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NWN N 70038043808 2010/CVEL Apelao cvel. Responsabilidade civil. Ao de indenizao por dano moral. Demora para entrega da mercadoria. Ausncia de comprovao do prazo estabelecido. Produto errado. Devoluo do dinheiro e desfazimento do negcio. Inexistncia de dano moral. O fato descrito na exordial no tem relevncia jurdica tratando-se de mero dissabor ou aborrecimento. Inexistncia de prova, por parte do apelante, de ter realmente passado por constrangimento grave. Para haver a indenizao pecuniria, a parte autora deveria ter sofrido um constrangimento relevante, uma situao difcil, o que, em verdade, no existiu. Apelo desprovido.

APELAO CVEL N 70038043808 IVANIA DUARTE COELHO COML. DE ELETRO DOMSTICO PEDRO OBINO JR. S.A.

SEXTA CMARA CVEL COMARCA DE PELOTAS APELANTE APELADO

A D O C R

Vistos, relatados e discutidos os autos.

Acordam os Desembargadores integrantes da Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, negar provimento ao apelo.

Custas na forma da lei.

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Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. ANTNIO CORRA PALMEIRO DA FONTOURA (PRESIDENTE E REVISOR) E DES. ARTUR ARNILDO LUDWIG.

Porto Alegre, 27 de janeiro de 2011.

DES. NEY WIEDEMANN NETO, Relator. (http://www.gabnwneto.blogspot.com)

R ELA R T IO
DES. NEY WIEDEMANN NETO (RELATOR)

Adoto o relatrio da sentena, fls. 72-74, que passo a transcrever:

Ivania Duarte Coelho ajuizou ao indenizatria em face de Coml. De Eletrodomsticos Pedro Obino Jr. S/A, ambas as partes qualificadas. Narrou ter efetuado uma compra no estabelecimento da r, em 14/08/2008, e que esta se comprometeu, atravs do seu gerente, senhor Ruil, a entregar a mercadoria na sua residncia no prazo de 10 dias. Aduziu que a entrega da compra ocorreu somente em 19/09/2008. Relatou que alm do atraso, a mercadoria que lhe foi entregue era diferente da que comprou. Afirmou que, diante de tal situao, buscou resolver o problema junto ao estabelecimento, acertando, em 25/09/2008, que as partes rescindiriam o contrato de compra e venda firmado, assim como que um veculo da r buscaria a mercadoria entregue equivocadamente na sua residncia, restituindo-lhe do valor despendido. Sustentou ter sofrido abalo moral em funo de todo o ocorrido, postulando, em razo de tudo isso, a procedncia da demanda, com a condenao da r ao pagamento de indenizao por

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NWN N 70038043808 2010/CVEL danos morais, em valor a ser arbitrado por este juzo. Pugnou, ainda, pelo benefcio da AJG. Instruiu a inicial com os documentos de folhas 10/14, complementados pelos das folhas 18/23. A gratuidade judiciria foi deferida folha 24. Citada (folha 25v), a r ofertou contestao (folhas 26/34). Defendeu que o gerente do seu estabelecimento, na data que a autora referiu ter efetuado a compra, no era o senhor Ruil. Alegou ter informado a autora, atravs de sua vendedora, que a mercadoria comprada no se encontrava no seu estoque e que s chegaria de 30 a 40 dias aps. Suscitou ter feito a entrega dentro do prazo estipulado e que a autora efetuou o devido recebimento da mercadoria. Mencionou que em 25/09/2008, quando a autora lhe procurou para reclamar que a mercadoria recebida era de cor diversa da que comprou, disponibilizou-lhe a devoluo dos valores pagos, com o cancelamento da nota fiscal. Afirmou ter cumprido a um procedimento que lhe padro junto aos clientes, com o cancelamento da negociao em at sete dias aps a entrega do produto. Fundamentou no ter ocorrido dano moral no caso em comento, requerendo, assim, a improcedncia do feito. Juntou os documentos de folhas 35/37. Houve rplica (folhas 39/43). Instadas as partes acerca da produo de outras provas (folha 44), manifestou-se somente a autora s folhas 46 e 48, requerendo a prova testemunhal. Em audincia de instruo e julgamento (folha 56/57), foram acostados os documentos das folhas 58/59 e ouvidas as duas testemunhas arroladas pela autora (folhas 60/61). Encerrada a instruo, as partes apresentaram memoriais (folhas 64/66 e 67/71).

A sentena apresentou o seguinte dispositivo:

Isso posto, julgo improcedente o pedido. Condeno a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios do procurador da r, que arbitro em R$ 1.000,00, forte no artigo 20, 4, do CPC.

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NWN N 70038043808 2010/CVEL A exigibilidade das verbas sucumbenciais fica sobrestada, porquanto litiga a autora sob o plio da justia gratuita.

A autora apelou, fls. 76-81, alegando que a prova testemunhal produzida nos autos confirmou o seu relato, sendo suficiente ao acolhimento do pleito. Alegou que adquiriu determinadas mercadorias, mas que recebeu produtos diversos. Aduziu que o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 14, estabeleceu a responsabilidade civil do fornecedor de servios em decorrncia da m prestao, independente de culpa. Contrarrazes fls. 84-91. Registro, por fim, que tendo em vista a adoo do sistema informatizado, os procedimentos para observncia dos ditames dos arts. 549, 551 e 552, do CPC foram simplificados, mas observados na sua integralidade.

o relatrio.

VO S TO
DES. NEY WIEDEMANN NETO (RELATOR)

Estou em negar provimento ao apelo. Primeiramente, analiso a questo relativa ao suposto atraso na entrega da mercadoria. A autora afirmou que o prazo combinado foi de dez dias, enquanto a requerida alegou que houve estabelecimento de um prazo entre 30 e 40 dias para entrega da mercadoria. Aps analisar os autos, cheguei concluso de que inexiste qualquer tipo de comprovao de que o prazo combinado para entrega de mercadorias foi de dez dias. Competia parte apelante fazer a prova dos fatos constitutivos de seu direito, ou seja, 4

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caberia demonstrar a existncia da combinao da data da entrega, que poderia constar na prpria nota fiscal ou qualquer recibo de pagamento. Com efeito, a inverso do nus probatrio, como se sabe, no impositiva. Nos termos do art. 6, VIII, da Lei 8.078/90, cumpre ao julgador, de acordo com as regras ordinrias da experincia, determinar a aplicabilidade dessa norma processual quando constatada verossimilhana nas alegaes do consumidor ou sua hipossuficincia. Da simples leitura deste dispositivo legal, verifica-se, sem maior esforo, ter o legislador conferido ao arbtrio do juiz, de forma subjetiva, a incumbncia de, presentes o requisito da verossimilhana das alegaes ou quando o consumidor for hipossuficiente, poder inverter o nus da prova. Embora o Cdigo de Defesa do Consumidor parea elencar duas situaes diversas, entende-se que, em atendimento razoabilidade, mesmo se constatada a hipossuficincia do consumidor, deve haver a exigncia de verossimilhana em suas alegaes, para ensejar a reverso do nus da prova. Nesse particular, aplicvel a regra do art. 333, inciso I do Cdigo de Processo Civil, de que o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito. No caso examinado, a parte autora no trouxe o mnimo indcio probatrio de que tenha ocorrido a combinao da entrega no prazo de dez dias. Em relao ao segundo aspecto, o fato de a mercadoria ter sido entregue de forma equivocada, sinalo que a questo foi solvida pela prpria requerida, que efetuou a devoluo do dinheiro e o desfazimento do negcio. Assim, tenho que a situao posta nos autos no caracteriza o dano moral indenizvel. Nem todo e qualquer transtorno e aborrecimento, decorrentes de inadimplemento obrigacional, comuns ao cotidiano das 5

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pessoas, podem configurar danos morais, passveis de ressarcimento pecunirio, havendo que se analisar e ponderar criteriosamente caso a caso, no se admitindo aqueles que envolverem mera suscetibilidade exagerada, para evitar indenizaes descabidas. No caso ora examinado, no meu modo de ver, o fato no tem relevncia jurdica, tratando-se de mero dissabor ou aborrecimento. No comprovou a parte autora ter passado realmente por constrangimento grave. Para haver a indenizao pecuniria, a parte autora deveria ter sofrido um constrangimento relevante, uma situao difcil, o que, em verdade, no existiu. Destaco, por oportuno, a lio de Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri Filho nos Comentrios ao Novo Cdigo Civil, Vol. XIII, Ed. Forense, p. 104: Dano moral e inadimplemento contratual: Outra concluso que se extrai desse novo enfoque constitucional de que mero inadimplemento contratual, moral ou prejuzo econmico no configuram, por si ss, dano moral, porque no agridem a dignidade humana. Os aborrecimentos dele decorrentes ficam alcanados pelo dano material, salvo se os efeitos do inadimplemento contratual, por sua natureza ou gravidade, exorbitarem o aborrecimento normalmente decorrente de uma perda patrimonial e tambm repercutirem na esfera da dignidade da vtima, quando, ento podero configurara dano moral. Logo, pressuposto do dever de indenizar a ocorrncia do dano. E danos morais no foram provados tenham ocorrido, ficando o fato, ao que tudo indica, em mero transtorno do cotidiano, cuja repercusso ao dito homem mdio no transcende contrariedade, jamais podendo ser acolhido como ofensa a direito subjetivo legalmente tutelado. 6

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Trago tambm a lio do ilustrado Des. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino acerca do tema: Alguns fatos da vida no ultrapassam a fronteira dos meros aborrecimentos ou contratempos. So os dissabores ou transtornos normais da vida em sociedade, que no permitem a efetiva identificao da ocorrncia de dano moral. Um acidente de trnsito, por exemplo, com danos meramente patrimoniais, constitui um transtorno para os envolvidos, mas, certamente, no permite a identificao, na imensa maioria dos casos, da ocorrncia de dano moral para qualquer deles. (...). [In Responsabilidade civil no cdigo do consumidor e a defesa do fornecedor; So Paulo : Saraiva, 2002, p. 226]. (...) A dificuldade da doutrina tem sido circunscrever, nos limites de uma definio, os elementos comuns pertinentes imensa gama de modalidades de danos morais, incluindo os prejuzos resultantes de agresses ao direito vida, integridade fsico-psquica, honra, liberdade, intimidade, vida privada, imagem, tanto de pessoas fsicas quanto de pessoas jurdicas. Exatamente em funo da diversidade de bens jurdicos suscetveis de serem atingidos, passouse a classificar os danos morais em subjetivos e objetivos. O dano moral subjetivo aquele que atinge a esfera da intimidade psquica, tendo como efeito os sentimentos de dor, angstia e sofrimento para a pessoa lesada. Em contrapartida, o dano moral objetivo aquele que atinge a dimenso moral da pessoa na sua esfera social, acarretando prejuzos para a imagem do lesado no meio social, embora tambm possa provocar dor e sofrimento. (...). 7

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Os simples transtornos e aborrecimentos da vida social, embora desagradveis, no tm relevncia suficiente, por si ss, para caracterizarem um dano moral. (grifei) Deve-se avaliar, no caso concreto, a extenso do fato e suas conseqncias para a pessoa, para que se possa verificar a ocorrncia efetiva de um dano moral. (...). [op. cit., p. 226-7]. Destarte, no houve, sob o prisma constitucional, ofensa dignidade humana da pessoa do autor. Para fins de prequestionamento, observo que a soluo da lide no passa necessariamente pela restante legislao invocada e no declinada, seja especificamente, seja pelo exame do respectivo contedo. Equivale a dizer que se entende estar dando a adequada interpretao legislao invocada pelas partes. No se faz necessria a meno explcita de dispositivos, consoante entendimento consagrado no Eg. Superior Tribunal de Justia, nem o Tribunal rgo de consulta, que deva elaborar parecer sobre a implicao de cada dispositivo legal que a parte pretende mencionar na soluo da lide. Oportuno salientar que a apresentao de questes para fins de prequestionamento no induz resposta de todos os artigos referidos pela parte, mormente porque foram analisadas todas as questes que entendeu o julgador pertinentes para solucionar a controvrsia. VOTO PELO DESPROVIMENTO DO APELO.

DES. ANTNIO CORRA PALMEIRO DA FONTOURA (PRESIDENTE E REVISOR) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. ARTUR ARNILDO LUDWIG 8

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Acompanho o Relator no caso concreto.

DES. ANTNIO CORRA PALMEIRO DA FONTOURA - Presidente Apelao Cvel n 70038043808, Comarca de Pelotas: "NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: ALEXANDRE MORENO LAHUDE