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ADMINISTRACIN DE BIENES DE MENORES, INCAPACES Y AUSENTES En el cdigo procesal civil encontramos dos asuntos especficos que se refieren al discernimiento

de los cargos del tutor, protutor y guardador (art. 418) y a las excusas, impedimentos y remocin de tales cargos (art.419). Naturalmente todo lo relativo a la patria potestad, tutela y ausencia, en su parte sustantiva est contemplado en el cdigo civil. A) Discernimiento de cargos Conforme al art. 418 del Cdigo Procesal todo tutor, protutor o guardador, deber solicitar del juez de Primera Instancia el discernimiento del cargo; y el juez, antes de confirmarlo o discernirlo, podr seguir de oficio, informacin respecto a la moralidad y aptitudes del nombrado. Con el resultado de la informacin, el Juez confirmar o no el nombramiento y discernir el cargo, procediendo al inventario y avalo de los bienes, as como al otorgamiento de las garantas correspondientes conforme al Cdigo Civil. En el Cdigo Civil se establece que el tutor y el protutor no entrarn a ejercer sus cargos, sino despus de discernidos por el Juez y que ninguna tutela puede ser discernida sin estar llenados los requisitos que para su ejercicio exige la ley (art. 319). Estas obligaciones se refieren la necesidad de hacer inventario y avalo de los bienes (art 320) y a la constitucin de la garanta (art. 321), salvo que no haya bienes o que, si se tratara de tutela testamentaria, el tutor hubiere sido relevado de la obligacin de constituir. Garanta. La garanta debe asegurar: l: El importe de los bienes muebles que reciba el tutor; 2o. El promedio de la renta de los bienes, en los ltimos tres aos anteriores a la tutela y 3., Las utilidades que duraran un ao pueden percibir el pupilo de cualquier empresa (art. 323k. Dicha garanta puede consistir en hipoteca, prenda o fianza otorgada por alguna institucin bancaria o legalmente autorizada para el efecto. Permite el Cdigo Civil que se otorgue garanta personal y aun la caucin juratoria, siempre que, a su juicio, fueren suficientes, tomando en cuenta el valor de los bienes que vaya a administrar el tutor y la solvencia y buena reputacin de ste (art. 325). Como antes se explic, corresponde a los Tribunales de Familia conocer de las materias relacionadas con la patria potestad y la tutela. En consecuencia, la organizacin de esta ltima y el discernimiento de los cargos de tutor y protutor son de la competencia de dichos Tribunales, sin perjuicio de que el propio acto de discernimiento pueda ser confiado a un Notario. En cambio, cuando se trata de discernir el cargo de guardador de bienes del ausente creemos que corresponde hacerlo al Juez de Primera Instancia del Ramo Civil, con la excepcin dicha de que pueda ser confiado tal acto a la funcin notarial. B) Excusas, impedimentos y Remocin El Cdigo Civil establece quines no pueden ser tutores, protutores (art. 314), cules son las causas de remocin (art. 316) y los motivos de excusa (art. 317). El procedimiento atinente a esas circunstancias est contemplado, como se dijo, en el art.

419 del Cdigo Procesal. Segn este artculo las excusas o impedimentos para ejercer los cargos de tutor, protutor o guardador, deben presentarse dentro de quince das, contados desde la fecha de la notificacin del nombramiento. Sin embargo, sern admisibles en cualquier tiempo los que sobrevinieren durante el ejercicio de dichos cargos. Mientras no est aceptada la excusa y discernido el cargo a otra persona, no podr separarse del ejercicio del mismo el que haya propuesto la excusa o impedimento (prr. lo. art. 419). El Cdigo Civil, en cuanto a los impedimentos que con templa el art. 314, indica que los tutores o protutores a quienes sobrevenga alguna de las incapacidades puntualizadas por esa disposicin, sern separados de su cargo por declaracin judicial, previa denuncia y comprobacin riel hecho por ci Ministerio Pblico o algn pariente del pupilo (art. 315). La remocin del tutor, protutor o guardador, dice el Cdigo Procesal, ser tramitada en forma de incidente, con intervencin del Ministerio Pblico (art. 419, prr. 2o.). Aunque no lo dice el Cdigo, se entiende que para los casos de excusa o de impedimento, el procedimiento para ventilar esas situaciones es el mismo de los incidentes, porque en estos casos tambin puede llegarse a una sustitucin o remocin de la persona que deba desempear los cargos de tutor, protutor o guardador. C) Disposicin y gravamen de bienes El Cdigo Procesal dispone que para enajenar o gravar bienes de menores, incapaces o ausentes el que los tenga bajo su administracin deber obtener licencia judicial, probando plenamente que hay necesidad urgente o que resulte manifiesta utilidad del acto que se pretende verificar, en favor de su representado (art. 420, prrafo 1.). Por su parte, el Cdigo Civil trae normas especficas tanto en lo que respecta a los hijos que se encuentran bajo la patria potestad como para los sujetos a tutela. As los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de los hijos ni contraer en nombre de ellos obligaciones que excedan los lmites de su ordinaria administracin, sino por causa de absoluta necesidad y evidente utilidad y previa la autorizacin del Juez competente e intervencin del Ministerio Pblico (art. 264). Como se puede apreciar esta norma slo difiere de la que contempla el Cdigo Procesal en que el Cdigo Civil parece exigir la concurrencia de los requisitos de absoluta necesidad y evidente utilidad en la enajenacin o gravamen de los bienes de los hijos, mientras que el Cdigo Procesal requiere de la existencia de una u otra circunstancia, es decir, ya sea la necesidad de la negociacin o bien la manifiesta utilidad de la operacin, lo que, en determinadas circunstancias, puede ser ms favorable a los hijos sujetos a patria potestad. El Cdigo Civil tambin dispone que tampoco podrn los padres celebrar contratos de arrendamiento por ms de tres aos, ni recibir la renta anticipada por ms de un ao, sin autorizacin judicial; ni vender valores comerciales, industriales, ttulos de renta, acciones, bonos, frutos y ganados, por menor valor del que se cotice en la plaza el da de la venta; ni prestar garanta en representacin de los hijos, a favor de tercera persona (art. 265). Regula el Cdigo Civil algunos aspectos procesales cuando dice .que siempre que el Juez conceda licencia para enajenar o gravar bienes inmuebles, tomar las

medidas necesarias para hacer que el producto de la venta o el monto del crdito, sea empleado en el objeto que motiv la autorizacin y que el saldo, si lo hubiere, se invierta debidamente, depositndose mientras tanto en un establecimiento bancario (art. 266). En cuanto a la tutela es norma especial la que establece que si surge conflicto de intereses entre hijos sujetos a la misma patria potestad, o entre ellos y los padres, el Juez nombrar un tutor especial (art. 268). Tambin contempla el cdigo civil los casos en que el tutor precisa de la autorizacin judicial, como ocurre en el evento de que quiera cambiar la carrera, oficio o profesin que el menor hubiera elegido o iniciado durante la patria potestad (art. 330), o bien para liquidar la empresa que forme parte del patrimonio del menor o variar el comercio o industria a que este o sus causantes hubieran estado dedicados (art. 335). En el art. 332 el cdigo civil seala los casos en que el tutor necesita autorizacin judicial. Son ellos: 1. Para enajenar o gravar bienes inmuebles o derechos reales del menor o incapacitado; para dar los primeros en arrendamiento por mas de tres aos, o con anticipo de renta por mas de un ao, para hacer o reconocer mejoras que no sean necesarias, para constituir servidumbres pasivas, y en general, para celebrar otra clase de contratos que afecten el patrimonio del pupilo, siempre que pasen de quinientos quetzales. Estos contratos no pueden ser prorrogados. 2. Para tomar dinero a mutuo, debindose sujetarse a las condiciones y garantas que acuerde el Juez. 3. Para repudiar herencias, legados y donaciones. 4. Para transigir o comprometer en rbitros, las cuestiones en que el pupilo tuviere inters. 5. Para hacerse pago de los crditos que tenga contra el menor incapacitado. Y 6. Para resolver la forma, condiciones y garantas en que debe colocar el dinero del pupilo. Estas normas especficas de la tutela son aplicables en materia de ausencia. Recurdese que (le conformidad con lo dispuesto en el art. 50 del Cdigo Civil el representante del ausente es administrador de los bienes de ste y tiene las mismas obligaciones, facultades y prohibiciones de los tutores, en lo que fueren aplicables. A las diligencias que persiguen la enajenacin o gravamen de los bienes de menores, incapaces o ausentes, se les ha denominado tradicionalmente en nuestro medio diligencias de utilidad y necesidad. Por su naturaleza de asuntos de jurisdiccin voluntaria debera corresponder la competencia a los jueces de Primera Instancia del Ramo Civil. Sin embargo, se ha suscitado problema con la vigencia de la Ley de Tribunales de Familia. En efecto, esta ley dispone en su art. 2o. que corresponde conocer a dichos Tribunales, entre otras materias, lo relacionado con la patria potestad y la tutela, lo que claramente despeja cualquier duda en cuanto a competencia en esos supuestos. Sin embargo no menciona los casos de ausencia. El Instructivo para los Tribunales de Familia (Circular No. 42/AH de la Secretara de la Corte Suprema de Justicia) s indica que corresponde a la jurisdiccin privativa de familia conocer de las disposiciones relativas a la administracin de bienes de menores, incapaces y ausentes (No. 1 inciso i). Aunque, como antes opinamos, las normas contenidas en la circular no tienen carcter vinculante para los, jueces, al parecer, ste ha sido criterio de los Tribunales en cuanto a la competencia de los Tribunales de Familia y parece lgico,

puesto que la ley especfica s se refiere a los asuntos relacionados con la patria potestad y la tutela, y a su vez, el Cdigo Civil, remite a las disposiciones de la tutela en lo que concierne a los representantes del ausente. Por eso tambin parece lgica la duda que expresa Martnez Prez cuando dice que no se explica la razn por lo que en algunos juzgados del orden civil comn se tramiten procesos de utilidad y necesidad, cuando se refieren a incapaces y ausentes mayores de edad o no se jueguen intereses de menores.

Volviendo a las normas de nuestro Cdigo Procesal, hay que tener presente que en el art. 120, prrafo 2o., se establece cundo hay utilidad y necesidad en los contratos sobre bienes de menores, incapaces o ausentes. Los casos son los siguientes: lo.) Cuando los productos de los bienes inmuebles no alcancen para satisfaccin de crditos legtimos o para llenar necesidades precisas de alimentacin del menor o incapaz. 2o.) Cuando para conservar los bienes y sus productos, no se puede encontrar otro medio que el de gravarlos. Y 3o.) Cuando se proporciona la redencin de un gravamen mayor por otro menor. El solicitante deber expresar conforme lo dispone el art. 421 del Cdigo Procesal: lo.) El ttulo con que administra los bienes, el cual deber acreditar. 2o.) Los motivos que le obligan a solicitar la licencia. 3o.) Los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad del contrato u obligacin. 4o.) Las bases del contrato respectivo. Y 5o.) Los bienes que administra, con designacin de los que se propone enajenar o gravar. La solicitud presentada se tramita con intervencin del ministerio pblico y del protutor en su caso. El juez tiene amplias facultades para recabar la prueba propuesta y para ordenar que se practiquen de oficio todas las diligencias que considere convenientes. Si fuere necesaria la tasacin de bienes, el juez ordenar que se practique por un experto que para el efecto nombrar (art. 422). Finalmente, el juez declarar la utilidad y necesidad de la operacin, segn el caso. A esta declaratoria se refiere el artculo 423 del cdigo procesal, que por su importancia debemos comentar. Establece la ltima disposicin citada del cdigo procesal que una vez recabada la prueba y odo el Ministerio Pblico, el juez debe dictar una resolucin en forma de auto que ponga fin a las diligencias promovidas. Ese auto debe contener los siguientes puntos. 1. Si son o no fundadas las oposiciones que se hubieren planteado. Se prev en el Cdigo que puedan presentarse oposiciones, las que tienen su origen en diversas causas, ya sea concernientes especficamente a los motivos de utilidad y necesidad invocados por quien presenta la solicitud, o bien relativas a motivos diferentes, pero no menos importantes, corno cuando se pretende vender un bien ajeno o

sujeto a determinadas limitaciones. Entre nosotros se ha hecho ver que en el Cdigo no se estableci ningn procedimiento para resolver los casos de oposicin, lo que presenta cierto grado de dificultad por la vigencia de la Ley de Tribunales de Familia. Sabido es que en los asuntos (le jurisdiccin voluntaria, segn Jo dispuesto en el art. 404 del Cdigo Procesal, si a la solicitud se opusiere alguno que tenga derecho para hacerlo, al asunto ser declarado contencioso, para que las partes acudan a donde corresponda a deducir sus derechos (prrafo lo.). Ahora bien, en las llamadas diligencias de utilidad y necesidad, cuando el Cdigo prescribe que el Juez debe pronunciarse sobre si son o no fundadas las oposiciones que se hubieran planteado, se est refiriendo a aquellas que objetan la utilidad o la necesidad de la operacin, puesto que es la materia que est ventilndose. En esta clase de asuntos el Juez se mueve con entera libertad, no est sujeto a los rigores del proceso contencioso y puede practicar libremente, de oficio, cualquier prueba que estime conveniente. Martnez Prez hace la observacin de que el art. 8 de la Ley de Tribunales (le Familia remite en forma general al juicio oral, pero el ltimo prrafo del art. 16 de dicha Ley establece que toda oposicin que no tratare de los asuntos a que se refiere el art. 9 de esa Ley, se resolver dentro del mismo proceso. De aqu concluye que las oposiciones deben tramitarse en la va incidental, porque no estando estas materias comprendidas en el art. 9o. de la Ley de Tribunales de Familia, corresponde resolverlas en el mismo expediente. Sin embargo, advierte que depende del tipo de oposicin, porque si lo que se objeta es la utilidad o la necesidad de la negociacin es apropiada la va incidental, pero si se trata de otro tipo de oposicin, como sera la alegacin del propietario de que se pretende enajenar o gravar un bien que le pertenece, entonces piensa que la va adecuada es la del proceso de cognicin ordinario. Nosotros tambin pensamos que las oposiciones mencionadas en el inciso lo. del art. 423 del Cdigo Procesal, se refieren a las que objetan la necesidad o la utilidad de la operacin opuesta, puesto que de otra manera esta norma entrara en oposicin con la norma general prescrita en el art, 40 1 del Cdigo Procesal, relativa a la oposicin que se presente en asuntos de jurisdiccin voluntaria. Para resolver esas oposiciones el Juez tiene entera libertad de conocimiento. Puede, como antes se dijo, recabar incluso de oficio las pruebas que estime convenientes y debe resolver las oposiciones en el auto final. El Cdigo no remite expresamente al procedimiento incidental, pero tampoco lo prohbe, de manera que si el Juez lo considera necesario puede, en determinadas circunstancias, acudir a ese procedimiento, no slo por lo que establece la parte final del art. 16 de la Ley de Tribunales de Familia, sino porque el art. 20 de dicha Ley remite a la aplicacin supletoria de la Ley del Organismo judicial, que es el cuerpo legal donde se regula la va incidental. Ahora bien, cualquier otro tipo de oposicin como cuando se pretende afectar un legtimo derecho de propiedad, no puede resolverse en el propio expediente (le utilidad y necesidad, cuya finalidad principal es comprobar estos extremos a fin de conceder la autorizacin judicial. En casos de esta naturaleza la cuestin debe resolverse en proceso ordinario ante el respectivo Juez Civil.

2o. La declaratoria de utilidad y necesidad, en su caso. Esta declaratoria es el objeto mismo de las diligencias y a la comprobacin de los extremos que la fundamentan van dirigidas todas las actuaciones. Normalmente la utilidad y la necesidad de la operacin o negociacin propuesta van indisolublemente unidas y se implican recprocamente. Como se ha hecho notar, muchas veces la operacin es solamente ventajosa, til, aunque no necesaria. El Cdigo Procesal sigue esta orientacin y por eso dice que el Juez en el auto que pone fin a las diligencias debe hacer la declaratoria de la utilidad y necesidad, en su caso. 3. La autorizacin para proceder a la venta o gravamen de los bienes, fijando las bases de la operacin. Demostrados los extremos de la utilidad y de la necesidad, en su caso, y con base en esas consideraciones, el Juez en el auto que dieta concede la autorizacin para que se proceda a la venta o gravamen de los bienes. Se recordar que conforme al art. 421 del Cdigo Procesal el solicitante debe acompaar a su solicitud las bases del contrato respectivo (inc. 4o.). El Juez las analizar, pero tiene facultades legales para variarlas si lo considera conveniente a los intereses del menor, incapacitado o ausente. AI Juez le corresponde fijar las bases en el auto final. En la prctica los solicitantes presentan el texto mismo del contrato a suscribirse, el que, aunque no lo exige la ley (que solamente requiere la indicacin de las bases de la negociacin), presenta al Juez el panorama completo de la negociacin. Se hace as tomando en cuenta que el Juez va a comparecer a firmar la respectiva escritura y, lgicamente, puede exigir previamente que se le presente el proyecto de contrato que va a ser objeto de documentacin notarial. 4. El nombramiento de Notario y la determinacin de los pasajes conducentes del expediente que deban incluirse en la escritura, en la que comparecer tambin el Juez. Esta prescripcin nos indica que la forma en que debe documentarse la negociacin es la correspondiente a la escritura pblica. En ella deben transcribirse los pasajes del expediente, que el Juez estime necesarios para la mejor comprensin del acto a instrumentarse. Normalmente se incluye la solicitud, el dictamen del Ministerio Pblico, el avalo, la designacin del Notario y el auto final. 5. Subasta pblica En el Cdigo derogado se exiga siempre la venta en pblica subasta (art. 1049). En el vigente se vari esta posicin y se estableci en el penltimo prrafo del art. 423 que tratndose de la venta de bienes, el Juez podr disponer que se haga en pblica subasta, fijando los trminos de la misma. En la exposicin de motivos del Proyecto de Cdigo se indica a este respecto: Se dej facultativa la venta en pblica subasta de los bienes, que es un procedimiento a veces largo, dispendioso e innecesario, lo cual pondr el juez, de acuerdo con la prueba recibida y los aval los expertajes que se hubieren

practicado y las bases de la negociacin propuesta. Si el Juez hace uso de esta facultad, en la escritura pblica que se otorgue deber transcribirse tambin el acta de remate. 6. Responsabilidad Dispone adems el art. 423, prrafo final, del Cdigo Procesal, que la declaratoria de utilidad y necesidad la har el Juez siempre bajo la responsabilidad de todos los que hubieren intervenido en las diligencias. En el Cdigo derogado el juez nombraba defensor judicial a los menores, incapacitados o ausentes al presentarse la solicitud de la negociacin (art. 1048). En el vigente Cdigo este nombramiento ya no es necesario. Las razones se explican en la exposicin de motivos del Proyecto, as: Se suprime el cargo de defensor judicial, por las facultades amplias concedidas al juez y por estimar suficiente la intervencin del Ministerio Pblico, aparte de los inconvenientes econmicos que tiene el sistema actual. Debido a estas circunstancias es que la declaratoria se hace bajo la responsabilidad de todos los que han intervenido en las diligencias. Por eso tambin se requiere que el juez firme el instrumento pblico que se otorgue, a fin de que controle que se han llenado todos los requisitos prescritos por el Cdigo. D) Otros casos Puede suceder que la autorizacin judicial que se solicite al juez sea para un acto distinto de la enajenacin o gravamen de los bienes, pero siempre relacionado con los supuestos en que se exige la licencia judicial, de acuerdo con los casos previstos en el Cdigo Civil y que antes hemos puntualizado. Para estas situaciones se incluy en el Cdigo Procesal la norma general del art. 424, que dice: Para otros casos en que se necesite la autorizacin judicial, se observarn las prescripciones de esta seccin, en lo que fueren aplicables. Hasta aqu las disposiciones de la ley y las del proyecto coinciden en lo fundamental. Ahora bien, segn el Proyecto de ley, art. 13, una vez recibida la prueba, el Notario tena obligacin de remitir el expediente al Tribunal competente para los efectos del art. 423 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; es decir, para que el Juez dictar el auto final. Para ese efecto, el Notario deba adjuntar a la nota de envo del expediente, un proyecto de resolucin para consideracin del juez.

ASUNTOS RELACIONADOS CON EL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO. OTROS ASUNTOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA: ADOPCIN. PATRIMONIO FAMILIAR. TITULACIN SUPLETORIA. SUBASTASTAS VOLUNTARIAS.
MODOS DE SUPLIR EL CONSENTIMIENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO A) Regulacin del matrimonio en el Cdigo Civil: El Cdigo Civil considera el matrimonio como una institucin social por la que un hombre una mujer se une legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre s (art. 78). No se trata pues, segn nuestro sistema legal, de una simple relacin contractual como se considera en otros regmenes jurdicos: Se le reconoce como una verdadera institucin social, fundamento primordial de la familia y por ende de la sociedad organizada. El matrimonio, tambin segn el Cdigo Civil, se funda en la igualdad de derechos y obligaciones de ambos cnyuges, y en su celebracin deben cumplirse todos los requisitos y llenarse las formalidades que exige dicho Cdigo para su validez (art. 79). En Guatemala la mayora de edad (18 aos) determina la libre aptitud para contraer matrimonio. Sin embargo, pueden contraerlo el varn mayor de diecisis aos y la mujer mayor de catorce, siempre que medie la autorizacin que pueden otorgar conjuntamente el padre y la madre, o el que de ellos ejerza, slo la patria potestad, En cuanto al hijo adoptivo menor esa autorizacin la dar el padre o madre adoptante. En todo caso, a falta de padres, la autorizacin la dar el tutor (arts. 81 y 82). Ahora bien, en el caso de persona menor (le criad que desee contraer matrimonio, pero que no logre obtener su consentimiento de quienes deban darlo, podr solicitarlo del Juez de Primera Instancia de su domicilio. El Cdigo Civil dispone en el art. 83 que si no puede obtenerse la autorizacin conjunta del padre y de la madre, por ausencia, enfermedad u otro motivo, bastar la autorizacin de uno de los progenitores; y si ninguno de los dos puede hacerlo, la dar el Juez de Primera Instancia del domicilio del menor. Adems, establece el art. 84 del Cdigo Civil que en caso de desacuerdo de los padres, o de negativa de la persona llamada a otorgar la autorizacin, el Juez puede concederla cuando los motivos en que se funde la negativa no fueren razonables. Todo lo relativo al matrimonio est regulado en el Cdigo Civil del art. 78 al 172 sobre la base que ya se mencion de la igualdad de derechos que tienen ambos cnyuges. El Cdigo Civil facilita la celebracin del matrimonio y a ello se debe que el matrimonio pueda autorizarlo el alcalde municipal o el concejal que haga sus veces, o bien un Notario hbil legalmente para el ejercicio de su profesin. Tambin puede autorizarlo el

ministro de cualquier culto que tenga esa facultad, otorgada por la autoridad administrativa que corresponde (art. 92 Cd. Civil.) Establece el Cdigo Civil los casos de insubsistencia del matrimonio, o sea cuando existe impedimento absoluto para contraer matrimonio, como sucede en los casos de los parientes consanguneos en lnea recta y, en la colateral, los hermanos y medio hermanos. Tampoco es subsistente el matrimonio entre los ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por afinidad y entre las personas casadas y las que estn unidas de hecho con persona distinta de su conviviente mientras no se haya disuelto legalmente esa unin (art. 88 Cd. Civil.). Por otra parte contempla el Cdigo Civil los casos en que el matrimonio no puede ser autorizado (art. 89, ref. por art. 6 Dto. Ley 218), entre cuyos casos se encuentran precisamente los del menor de dieciocho aos sin el consentimiento expreso de sus padres o del tutor y del varn menor de diecisis aos o de la mujer menor de catorce aos cumplidos, salvo que antes de esa edad hubiere concebido la mujer y presten su consentimiento las personas que ejerzan la patria potestad o la tutela. Es en esos casos, cuando se produzca negativa injustificada de quienes deban prestar su consentimiento, que puede acudirse al Juez de Primera Instancia del domicilio del menor para que el Juez con su autorizacin supla aquella falta de consentimiento. Prescribe nuestro Cdigo Civil las normas relativas a la celebracin del matrimonio (arts. 92 a 107) cuando esto suceda en Guatemala. Para los matrimonios celebrados fuera de la Repblica dispone el mencionado Cdigo que si se han celebrado en la forma y con los requisitos que en el lugar de su celebracin establezcan las leyes, producir todos sus efectos en la Repblica, a no ser que medie impedimento absoluto para contraerlo (art. 86). Recientemente se emiti el Decreto No. 2 2-86 del Congreso de la Repblica, que establece en el art. 63 que los extranjeros civilmente capaces de conformidad con el Cdigo Civil, pueden libremente contraer matrimonio en el pas, debiendo previamente comprobar fehacientemente su identidad y libertad de estado y cumplir los dems requisitos que establecen nuestras leyes. El art. 64 de ese mismo Decreto prescribe que el extranjero o guatemalteco naturalizado que pretenda contraer matrimonio en Guatemala, probar su identidad y libertad de estado con la Cdula de Vecindad o pasaporte y certificacin de la partida de nacimiento, extendida en el pas de origen, as como mediante declaracin jurada de la libertad de estado autenticada por las autoridades diplomticas o consulares del pas de su nacionalidad en Guatemala o del pas de su nacionalidad. El Cdigo Civil, por su parte, agrega que previamente a la celebracin del matrimonio, se publicarn edictos en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin, por el trmino de 15 das, emplazando a quienes tengan conocimiento de algn impedimento a fin de que lo denuncien. Si el matrimonio no fuere celebrado dentro de los seis meses de publicados los edictos, stos perdern su efecto legal.

El Cdigo Civil establece absoluta libertad para que los cnyuges puedan pactar el rgimen econmico que lo regir. Para ello pueden celebrar capitulaciones matrimoniales antes o en el acto de la celebracin del matrimonio (art. 116). Son obligatorias en algunos supuestos (art. 118), pero de todas maneras, falta (le ellas, el matrimonio se entender contrado-bajo el rgimen de comunidad de gananciales (art. 126). Los regmenes econmicos que el Cdigo reconoce para los pactos matrimoniales son el de la comunidad absoluta, en el cual todos los bienes aportados al matrimonio por los contrayentes o adquiridos durante el mismo, pertenecen al patrimonio conyugal y se dividirn por mitad al disolverse el matrimonio (art. 122, ref. por art. 8 Dto. Ley 218). El de separacin absoluta, en el cual cada cnyuge conserva la propiedad y administracin de los bienes que le pertenecen y ser dueo exclusivo de los frutos, productos y accesiones de los mismos. En este rgimen econmico sern tambin propios de cada uno los cnyuges los salarios, sueldos, emolumentos y ganancias que obtuviere por servicios personales o en el ejercicio del comercio u industria (art. 123). Por ltimo, en el rgimen de comunidad de gananciales, el marido y la mujer conservan la propiedad de los bienes que tengan al contraer matrimonio y de los que adquieran durante l, por ttulo gratuito o con el valor de unos y otros; pero harn suyos por mitad, al disolverse el patrimonio conyugal los bienes siguientes: lo.) Los frutos de los bienes propios (le cada uno de los cnyuges, deducidos los gastos de produccin, reparacin, conservacin y cargas fiscales y municipales de los respectivos bienes. 2o.) Los que se compren o permuten con esos frutos, aunque se haga la adquisicin a nombre de uno de los cnyuges. Y 3o.) Los que adquiera cada cnyuge con su trabajo, empleo, profesin e industria (art. 124, ref. por art. 9 Dto. Ley 218). Para los cnyuges extranjeros el rgimen de bienes, si los contrayentes son de una misma nacionalidad, se determina, a falta de capitulaciones, por la ley personal que les es comn en el momento de la celebracin del matrimonio; y si fueren de distinta nacionalidad, por la del lugar en que los esposos fijaron el primer domicilio conyugal El cambio de nacionalidad de los esposos o de uno de ellos, no tendr influencia sobre el rgimen de los bienes (art. 130). Es importante que mencionemos, debido a la modificacin sustancial que la derogada Constitucin de la Repblica (de 1965) introdujo, lo relativo a la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles que pertenezcan a la comunidad. Conforme lo dispona el art. 131 del Cdigo Civil, antes de la reforma que se mencionar ms adelante, corresponda al marido la administracin del patrimonio conyugal en el rgimen de comunidad absoluta, o en el de gananciales, sin que sus facultades pudieran exceder los lmites de una administracin regular, pero la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles de la comunidad deba ser otorgada con el consentimiento de ambos cnyuges para que el acto fuera vlido. Como esta disposicin de la anterior Constitucin no pas a la actual Constitucin, se emiti el Decreto-Ley No. 124-85, de fecha 29 de noviembre de 1985 (publicado en el

Diario Oficial del 2 de diciembre de 1985), que reform el art. 131 del C6- digo Civil, el cual qued as: Articulo 131. En el rgimen de comunidad absoluta o en el de comunidad de gananciales, el marido es el administrador del patrimonio conyugal, sin que sus facultades puedan exceder los lmites de una administracin regular. Cada cnyuge o conviviente tiene la libre disposicin tic los bienes que se encuentran inscritos a su nombre en los registros pblicos, sin perjuicio de responder ante el otro por la disposicin que hiciere de bienes comunes. El autor del Proyecto de Cdigo Civil sobre este ltimo aspecto, explic: Por lo regular los inmuebles comprados duran- te el matrimonio aparecen a nombre del marido, quien como administrador de la comunidad; realiza por s solo los negocios y operaciones con los bienes, a veces sin que la mujer tenga ninguna noticia de lo que se hace con lo que a ella tambin pertenece. De all que el artculo 131, segundo prrafo, declara que la enajenacin o gravamen de bienes inmuebles de la comunidad debe ser otorgado con el consentimiento de ambos cnyuges para la validez del acto. Esta modificacin tiende a defender el patrimonio comn, pues si el producto de los bienes propios de cada uno lo convierte el marido, pongamos el caso, en bienes inmuebles que adquiere y registra a su nombre, es evidente que queda burlado el derecho de la mujer y frustrado el propsito de la ley. Contra este precepto saludable que pretenda proteger los derechos de la mujer, sobrevino una reaccin no del todo justificada, pretextndose dificultades en la contratacin y se recurri al expediente poco tcnico, adems de lo desusado, de dejar sin efecto esa disposicin del Cdigo Civil a travs de normas introducidas en la Constitucin de la Repblica. De ello se encarg el artculo 70 de la derogada Constitucin de 1965, cuyo prrafo segundo deca: En el rgimen econmico de matrimonio o de la unin de hecho, cada cnyuge o conviviente tiene la libre disposicin de los bienes que se encuentren inscritos a su nombre en los registros pblicos, salvo las limitaciones que expresamente consten en las inscripciones de cada bien. En todo caso los cnyuges o convivientes respondern entre si por la disposicin que hicieren de bienes comunes. Fuera de los casos antes mencionados en que el matrimonio es insubsistente o no puede ser autorizado, tambin regula el Cdigo Civil los siguientes supuestos en que el matrimonio puede ser anulado: lo. Cuando uno o ambos cnyuges han consentirlo por error, dolo o coaccin; 2o. Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su naturaleza sea perpetua, incurable y anterior al matrimonio; 3o. De cualquier persona que padezca incapacidad mental al celebrarlo; y 4o. Del autor, cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con el cnyuge sobreviviente (art. 15). Establece tambin las disposiciones relativas al ejercicio (le las acciones de nulidad (arts. 148 a 152). Por ltimo dispone el Cdigo la regulacin concerniente a la separacin y al divorcio. Sabido es que en nuestro sistema legal se permite la simple separacin de cuerpos, con la cual el matrimonio queda modificado, pero subsistente el vinculo conyugal. En

cambio, en el divorcio admitido por nuestro Cdigo Civil el vnculo matrimonial queda disuelto, Las disposiciones relativas a la separacin y al divorcio y a sus electos estn recogidas en los arts. 153 a 172. B) Procedimiento para obtener la dispensa judicial Ya expresamos en el apartado anterior, en el que resumimos los lineamientos generales de la regulacin del matrimonio en nuestro sistema legal, que los menores de edad deben obtener la correspondiente autorizacin de quienes ejerzan la patria potestad o la autoridad para poder contraer matrimonio, pero que en aquellos supuestos en que les es denegada, estn facultados para acudir al Juez de Primera Instancia del domicilio del menor y obtener as la respectiva dispensa judicial que suple el consentimiento que exige el Cdigo Civil. Ahora bien, en la misma forma en que lo hemos sealado en captulos anteriores, debemos recordar que con posterioridad a la vigencia del CPCYM entr en vigor la Ley de Tribunales de Familia, Decreto-Ley 206, creando as una jurisdiccin privativa para el conocimiento de los asuntos que especifica esa ley. Examinando el texto de la ley no encontramos en ella, especialmente en los arts. 2o. y 9, mencin concreta del procedimiento para suplir el consentimiento para contraer matrimonio, pero es obvio que si dichos tribunales son los llamados a conocer de los asuntos de familia, entre ellos los relativos al divorcio y la separacin, con mayor razn la tienen para intervenir en los casos en que los menores soliciten la dispensa judicial para celebrar matrimonio. El Instructivo para Tribunales de Familia, o sea la circular que curs la Secretara de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 9 de septiembre de 1964, s expresa que a los casos mencionados especficamente en la ley, deben agregarse, entre otros, el que se relaciona con el modo de suplir el consentimiento para contraer matrimonio (Punto 1-a de la Circular). Por esas consideraciones legales, cuando el Cdigo Procesal se refiera al Juez de Primera Instancia del domicilio del menor, para el conocimiento de la materia que estamos tratando, debe entenderse referida la competencia a los Tribunales de Familia. El Cdigo Procesal regula en un solo artculo todo el procedimiento. Dispone el art. 425 en su prrafo primero: En los casos en que, con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Civil, puede el Juez suplir el consentimiento de los ascendientes o tutores para que pueda contraer matrimonio un menor, la solicitud de ste se tramitar en forma de incidente con intervencin del Ministerio Pblico y del opositor. En consecuencia, es el menor el que debe presentar la solicitud al Juez de Familia, la cual se tramitar en forma de incidente conforme a lo previsto para este trmite en la Ley del Organismo Judicial (arts. .149 a 156). Es forzoso notificar la solicitud al Ministerio Pblico y a quien se oponga a dar el consentimiento para la celebracin del matrimonio. Chavarra seala la prctica que es aceptada en algunos tribunales y que l estima viciada: Lo manifiesta en estos trminos: Otro punto muy importante, es que la mayora de solicitudes, la hacen las personas que no tienen la capacidad procesal para actuar en este expediente por ejemplo, es muy comn, que lo haga el novio (futuro contrayente), en representacin de la menor que requiere la autorizacin, justificando su

representacin, en que dicha menor, no tiene la capacidad para ejercitar sus derechos civiles ya que stos se adquieren por la mayora de edad; por estas solicitudes se tienen que rechazar de plano; en virtud de que esta clase de expresin y autoriza expresamente al menor de edad, para que ejercite este derecho. Por no haber ninguna disposicin especfica en la Ley de Tribunales de Familia que diga lo contrario, la primera solicitud que se presente debe reunir los requisitos que seala el art. 6 1 del Cdigo Procesal, en lo que sean aplicables y, adems, cumplirse con utilizar el papel sellado de ley y adquirirse los respectivos timbres forenses. Dispone el prrafo segundo del art. 425 del Cdigo Procesal: Rendida la prueba, el Juez, previos los informes que crea convenientes, conceder o negar la licencia. La resolucin es apelable. Aparte que el juez tiene entera libertad para la tramitacin de un expediente de esta naturaleza, puesto que se considera de jurisdiccin voluntaria, sin embargo, como la solicitud se basa precisamente en la negativa del consentimiento a la celebracin del matrimonio, debe tenerse presente la ampliacin de facultades que la Ley de Tribunales de Familia concede a los jueces de esa jurisdiccin. Dice Chavarra que en la mayor parte de los casos, es infundada la negativa de la persona llamada a otorgar la autorizacin y que, en la prctica, se ha notado que cuando los menores formulan esta solicitud es porque la mujer se encuentra ya en estado de embarazo. Finalmente, dispone el prrafo final del art. 42 del Cdigo Procesal: Si antes de otorgar la licencia prestaren su consentimiento el padre, la madre, los abuelos, o el tutor, en su caso, del que la haya pedido, se sobreseer el expediente. Esto es lgico, el objeto de las actuaciones es obtener la dispensa judicial por la negativa injustificada de autorizacin para la celebracin del matrimonio. Si el consentimiento se presta estando en marcha el expediente judicial, no tiene objeto continuar, y por ello, el Juez debe sobreseerlo, es decir darlo por terminado definitivamente.

INTRODUCCION

En el cdigo procesal civil encontraremos dos asuntos especficos de Jurisdiccin Voluntaria, uno de ellos es La Administracin de Bienes de Menores, Incapaces y Ausentes el cual esta regulado en el artculo 418 de este mismo cdigo. En este caso son los tutores los encargado de velar por la administracin de los bienes de menores, incapaces o ausentes, pero para poder ejercer dicho derecho, es al juez de Primera Instancia que se debe solicitar el discernimiento de dicho cargo y el Juez Confirmar el nombramiento. El segundo de ellos es el Modo de Suplir el Consentimiento para Contraer Matrimonio, regulado en el artculo 425 del cdigo Procesal Civil y Mercantil, el que nos establece que el Juez es quien suple el consentimiento para que las partes contraigan matrimonio, es quien da la autorizacin para que dicho acto se lleve a cabo. Una definicin clara y concisa de lo que es matrimonio la encontramos regulada en el Cdigo Civil, el cual considera el matrimonio como una institucin social por la que un hombre una mujer se une legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre s, regulado en el artculo 78 de dicho cdigo.

CONCLUSIONES

o Todo tutor, protutor o guardador, deber solicitar del juez de Primera Instancia el discernimiento del cargo; y el juez, antes de confirmarlo o discernirlo, podr seguir de oficio, informacin respecto a la moralidad y aptitudes del nombrado.
o

Para enajenar o gravar bienes de menores, incapaces o ausentes el que los tenga bajo su administracin deber obtener licencia judicial, probando plenamente que hay necesidad urgente o que resulte manifiesta utilidad del acto que se pretende verificar, en favor de su representado. Al matrimonio se le reconoce como una verdadera institucin social, fundamento primordial de la familia y por ende de la sociedad organizada. El Juez de Primera Instancia es el que dispone, autoriza o suple el consentimiento para contraer matrimonio.

CENTRO UNIVERSITARIO DE ORIENTE-CUNORIABOGADO Y NOTARIO OCTAVO SEMESTRE DERECHO PROCESAL CIVIL II LICDA. KAREN OSORIO

ADMINISTRACIN DE BIENES DE MENORES, INCAPACES Y AUSENTES. MODOS DE SUPLIR EL CONSENTIMIENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO.

INTEGRANTES: BONILLA QUIJADA, KARY LIZBETH 200215986 HERNANDEZ PINTO, IRVING ELIEZER 200440132 HERNANDEZ CAMBRONERO, MARVIN GILDARDO 200440399 FRANCO GOMEZ, OTTO DAVID 200440368

CHIQUIMULA 02 OCTUBRE DE 2007

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