridica hasta la extincin del plazo, y no puede exigir la devolucin proporcional del precio pagado ntegramente con anterioridad. - El locator (arrendador) no puede exigir la devolucin de la cosa antes del plazo, a menos que el arrendatario incumpla sus obligaciones, en especial la de pagar la renta, o porque la cosa exige reparaciones que excluyen su uso. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DEL ARRENDADOR (Locator). 1) Proporcionar el uso de la cosa al arrendatario. 2) Entregar la cosa (que no es Traditio, porque no transfiere el dominio), ponerla a su disposicin, conferir la mera tenencia de la cosa al arrendatario. 3) Establecer las condiciones en que ser o podr ser usada la cosa. 4) Permitirle el uso al conductor o arrendatario durante la vigencia del contrato. 5) Pagar los gastos de mantencin de la cosa para que el otro pueda usarla. Incumple si el arrendador no entrega la cosa o si por algn motivo imputable a l 8culpa o dolo), el uso se torna imposible para el arrendatario. En este caso quedar sujeto a la ACTIO CONDUCTI interpuesta por el arrendatario en su contra cuando su culpa o dolo perjudique al arrendatario. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE ARRENDATARIO (Conductor). 1) El conductor esta obligado a pagar el precio del arrendamiento en el tiempo anterior, posterior o peridico establecido en el contrato. 2) A devolver la cosa arrendada cuando termine el contrato.
3) Con respecto a la integridad de la cosa, responde de todo el dao sobrevenido por su culpa o dolus y esta sujeto a su custodia si se trata de muebles. Responde por hurto respecto de cualquier circunstancia. 4) El uso y el disfrute debe hacerlo en conformidad con la naturaleza de la cosa, lo acordado en el contrato y en todo caso, con la buena fe. 5) Para exigir el cumplimiento de estas obligaciones el arrendador Locator, dispone de la ACTIO LOCATI. PERICULUM. El riesgo del uso y disfrute, esto es, su privacin o menoscabo sin culpa ni dolo provenientes del arrendador ni del arrendatario, se distribuyen as: 1) El riesgo originado en fuerza irresistible, lo asume el LOCATOR, perdiendo la parte proporcional del precio, aunque por supuesto, no este obligado a indemnizar el interesse del conductor. Se puede pactar que el periculum lo asuma el conductor. 2) El riesgo proveniente de los vicios de la misma cosa, en cambio, los soporta el CONDUCTOR, lo cual significa que contina obligado al pago del precio, pese a no poder usar o gozar de la cosa. 3) En la ltima poca clsica, se suele conceder al colono que ha tenido malas cosechas la condonacin del precio de ese ao, que en consecuencia, hace pasar el riesgo al locator. Por ejemplo: si un incendio destruye la plantacin del colono. Si en los prximos aos hay buenas cosechas el colono debe pagar las rentas condonadas en aos anteriores, por lo cual en realidad esta figura viene a ser una remisin condicional. B) LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM (Arrendamiento de Servicios). Consiste en que una persona libre (trabajador) conviene con otra en obligarse a prestarle un servicio de aquellos que suelen prestar los esclavos, y esta a pagarle una retribucin, el contrato ya no es ms una Locatio Conductio Rei, sino operarum, precisamente porque su objeto directo no es la persona del trabajador, por ser libre, sino el servicio mismo (operas operae), y por ello se dice que ste arrienda sus servicios (operas suas locare). De esta figura romana es que deriva el contrato de trabajo. Si el servicio se prestara gratuitamente, sera un mandato, por lo que para que la figura sea perfecta debe existir entonces un precio por el servicio realizado. Entonces se desprende que EL OBJETO de este contrato es precisamente PRESTAR UN SERVICIO (y no hacer una obra). Pese a su denominacin, seala Guzmn, que la obligacin es propiamente FACERE, pero divisible por tiempo trabajado o por cantidad de trabajo. El locator esta obligado a rendir el servicio en la forma y en el plazo convenido con el conductor y este ltimo debe pagar el precio por dicho servicio. El trabajador (locator), responde por su Culpa y por su Dolo. Si los servicios no pueden prestarse sin que ello se deba a la una o al otro imputables al locator, el riesgo es del conducto, quien debe el precio de todo el tiempo convenido. Por lo dems, este contrato est sometido a las reglas de la locatio conductio rei.
C) LOCATIO CONDUCTIO OPERIS (Arrendamiento de Obra Material).

En la Locatio Conductio Operarum, se da o toma en arrendamiento el trabajo o servicio considerado en si mismo como actividad; aunque la confeccin de una obra material presuponga una actividad, si el objeto del contrato es dicha obra, como efecto material terminado sobre una cierta cosa, entonces ya no se trata de OPERAS LOCARE, sino de OPUS FACIEMDUM LOCARE, y los intrpretes dicen LOCATIO CONDUCTIO OPERIS. Como subtipo de la Locatio Conductio, este contrato es tambin CONSENSUAL. El que encarga la obra y se obliga a pagar el precio (merces) es el locator y es conductor el que se obliga a entregarla hecha (no propiamente a hacerla l como ya veremos). Consiste en definitiva en que el primero (locator) deponga una cosa o materia, al menos la principal, en manos del segundo (conductor), para que este opere sobre ella. Como el contrato tiene por objeto un OPUS terminado y no las operae del conductor, resulta secundario si la obra la ejecuta ste, personalmente con su trabajo o con el trabajo de sus esclavos, de subordinados, de subcontratistas: la obligacin del conductor, por tanto es entregarle hecha, en la forma y en el plazo convenido. Al ser el Opus indivisible, si los conductores son varios, no cumplen entregndole cada uno una parte de la obra cada cual al locator. De modo que la obra siempre debe ser entregada ntegramente. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES. Conductor. 1) Esta obligado a ejecutar la obra convenida 2) Responde del resultado al Locator por la culpa o el dolo y por la inhabilidad tcnica en la ejecucin de dicha obra (imperitia), bien se trate del efecto de un hecho personal, bien de terceros encargados por l. 3) Responde por custodia de la materia o cosa mueble recibida por el locator para la ejecucin del Opus. La aprobacin de la calidad o bondad de la obra (adprobare qualitatem, bonitatem operis), puede quedar remitida al arbitrio del locator o de un tercero; pero en cualquier caso debe tratarse de un juicio objetivo y no subjetivo, por lo cual dicen los juristas que se trata de un boni viri arbitratus. El examen y aprobacin pueden ser hechos por partes o unidades segn se vayan realizando, o por entero al dar por finalizada toda la obra el conductor. Locator. 1) Esta obligado a pagar el precio convenido al conductor. Este precio puede ser acordado como: - Un a suma nica y alzada (aversione, certa mercede, uno pretio) - Por unidades medidas de la obra efectivamente realizada (in mensuras, in singulas operas) - O por cantidades de tiempo empleados; como por cada da consumido en confeccionarla (in dies singulos).
6) COMPRAVENTA.
Se llama compraventa (emptio venditio) al contrato CONSENSUAL, entre un comprador (emptor) y un vendedor (venditor), por el que ste se obliga a entregar una cosa (merx, res) al primero, el cual se obliga, a su vez, a pagar un precio en dinero (pretium) al vendedor. La compraventa clsica, pues consiste en el acuerdo de intercambiar una cosa por dinero, que genera las respectivas obligaciones por cada parte; pero en sus orgenes fue un acto real de intercambio mana a mano o trueque. En la poca en que no exista dinero, lo intercambiado eran cosas (res nec mancipi), y por ello el tipo original del que deriva este negocio fue lo que despus se llam permuta. Una vez aparecido el dinero surge la mancipatio, parta el intercambio de res mancipi por dinero. En tanto para las res nec mancipi se realizaba el mismo acto pero como un hecho que simplemente servia para comprobar que el actual poseedor de la res nec mancipi no era un ladrn. La compraventa se perfecciona por el consentimiento de las partes, de cualquier modo manifestado: entre presente, por carta, mediante terceros, por gestos, etc. La perfeccin del contrato carece de todo elemento real; en especial no se exige al comprador el pago del precio, ni un delante de parte suya. Este consentimiento debe ser respecto de la cosa y el precio que se pagar por ella. De modo que cuando el vendedor entrega la cosa al comprador, simplemente esta cumpliendo con la obligacin que haba nacido producto del acuerdo entre la cosa y el precio. Lo mismo ocurre cuando el comprador paga el precio por la cosa en cuestin, esta cumpliendo una obligacin nacida en vista a un acuerdo previo. Cabe sealar que la obligacin del vendedor de entregar es de HACER y la obligacin del comprador de pagar el precio es de DAR. Es un contrato sinalagmtico, puesto que de una obligacin nace la otra obligacin. ES BILATERALMENTE OBLIGACIONAL, es decir genera obligaciones recprocas. Por ultimo mencionar que la compraventa NO ES UN MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO, ya que consiste en ser una justa causa de Tradicin, pero en si misma no transfiere el dominio. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR. 1) Entregar la cosa (hacer), la entrega puede ser tradicin, si la cosa es res nec mancipi; la entrega se transforma en tradicin, puesto que tiene justa causa adquisitiva y transfiere el dominio. 2) Debe asegurarle a su comprador la posesin pacfica de la cosa. Esto significa que el si el comprador es demandado, mejor dicho EVICTO mediante accin reivindicatoria por un tercero, el vendedor deber indemnizar al comprador. Para ello el comprador cuenta con la Actio Empti que sirve para exigir el cumplimiento de las obligaciones del vendedor respecto del comprador. El vendedor debe responder por AUTORITAS dos aos respecto de los inmuebles y un ao respecto de los muebles. - En cuanto a los Bienes Muebles NO FUNGIBLES, responde por la integridad de la cosa hasta por custodia: DOLO, CULPA Y HURTO bajo cualquier circunstancia. - En cuanto a los Bienes Inmuebles si la obligacin de entregar el inmueble vendido se torna en imposible de ser cumplida, se extingue la obligacin, es decir se resuelve el contrato. Por ejemplo: si el bien inmueble es expropiado despus de vendido, pero antes de entregado.
3) En cuanto al cumplimiento de sus obligaciones, el vendedor responde por su dolo y culpa; responde tambin por custodia de la cosa mueble, entre la celebracin del contrato y la entrega al comprador. Si el comprador incurre en mora, la responsabilidad del vendedor se limita al dolo. 4) Si el vendedor es llevado a juicio mediante la Actio Empti por parte del comprador, el comprador no solo puede reclamar por el valor de la cosa, sino por TODO CUANTO LE INTERES TENERLA (in ind quod interest), lo que incluye, pues, las indemnizaciones de todo el dao causado por el incumplimiento total o parcial que pueda imputarse a una inobservancia de la bona fides. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR. 1) Pagar el precio contratado y a los intereses del precio NO pagado, a partir del momento en que le fue entregada la cosa. En cuanto al precio este se fijaba, entre las partes. Sin embargo debia ser una cantidad cierta (certum) En el derecho clsico no hay limitaciones al respecto, no hay normas pblicas al respecto y el concepto de Lesin en la compraventa, aparece slo con Justiniano. 2) Esta obligado a pagar los gastos necesarios de conservacin de la cosa en que incurri el vendedor. 3) El RIESGO o PERICULUM, es asumido por el comprador (bienes muebles no fungibles). Ello significa que si la cosa mueble no fungible se pierde o deteriora sin dolo ni culpa del vendedor, es decir por fuerza mayor ocurrida despus de la conclusin del contrato y antes de la entrega, el comprador, por una parte sigue obligado a pagar la totalidad del precio que acord, en tanto que por otra no recibe la cosa vendida, porque pereci, o debe contentarse con recibirla en las condiciones fsicas de deterioro en que qued. En otras palabras, la perdida fortuita y total de la cosa no fungible, extingue la obligacin del vendedor, PERO NO EXTINGUE LA OBLIGACION DEL COMPRADOR, y el deterioro de aqulla tambin fortuito, no permite al comprador, exigir una rebaja en el precio que sigue debiendo. En tanto el riesgo pertenece al vendedor en los siguientes casos: - Desde que incurre en mora de entregar - Mientras la condicin impuesta al contrato de compraventa se encuentre pendiente. - Cuando la cosa que fue encargada confeccionar a un artfice con materia aportada por este, cuya perdida en consecuencia debe soportar. Grado de Correlacin entre el cumplimiento de las obligaciones recprocas. La compraventa como prototipo de los contratos sinalagmticos perfectos, o que generan obligaciones recprocas desde el momento mismo en que se perfeccionan, establece una correlacin o interdependencia en el cumplimiento de dichas obligaciones. Ninguno de los contratantes puede exigir el cumplimiento de su obligacin al otro, sin ofrecer por su lado el cumplimiento de la suya; as el vendedor que pide el precio, tiene que haber entregado la cosa u ofrecer entregarla; y el comprador que reclama esta, tiene que haber pagado el precio o estar dispuesto a pagarlo.
El mandato o el depsito, tanto mandante como depositario pueden quedar obligados recprocamente, pero tambin puede que no. Son contratos sinalagmticos imperfectos, porque las obligaciones de ambos no nacen al mismo tiempo, o pueden no nacer (por ejemplo, si el depositario no incurre en gastos por mantencin de la cosa). RESPONSABILIDADES DEL VENDEDOR - Responsabilidad por Eviccin Pertenece al vendedor - Responsabilidad por la menor cabida del predio: Se refiere a situaciones en que un predio fue vendido como cosa especfica o cuerpo cierto, de manera que el comprador, deba contentarse con la cabida o superficie que tenga, aunque se ignore; o bien puede serlo segn una superficie o cabida (modus) que es declarada, en relacin con la cual se paga el precio, entonces puede ocurrir que la cabida real del predio sea inferior a la declarada. - Responsabilidad por Vicios No declarados o por Ausencia de Cualidades Declaradas. La buena fe obliga al vendedor a declarar al comprador la existencia de vicios materiales no aparentes en la cosa objeto de contrato; puede declararle, ademas, la existencia de ciertas cualidades especiales. Si el vendedor obr con dolo ocultando los vicios existentes o negndolos, o bien afirmando la existencia de cualidades que en verdad no hay, entonces el comprador queda legitimado, para la Actio Empti, con la cual consigue todo cuanto le interes que el vicio no hubiere existido o que hubiese existido la cualidad, lo que implica no slo la reparacin del menor valor de la misma cosa, sino indemnizacin de los perjuicios inmediatos; tambin, eventualmente, la resolucin del contrato. Si el vendedor desconoci los vicios materiales de la cosa, todava el comprador acta con la Actio Empti, pero tan slo para obtener una rebaja en el precio, cuando de haber sabido, l la existencia del vicio, hubiera comprado por menor cantidad; o para conseguir la simple resolucin del contrato, si en la misma circunstancia, no hubiera comprado absolutamente; en otras palabras, en tal hiptesis el vendedor, tan solo responde por el valor del vicio de la cosa y no por los daos derivados del vicio. Actio Redhibitoria y Actio Quanti Minoris. La responsabilidad antes descrita de vicios no declarados o cualidades aseguradas que hacen defecto es la general aplicable a cualquier venta, pero en el EDICTO DE LOS EDILES CURULES, figura un rgimen especial para la compraventa mercantil de esclavos y ganado mancipable que resulta ms riguroso para el vendedor. - El vendedor debe hacer saber al comprador las enfermedades (morbi) y los defectos fsicos o morales (vitia) que presenten en el momento del contrato los animales o esclavos, segn se trate, y el hecho de haber cometido aqul un delito de modo de estar expuesto a la noxae deditio. - El vendedor que informa no responde ante el comprador, con respecto a los vicios o enfermedades informados. Tampoco por enfermedades sobrevivientes al contrato. - El vendedor puede mediante DICTA, asegurar que el esclavo o el animal no tienen determinados vicios o enfermedades, o que ofrece ciertas cualidades especiales. Tambin puede prometer lo mismo
mediante estipulacin (promissa); incluso mas, el comprador puede exigir dicha estipulacin, que abarca todo defecto, no slo los expresamente dichos inexistentes, sino tambin los ocultos. - En el caso de que el vendedor se niegue a dar la Caucin, dispone el comprador de una Actio Redhibitoria (edilicia) durante el plazo de dos meses desde el contrato, para resolverlo con mutua restitucin de cosa y precio, sin necesidad de expresar y probar causa, esto es, independientemente de que hayan aparecido o no vicios o enfermedades en el esclavo. -En cualquier evento tiene el comprador una Actio Quanti Minoris, tambien edilicia, ejercitable si dentro de UN AO, a partir del contrato, aparecen vicios o enfermedades ocultas declaradas (o prometidas) como inexistentes o no aparecen las cualidades anunciadas por dicta o promissa, para pedir la reduccin del precio en proporcin al defecto, es decir, por cuanto menos hubiese valido el esclavo o el animal con el vicio o enfermedad, o sin la cualidad de que se trat. LAESIO ENORMIS. Si las cosas tienen un precio objetivo (o justo) de referencia que el vendedor debera respetar, eso, durante la poca clsica, a lo ms fue una cuestin moral, tratada por los estoicos y en la poca post clsica por los padres de la Iglesia. Con Justiniano, aparece la idea de Lesin Enorme, que fue denominada as por los intrpretes medievales. Sufre Lesin Enorme, quien vende por una cantidad de dinero menor a la mitad del precio justo (dimidia pars iusti pretii) que la cosa tenia al tiempo del contrato; en tal caso el vendedor dispone de accin para recuperar la cosa ofreciendo la devolucin del precio que haba recibido, ante lo cual el comprador puede bien conformarse, restituyendo dicha cosa, o bien integrar la diferencia entre el precio pagado y el justo.
4) DELITOS
Son la ltima fuente de obligaciones. En el derecho romano, se distinguen aquellos hechos ilcitos de carcter pblico y privado. Dentro de los de carcter pblico encontramos los CRIMENES y dentro de los de carcter privado los DELITOS. Crimen es un hecho ilcito reprimido mediante penas corporales o pecuniarias a favor del aerarium (o fiscus) y que se persigue con un proceso pblico generalmente de carcter inquisitorial a cargo de tribunales permanentes y especializados por tipos criminales (quaestiones perpetuae) o extra ordinem (extraordinarios). Delito es un hecho ilcito que genera una obligacin para quien delinque, de pagar una pena a favor de la vctima. Dicha pena (poena) es pecuniaria, se impone al delincuente y es perseguible a travs de un proceso que se tramita ante el praetor y el iudex privatus o juez en el ejercicio dispositivo de una Actio In Personam que toma el nombre de Actio Poenalis (Accin Penal). No cualquier ilcito constituye un delito, pues tambien en esta materia, rige el principio de la tipicidad, segn el cual se hace merecedora de PENA tan solo aquella conducta previamente descrita a tal efecto en una lex publica o en el edictum praetoris. Los delitos privados son civiles o pretorios, si bien la gran mayora ofrece este ltimo carcter.
PRINCIPIOS GENERALES DE LAS OBLIGACIONES PENALES (Criterios comunes a las acciones penales). Las obligaciones derivadas del delito y sus acciones estn sometidas a ciertos criterios o principios ms o menos comunes: a) Un delito supone el conocimiento de estar actuando ilcitamente el hechor, y la intencin de actuar as, es decir el dolo. De lo anterior se deriva: - En principio no hay delitos culposos ni de responsabilidad objetiva - No delinque quien no puede actuar dolosamente; en tal condicin estn los infantes y los dementes. - Tampoco delinque el que produce el resultado delictivo por accidente si actu lcita y diligentemente. b) Todo delito supone una INIURIA (antijuridicidad), por lo cual no delinque quien acta en legtima defensa, en Estado de necesidad o impulsado por una fuerza irresistible, o bien en el ejercicio legtimo de una potestad u oficio. c) Un delito puede ser cometido por una persona o por varias y en este ltimo caso, se considera que cada cual cometi un delito distinto. d) La pena siempre consiste en una cantidad de dinero y por regla general ella asciende a un mltiplo (doble, triple, cudruplo) del inters patrimonial afectado. En algunos delitos la cantidad es fijada de antemano, como en de albo corrupto sancionado con 500 mil sestercio. e) La pena tiene por funcin castigar al delincuente y no reparar la lesin efectivamente causada o recuperar el valor perdido. Por ello se deben separar las acciones reipersecutorias, que buscan recuperar el perjuicio causado por un delito, de las acciones penales que buscan solo exigir el pago de la pena. f) Las acciones penales, reipersecutorias civiles, lo mismo que las pretorias complementarias no caducan con el transcurso del tiempo (actiones perpetuae); en cambio las acciones pretorias (puras) se dan por un perodo determinado, generalmente por un ao. g) La obligacin de la pena es acumulativa, puesto que cuando el delito es cometido por mas de una persona, bien como cmplices o como autores, cada participante es condenado a la integra pena; sin embargo, si uno de los participantes paga, ello no extingue la obligacin de los dems, por lo que la victima puede recibir tantos montos como autores intervinieron en el delito. h) La transmisibilidad de las acciones derivadas de un delito estn sujetas al siguiente rgimen: - Fallecido el delincuente, sus herederos no quedan obligados al pago de la pena; en otras palabras, la muerte de aquel extingue la responsabilidad penal. La intransmisibilidad pasiva cesa desde que tiene lugar la LITIS CONTESTATIO, en la accin penal entablada, en virtud del efecto fijador de aqulla; en otras palabras muerto el delincuente, despus de la Litis Contestatio, la accin sigue en contra de sus herederos. - La Accin Reipersecutoria que nace del delito es, en cambio, PASIVAMENTE TRANSMISIBLE, porque ella no se dirige a sancionar sino a indemnizar, de modo que se aplican las reglas generales. - La Accin Penal es activamente transmisible a los herederos de la vctima, slo por excepcin no lo es. i) Las acciones penales por regla general, tienen legitimacin activa de carcter privado; pero algunas son populares, cuya dicha legitimacin corresponde a cualquier del pueblo (quivis ex populo). Tal es el caso de la Actio de Sepulcro Violato. Accin Noxal: se utiliza cuando un delito ha sido cometido por una persona sometida a potestad (hijos o esclavos), ignorndolo su padre o amo, la accin penal es reemplazada por una accin noxal. La accin noxal se da en contra del padre o amo, para que sean condenados a la alternativa de pagar la pena o dar el poder sobre la persona del delincuente a la victima (noxae deditio).
Si el padre o amo mandaron cometer el delito o saben de este, y no lo impidieron, responden directamente con la accin penal ordinaria y no hay lugar para la accin noxal. En la intentio se describe el delito del cual se trata, como cometido por el esclavo o el hijo y en la condemnatio se da la alternativa de condenar al padre o amo, a pagar la pena o a dar por la noxa. I- DELITOS CIVILES 1) DELITO DE HURTO (FURTUM) El delito de hurto es el apoderamiento doloso de una cosa mueble de que otro es dueo o poseedor, bien civil, bien de buena fe, bien natural con facultad de retenerla, sin la voluntad de stos. El delincuente se llama FUR (ladrn), debe tener la intencin de incorporar la cosa a su patrimonio. La cosa hurtada debe ser mueble. Este requisito fue indiscutible hasta la etapa alto clsica. El apoderamiento de la cosa se inicia con una CONTRECTATIO REI. Para la tipificacin material del delito es pues, suficiente que el ladrn o fur, aprehenda la cosa y no resulta necesario que la mueva (amotio). Es necesario distinguir dos supuestos: a) El caso normal de que el fur no tenga la cosa en su poder, pero que empieza a tenerla con la contrectatio misma, y que llamaremos hurto de cosa. b) La hiptesis de ciertas personas que tienen la cosa en su poder y que por lo tanto la pueden manejar lcitamente, pero cuyo manejo se torna en ilcito a partir de un cierto momento; tales hiptesis son las del depositario y el pignoratario, que usan (en sentido amplio) de la cosa depositada o pignorada; y tambien del comodatario, que usa la cosa prestada para un fin distinto de aquel acordado con el comodante o que, cuando no hubo nada dicho al respecto, la emplea en un fin que este no aprobara. Se habla entonces de delito de uso. Es necesario adems que alguien diferente del ladrn tenga actualmente la posesin civil, de buena fe o natural de la cosa con facultad de retenerla. La ausencia de voluntad o permiso del dueo (invito domino), poseedor civil, o poseedor natural para el apoderamiento, es tambin determinante para apreciar la antijuridicidad del hecho. El fur al saber de la ajeneidad posesoria de la cosa y ante la ausencia de voluntad del dueo incurre en dolo, al apoderarse de tal cosa. La lucratividad dice relacin con el propsito de tener la cosa para si y en beneficio propio, no es algo diferente al dolo ni constituye un elemento especial del delito, aunque la demostracin de que no hubo intencin lucrativa lo excluya, porque entonces no hubo dolo.
HURTO FLAGRANTE O FURTUM MANIFESTUM Cuando alguien es al menos sorprendido en el momento mismo de la contrectatio, supuesta la reunin de los dems elementos del delito, entonces este es manifestum.
HURTO NO FLAGRANTE O FURTUM NEC MANIFESTUM El descubrimiento del furtum o del fur posterior a la contrectatio hace nec manifestum al delito, pero supone una contrectatio anterior de que nadie tuvo conocimiento, salvo el fur mismo, o de que si alguien tuvo dicho conocimiento, el no quiso descubrir la contrectatio en ese momento. La jurisprudencia debati acerca del instante en que se termina de ser fur manifestus, para algunos solo era flagrante: - cuando se sorprende al ladrn en el momento mismo de la contrectatio; - para otros incluso si el descubrimiento tiene lugar antes de abandonar el lugar en que hizo la contrectatio el ladrn; (dentro de la casa por ejemplo) - para unos terceros, tambien cuando se lo sorprende camino al lugar destinado al ocultamiento de la cosa y - para algunos, en fin, era suficiente que el ladrn fuese visto en cualquier momento con la cosa en sus manos (por ejemplo, muchos das despus de ocultada la cosa, cuando el ladrn se diriga a venderla). En tiempos de Gayo, la opinin prevaleciente era la segunda; Juliano sostuvo la tercera, que aprob Ulpiano. Para que sea manifestum el delito, es indiferente que el descubrimiento lo haga el dueo de la cosa u cualquiera otro. ACCIONES DERIVADAS DEL HURTO. 1- Las acciones penales ordinarias estn adaptadas al modo en que se descubri el delito, pero siempre consisten en un mltiplo de cuanto vali la cosa en le momento de cometerse el delito (quanti ea rest fuit). a) Contra el ladrn sorprendido in fraganti, se da una Actio Furti Manifesti, por el cudruple del valor de la cosa hurtada, pero ella tiene carcter in factum, porque sustituy la penalidad civil originalmente prescrita por la Ley de las XII Tablas. b) Contra el que habita en una casa en donde se encontr el objeto hurtado despus de habrselo buscado ah en presencia de testigos, aunque no fuera el ladrn, se da una Actio Furti Concepti por el triple del valor de lo sustrado. c) La accin penal general es la ACTIO FURTI NEC MANIFESTI por el doble del valor de la cosa sustrada, es una accin de naturaleza civil, pues se remonta a la Ley Decenviral. 2) Estn legitimados pasivamente para la Actio Furti Manifesti el o los autores del delito, no sus cmplices y los instigadores. Para la Actio Furti Nec Manifesti, estn legitimados pasivamente, los autores, pero tambien los cmplices y los instigadores, quienes responden como autores. Con esta misma accin se persigue a los instigadores y cmplices de un furtum manifestum. LA CONDENA DE LA ACTIO FURTI ACARREA INFAMIA. 3) Son Acciones Reipersecutorias del hurto la Rei Vindicatio y la Condictio (furtiva). Ambas tienen al dueo como exclusivo legitimado activo, y en principio son acumulables entre s, pero se encarga al officium iudicis impedir la acumulacin. 2) DELITO DE INJURIA (INIURIA)
Consiste en cualquier menoscabo en la integridad moral de una persona libre, en su honor, buena fama, dignidad u honestidad por medio de palabras, actos e incluso lesiones corporales, dirigidas al menoscabo. La injuria en general es cualquier comportamiento contrario al derecho El edictum generale tipifica la iniuria genricamente y menciona ademas 4 casos especiales: a) Iniuria genricamente: golpear con el puo o con instrumento a alguien, azotar, insultar, divulgar el hecho de haberse vendido los bienes en pblica subasta sin ser deudor del chismoso el afectado; demandar a alguien para vejarlo, impedirle la entrada a un lugar pblico (teatro) o su uso (como pescar en aguas pblicas), etc. Asimismo pueden ser constitutivas de iniuria, las lesiones corporales, la mutilacin, una herida e incluso la muerte, si fueron inferidos vejatoriamente. Laben distingue entre injuria re (se emplean las manos) e injurias verbis (palabras). Casos especiales: b) el convicium adversus bones mores, es decir reunirse en grupo o comparecer alguien solo ante morada de otro para ofenderle e insultarle en voz alta y con alboroto. c) de adtemptata puditicia, consistente en el hecho de apartar al acompaante de una mater familias en la calle para dejarla sola en consecuencia o en seguir a un mozo o moza importunndolos procazmente. d) difamacin de palabra u obra e) el hecho de azotar a un siervo ajeno, someterlo a tormento o vejarlo de otro modo, sin autorizacin de su dueo. Este delito exige dolo en su autor, es decir EL CONOCIMIENTO DE LO QUE HACE. El error en la persona no es excusa. La injuria puede ser hecha directamente al afectado o por medio de otra persona, cuando se infiere a alguien sometido a su potestad, como si se golpea al hijo, a la mujer o a un esclavo; en tales casos, con excepcin del ltimo, el delito tambien lo sufre directamente el afectado. Por lo tanto en un mismo acto injurioso puede nacer accin para varias personas, sin que se extingan las unas por las otras. ACTIO INIURIARUM. La formula esta organizada sobre la base de una Demonstratio en que se describe en concreto el hecho considerado injurioso, y una Condemnatio en que se ordena condenar a cuanto dinero pareciera bueno y equitativo, con taxatio a una suma determinada por el actor in iure (a menos de , a mas de) y que no puede ser inferior a la fijada como pena para el caso de incomparecencia en el vadimonium. Si quien causa la injuria es un dependiente, puede llevar clusula noxal. Como la injuria es un ataque moral, puede ser perdonada. La accin de injuria caduca despus de un ao de inferida, porque se considera que la ofensa fue perdonada. El legitimado activo para esta accin es quien sufri la injuria, sea en su propia persona, sea en la persona de otro, pero de forma que constituya injuria para l, sin perjuicio que quien sufri directamente, pueda a su vez accionar proprio nomine. Legitimado pasivo son los o el injuriante.
La fijacin del monto de la pena, queda remitida a la estimacin arbitraria del juez, bajo la formula cuanto pareciere bueno y equitativo, con referencia al tiempo en que fue cometido el delito, por lo cual se le denomina aestimatoria a esta accin, aunque el juez suele aceptar la estimacin que haga el injuriado. 3) DELITO DE DAO (DAMNUM INIURIA DATUM) Se trata del ilcito consistente en causar la destruccin o el deterioro de una cosa ajena. Ya conocido por la Ley de las XII Tablas, sta sin embargo, tipificaba daos particulares. La Lex Aquilia, regul el delito de dao dado con injuria, en el ao 286 a.c. constaba de tres captulos: 1) En el primer captulo, tipificaba la muerte con injuria de un esclavo, de un cuadrpedo o de una cabeza de ganado, sancionndolo con el mayor valor que hubiese sido de esto en ese ao (quanti id in eo anno plurimi fuir). 2) El captulo segundo describa la hiptesis del AD- STIPULATOR, que en fraude del Stipulator, haba liberado al deudor mediante acceptilatio. Este captulo cayo en desuso y el caso caa plenamente dentro de los lmites de la Actio Mandati. 3) El captulo tercero describa el dao hecho con injuria consistente en provocar la muerte a otros animales, o en quemar, quebrar o romper, alguna cosa y lo sancionaba con una pena por el valor que hay sido de la cosa en los 30 das prximos (quanti ea res fuit in diebus tiginta proximis). INTERPRETACION JURISPRUDENCIAL DE LA LEX AQUILIA 1) Por lo que respecta a la expresin cuadrpedo o cabeza de ganado del primer captulo, aquella la entendi no como una manera de designar dos cosas distintas sino una misma: el animal cuadrpedo (quadrupes) que suele formar rebao (pecus). Por este captulo se sancionaba solo el dao consistente en la muerte de estos animales, as como de los esclavos. 2) El dao a todas las dems quedaba comprendido en el tercer captulo. Pero este enumeraba, como antes vimos, tres daos concretos: QUEMAR, QUEBRAR Y ROMPER. La jurisprudencia entonces entendi en sentido general, interpretando que romper significa corromper, es decir daar de cualquier forma. De esta manera ne el tercer captulo quedaban comprendidos: - Cualquier dao provocado a un esclavo o cuadrpedo que forme rebao, no consistente en su muerte, pues tal hiptesis va al primer captulo - Cualquier dao incluso la muerte, provocado a un animal que no sea cuadrpedo que forme rebao, como por ejemplo un perro o un oso. - Cualquier dao provocado a una cosa inanimada. 3) En ambos captulos las penas quedaban correlacionadas con el quantum (valor) de la res daada; pero en el primero se hablaba del mayor o cuanto mientras que en el tercero tan solo del quantum. Y sin embargo los juristas uniformaron ambas secciones del texto, supliendo el defecto de la palabra plurimi, en el capitulo tercero, porque entendieron que tambien ah se trataba del mayor valor. 4) La pena del primer capitulo estaba referida al mayor valor que fue en ese ao y la del capitulo tercero al valor que fue, en los 30 das prximos. Como pareca claro que el primero aluda al ultimo ao contado hacia atrs desde la comisin del delito, porque se hablaba en pasado (fuit), la jurisprudencia, entendi la expresin prximos de la
pena del tercero, en el sentido de prximos pasados o anteriores a la comisin del respectivo delito, porque tambien aqu se hablaba en pasado (fuit), uniformando sistemticamente, as ambas partes del texto legal. 5) Este mayor valor legal de la cosa que sirve para determinar la pena es el de la cosa entera sin el dao, y no slo el del menoscabo causado a la cosa; por lo tanto, cuando esta fue lesionada parcialmente no se toma en consideracin el valor que la cosa sigue teniendo con la lesin, como para estimar nicamente la disminucin de valor sufrida, sino el de la cosa sana, como si no hubiera sufrido el dao. 6) Esta idea permiti a la jurisprudencia hacer incluir en la estimacin de la pena no solo el integro valor perdido (el llamado dao emergente), sino tambien el valor dejado de ganar a consecuencias de la muerte o lesin (el llamado lucro cesante); en otras palabras, todo el valor de cuanto (mas) import o interes a la vctima que el esclavo, el animal o la cosa inanimada no hubiesen sido muertos o lesionados. Entonces el dao emergente y el lucro cesante, nacen en el contexto del delito y producto de la interpretacin de la Lex Aquilia; dichas figuras luego sern integradas en el ambito contractual que hoy en da aun persisten. La ley exiga que el dao fuera causado contra derecho, sin derecho; pero la jurisprudencia interpret alusiva a la posicin subjetiva o sicolgica del autor del dao con respecto a ste, de modo de comprender el conocimiento de cuanto hace el delincuente y el querer hacerlo, es decir, el dolus; pero ademas la negligencia o falta de cuidado, para designar lo cual acudi al trmino CULPA. De esta manera el damnum se convirti en el prototipo de los delitos culposos frente a los puramente dolosos. El concepto de CULPA COMPRENDE: - Negligencia o falta de cuidado propiamente tal. - Ausencia de conocimientos o destrezas especiales para poder hacer algo y debidos de modo que el dao se derive de haberlo hecho sin ellos - La eleccin descuidada de personas puestas a su cargo de alguna actividad, por cuyo hecho se produjo el dao - La creacin sin cautelas de una situacin de peligro para personas o cosas. De acuerdo con las Reglas generales no se responde por la Lex Aquilia en el evento de CASO FORTUITO o fuerza mayor, legtima defensa, estado de necesidad, ejercicio de un derecho, potestad u oficio y de obediencia debida. EXTENSION PRETORIA DE LA LEX AQUILIA De acuerdo con la interpretacin estricta de vinculo de causalidad, la ley no deba aplicarse a una serie de conductas de efecto daino directo; pero este vaco fue llenado por el pretor, mediante el otorgamiento de u acciones in factum que siguen el modelo de la ley, por lo cual suelen aparecer como ACTIONES AD EXEMPLUM LEGIS AQUILIAE. Para indicar los casos en que se hace posible conferir dichas acciones, los juristas acuaron el concepto supletorio de proporcionar causa al dao o a la muerte, segn el cual se hace responsable por la Ley Aquilia no solo aquel que diese el dao en sentido primitivo, sino tambien quien crease una ocasin de hecho en cuya virtud se produjere aquel. Seala Guzmn que responde:
- por la accin civil de la Ley Aquilia, porque el dao es corpore corpori datum (relacin fsica directa, entre el cuerpo del delincuente y el cuerpo del daado) la partera que con su mano dio a beber un medicamento a su paciente, a consecuencia del cual muri; - pero responde por la accin in factum si entreg el vaso que contena el medicamento a la esclava y esta lo bebi de su mano, porque si bien el dao no fue corpori- corpore, es cierto que la partera proporciona la causa de la muerte. En dicha accin in factum que otorga el pretor si bien no hay una relacin corpore corpori, existe una relacin de causa efecto. II- DELITOS PRETORIOS. Son aquellos delitos propiamente pretorios, que siendo similares a los civiles, el edicto tipifica como ilcitos autnomos penados con SANCIONES EXCLUSIVAMENTE CON ACCIONES PRETORIAS IN FACTUM, de los cuales trataremos los siguientes: 4) DELITO DE FUERZA Quod METUS Causa Factum Erit. En el titulo X: de In Integrum Restitutione (Interdictos), el edicto del pretor urbano contiene una rbrica de: - Lo que se haya GESTIONADO por causa de temor (quod metus causa gestum erit), destinada a ofrecer la rescisin de los negocios jurdicos perfeccionados BAJO PRESIN capaz de INFUNDIR MIEDO, a travs de la Restitutio In Integrum; - y otra de Lo que se haya HECHO por causa de temor (quod metus causa factum erit), en donde se tipifica el delito que llamamos METUS (temor, miedo) y se propone la frmula de una ACTIO QUOD METUS CAUSA de carcter penal. El presupuesto de este ilcito consiste en haber alguien perdido o conferido inters patrimonial en beneficio de otro bajo coaccin (metus, propiamente miedo, temor). Ello significa que la causa (motivo) para haberse inferido la perdida o haber conferido la ventaja del inters, tiene que haber sido el temor (metus) producido, bien por la amenaza proferida, de infligir un mal o dao a la vctima o a sus parientes, bien por el ejercicio de una violencia material en su contra. La amenaza o fuerza deben ser actuales, de modo que no va incluido el temor de que se vaya a producir una amenaza futura, pero el mal con que se amenaza puede ser actual o futuro; en todo caso debe tratarse de un mal mayor, Real o Posible, y capaz de amedrentar a un hombre valeroso, no a uno apocado. La violencia ejercida tiene que ser ilegtima, o legtima, pero destinada a CONSEGUIR ALGO NO DEBIDO POR LA VCTIMA. Por ejemplo: el que sorprende a otro en un hurto o adulterio (que podran autorizar su muerte inmediatamente) y obtiene de l, la dacin o promesa estipulatoria, a cambio de respetar su vida o de no delatarle porque temi a la muerte, a la prisin, aunque no sea licito matar a todo adultero o ladrn, si no se defendiera con armas, pero pudieron ser muertos aun sin derecho, y habr sido por lo tanto justo su miedo.
ACTIO QUOD METUS CAUSA Esta actio, tan solo exiga, que el actor hubiera hecho algo por miedo, no porque el demandado lo hubiera infundido. Por ello Ulpiano, dice que la formula, es in rem scripta, queriendo aludir as al hecho objetivo de haber habido metus, independientemente de quien lo hubiera causado. Formula: Si resulta que, por causa de temor, A.A dio en mancipio del fundo del cual se trata a N.N (Lucio Ticio) y no ha transcurrido mas de un ao desde que hubo facultad de accionar, a no ser que segn arbitrio tuyo la cosa sea restituid, al cudruple de tanto dinero cuanto valiera la cosa, condena juez a N.N a favor de A.A. a) Se deja claro que se trata de examinar si el actor A.A hizo la mancipatio de un fundo por causa de temor (metus causa), no si la hizo por causa de un temor infundido por N.N. El demandado puede ser tanto el que infundi el temor como un tercero., lo cual no es ms que una consecuencia de lo anterior. b) Lo decisivo es que el demandado goce ACTUALMENTE del inters perdido por el actor (quanti ea res erit), y es ello lo que determina su legitimacin pasiva. c) La pena es al cudruplo del inters perdido que deba restituirse. Pero el demandado se libera de ella si es que restituye dicho inters, restitucin esta que puede ocurrir en cualquier momento hasta la sentencia. EL DELITO ENTONCES SE TIPIFICA POR LA NO RESTITUCION. d) La Actio al cudruplo se da por UN AO, desde la causa metus, como lo indica la frmula. Pasado ese tiempo, se da in simplum, es decir por el mero inters y ahora con carcter perpetuo, pero previo conocimiento de causa (causa cognita). e) La base para calcular la pena del cudruplo, o la condena in simplum, despus de una ao o a aquello cuanto hubiere llegado al heredero, lo mismo que para determinar cunto debe ser restituido, es, como se ha indicado, el importe del inters perdido por el actor que sufri el metus. e) Este delito contiene la repersecucin, y por ello NO SE ACUMULA.
5) DELITO DE DOLO. En el lbum pretorio, figura tambien un acerca acerca del dolo malo, Aquilio (pretor) al igual que Servio Sulpicio Rulfo y Pedio, definan el Dolo como una maquinacin consistente en simular una cosa y actuar otra, destinada a burlar el legtimo beneficio, lucro, ganancia o adquisicin que determinada persona espera o a engaarla. Laben objet a esta definicin que es posible engaar sin simular, asimismo burlar. Y simular sin burlar o engaar; por lo cual estableci que deba entenderse por dolo malo mas simplemente a todo ardid, engao o maquinacin empleados para sorprender, burlar, engaar o defraudar a otro, aunque no medie la simulacin de una cierta apariencia; y esta definicin prevaleci.
Este concepto, incluye la creacin de una apariencia contraria a la realidad, o simulacin, destinada a producir engao en otro, pero es ms amplio que eso, pues abarca tambin a toda conducta dirigida a burlar la legitima expectativa de la vctima, aunque no intervenga propiamente engao. El delito se tipifica con la efectiva produccin de un cierto perjuicio patrimonial o prdida a la vctima, como consecuencia de la conducta dolosa, siempre que no sea restituida aquella. Pero es necesario que el autor, del dolo se haya beneficiado, ya que el lucro pudo recibirlo un tercero, el delito sin embargo, lo comete dicho autor, no el tercero. ACTIO DE DOLO MALO. Si resulta que, con dolo malo de N.N se hizo que A.A diese en mancipio el fundo del cual se trata a N.N (o a Lucio Ticio), y no ha transcurrido mas de un ao desde que hubo facultad de accionar, y esa cosa no fue restituida a tu arbitrio, a tanto dinero cuanto esta cosa valga, condena, juez a N.N a favor de A.A. En esta accin se debe probar no solo el hecho de haberse padecido dolo, sino tambien la persona de su autor (N.N). Tambien en esta accin queda pasivamente legitimado, no el que se beneficio con el dolo, sino el que lo caus; pero, no es necesario que quien caus se haya beneficiado con aqul, de modo que el favorecido bien pudo haber sido un tercero; por todo esto es que en la formula el fundo del cual se trata pudo haber sido dado en mancipium a N.N, autor del dolo a Lucio Ticio, un tercero cualquiera, si bien en todo caso, el demandado es N.N. Otras caractersticas de la Accin de Dolo Malo. - Es de carcter penal, por lo cual puede concederse como noxal; - La accin contra el autor del delito se da dentro de un ao utilis contado desde la comisin del dolo; pasado este ao de caducidad, se concede como perpetua en contra del mismo, pero no por el quanti ea res erit, sino in id quod ad eum pervenit. - La pena es el simplum del quanti ea res erit, esto es, del valor del perjuicio sufrido por la vctima del dolo; razn por la cual la accin aparenta ser indemnizatoria o reipersecutoria. - Es arbitraria, si el demandado, pues restituye, el actor se libera de la pena. - Es pasivamente intransmisible al heredero del autor del dolo, pero muerto este antes de la litis contestatio, la accin se da perpetuamente, previo conocimiento de causa, en contra de dicho heredero por el lucro derivado del acto doloso y que haya llegado hasta l. - Es infamante. LAS OBLIGACIONES EX DELICTO Y QUASI EX DELICTO EN GAYO Y JUSTINIANO. Gayo en sus INSTITUCIONES, considera unitariamente bajao la misma clase a aquellos delitos con dolo o con culpa, y en algunos casos sin culpa dierecta, como los solidos que caen de un edifico y el objeto de una obligacion siempre es una pena. GAYO reune todo ello bajo el univoco concepto de Obliagationes ex Delicto, en oposicin a aquellas que nacen en virtud de un Contrato que las denomina Obligaciones ex Contractu. Pero en su obra Res Cottidianae sive Aureorum, dentro de la categora de las obligaciones que nacen Ex Variis causarum figuris, intermedia entre aquellas ex contractu y ex delicto, incluye algunas obligaciones penales por las cuales parece estarse sujeto (a una accin) como por maleficio o delito.
Dentro de este gnero Gayo comprende las obligaciones penales nacidas de los siguientes delitos: - hacer suyo el litigio el juez - Arrojar o derramar algo desde lo alto de una casa causando un dao y tener cosas suspendidas en lo alto con peligro de caer, en que tampoco hay propiamente un delito ya que las ms de las veces queda obligado por el hecho de otros. - El hurto y los daos cometidos por los dependientes de los nautae caupones satabularii, porque esta obligacin no es contractual ni delictual, ya que el comerciante ninguna culpa tiene en el hurto o en el dao cometidos, pero se considera que esta obligado como por delito, por tener a su servicio hombres malos. Las Instituciones de Justiniano, reprodujeron los texto Gayanos de las Res Cottidianae, bajo la rbrica de las obligaciones que nacen como de un delito (de obligationibus quae quasi ex delicto nascuntur) y ademas conservando los mismo ilcitos considerados por Gayo. CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES23. SATISFACERE. El cumplimiento de una obligacin es un hecho, y consiste en la efectiva, integra y oportuna realizacin de la prestacin o debitum de que es objeto de aquella. Como la prestacin de toda obligacin consiste en un facere, las palabras mas generales para designar el hecho de su cumplimiento son satisfacere (hacer suficientemente) y satisfactio. Pero desde el punto de vista del derecho lo importante es el efecto jurdico que produce tal el hecho, es decir: 1) En primer lugar la disolucin del vnculo: por ello los clsicos, en vez de l hecho del cumplimiento, designado con la palabra satisfactio, atienden a este efecto de desligar o disolver, de lo que se dice solvere y solutio. 2) En segundo lugar la Liberacin del deudor, por lo cual los juristas usan el trmino liberatio, de modo que tambien esta palabra designa un efecto, lo mismo que solutio. En sntesis, pues mientras satisfactio significa el hecho del efectivo cumplimiento de una prestacin obligacional, solutio y liberatio son, en principio, trminos sinnimos que aluden al efecto de aqulla, que es la disolucin del vnculo y la liberacin del deudor. Las Obligaciones de Dar se cumplen haciendo propietario al acreedor, es decir mediante el PAGO (SOLUTO). Dare rem: Cuando se trata de dar una res mancipi, la obligacin se cumple si el dueo civil y deudor de ella celebran una mancipatio o una in iure cessio, y si lo debido es una res nec mancipi, cuando realizan la traditio de la cosa. El pago de dinero se llama numeratio. Dare Ius: cuando se trata de un derecho real debido, el deudor cumple con su obligacin cuando sobre la cosa corporal que le pertenezca por derecho civil, sobre la cual deber recaer el derecho, ejecuta el acto conducente a la constitucin, por ejemplo: una in iure cessio usufructus o servitutis, o una mancipatio directamente dirigida a constituir la servidumbre real debida. La causa del acto de transferencia o de constitucin es un acuerdo entre acreedor y deudor en orden a pagar y recibir el pago, que tambien toma el nombre se SOLUTIO, de modo que esos actos se ejecutan SOLUTIONIS CAUSA.
23
Esta parte reforzar con el Tomo 2 del profesor Guzmn pues por tiempo no esta muy completo.
El acreedor se convierte en dueo de la cosa pagada y en su poseedor civil PRO SOLUTO (y pro suo y pro Possesore). Las Obligaciones de Hacer y No Hacer. El hecho de cumplir con una obligacin de hacer o no hacer es tambien una satisfactio, lo mismo que es de cumplir las de dar, el cual disuelve el vnculo obligacional (solutio) y libera al deudor (liberatio). Pero, como sabemos satisfactio, suele ser empleada en un sentido mas restringido, aplicado solo al cumplimiento de obligaciones de hacer o no hacer, sentido en el cual se opone a Solutio, como modo de cumplir las obligaciones de dar. Las obligaciones in faciendo o in non faciendo, se cumplen mediante la efectiva realizacin del hecho o abstencin que dan contenido al debitum. En principio se rigen por los mismos principios que la solutio, en cuanto congruentes con su naturaleza. El cumplimiento de las obligaciones produce entonces dos efectos: Extingue la Obligacin Libera al deudor, al extinguirse la obligacin y el vnculo Sin embargo, las obligaciones ademas pueden extinguirse de maneras diferentes al cumplimiento como la Acceptilatio, la Novacin o Remisin, Transaccin, etc. Incumplimiento de las Obligaciones. Una obligacin queda incumplida cuando la prestacin en que consiste: No es realizada en absoluto Es realizada, pero defectuosamente o incompletamente. Es realizada pero inoportunamente. En el primer caso, hay un incumplimiento TOTAL, en el segundo un Incumplimiento Parcial; en el tercero, un incumplimiento en cuanto al tiempo (mora). Cuando una obligacin esta incumplida la cuestin es determinar la imputabilidad de la responsabilidad por parte del deudor: El incumplimiento sea imputable al deudor por su dolo o por su culpa, son medidas de responsabilidad en el incumplimiento. El dolo supone voluntad o intencin dirigida a un resultado determinado, en este caso al incumplimiento. El dolo siempre es intencin positiva (declarada). La culpa en cambio consiste en el descuido o negligencia en el actuar de una persona o parte causando un resultado lesivo previsible en la contraparte o una cosa. El deudor debe indemnizar los perjuicios causados por su incumplimiento total parcial o moroso cuando se le puede imputar su incumplimiento doloso o culposo. Cuando el incumplimiento se debe a un hecho No imputable al deudor, como una fuerza mayor, o un caso fortuito, el deudor se libera de responsabilidad a menos que hayan acordadazo con su acreedor responder por el caso fortuito o cuando estos perjuicios se hayan producido cuando estado el en mora de cumplir. CASO FORTUITO: fuerza mayor, los juristas los entienden como aquellos eventos naturales o artificiales en cuya produccin el deudor no ha tomado parte alguna y cuyo vigor no se pudo resistir. Ejemplo un naufragio, incendio, tumulto, muerte de animales, etc. Cuando se produce fuerza mayor siempre, alguien pierde, el que debe soportar la perdida se dice que soporta el riesgo y puede ser el acreedor o el deudor dependiendo de lo acordado y las circunstancias.
Cuando la fuerza mayor no es imputable a culpa o dolo del deudor, el riesgo, lo soporta el acreedor, esta es la regla general. Pero si efectivamente la fuerza mayor, se ha producido y si as se ha pactado, o esta en mora de restituir, el riesgo puede ser asumido por el deudor. Si la obligacin consiste en dar una suma de dinero, cosas fungibles, no tiene incidencia la perdida de la cosa, por caso fortuito porque son especies genricas y se pueden reemplazar es irrelevante el tema de la fuerza mayor por lo tanto, el deudor no queda liberado. Responsabilidad por custodia agrava la responsabilidad del deudor para ciertas situaciones. Incluye el dolo y la culpa, pero incluso se responde por el hurto baja determinadas circunstancias. Ej: Arrendatario, Comodatario, Acreedor Prendario. Depositario No responde por custodia, tampoco por caso fortuito (Riesgo la cosa se ha perdido por caso fortuito, entonces quien sume el riesgo es el depositante). La mora, es el incumplimiento inoportuno, tardo de la obligacin. Cuando la obligacin se hace exigible y no se cumple, el deudor entra en mora, puesto que no ha cumplido oportunamente. La obligacin resulta exigible desde que se ha vencido el plazo, si esta sujeto a tal evento o desde que es interpelado al pago por el acreedor en caso de que se trate de una obligacin no sujeta a plazo. Si no se produce la interpelacin no hay mora. Mora, se produce por el incumplimiento por plazo y otras circunstancias. Si el deudor no cumple desde que la obligacin se hizo exigible entra en mora y los efectos sern que deber pagar los intereses moratorios. La mora es importante en todas las acciones de buena fue, pues hacer recaer el riesgo de la perdida o deterioro de la cosa en la persona del deudor.

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Historia del Agere per formulas.

B) Agere per Formulas

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CLASIFICACION DE LAS COSAS.

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APROVECHAMIENTO DE LAS COSAS.

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Posesin de las cosas.

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- Herencia - Matrimonio cum manum - Adrogacin

Addictio, In Iure Cessio, Mancipatio, Adiudicatio, Legado Vindicatorio

Ocupacin, Traditio y Usucapin.

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Modos de adquirir el Dominio: Formales y Posesorios.

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