AO RESCISRIA Rafael Damaceno de Assis 1 CONCEITO A sentena pode ser atacada por dois remdios processuais distintos: pelos

s recursos e pela ao rescisria. Trata-se de ao rescisria, que no se confunde com o recurso justamente por atacar uma deciso j sob o efeito da res iudicata. Estamos diante de uma ao contra a sentena, diante de uma remdio com que se instaura outra relao jurdica processual. Recurso, coisa julgada e ao rescisria so trs instituto processuais que apresentam profundas conexes. O recurso visa a evitar ou minimizar o risco de injustia do julgamento nico, a coisa julgada entra em cena para garantir a estabilidade das relaes jurdicas, j a co rescisria que colima reparar a injustia da sentena transitada em julgado, quando o seu grau de imperfeio de tal grandeza que supere a necessidade de segurana tutelada pela res iudicata. Portanto visa a rescindir, a romper a sentena como ato jurdico viciado. 2 PRESSUPOSTO Alm dos pressupostos comuns para qualquer ao, rescisria para ser admitida pressupe dois fatos bsicos indispensveis: uma sentena de mrito transitada em julgado, a invocao de algum dos motivos de rescindibilidade dos julgados taxativamente previstos no cdigo em seu art.485 A par desses pressupostos, o cabimento da rescisria se sujeita em um prazo decadencial pois o direito de prop-la se extingue em dois anos, contados a data do transito em julgado da deciso. 3 CASOS DE ADMISSIBILIDADE DA RESCISRIA De acordo com o novo cdigo Civil as hipteses de admissibilidade so: a de resultar a sentena de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, a de resultar a sentena de coluso entre as partes a fim de fraudar a lei, quando depois da sentena, o autor obtiver documento novo cuja existncia ignorava, ou de que no pode fazer uso, capaz por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel, quando houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; quando fundada a sentena em erro de fato, resultante de atos ou documentos da causa. 4 PREVARICAO, CONCUSSO OU CORRUPO DO JUIZ

A prevaricao consiste em retardar ou deixa de praticar, indevidamente, ato de oficio ou pratic-lo contra disposio expressa de lei para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. A concusso vem a ser a exigncia para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, de vantagem indevida. J a corrupo e definida como solicitar ou receber para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem indevida ou aceitar promessa de tal vantagem. Para que a resciso seja favoravelmente acolhida no necessrio que o juiz tenha sido previamente condenado no juzo criminal. Permite que a prova do vicio seja feita no curso da prpria rescisria. 5 IMPEDIMENTO OU INCOMPETENCIA ABSOLUTA DO JUIZ O novo cdigo de processo distingue claramente entre impedimento e suspeio. O impedimento probe o juiz de atuar no processo e invalida os seus atos, ainda que no haja oposio ou recusa da parte. A suspeio obsta a atuao do juiz apenas quando alegada pelos interessados ou acusada pelo julgador de oficio. Para admitida ao rescisria o cdigo apenas cogitou o impedimento do juiz. Logo no h mais razo para a polemica que se tratava ao tempo do velho cdigo sobre a possibilidade ou no de rescindira sentena proferida por um juiz suspeito. Em matria de rescisria, somente a sentena proferida por um juiz absolutamente incompetente que d lugar para ao do art.485. a limitao prende-se ao fato de que na hiptese de incompetncia apenas relativa cabe a parte interessada o dever de excepcionar o juiz em tempo hbil, sob pena de prorrogar-se sua competncia, tornando-se, assim, o juzo competente por fora da prpria lei. H,na pratica , portanto, uma verdadeira impossibilidade de prolao de sentena por juiz relativamente incompetente. 6 DOLO DA PARTE VENCEDORA Compete s partes e seus procuradores proceder, no processo, com lealdade e boa- f. Viola esse dever a parte vencedora que haja impedido ou dificultado atuao processual do adversrio ou influenciando o juzo do magistrado, em ordem a afast-lo da verdade. O dolo da parte vencedora, invocvel para rescindir a sentena, abrange, tambm o dolo do representante legal e, naturalmente de seu advogado ainda quando sem o assentimento ou a cincia do litigante. Torna-se indispensvel, para xito da rescisria, na espcie em exame, que ocorra nexo de causalidade entre dolo e o resultado a que chegou a sentena, como se depreende do texto do art.485, inciso III do CPC.

Deve-se porm atender para o fato de que o dolo autorizado da rescisria no abrange os atos de m-f anteriores ao processo, mas apenas os dolos processuais, que vem a ser aquele praticado por meios de atos de litigncia maliciosa durante a tramitao da causa em juzo. 7 COLUSO PARA FRAUDAR A LEI Cabe ao juiz impedir que as partes utilizem o processo para, maliciosamente, obterem resultado contrario a ordem jurdica. Quando concluir o magistrado que as partes esto manejando a relao processual para praticar atos simulados ou conseguir fim proibido por lei devera proferir sentena que obste aos objetivos das partes. Nem sempre, porem, o juiz tem meios para impedir que os fraudadores atinjam o fim colimado. Os prejudicados, aps o transito em julgado, podero rescindi-la de acordo com o art.485 inciso III. So comuns os exemplos de coluso para obter anulao de casamento, fora dos limites permitidos por lei. Podem promover a rescisria em tais casos, tanto os sucessores de qualquer das partes do processo fraudulento, o terceiro juridicamente interessado, como tambm o Ministrio Publico. 8 OFENSA A COISA JULGADA A coisa julgada, na definio do cdigo, carter de que se reserve sentena j no mais sujeita a recurso, tornando-a imutvel e indiscutvel. Para as partes do processo, a sentena vem a ter fora de lei nos limites da lide e das questes resolvidas. Aps o transito em julgado, cria-se para os rgos judicirios uma impossibilidade de voltar a decidir a questo que foi objeto da sentena. Havendo conflito entre duas coisas julgadas, prevalecera a que se formou por ultimo, enquanto no ser der sua resciso para restabelecer a primeira. 9 VIOLAO DE LITERAL DISPOSITIVO DA LEI O conceito vem sendo motivo de largas controversas desde o cdigo anterior. No obstante, o novo estatuto deliberou conservar a mesma expresso. O melhor entendimento, para que a sentena proferida contra o literal , no apenas a que ofenda a letra escrita de um diploma legal, mas aquela que ofenda flagrantemente a lei,tanto quando a deciso repulsiva lei, como quando proferida com absoluto menosprezo ao modo e forma estabelecidos em lei para sua prolao. Mas no necessrio que a sentena tenha sido cogitado da existncia de uma regra legal e em seguida se recusado a aplic-la. Nem se exige que a regra legal tenha sido discutida, de forma expressa, na sentena rescindenda. A sentena que ofende literal disposio da lei aquela que, implcita ou explicitamente, conceitua os fatos enquadrando-os a uma figura jurdica que no adequada.

10 FALSIDADE DE PROVA A sentena rescindvel sempre que baseada em prova falsa, admitiu a existncia de fato, sem o qual outra seria necessariamente a sua concluso. No ocorrera a rescindibilidade se houver outro fundamento bastante, para concluso. s vezes, a falsidade da prova pode atingir o fundamento apenas da deciso de um dos pedidos. Ento a resciso resciso parcial. O que foi julgado sem se apoiar em prova falsa, fica inclume a eficcia da sentena rescindente. A prova da falsidade tanto pode ser apurada em processo criminal como a produzida nos prprios autos da ao rescisria. Se houver a sentena criminal declaratria da falsidade sobre esse vicio no mais se discuti na rescisria. A controvrsia poder girar apenas sobre ter sido ou no prova falsa o fundamento da deciso rescindenda. 11 DOCUMENTO NOVO O novo estatuto processual admitiu mais uma hiptese de rescindibilidade da sentena, que consiste na obteno pelo autor da rescisria, aps a existncia da deciso rescindenda, de documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pode fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel. A novidade do documento no diz respeito a sua constituio, mas a poca de sua produo como prova em face do processo em que se deu a sentena impugnada. Na realidade e como regra geral, para admitir-se a rescisria preciso que o documento j existisse ao tempo em que se proferiu a sentena. Para fundamentar a rescisria, o documento ter que ser de relevante significado diante da sentena. Sua existncia , por si s, deve ser causa suficiente para assegurar ao autor da rescisria um pronunciamento diverso daquele contido na sentena impugnada e que, naturalmente, lhe seja favorvel. 12 CONFISSO, DESISTENCIA OU TRANSAO INVALIDA Cabe rescisria quando houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao em que se baseou a sentena. Para xito da rescisria no suficiente que o ato jurdico seja passvel de invalidao. indispensvel que a sentena tenha tido como base o ato viciado. Nas hipteses de resistncia ou transao, nenhuma dificuldade se encontra para a rescisria, porque a sentena, em tais casos, se limita a homologar uma auto composio da lide. O negocio jurdico realizado pelos interessado ser, sempre e forosamente, a base da sentena. J com relao confisso, torna-se imperiosa a demonstrao de que a sentena rescindenda a deve por fundamento. Se a concluso do julgador for extrada de convico que preside da confisso ou vicio desta no atinge a sentena.

Quando a desistncia a de se notar que se trata da causa de extino do processo sem julgamento do mrito. Como a rescisria s admissvel contra sentenas de mrito, a desistncia s pode ser entendida com o sentido de renuncia ao direito em que se funda a ao ou seja, de desistncia ao direito material. 13 ERRO DE FATO A inovao de admitir a rescisria no caso de erro de fato cometido pelo julgador tem merecido censura da doutrina por desnaturar o instituto da coisa julgada. Deve-se por isso, interpretar restritivamente a permisso de rescindir a sentena por erro de fato e sempre tendo a vista que a rescisria no remdio prprio para verificao do acerto ou da injustia da deciso judicial, nem tanto pouco meio de reconstituio de fatos ou provas deficientemente expostos e apreciados em processo findos. Segundo definio do prprio cdigo s haver erro autorizativo da rescisria quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. Deve-se concluir que o pensamento da lei o de que s se justifica a abertura de via para resciso quando seja razovel permitir que, se houvesse a tentado na prova, o juiz no teria julgado no sentido em que julgou. No, porem, quando haja julgado em tal ou qual sentido, por ter apreciado mal a prova em que atentou. 14 ATO JUDICIAIS NO SUJEITOS A O RESCISRIA S as sentenas de mrito podem ser objeto da rescisria. Em conseqncia, os atos judiciais, que no dependem da sentena ou que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil. Entre os atos judiciais que no dependem de sentena e podem ser objeto de ao ordinria de anulao figuram a arrematao e adjudicao. Tambm a remio embora deferida por sentena, no reclama a ao rescisria para anulao, posto que no a julgamento de mrito na sua concesso. Quando, porem, a embargos rematao ou adjudicao ou embargos de terceiros aps a alienao judicial, e estes so sujeitados, a desconstituio do ato j passa a depender de ao rescisria. J ento ter havido um processo contencioso em volta da questo e ou julgamento da ao de embargos assegurados validade rematao ou adjudicao, ser, realmente, uma sentena de mrito. Os vcios dos atos em que a sentena no resolve questo litigiosa ser apreciados e julgados em ao anulatria. Na realidade, no se ataca o ato judicial propriamente dito, mas os atos das partes praticados no processo, referindo-se rescidentemente no ato judicial. Hoje expressamente dito no cdigo de que a anulao das sentenas de carter meramente homologatria e incabvel a ao rescisria. 14 1 SENTENA HOMOLOGATRIA EM PROCESSO CONTECIOSO A ao prevista no art. 486 funda-se em vicio no direito material das partes e nas causas

de anulabilidades comuns dos negcios jurdicos. J a ao rescisria o que se julga o prprio julgamento anterior, como ato jurisdicional imperfeito. Assim, nas sentenas meramente homologatrias a ao do art.486 vai atingir o ato das partes homologado pelo juiz, e no propriamente o decisrio judicial. Na separao consensual, que o caso tpico de jurisdio voluntria o que se anula o acordo de vontade dos cnjuges. Quando, porem o acordo de vontades dos litigantes ou seja transao importa soluo de uma lide que j objeto de um feito contencioso em andamento na justia, a sentena que o homologa no pode ser havida como meramente homologatria, visto que importa encerramento do processo com julgamento do mrito e, conseqentemente, produz a coisa julgada material. A autocomposio da lide jurisdicionalizada, in casu, pela homologao do juiz, que a encampa e chancela como se fora uma soluo dada pela prpria sentena. Da exigir a lei, na hiptese, que o ataque a res iudicata gerada pela sentena que homologa a transao seja feito somente pela via da ao rescisria. 15 LEGITIMAO O novo cdigo dispe de maneira quanto legitimao de parte para ao rescisria, afirmando que sua propositura pode partir de: I quem foi parte no processo ou o seu sucessor a titulo universal ou singular; II o terceiro juridicamente interessado; III o Ministrio Publico, nos casos de omisso de sua audincia, quando era obrigatria sua interveno, e quando a sentena efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei. Art.485 CPC. A parte do processo em que se deu a sentena tanto pode ser o autor como o ru a ainda o assistente. Se houver sucessor inter vivos ou mortis causa na relao jurdica que foi objeto da sentena, o sucessor da parte tambm legitimado a propor a rescisria. H uma particularidade com relao sentena, baseada em confisso viciada por erro, dolo, ou coao. Nesse caso especial, a legitimao apenas do prprio confidente e s se transfere para herdeiros se o falecimento ocorrer aps a propositura da ao. O terceiro s ser legitimado quando tiver interesse jurdico. No suficiente um simples interesse de fato. O Ministrio Publico, pode propor a co sempre que tiver sido parte no processo em que se proferiu a sentena. Poder, ainda, manejar a ao, mesmo no tendo sido parte no processo, quando ocorreram as duas hipteses do art. 485 inciso III. O ru da ao rescisria ser a parte contraria do processo em que se proferiu a sentena impugnada, ou seus sucessores. 16 PEDIDO judicium rescindens e judicium rescissorium A petio inicial, endereada ao tribunal, deve satisfazer as exigncias comuns de todo

pedido inaugural de processo e que so as do art. 282 do CPC. O art. 488 impe, contudo, as duas providencias especiais ao autor da rescisria: I cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa. II depositar a importncia de 5% sobre o valor da causa, a titulo de multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel ou improcedente. 17 MULTA DE 5% SOBRE O VALOR DA CAUSA Tendo ampliado os casos de admissibilidade a facilitado a sua utilizao pelas partes, entendeu o cdigo de coibir abusos na propositura da ao rescisria atravs de duas maneiras praticas, instituio de uma multa e a de reduo do prazo decadencial do direito de postular a rescisria, que ficou limitado a dois anos. Assim que o art. 488 inciso II, criou a obrigatoriedade para o autor de fazer, initio litis, um depsito de 5% sobre o valor da causa, a titulo de multa, caso a co seja declarada inadmissvel ou improcedente por unanimidade de votos. Verificada a situao acima, a multa revertera em favor do ru, sem prejuzo do direito que este ainda, como vencedor de reembolso das custas e honorrios advocatcios. Julgada procedente a ao ou no sendo unnime o julgamento contrario a pretenso do autor, o deposito ser-lhe- restitudo. 18 A EXECUO DA SENTENA RESCINDENDA A propositura da ao rescisria nenhuma conseqncia tem sobre a exeqibilidade da sentena impugnada. Dispe, expressamente, o art. 489 que a ao rescisria no suspende a execuo da sentena rescindenda. A regra, alias da tradio do nosso direito. Admitir-se o contrario seria violar a garantia constitucional da intangibilidade da coisa julgada enquanto no desconstituda a sentena. Em caso de gravidade acentuada e de manifesta relevncia da pretenso rescindir a sentena contaminada por ilegalidade, a jurisprudncia tem admitido, com acerto, medida cautelar com o fito de suspender, liminarmente, a exeqibilidade do julgado rescindendo. 19 INDEFERIMENTO DA INICIAL A petio inicial da rescisria pode ser liminarmente indeferida pelo relator do processo nos casos comuns do art. 295 e, ainda, quando no efetuado o deposito, exigido pelo art. 488 inciso II. o que determina o art. 490 do CPC. O cdigo foi omisso quando ao recurso cabvel de indeferimento da inicial da rescisria. Entende BARBOSA MOREIRA, que a questo pode ser solucionada pelo RIT (regimento interno dos tribunais) e, se no o for ser admissvel interposio de mandado de segurana contra o ato do relator, na forma do art. 5 inciso II, da Lei

1.533. 20 PROCEDIMENTO Trata-se de procedimento de competncia dos tribunais. Seu julgamento se d portanto em uma nica instancia. A petio inicial endereada ao prprio tribunal que proferiu o acrdo rescindendo ou ao tribunal de 2 de jurisdio no caso de sentena de juiz singular. Verificando o relator que a petio inicial esta em ordem ou que j foram sanadas as irregularidades eventualmente encontradas, mandar citar o ru, com observncia das regras comuns de convocao do demandado. O prazo de resposta do ru fixado pelo relator, mas no podendo ser inferior a 15 dias e nem superior a 30 art. 491. Na resposta, o demandado poder defende-se amplamente, tanto por meios de contestao, exceo ou reconverso. Findo o prazo de defesa, com ou sem resposta, o feito prosseguira com observncia do rito ordinrio, funcionando o relator em posio equivalente ao juiz singular. Aplica-se o sistema das providencias preliminares e do julgamento antecipado da lide. Sendo, porem feito de competncia originrio do tribunal, decretao de extino do processo ou julgamento antecipado da lide no podero ser prolatados pelo relator, cabendo-lhe apenas submeter o caso ao colegiado. O saneador, contudo proferido pelo relator. A no contestao da ao rescisria, no prazo assinado ao ru pelo relator, no acarretaria revelia. Sendo a coisa julgada questo de ordem publica, a revelia do demandado em ao rescisria inoperante e no dispensa o autor do nus de provar o fato em que se baseia a sua pretenso. Sobre o objeto imediato da ao no propriamente a lide outrora existente entre as partes e que j foi composta pela sentena rescindenda. O que se ataca na ao a sentena, ato oficial do Estado, e que se acha sob o manto da res iudicata. Apenas medianamente, isto por reflexo, que ser atingida a situao jurdica das partes emergentes da antiga lide. Encerrada a instruo, abre-se, no tribunal um prazo de 10 dias para cada parte apresentarem suas razes finais. Vencido o prazo acima, deve-se ouvir o Ministrio Publico. Depois os autos iro ao relator que os prepara para o julgamento, na forma do art. 549 e seu pargrafo nico. Aps o visto do revisor, a secretaria do tribunal expedira copia da relatrio aos membros do colegiado que proferira a deciso da rescisria. 21 NATUREZA E CONTEUDO DA DECISO A forma de julgamento ser determinada pelo RISTF e do Tribunal Federal dos Recursos. Nos tribunais estatuais, observara a norma de organizao judiciria local.

Julga-se a resciso em 3 etapa: I examina-se a admissibilidade da ao II depois, aprecia-se o mrito da causa, rescindindo ou no a sentena impugnada (judicium rescindens) III e finalmente, realiza-se o novo julgamento da matria que fora objeto da sentena rescindida (judicium rescissorium) Cada uma das etapas funciona como prejudicial a seguinte, de maneira que a rescisria s ser decretada ou repelida no mrito se se reconhece admissibilidade da ao; e o rejulgamento do mrito s ocorrera se a resciso for decretada. No judicium rescindens, constitutiva a deciso que acolhe o pedido, pois cria situao jurdica nova, ao desfazer a autoridade da coisa julgada. A que o julga improcedente de natureza declaratria, pois se limita a declarar a inexistncia do motivo legal para desconstituir a sentena impugnada. J no judicium rescissorium, o pronunciamento do tribunal substitui a sentena primitiva e ter, naturalmente, a mesma natureza dela, se coincidir com seu teor. Mas poder ser de sentido contrario, hiptese em que as respectivas naturezas ser diversas. A deciso do tribunal destarte, poder assumir todas as feies admissveis, quais sejam: declaratria, constitutiva ou condenatria, conforme prestao jurisdicional apresentada as partes. 22 RESCISRIA DE RESCISRIA No cdigo anterior previa-se, expressamente, a possibilidade de rescindir-se a deciso proferida em ao rescisria, salvo apenas quando fundamento desta fosse a ofensa a literal disposio de lei. O dispositivo era duplamente criticado, isto pela desnecessidade de previso especifico da rescindibilidade da sentena de rescisria e pela injustificvel restrio feita ao caso de ofensa a literal disposio de lei. O atual cdigo no tratou do problema e tem merecido elogio da doutrina pela orientao seguida. Conforme ressalta LUIZ ANTONIO DE ANDRADE andou bem o novo estatuto em silenciar a respeito, tornando-se, assim sempre possvel resciso do julgamento que, em ao rescisria, incidir em qualquer dos vcios enumerados no art. 485. CONCLUSO A rescindibilidade, que autoriza a ao rescisria, nos termos do art. 485, no se confunde com a anulao de sentena. A rescisria, portanto, no supe sentena nula, mas ao contrario, sentena valida, que tenha produzido a coisa julgada. Rescindir, ensina PONTES DE MIRANDA, no decretar nulidade, nem anular; partir, partir ate em baixo, cindir. Vale dizer: desconstituir o ato ento valido e eficaz. REFERENCIAS JUNIOR HUMBERTO, Teodoro. Curso de Direito Processual Civil. 41 ed., Vol 1.,

Rio de Janeiro, 2004. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Estudos sobre o Novo Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, 2002. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro. 2000. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso de Processo Civil Avanado. So Paulo. RT,1998. RAFAEL DAMACENO DE ASSIS, acadmico de direito, estagirio do Tribunal de Justia do Estado do Paran e da Vara de Execues Penais e Corregedoria dos Presdios da Comarca de Londrina/Pr, credenciado pela OAB/PR sob n 10.433E, atualmente atua junto a Procuradoria do Municpio. e-mail: Rafael_iesb@yahoo.com.br http://www.pontojuridico.com/modules.php?name=News&file=article&sid=129

O PROCEDIMENTO DE PARTILHA NA SEPARAO JUDICIAL, NO DIVRCIO E NA UNIO ESTVEL

autor: FERNANDO

Jan 6, '08 10:37 PM para todos

MALHEIROS FILHO site : http://www.gontijo-familia.adv.br/tex217.htm

1. Nota introdutria. 2. O Procedimento. 3. A nomeao do inventariante. As primeiras declaraes. A citao. 4. As impugnaes. 5. A avaliao e o pagamento dos encargos. 6. O plano de partilha. O acertamento das questes suscitadas. O pedido de meao. A sentena de partilha. 7. A partilha na separao consensual. A irretratabilidade. A recusa homologao. A clusula de promessa de doao. O uso de bem comum. O anulao da partilha. A prescrio. A sobrepartilha. 1. Nota introdutria. A ausncia de procedimento especfico para o processamento da partilha de bens conseqente dissoluo das sociedades familiares matriz de algumas perplexidades, dificuldades de interpretao e de conduo dos feitos dessa natureza, no raro suscitando discusses, retardamento das aes e at anulao do processado ante da violao ao princpio constitucional de obedincia ao devido processo legal (CPC, art. 126 e CONSTITUIO FEDERAL, art. 5, LIV). modestamente essa lacuna que o presente opsculo pretende enfrentar, seno para preench-la, o que representaria empreendimento hercleo ante a enorme casustica que o tema suscita, mas em especial para instaurar o debate e qui orient-lo, evitando-se futuras e estreis disputas que sempre orbitam os procedimentos divisrios, seja no mbito do Direito das Sucesses, como particularmente no mbito do Direito de Famlia, o foco desta dissertao. 2. O Procedimento.

Em se tratando da separao judicial consensual no parece pairar dvida que o dissenso entre os ex-consortes remete a soluo para a partilha de bens ao procedimento previsto em lei para os inventrios post mortem. Trata-se da remisso presente no nico ao art. 1.121 do CPC, que estabelece o rito previsto pelo CPC, art. 982 e seguintes para o feito divisrio que se seguir. Todavia, necessrio argir que mesmo na separao amigvel onde a partilha tambm no escapa ao consenso, o procedimento administrativo subseqente dever igualmente obedecer, no quanto couber, as normas previstas ao inventrio post mortem, notadamente aquelas relativas ao arrolamento (CPC, art. 1.031 e ss.), rito simplificado para a partilha, onde nem por isso dispensvel a apurao de encargos e tributos, extrao das negativas fiscais e prolao da sentena, embora a jurisprudncia venha acentuando que em tais circunstncias no dever intervir a Fazenda Pblica[1], que poder postular as diferenas de tributos em procedimento prprio. inquestionvel que, em se tratando de separao judicial litigiosa, a partilha que a suceder, no sendo consensual, dever igualmente filiar-se ao procedimento do inventrio post mortem, seja considerando o tratamento conferido partilha que decorre da separao consensual, mas tambm ante analogia e a simetria das situaes[2]. Assim, inequvoco que, seja a separao consensual, seja a separao litigiosa, quanto a partilha de bens, obedece-se ao rito previsto pelo CPC, art. 982 e seguintes, aplicando-se o mais amplo quando presente a divergncia, ou o sumrio ante o consensual. A doutrina e jurisprudncia assente sobre o tema[3]. Com relao ao divrcio a soluo no parece ser diversa, embora a natureza do processo divorcial enseje outras dvidas. Em se tratando do divrcio direto consensual, predica a Lei n 6.515/77, sem seu artigo 40, 1, que o rito a ser adotado ser aquele do CPC, art. 1.120 a 1.124, ou seja o procedimento da separao consensual. H, contudo, uma antinomia nesse postulado a ser superada. que a separao consensual permite a chamada ciso de procedimentos, separando-se a homologao das disposies relativas aos alimentos, guarda e visitas aos filhos, nome da mulher e outras questes prprias dissoluo da sociedade conjugal, da diviso dos bens, enquanto que no divrcio consensual obrigatria a deciso judicial acerca da partilha pela sentena que o decretar (art. 40, inc. IV, da Lei n 6.515/77). Em que pese a contradio, a norma tem amparo sistemtico, visto que o legislador quis com o divrcio romper todos os vnculos entre os ex-cnjuges, e faz eco com o disposto na mesma lei, art. 31, que exige a partilha como pressuposto decretao da converso em divrcio[4]. A inconvenincia manifesta, considerando que para alcanar o divrcio devem os proponentes necessariamente chegar a um consenso sobre a diviso de bens, o que nem sempre possvel. Algumas solues heterodoxas vm sendo alvitradas, mas inquestionvel que a preservar-se a legalidade, seja o divrcio direto consensual, seja o divrcio por converso em ambas a modalidades (consensual e litigioso), frente a inexistncia de consenso quanto a partilha de bens, devero aguardar a soluo do procedimento de inventrio, a processar-se nos termos do CPC, art. 982.

Em se tratando do divrcio direto litigioso, entendimento assente que a partilha poder suced-lo. Trata-se do enunciado sumular n 197/STJ[5], que autoriza a ciso. Da que, e mesmo ante a exiguidade dos prazos necessrios consecuo do divrcio, de um ano para a converso e dois anos para o procedimento direto, comum a eleio da segunda modalidade, considerando a convenincia de permitirse a partilha posterior, desfrutando-se desde logo dos efeitos da dissoluo do vnculo, em especial a permisso legal ao recasamento. Finalmente, em relao a unio estvel, em que pese a lei silencie acerca do procedimento de partilha, parece inafastvel a analogia, j to presente para a soluo de outras pendncias sobre o tema, quando importam-se do matrimnio civil as regras necessrias soluo dos impasses. H, todavia, uma perplexidade a ser superada, pois que no divrcio e na separao judicial no se discute a existncia do vnculo, enquanto que na unio estvel, em geral, precede a disputa em torno de sua existncia, dependendo das circunstncias em que o par esteve envolvido, como tempo, continuidade, notoriedade, coabitao, fidelidade, nascimento de filhos, etc... Essa peculiaridade pode ter conseqncias importantes na futura partilha de bens, se ela realmente sobrevier, aps reconhecida judicialmente a existncia da entidade familiar. que na dissoluo da unio estvel para fins de partilha de bens, o interesse econmico da demanda delimitado desde logo na meao pretendida pelo proponente da ao, que influiu na aferio do valor da causa e finalmente na fixao dos nus da sucumbncia, enquanto que no inventrio subseqente separao e divrcio, por sua prpria natureza, no se cogita de sucumbncia, nem do pagamento de honorrios advocatcios[6], seno aqueles contratualmente devidos pela parte ao seu prprio patrono. Da que, ante a similitude das situaes, mesmo quando trata-se de ao ordinria de dissoluo de sociedade de fato, a distribuio da sucumbncia deve ser feita com cautela, seno para considerar o teor inestimvel da ao de estado j que em um primeiro momento discute-se apenas a existncia da entidade familiar da qual defluiro os efeitos pessoais e patrimoniais , pelo menos para arbitr-la a vista da frao em que a pretenso realmente restou resistida, atentando-se tambm ao princpio da compensao (CPC, art. 21), sob pena e homenagear aquele que ajuizou a ao em primeiro lugar, estimulando o proceder litigioso, o que vai contra os princpios de ordem pblica, paz social e outros tantos que informam o sistema. 3. A nomeao do inventariante. As primeiras declaraes. A citao. Em se tratando do processo contencioso de partilha e ante a regulamentao legal, ao ajuizamento da ao seguir-se- a nomeao do inventariante, isto , daquele que dever dar impulso ao procedimento, sendo responsvel pela administrao do patrimnio em diviso. Entretanto, na feio conjugal da partilha bens, a funo adaptativa da exegese deve estar presente. Se de um lado o inventariante dever ser nomeado, dentre os ex-cnjuges, naquele que historicamente deteve a administrao da maior parte do acervo conjugal, na esteira do quanto dispe o CPC, art. 990, III, a inventariana dever ser exercida com poderes menores do que aquela presente no inventrio post mortem, que confere ao inventariante o poder de administrao sobre todo o esplio (CPC, art. 991, II).

Sem ingressar na discusso em torno das distines jurdicas e conceituais entre administrao e posse, o fato que a nomeao do inventariante, na partilha conjugal, no poder significar o desapossamento da outra parte naqueles bens cuja administrao j detinha anteriormente, especialmente aqueles que estiverem vinculados sua moradia e pregressa fonte de rendimentos, salvo situao pormenorizadamente demonstrada ao Juzo cuja providncia seja indispensvel ao andamento ao inventrio. Nomeado o inventariante, este dever proceder as primeiras declaraes (CPC, art. 990, III), descrevendo e caracterizando os bens que compem o acervo da sociedade dissolvida, propondo desde logo as questes jurdicas que deseja ver judicialmente solvidas antes da partilha de bens e que significam condio essencial futura diviso. nesse passo que a partilha de bens conseqente dissoluo da sociedade familiar ganha feio peculiar, merecendo ateno do intrprete. Sem descurar do procedimento legal, onde as impugnaes s primeiras declaraes esto expressamente previstas (CPC, art. 1000), o fato que nesta modalidade de partilha a disputa em torno do patrimnio pode apresentar caractersticas bem mais avanadas e facetadas do que ocorre no inventrio post mortem, podendo o inventariante desde logo antecipar a discusso, suscitando-as em suas primeiras declaraes, como tambm a parte adversa argi-las em sua impugnao, aps a citao. Procedidas as primeiras declaraes, segue-se a citao da parte contrria para que sobre elas manifeste-se (CPC, art. 999 e 1.000), lavrando assentimento ou impondo suas impugnaes. 4. As impugnaes. Parece ser o decndio posterior citao, previsto pelo CPC, art. 1000, caput, o momento processual adequado para que a parte citada imponha restries ao rol de bens apresentado pelo inventariante, seja quanto aos aspectos meramente materiais, seja quanto a sua natureza e conseqncias jurdicas. Em sede de partilha de bens seguinte dissoluo da sociedade familiar o acertamento do patrimnio em diviso poder envolver temas prprios ao regmen matrimonial de bens, natureza de cada um dos itens inventariados, sua forma de aquisio, origem dos valores utilizados na compra, enfim, temas ordinariamente ausentes no inventrio post mortem, mas que nem por isso merecem ter sua discusso extirpada da partilha judicial, at porque sua soluo mostra-se indispensvel para circunscrever o patrimnio a ser dividido, condio sine qua non prpria diviso objeto do procedimento. No raro as impugnaes podero estar impregnadas de complexidades devendo o juzo evitar, o quanto possvel, a cmoda soluo de remet-las s vias ordinrias, sob o argumento da litigiosidade (CPC, art. 1000, nico). Sendo matria de apurao documental, ou mesmo necessria a prova pericial, que conhecida do processo de inventrio[7], deve proceder-se a soluo dos temas propostos[8], presente a natureza instrumental do processo[9], limitando-se a remessa s vias ordinrias para aqueles casos onde a recuperao oral dos fatos passo indispensvel e a aplicao do procedimento ordinrio parece inescapvel[10].

 ampla a matria relativa as impugnaes, e a casustica jurisprudencial trata-se de acendr-la. Primordialmente, invoca-se a dilucidao das regras de incomunicabilidade, seja no regmen da comunho universal, seja no regime atualmente legal, da comunho parcial. Quanto a esse ltimo, erigido condio de regime de adeso pela Lei do Divrcio (n 6.515/77), j vem se tornando clssica a discusso em torno incomunicabilidade total ou parcial daqueles bens havidos atravs da sub-rogao de valores incomunicveis[11], conceito que tem razes seja na comunho parcial matrimonial (CC, art. 269, II), seja na peculiar comunho da unio estvel (Lei n 9.278/96, art. 5, 1)[12]. A incomunicabilidade tambm pode advir de clusula testamentria ou em doao, mesmo que esteja encoberta pela inalienabilidade, que importa necessariamente na primeira[13], pois que a comunho representa transferncia de patrimnio e, portanto, forma de alienao, conforme j consagrou o STF, na smula 49[14]. A incomunicabilidade poder atingir tambm os frutos da coisa se assim foi instituda[15]. tambm entendimento assente que no deve se comunicar o produto de indenizao trabalhista, e conseqentemente o bem que foi adquirido com tal valor[16], e assim igualmente os haveres relativos ao FGTS, ou o que com eles foi adquirido[17]. Da mesma forma os instrumentos de profisso[18]. Ainda discute-se a questo das participaes em sociedade annimas, de onde podem provir bonificaes, direito subscrio, dividendos, etc...[19] H, igualmente, a discusso em torno da separao de fato e seus efeitos patrimoniais. Ocorre que se a lei somente tem por extinto o regmen de bens pela sentena judicial de divrcio, separao ou anulao de casamento (CC, art. 267), alm da morte do outro cnjuge, no menos relevante que o advento da unio estvel, ou da famlia de fato, transmudou alguns dos paradigmas do sistema. Se os fatos esto aptos a constituir a famlia que significa o evento maior, tambm havero merecer considerao para a extino do regmen de bens ou pelo menos de seus efeitos , a ser consolidada pela futura sentena judicial, com efeito retroativo, cuja existncia, alis, no se constitui novidade para o sistema jurdico, posto que presente no disposto no art. 8 da Lei n 6.515/77, na relao entre a sentena na separao judicial e a data da separao de corpos (cautelar). Por isso a jurisprudncia firmou-se para considerar incomunicveis os bens que foram havidos aps a separao de fato[20]. Alm das hipteses acima alvitradas, um sem nmero de impugnaes podero ter azo pela parte citada a comparecer ao feito e em geral havero de ser solvidas no prprio procedimento, como condio seqncia da ao. 5. A avaliao e o pagamento dos encargos: A superao das impugnaes, como se viu, indispensvel delimitao do patrimnio a ser partilhado, e somente o acervo que restar inclume ao trmite impugnatrio que merecer avaliao. certo, contudo, que o resultado da deciso que solver as impugnaes poder determinar a avaliao de bens, ainda que em parte possam ser excludos da partilha, sempre que por alguma razo, notadamente a existncia de valores subrogados, seja necessrio abater do valor do bem ou do total do acervo, quantias

que ingressaram em sua aquisio, mas que juridicamente sejam consideradas incomunicveis. A avaliao h que ser isenta e eqidistante. Considerando a interveno do rgo fazendrio, a avaliao fiscal poder orientar o processamento, desde que ambas as partes estejam de acordo com a apurao fiscal. Ante o desacordo, procede-se a avaliao judicial[21]. O balizamento que decorre do processo de avaliao fundamental, pois que dele tirar-se- a magnitude das meaes e sua relao com as impugnaes e eventuais quotas incomunicveis, sendo a este aplicvel o disposto no CPC, art. 1003 e seguintes, em especial o prazo preclusivo a que se refere o art. 1.009, presente a plena disponibilidade dos direitos em disputa, de modo a dar clere soluo ao procedimento divisrio. 6. O plano de partilha. O acertamento das questes suscitadas. O pedido de meao. A sentena de partilha. Superadas as fases anteriores, circunscrito o patrimnio sob partilha, enfrentadas as impugnaes, nos termos do CPC, art. 1.022, dever o magistrado que preside o feito facultar s partes, no prazo de dez(10) dias, a apresentao de seus pedidos de meao[22], que igualmente obedece prazo preclusivo. Cabe parte, luz das decises j prolatadas no curso do processo, seja relativas s impugnaes, seja com vistas a avaliao, ofertar o plano de partilha com a consignao de sua meao. Obviamente o patrimnio conjugal, tal como qualquer conjunto orgnico de bens, representa a soma de seu ativo menos o passivo[23], a teor do quanto dispe o CPC, art. 1.025, I b, podendo ser consideradas as despesas feitas no curso do processo, se foram adiantadas e suportadas isoladamente pela parte apresentante (CPC, art. 1.023, I), como tambm descontada a verba incomunicvel, caso o bem cuja aquisio foi fruto de sua aplicao no tenha sido excludo da partilha forte na impugnao nesse sentido. Trata-se de complexo exerccio contbil para o qual a parte litigante deve estar preparada no procedimento de partilha, seno com conhecimentos prprios, por certo com o auxlio de profissional de contabilidade. Alm da exata comparao de valores, no caso de despesas consignveis ou de existncia de verba incomunicvel, proceder-se- a atualizao monetria dos valores at a dada da avaliao, de modo a permitir a perfeita simetria dos nmeros. Sendo necessrio, dever o Juiz servir-se do partidor judicial (CPC, art. 1.023), orientando-o atravs de deciso acerca da forma em que o patrimnio dever ser dividido, atendendo-se os princpios que normalmente regem o processo de diviso, em especial os da igualdade[24] e da comodidade[25], evitando-se sempre que possvel os indesejveis condomnios[26]. O inventariante dever ser instado a apresentar as negativas fiscais (CPC, art. 1.026)[27], prolatando-se a sentena de partilha. 7. A partilha na separao consensual. A irretratabilidade. A Recusa homologao. A clusula de promessa de doao. O uso de bem comum. A anulao da partilha. Prescrio. Sobrepartilha.

Como j foi visto, no refoge ao procedimento de partilha aquela vazada na separao consensual, que para a finalidade da diviso dever ser entendida como o acordo de que trata o CPC, art. 1.031, ressalvando-se, obviamente, as particularidades da separao conjugal. Nessas particularidades insere-se a audincia de ratificao, objeto do CPC, art. 1.122, que abrange todos os aspectos da dissoluo da sociedade conjugal, inclusive a partilha de bens quando deliberada e aforada em conjunto. Entendimento consolidado pelo Pretrio Excelso, objeto da Smula 305[28], sustenta a irretratabilidade do ajuste, especialmente aps a ratificao judicial que obedece a todas as cautelas observadas pela lei. Dita irretratabilidade vem sendo sendo prestigiada pela jurisprudncia[29], o que parece acertado considerando a natureza disponvel do ajuste quanto a partilha de bens, as garantias legais e fundamentalmente o princpio segurana dos negcios jurdicos, bem concentrado na parmia pacta sunt servanta. O augusto STJ, todavia, sinaliza com a relativizao desse conceito, mormente quando a retratao ocorre antes da ratificao[30], sem no entanto, repudia-lo. De toda a sorte, a lei faculta ao juiz a possibilidade da recusa homologao sempre que o acordo vier viciado de flagrante e manifesta iniquidade[31], mas o mnus sempre dever ser exercido com temperana, evitando-se desnecessrias intervenes nas deliberaes entre os separandos, que se radicam em motivos, na sua maior parte, desconhecidos e inacessveis ao magistrado que preside o procedimento. Comum nos acordos de partilha de forma a apartar arestas sentimentais no jogo de emoes que orbita toda a dissoluo de vnculo familiar, esto as famigeradas clusulas de promessa de doao, onde um ou mais imveis, ao revs de serem objeto de partilha, ficam destinados aos filhos dos transatores. Debate-se em torno da validade de tais clusulas quando no antecedidas ou sucedidas imediatamente da competente escritura pblica de doao e o respectivo registro imobilirio, j que a clusula na separao formaliza a promessa, mas no perfectibiliza a doao. Nesses casos, como da natureza das promessas de doao em circunstncias tais, vem entendendo a jurisprudncia que no est presente a doao pura e simples, mas a verdadeira e inequvoca doao retribuitria, inserida em negcio jurdico oneroso e bilateral de maior porte, que faz parte indissocivel do todo maior, verdadeira e inconfundvel contraprestao. Da que se afirma sua validade[32], inclusive por entendimento assentado no Pretrio Excelso[33] e no augusto STJ[34], embora ocasionalmente reacenda-se antiga divergncia[35]. Tambm controvertido o debate em torno da remunerao pelo uso de determinado bem comum, antes de efetivada a partilha dos bens, permanecendo todos em regime de comunho. queles que se filiam no indenizabilidade do uso[36], contrape-se a possibilidade da cobrana do aluguer[37], parecendo inequvoco que ultimada a partilha, constitudo o condomnio, a remunerao ser devida[38]. Na partilha consensual no se obedece necessariamente a igualdade das meaes, a vista na natureza disponvel do patrimnio em questo[39], mas havendo disparidade entre os valores que couberem a um e outro cnjuge, considera-se

doao aquela poro que o beneficiado receber maior em relao ao valor de sua quota meeira, sobre ela incidindo o imposto de transmisso[40], que o entendimento consolidado no STF convencionou chamar de imposto de reposio[41]. Ultimada a partilha consensual dos bens comuns, prolatada a sentena respectiva e tendo esta passado em julgado, a diviso poder ser impugnada atravs da ao de anulao, presente o vcio de consentimento. Nessa circunstncia, pacfica a jurisprudncia, inaplicvel se mostra o prazo prescricional no a que alude o CPC, art. 1.029, nico, para a anulao de partilha amigvel conseqente ao inventrio post mortem, pois trata-se de ato inter vivos, que se amolda ao quadrinio de prescrio para a anulao dos contratos, previsto pelo CC, art. 178, 9, V[42]. Pela mesma razo, o dies a quo para o cmputo do prazo de prescrio dever ser o da prtica do ato, e no sua homologao, tal como preconiza o CC, art. 178, 9, V, b, para os casos em que o vcio de consentimento seja de erro, dolo, simulao ou fraude, excepcionando-se a coao e a incapacidade, quando a contagem ter incio pela cessao de uma ou outra. Obviamente, o ataque ao ato deve se dar atravs da ao anulatria, pois que a sentena judicial, na partilha consensual, apenas reveste o contrato com a roupagem judicial, aplicvel o disposto no CPC, art. 486, reservando-se a ao rescisria, quando couber, s hipteses da sentena judicial em partilha contenciosa (CPC, art. 485 e seguintes e 1.030). Embora possvel, em tese, a sobrepartilha[43], esta na separao consensual deve ser avaliada com cuidado, pois a omisso de bens no significa necessariamente sonegao (CPC, art. 1.040, I), podendo, como ordinariamente acontece, que a ausncia decorra claramente de deliberao de ambos os consortes que, tendo cincia da existncia do bem, decidiram exclu-lo[44], e essa excluso insere-se no todo maior do acerto. 8. Concluso. A diviso patrimonial, notadamente de patrimnios multifacetados, insitamente complexa, no sendo razovel fugir da complexidade em nome da pseudo celeridade processual, pois que esta evaso paradoxalmente acarreta no surgimento de outros focos de disputa, prolongando indefinida e desnecessariamente o embate. Melhor que os temas suscitados sejam desde logo enfrentados de forma profunda, minuciosa e definitiva, obedecendo-se o processo legal de modo a ultimar o processo divisrio escoimado de vcios que poderiam perpetu-lo. Notas 1 MERECE PRESTIGIO, MESMO NA VIGNCIA DA LEI 9.280/1996, QUE ALTEROU O ART. 1.031, CPC, A JURISPRUDNCIA DESTE TRIBUNAL NO SENTIDO DE NO SE ADMITIR, NO ARROLAMENTO, QUESTIONAMENTOS ACERCA DO PAGAMENTO DE TRIBUTOS RELATIVOS A TRANSMISSO. (PROCESSO: RESP 0036909, UF:SP, ANO:93, RIP:00019864, QUARTA TURMA do STJ, DECISO:12-11-1996, FONTE: DJ DATA:16/12/1996 PG:50873, RELATOR: MINISTRO SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA) A TEOR DO CAPUT, DO ART. 1034, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: NO

ARROLAMENTO, NO SERO CONHECIDOS OU APRECIADAS QUESTES RELATIVAS AO LANAMENTO, AO PAGAMENTO OU A QUITAO DE TAXAS JUDICIARIAS E DE TRIBUTOS INCIDENTES SOBRE A TRANSMISSO DA PROPRIEDADE DOS BENS DO ESPOLIO. EM RAZO DISTO, NO SE JUSTIFICA A REMESSA DOS AUTOS DE ARROLAMENTO AO CONTADOR, SALVO QUANDO O MAGISTRADO ENTENDER NECESSRIO PARA SALVAGUARDA DOS INTERESSES FISCAIS OU ATRIBUIO DE VALOR NFIMO AOS BENS. IV - RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (PROCESSO: ROMS 0002403 UF:RJ ANO:92 RIP:00032123 RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA, SEXTA TURMA do STJ, DECISO:30-06-1993, FONTE:DJ DATA:23/08/1993 PG:16591, RELATOR: MINISTRO PEDRO ACIOLI) PROCESSUAL - TRIBUTRIO - ARROLAMENTO - INTERVENO DA FAZENDA PBLICA - PAGAMENTO DO IMPOSTO DE TRANSMISSO - HOMOLOGAO DA PARTILHA - AGRAVO DE INSTRUMENTO - JUZO DE RETRATAO. I - O ACRDO QUE, EMBORA DECLARE PREJUDICADO O AGRAVO, REFORMA A DECISO RECORRIDA. TAL ARESTO, EM VERDADE, CONHECEU O RECURSO E LHE DEU PROVIMENTO. II - NO PROCEDIMENTO DE ARROLAMENTO, DISCIPLINADO PELOS ARTS. 1.031 E SEGUINTES DO CPC, A HOMOLOGAO DA PARTILHA DEPENDE APENAS DA PROVA DE QUITAO DOS TRIBUTOS RELATIVOS AOS BENS E AS RENDAS DO ESPOLIO; III - NO ARROLAMENTO NO SE ADMITEM QUESTES RELATIVAS AO LANAMENTO DE TRIBUTOS RELATIVOS A TRANSMISSO; IV - O SIMPLES PAGAMENTO DO VALOR OBTIDO MEDIANTE APLICAO DAS LEIS FAZ PRESUMIR A EXTINO RESOLVEL DO CREDITO TRIBUTRIO. RESERVA-SE AO ESTADO O DIREITO DE RECLAMAR EM SEDE APROPRIADA, EVENTUAL DIFERENA; V - ESTA PRESUNO COMPATVEL COM O ART. 192 DO CTN. ELE SE AMOLDA AO SISTEMA DE LANAMENTO POR HOMOLOGAO, CONSAGRADO NO ART. 150 DAQUELA LEI COMPLEMENTAR. (PROCESSO:RESP 0050529 UF:SP ANO:94 RIP:00019329, PRIMEIRA TURMA do STJ, DECISO:07-12-1994, FONTE: DJ DATA:20/02/1995, PG:03156, RELATOR: MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS) 2 Separao Judicial. Partilha. Divergncia. Inexistindo consenso entre os cnjuges sobre a partilha dos bens, ainda no avaliados, aplica-se a regra do artigo 1.121 do CPC. Recurso conhecido em parte e provido para excluir da sentena a partilha dos bens. (Resp. n 46.626/PI, 4 Turma STJ, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar Jnior, j. em30.8.94, in DJU 26.9.94, p. 25.656, e RSTJ 65/461) 3 O art. 1.121, pargrafo nico, manda que se observem as regras jurdicas sobre inventrio e partilha. ... (PONTES DE MIRANDA, in comentrios ao CPC, Tomo XVI, Forense, 1977, p. 128) Finalmente, ainda quando assim no seja, se o Cdigo diz expressamente que se os cnjuges no acordarem sobre a partilha dos bens, far-se- esta, depois de homologado o desquite [separao], na forma estabelecida neste Livro, Ttulo I, Captulo IX (pargrafo nico do art. 1.121), a est, no prprio cdigo, a manifestao expressiva de que tambm a declarao de bens no imprescindvel. Realmente, o Livro IV, Ttulo I, Captulo IX a que o Cdigo se reporta comea precisamente no pela partilha, mas, como est no art. 982, pelo inventrio, que , como todos sabem, a relao de bens e pessoas de uma herana, ou patrimnio, que se efetua atravs de procedimento especial, em que uma das primeiras providncias precisamente a declarao de bens e de dvidas (art. 993). (JOS OLMPIO DE CASTRO FILHO, Comentrios ao CPC, Forense, 2 ed., X vol., p. 133) Jurisprudncia tranqila nesse sentido: no se destinando realizao conjunta da partilha, a descrio dos bens do casal, exigida pelo Cdigo de Processo, h de ser a que simplesmente permita conhecer quais e quantos so esses bens, mveis, ou imveis, se representados por dinheiros ou por direitos; no se cogitando da partilha, o suficiente para a homologao do acordo, pois a partilha no

consubstancia exigncia essencial, uma vez que pode ser transferida para depois; a prpria lei admite, em caso de discordncia, que a partilha dos bens seja julgada por sentena, em inventrio judicial (CPC, arts. Usque 1.045), depois de homologada a separao judicial. (YUSSEF SAID CAHALI, in Divrcio e Separao, ed. RT, 6 ed., Tomo 1, p. 184) ... SEPARAO JUDICIAL. PARTILHA DE BENS. Ausente acordo quanto a partilha de bens, proceder-se- a mesma depois de decretada a separao, na forma estabelecida no CPC, art. 982 a 1.045 (CPC, art. 1.022). Provimento para anular a sentena. (AC n 40.731, 2 CCTJRGS, rel. Des. Manoel Celeste dos Santos, j. em 22.04.1982) ... SEPARAO JUDICIAL CONSENSUAL. A divergncia sobre a partilha de bens deixados pelo progenitor de um dos cnjuges pode e deve ser resolvida em inventrio, aps homologada a separao (CPC, art. 1.121, nico, Lei n 6.515, art.34). (AC n 34.127, 1 CCTJRGS, rel. Des. Athos Gusmo Carneiro, j. em 07.10.1980, in RJTJRGS 85/481) SEPARAO CONSENSUAL. HOMOLOGAO. Desacordo em relao partilha. Processamento desta de conformidade com o processo de inventrio. Agravo improvido. (AI n 588.030.080, 6 CCTJRGS, rel. Des.Luiz Fernando Koch, j. em 06.09.1989, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1989, V-2, T-15, p-283-386) PARTILHA DE BENS SEPARAO JUDICIAL PROCESSO: A partilha de bens, derivada de separao judicial, em cuja homologao no se conteve aquela, dever ser efetivada nos prprios autos da separao, pois que constitui incidente da prpria separao (CPC, arts. 982 e 1.121, nico). (AI n 591.039.284, 7 CCTJRGS, rel. Des. Waldemar Luiz de Freitas Filho, j. em 27.11.1991, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1992, V-2, T-6, P-112-115) 4 Divrcio indireto (por converso). Partilha de bens. Em tal caso, indispensvel a prvia partilha. Lei n 6.515/77, arts. 31, 40 e 43. Recurso especial no conhecido. (Resp. n 36.119/SP, 3 Turma STJ, rel. Min. Nilson Naves, j. em 4.3.97, in DJU 22.4.97, p. 14.421) 5 Smula n 197 do STJ: O divrcio direto pode ser concedido sem que haja prvia partilha de bens 6 Do STF: Honorrios de advogado, constituindo encargo do inventrio, devem ser deduzidos do monte da herana. Porm, se h dissdio entre os herdeiros e o inventariante, cada interessado pagar os honorrios de seu advogado. Recurso extraordinrio no conhecido.(RE n 93.881-8, 2 Turma, rel. Min. Djaci Falco, j. em 13.3.81, in RT 552/262) Inventrio. Honorrios de advogado. Interesses divergentes entre meeira e herdeira. Evidenciando-se a divergncia entre a meeira e a herdeira e no concordando esta com a contratao de advogado escolhido por aquela, no deve a ltima suportar o nus com os honorrios daquela causdico, j que teria como teve de contratar outro advogado para a defesa de seus interesses. Recurso extraordinrio conhecido pela letra d e provido. Precedentes. (RE n 110.432-5, 2 Turma, rel. Min. Aldir Passarinho, j. em 11.12.87, in RT 634/210) Do STJ: HONORRIOS DE ADVOGADO. INVENTRIO. INTERESSES DIVERGENTES ENTRE AS DUAS NICAS HERDEIRAS. Evidenciando-se o antagonismo entre as herdeiras, a contratao de advogado pela herdeira inventariante no deve onerar o esplio, mas apenas a contratante, no que se refere a verba honorria correspondente ao patrocnio no processo de inventrio.... (Resp. n 2791/RJ, 4 Turma, rel. Min. Athos Carneiro, j. em 12.6.1990, in DJU 6.8.90, pg. 07342). Honorrios de advogado. Os honorrios do advogado contratado pelo inventariante, com a aprovao do juiz, de regra so deduzidos no monte e suportados por todos os herdeiros, mas se o juzo divisrio se abre desde logo com interesses antagnicos, defendendo o advogado do inventariante o interesse particular deste em contraste como o dos demais, cada um paga os honorrios de

seu advogado. ... (AI n 39.814, 1 CC, rel. Des. Cristiano Graeff Jnior, j. em 9.12.81, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1982, V-1, T-16, P-186-192) Do TJRGS: Honorrios de advogado do inventariante. Encargo da herana apenas quando no h interesses antagnicos entre ela e os demais herdeiros. Revelado o conflito de interesses, justificativo de representao diversa, cada herdeiro dever suportar individualmente o respectivo encargo. (AI n 34.951, 2 CC, rel. Des. Jos Barison, j. em 12.3.80, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1980, V-2, T-10, P219-224, e RJTJRGS 80/225) Honorrios de advogado de inventariante. Encargo da herana, apenas quanto no h interesses antagnicos, justificada a representao diversa, devendo cada herdeiro suportar individualmente pelos honorrios do advogado que contratou. (AI n 589012004, 3 CC, rel. Des. Mrio augusto Ferrari, j. em 11.5.89, Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1989, V-2, T-3, P-55-57) Inventrio. Honorrios do inventariante. Precedente deste Tribunal (RJTJRGS, vol. 84, pg. 249) no sentido de que no havendo unanimidade na escolha do advogado, descabe ao esplio o pagamento dos honorrios do inventariante. Orientao do S.T.F. (RE 110.432-%, in Revista dos Tribunais, vol. 643, pg. 210). Recurso improvido. (AI n 589.020.585, 1 CC, rel. Des. Elias Almyr Manssour, j. em 23.5.89, in RJTJRGS 138/116) Inventrio. Honorrios advocatcios. Somente constituem encargo a ser suportado pelo esplio quando inexiste dissenso entre herdeiros. Agravo improvido. (AI n 597.241.892, 7 CC, rel Desb Maria Berenice Dias, j. em 11.2.98, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1998, V-1, T-62, P-155-158). 7 No estranho ao inventrio o pleito de percia, pois que neste se admite impugnaes de toda a natureza, seja quanto aos bens, seja quanto s partes, bem como a percia expressamente prevista para fins de apurao de haveres (CPC, art. 993, nico, I e II) e avaliao de bens (CPC, art. 1.003), devendo o juiz decidir s questes incidentes. 8 deve o juiz envolver no inventrio todo as questes de direito e tambm as de fato que estiverem documentalmente provadas (AI n 598.457.158, 7 CCTJRGS, rel. Des. Srgio Fernando Vasconcellos Chaves, j. em 16.12.98) 9 4 TSTJ: Desde que documentalmente comprovados os fatos no curso do inventrio, sem necessidade de procurar provas fora do processo e alm dos documentos que o instruem, nesse feito que devem ser dirimidas as questes levantadas pelas autoras, no tocante s condies de filha e herdeira e condio de companheira do de cujus, prestigiando-se o princpio da instrumentalidade, desdenhando-se as vias ordinrias. (Resp. n. 57.505-MG, rel.Min. Cesar Asfor Rocha, j. em 19.3.96, in RT 734/257) 10 O conceito de alta idagao, exigindo vias ordinrias, est ligado a necessidade de recuperar fatos, pela absoluta incompatibilidade do rito de inventrio, no sentido do seu esclarecimento (AI n 598.258.549, 8 CCTJRGS, rel. Des. Breno Moreira Mussi, j. em 1.10.98) 11 UNIO ESTVEL. PARTILHA DE BENS. PRESCRIO. BENS ADQUIRIDOS EM SUB-ROGAO. No ocorre prescrio da ao de partilha de bens comuns adquiridos durante unio estvel, se no comprovado o decurso de prazo prescricional, por ausente prova da data da extino da sociedade de fato e da posse exclusiva. Bens adquiridos em sub-rogao no integram a partilha, incidindo o disposto no art. 269, II, do CC. Apelo parcialmente provido. (AC n 596.071.464 7 CC rel. Des. Paulo Heerdt j. em 18.9.96 in RJTJRGS 180/353) UNIO ESTVEL. REGIME DA COMUNHO PARCIAL DE BENS. PATRIMNIO

ADQUIRIDO EM SUB-ROGAO A BENS PARTICULARES. ... Ainda que reconhecida a unio estvel, no tem o concubino direito meao de imvel adquirido com o produto da venda de outro que era de propriedade exclusiva do falecido, pois se aplicam as normas da comunho parcial de bens e em especial a norma do art. 269, I, do CC. ... (AC n 596.046.490 7 CC rel. Des. Paulo Heerdt j. em 25.09.96 in RJTJRGS 180/400) UNIO ESTVEL PARTILHA No basta demonstrar a simples existncia de unio estvel e aquisio de bens no referido perodo, para ter direito partilha. Indispensvel demonstrar o acrscimo patrimonial, uma vez que os bens preexistentes no se comunicam, e aqueles que os substituem so reservados (AC n 596.077.180 8 CC rel. Juiz de Alada Dr. Ivan Leomar Bruxel j. em 21.11.96) Unio estvel. Autor que no faz prova do fato constitutivo de seu direito. Imvel adquirido em verdadeira sub-rogao de bem, sem que o convivente tivesse colaborado, no figurando sequer seu nome como co-proprietrio. Apelo improvido. (AC n 596.230.284, 7 CCTJRGS, rel. Des. Vasco Della Giustina, j. em 19.3.97, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1997, v-1, t-37, p. 179-183) Unio estvel. Partilha de bens. Imvel adquirido com a venda de terreno, que o varo possuia anteriormente unio. Excluso. Alimentos indevidos. Sentena confirmada. (AC n 596.229.484, 7 CCTJRGS, rel. Des. Vasco Della Giustina, j. em 26.2.97, in Jurisprudncia TJRS, C-cveis, 1997, v-1, t-27, p-138-141) Unio estvel. 1. Partilha de bens. Ainda que incontroversa a existncia da unio estvel, a partilha em favor da companheira no atinge bem adquirido logo no incio da vida em comum, em sub-rogao do produto da venda de outro bem exclusivamente do companheiro. ... (AC n 596091173, Stima Cmara Cvel do TJRGS, rel. Juiz. Carlos Alberto Alves Marques, j. em 30.10.96, in Jurisprudncia TJRS, c-cveis, 1997, v-1, t-27, p-53-61). Dissoluo de sociedade de fato. 1. No havendo oposio quanto a vida em comum more uxorio, deve ser declarada a existncia da unio estvel. Aplicandose o regime da comunho parcial de bens, so partilhveis os bens comprovadamente adquiridos na constncia da vida em comum. Bens adquiridos antes do incio da unio estvel ou com sub-rogao de recursos de um dos conviventes no se comunicam.... (AC n 597080506, Data 06.08.97, Stima Cmara Cvel TJRGS, rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1997, v-3, t-97, p-135-145) Unio estvel: 1. Partilha de bens. Incontroversa a existncia da unio estvel, tem a companheira direito a meao do patrimnio formado durante a vida em comum, excetuados os bens que o companheiro possua antes ou adquiridos por subrogao, apurveis em procedimento liquidatrio. (Ac n 596055145, Data 25.09.96, Stima Cmara Cvel TJRS, Relator Juiz Carlos Alberto Alves Marques, in Jurisprudncia tjrs, c-cveis, 1997, v-4, t-18, p-60-63) Unio estvel. Sub-rogao. Desconta-se da meao da autora o valor subrogado num imvel, oriundo da venda de outro imvel preexistente unio, atualizado por critrio justo. ... (Ac n 597.184.704, 7 CCTJRGS, rel. Des. Eliseu Gomes Torres, j. em 15.4.98, in JURISPRUDNCIA TJRS, C-CVEIS, 1998, V-3, T70, P-248-252) UNIO ESTVEL - PARTILHA DE BENS - SUB-ROGAO. A simples unio estvel, sem acrscimo patrimonial, no assegura partilha dos bens. Bens adquiridos na constncia da unio estvel, mas com recursos oriundos da alienao de outros, preexistentes, no so partilhveis.(AC n 596092304, Data 24.10.96, OITAVA CMARA CVEL TJRS, Relator Juiz IVAN LEOMAR BRUXEL, in Jurisprudncia TJRS,1998, V-2, T-45) 12 Lei n 9.278/96, art. 5, 1, verbis: Cessa a presuno do caput deste artigo se a aquisio patrimonial ocorrer com o produto de vens adquiridos anteriormente ao incio da unio

13 Inalienabilidade. Incomunicabilidade. Consoante entendimento consubstanciado na smula 49 do Supremo Tribunal Federal, que merece ser mantido, a clusula de inalienabilidade, salvo disposio em contrrio, implica em incomunicabilidade. (Resp. 50.008/SP, 3 Turma STJ, rel. min. Eduardo Ribeiro, j. em 17.12.98, in DJU 19.04.99, e RSTJ 121/251) 14 Smula n 49/STF: A clusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade de bens. 15 apesar do disposto no art. 265 do cdigo Civil possvel estabelecer, mediante expressa declarao de vontade, a incomunicabilidade dos frutos dos bens gravados( Apelao cvel n 587.019.952, julgada pela 1 Cmara Cvel do TJRGS, em 6 de outubro de 1987, sendo relator o Des. Elias Elmyr Manssour) 16 Civil. Famlia. Fruto civil de trabalho. Ruptura do vnculo conjugal. Bem adquirido com o produto de indenizao trabalhista percebida aps a ruptura do vnculo no de comunica. Inteligncia do art. 263, XIII, do Cdigo Civil. Recurso conhecido e provido. (Resp. n 77.676/DF, 3 Turma do STJ, rel. Min. Costa Leite, j. em 4.12.97, in DJU 13.4.98, p. 115, e RSTJ 104. P. 277) 17 UNIO ESTVEL. PARTILHA DE BENS. Embora havido na constncia da unio estvel, deve ser excludo da partilha imvel adquirido integralmente pelo FGTS de um dos companheiros. (AC n 598.149.532 7 CCTJRGS rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis j. em 09.12.1998) Separao judicial. Partilha do fundo de garantia por tempo de servio a ser recebido quando da aposentadoria. Descabimento. O despacho que revoga a determinao da partilha do FGTS a ser recebido pelo separando, quando de sua aposentadoria, est em perfeita sintonia com a legislao atual. Artigo 263, inciso III, do Cdigo Civil. Recurso improvido. (AI n 596.102.624, 8 CCTJRGS, rel. Des. Joo Adalberto Medeiros Fernandes, j. em 15.8.96, in Jurisprudncia TJRS, CCveis, 1996, v-2, t-12, p-291-293) Unio estvel. Parte do preo pago com FGTS recebido pelo varo. Incontroverso que parte do preo foi paga com o FGTS recebido pelo embargante, o percentual do preo correspondente excludo da meao, partilhando-se apenas o montante adquirido com recursos advindos da unio. ... (Ei n 596.039.123, 4 Grupo de Cm. Cveis do TJRS, rel. Des. Eliseu Gomes Torres, j. em 14.6.96, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1997, v-2, t-52, p-19-23) EMBARGOS INFRINGENTES. UNIO ESTVEL. PARTILHA DE BENS. BEM ADQUIRIDO COM RECURSOS DO FGTS. ILEGITIMIDADE D FILHA DO CASAL. No tem a filha do casal legitimidade para interpor embargos infringentes, se a matria versada no do seu interesse. O Fundo de Garantia por Tempo de Servio verba indenizatria, depositada ms-a-ms, como um acrscimo ao salrio do trabalhador, para garantir a indenizao decorrente de eventual demisso, integra o patrimnio do trabalhador, no sendo, portanto, fruto civil do trabalho deste, o que implica a sua incomunicabilidade, decorrendo da que bens adquiridos com recursos oriundos desse instituto no se comunicam. (EI n 599.142.791, 4 GrCCTJRGS, Rel. Juiz Alzir Felipe Schmitz, j. em 14.05.1999) 18 CASAMENTO. BENS. REGIME. INCOMUNICABILIDADE. A incomunicabilidade dos livros e instrumentos de profisso justifica-se pela manifesta convenincia de no privar o profissional dos meios de que carece para o seu exerccio, o que ocorreria com a separao e conseqente diviso do patrimnio, n existisse a ressalva legal. Supe o efetivo exerccio da profisso, deixando de justificar-se quando esse deixou de existir. Em caso de abandono da profisso ou de morte, no subsiste razo para a incomunicabilidade. (Resp. n 82.142/SP, 3 Turma do STJ, rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. em 2.12.97, in DJU 12.4.97)

19 preciso lembrar os quatro fenmenos relacionados com a ampliao do nmeros de aes de determinado acionista e com os ganhos que este pode auferir a partir das aes: subscrio, bonificao, dividendos e direitos preferencial subscrio. Apenas os dividendos so frutos. Quanto a subscrio de novas aes, exatamente por serem novas, claro que, se feita durante o casamento sem separao absoluta de bens, existe a comunicao das aes adquiridas. A bonificao tem a ver com aes distribudas em decorrncia de capitalizao de lucros ou reservas. Capitalizao de reservas no fruto, no se aplicando a hiptese prevista pelo CC, art. 269, V. Com efeito, no se trata de frutos. As aes distribudas em bonificao representam to-somente mudana de ttulo e de expresso jurdica de um valor econmico preexistente. O valor dos resultados no distribudos sob a forma de dividendos encontra-se j presente no patrimnio da companhia e de algum modo nas prprias aes existentes. A incorporao formal ao capital social, seja mediante distribuio proporcional de aes-filhotes (capitalizao de lucros e reservas), seja por meio de revalorizao das aes antigas, no acarreta acrscimo patrimonial algum, seja para a sociedade, seja para os acionistas. 20 Casamento (efeitos jurdicos). Separao de fato (5 anos). Divrcio direto. Partilha (bem adquirido aps a separao). Em tal caso, tratando-se de aquisio aps a separao de fato, conta de um s dos cnjuges, que tinha vida em comum com outra mulher, o bem adquirido no se comunica ou outro cnjuge, ainda quando se trate de casamento sob o regime da comunho universal. Precedentes do STJ: por todos, o Resp-140.694, DJ de 15.12.97. Recurso especial no conhecido. (Resp. n 67.678/RS, 3 Turma, rel. Min. Nilson Naves, j. em 19.11.99, in DJU 14.8.2000, p. 163) Divrcio direto. Separao de fato. Partilha de bens. 1. No integram o patrimnio, para efeito da partilha, uma vez decretado o divrcio direto, os bens havidos aps a separao de fato. 2. Recurso especial conhecido e provido. (Resp. n 40.785/RJ, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 19.11.99, in DJU 5.6.2000, p. 152) DIVRCIO. PARTILHA DE BENS. MEAO REIVINDICADA PELO MARIDO EM BENS HAVIDOS PELA MULHER APS LONGA SEPARAO DE FATO. No se comunicam os bens havidos pela mulher aps longa separao de fato do casal (aproximadamente 20 anos). Precedentes da Quarta Turma. Recurso especial no conhecido. (Resp. n 86.302/RS, 4 Turma STJ, rel. Min.Barros Monteiro, j. em 17.6.99, in DJU 6.9.99, p. 85, e RSTJ 126/290) CASAMENTO. COMUNHO DE BENS. PARTILHA. BENS ADQUIRIDOS DEPOIS DA SEPARAO DE FATO. Adquirido o imvel depois da separao de fato, quando do marido mantinha concubinato com outra mulher, esse bem no integra a meao da mulher, ainda uq eo casamento, que durou alguns meses, tivesse sido realizado sob o regime da comunho universal. Precedentes. Recurso no conhecido. (Resp. n 140.694/DF, 4 Turma STJ, rel. Min. Ruy rosado de Aguiar Jnior, j. em 13.10.97, in DJU 15.12.97, p. 66.430) 21 PARTILHA DE BENS. DIVRCIO. AVALIAO JUDICIAL. DESPESAS. A avaliao judicial ser sempre realizada, em caso de partilha de bens, quando as partes (ou mesmo uma delas) no estiverem de acordo com a avaliao fiscal. Tendo o agravante se comprometido, em acordo, a arcar com as despesas de ambos os processos (divrcio e partilha), dever arcar com as despesas com a avaliao. Agravo desprovido. Unnime. (AI n 596.094.318, 8 CCTJRGS, rel. Des. Eliseu Gomes Torres, j. em 22.8.96, in Jurisprudncia TJRS, 1998, V-2, T-45) 22 A lei refere-se a pedidos de quinho, mas tem endereo no inventrio post mortem.

23 Na dissoluo da unio estvel, deve ser partilhado o patrimnio lquido adquirido na sua constncia, de tal sorte que tambm os dbitos sero divididos entre os concubinos. (AC n. 596016626, 7 CCTJRGS, rel. Des. Paulo Heerdt, j. em 25.09.96, in RJTJRGS 180/400) 24 Aplicando-se, por analogia, o quanto dispe o CC,a rt. 1.775. 25 COMODIDADE DOS HERDEIROS A comodidade dos herdeiros h de ser atendida. Os exemplos mais freqentes so dos de vizinhana de prdios herdados e prdios j de propriedade do herdeiro, os de situao do edifcio ou apartamento em lugar em que reside ou temnegcios o herdeiro, os de serem em comunho os bens que se distribuem a herdeiros do mesmo grau, os de armazm do mesmo gnero que um dos herdeiros explora, o de pr-se no quinho de B o terreno limtrofe ao que ele proprietrio, ou titular de direito real limitado, ou inquilino, o de incluir-se no quinho de C a hipoteca que recai em prdio que de B. (PONTES DE MIRANDA, in Tratado de Direito Privado, Ed. Revista dos Tribunais, v. 60, 5.992, n. 5, p. 249) 26 "INVENTRIO - Partilha de bens subseqente a processo de separao judicial. Partilha universal. Inconvenientes. Tendo o acervo patrimonial na parte relacionada com bens imveis condies de cmoda e justa diviso, deve ser afastado o condomnio, 'mxime' em situao de conflito decorrente de um longo e desgastante debate judicial pontilhado de incidentes, marcada a partilha j por ao em que se debatem bens mveis. Situao condominial inconveniente, no tendo respaldo na alegao da existncia, e adequao de veculos extintivos do condomnio, pois o argumento representa o prximo desfecho de mais lutas judiciais..." ( Apel. Cv. n 31.141 - 3 CCTJRGS - j. em 01.11.78 - rel. Des. Ney da Gama Ahrends - in RJTJRGS 74/670). "EMBARGOS DECLARATRIOS. Ao determinar o juzo de segundo grau a feitura de nova partilha, evitando condomnio entre desavindos, a nova avaliao ser imposio da nova diviso, eis que a anterior inteiramente superada nem permitiria se operasse partilha com respeito aos direitos dos interessados..."( Emb. de decl. n 29.438 - 3 CCTJRGS - j. em 25.05.68 - rel. Des. Ney da Gama Ahrends - in RJTJRGS 71/212)."INVENTRIO. PARTILHA DE BENS...Nulidade repelida. Tendo o acervo hereditrio bens que comportam diviso cmoda, deve ser afastada a partilha universal, mxime quando desavindas esto as partes, ao longo de muitos anos, no justificando o condomnio o argumento de natureza prtica segundo o qual soluo diversa ocasionar demora, dando azo a protelaes. Apelo provido" (Apel. Cv. n 29.438 3 CCTJRGS - j. em 22.03.78 - rel. Des. Ney da Gama Ahrends - in RJTJRGS 71/343). 27 S com a comprovao do pagamento dos tributos, verificada pela Fazenda Pblica, sero expedidos e entregues s partes os formais de partilha. Interpretao da Lei n 9.280/96. (AI n 596.142.919, 8 CCTJRGS, rel. Des. Antnio Carlos Stangler Pereira, j. em 10.10.96) 28 Smula n 305/STF: Acordo de desquite ratificado por ambos os cnjuges no retratvel unilteralmente. 29 Separao consensual. Depois de ratificado, o acordo torna-se irretratvel unilateralmente. Smula 305 do STF e precedentes desta Corte. Recurso provido para cassar a sentena. (AC n 583.013.305, 1 CCTJRGS, rel. Des. Jos Vellinho de Lacerda, j. em 13.3.84, in Jurisprudncia TJRS, C-cveis, 1982, V-1, T-20, P-6871, e in RJTJRGS 94/488-em) Homologao de acordo em converso de separao consensual em divrcio. Irretratabilidade. Homologado o acordo feito entre as partes, na ao de converso

de separao em divrcio, descabe alterao ou retratao unilateral por parte da apelante, mormente quando sequer h alegao de ilegalidade, vcios, etc, ou evidncia de iniqidade. Apelo desprovido. (AC n 596.007.732, 8 CCTJRGS, rel. Des. Eliseu Gomes Torres, j. em 22.8.96, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1997, V1, T-19, P-210/213) Separao consensual e partilha de bens. Produzida, na converso da separao judicial para a modalidade consensual, a descrio dos bens do casal e respectiva partilha, ato devidamente ratificado pelo casal (art. 1.121, I do CPC), no pode a mulher, ao depois, diante de avaliao dos bens, pretender nova partilha com modificao da que anteriormente ajustada. Anulao do ato, com vista a vcio de vontade, por induo em erro, atacvel em via judicial prpria com as solenidades e riscos de uma ao e no nestes, onde se aprecia apenas a correo da deciso. Provimento denegado. (AI n 585.050.180, 2 CCTJRGS, rel. Des. Manoel Celeste do Santos, j. em 11.12.85, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1985, V-1, T-30, P-272-276) Separao consensual. Inadmissvel a retratao unilateral da vontade manifestada ao juiz, a apelao de um dos cnjuges interposta da homologao, s acolhvel com base em ilegalidade macroscpica ou evidncia gritante de iniqidade do acordo. Dependendo a verificao do alegado de provas cuja produo o procedimento recursal no comporta, nega-se provimento ao apelo. (AC n 584.044.986, 3 CCTJRGS, rel. Des. Adroaldo Furtado Fabrcio, j. em 14.3.85, in Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1985, V-1, T-12, P-16-18) 30 SEPARAO CONSENSUAL PRAZO DE REFLEXO DISPENSA RETRATAO UNILATERAL. O Juiz dispensar a ratificao do pedido de separao se verificar que os cnjuges esto firmes em sua disposio. Sobrevindo retratao, antes da homologao, evidencia-se que no havia aquela segurana de propsito. Hiptese em que no se aplica o entendimento traduzido na smula 305 do Supremo Tribunal Federal, elaborada na vigncia do Cdigo de 39, em que sempre obrigatria a ratificao. (Resp. 24.044, 3 Turma, rel. Min. Nilson Naves, j. em 15.12.92, in DJU 8.3.93, p. 3.115, RSTJ 46/290, LEXSTJ 45/306) 31 SEPARAO CONSENSUAL. HOMOLOGAO. LEI N 6.515/77, ART. 34, 2. SMULA 305 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. O Juiz, dando pela manifesta e grave inconvenincia da conveno aos interesses de um dos cnjuges, pode deixar de homologar a separao, sem afrontar lei federal nem destoar da jurisprudncia, inclusive do Pretrio Excelso. Antes garante a incidncia do art. 34, 2, da Lei n 6.515/77. RETRATAO UNILATERAL. SMULA 305 DO STF. A retratao manifestao unilateral da vontade do cnjuge, sem necessidade de motivao. A faculdade do art. 34, 2, da Lei do divrcio, ato fundamentado no magistrado no exerccio de seu mnus, adotado com ou sem manifestao do interessado, com o objetivo de resguardar o interesse de filho ou de um dos cnjuges. Retratao unilateral e negativa de homologao so realidades jurdicas diversa e inconfundveis. Recurso especial no conhecido. (Resp. n 1.116/RJ, 4 Turma STJ, rel. Min. Athos Gusmo Carneiro, j. em 7.11.1989, in DJU 18.12.89, p. 18.476, RSTJ 11/277, RJTJRGS 144/23, RDC 53/236, JBCC 156/187) 32 PROMESSA DE DOAO. vlida, e plenamente eficaz e exigvel, a promessa de doao de bens imveis em favor de filhos, acordada pelos progenitores quando da separao consensual. USUFRUTO SUCESSIVO. O direito brasileiro probe o usufruto herdvel, no o usufruto sucessivo, pois pode o proprietrio instituir usufruto em favor de A. e. verificada condio resolutiva, sucessivamente em favor de B. A clusula relativa eficcia do usufruto de algum depender da extino do usufruto de outrem sobre o mesmo bem, no encontra obstculo legal. Sentena confirmada (Apel. Cv. n 584032999 1 CCTJRGS j. em 06.08.85 Rel. Des. Athos Gusmo

Carneiro in RJTJRGS 112/428). SEPARAO CONSENSUAL. Avena entre os cnjuges no sentido de ser doada parte de imvel aos filhos comuns, com reserva de usufruto doadora. Validade de clusula e inadmissibilidade de sua revogao unilateral. Pedido juridicamente possvel de execuo. rea a ser doada devidamente caracterizada e at j submetida a arrendamento. Desnecessidade de outra anuncia. deciso reformada. Apelo provido (Apel. Cv. n 586012361 3 CCTJRGS j. em 28.05.87 Rel. Des. Egon Wilde Fonte: Jurisprudncia TJRGS, C-Cveis, 1994, v-1, tomo-4, pgs.7681). AO DE DIVRCIO. PROMESSA DE DOAO AOS FILHOS. ILEGITIMIDADE. lcita e exeqvel a promessa de doao feita aos filhos em acordo realizado em separao judicial ou divrcio, consoante mostra a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. No pode o pai, contudo, reclamar a doao em nome dos filhos, se um j maior e o outro apenas relativamente incapaz (AI n 597069715 7 CCTJRGS j. em 13.08.97 Rel. Des. Srgio Gischkow Pereira Fonte: Jurisprudncia TJRGS, C. Cveis, 1997, vol.-1, tomo-55, pgs. 107/114). EXECUO DE PROMESSA DE DOAO. No se tratando de mera liberalidade, exigvel o cumprimento da promessa de doao feita por um dos cnjuges a favor dos filhos, quando partilha dos bens levada a efeito na separao do casal. Apelo provido (Apel. Cv. n 596228262 7 CCTJRGS j. em 10.10.97 Rel. Desb. Maria Berenice Dias Fonte: Jurisprudncia TJRGS, C. Cveis, 1997, vol.-1, tomo-50, pgs. 149/158). 33 Em RJT 119/862, assim resolveu o Pretrio maior: Promessa de doao aos filhos do casal, inserida em acordo de separao judicial, j ratificado, no pode ser unilateralmente retratado por um dos cnjuges 34 TRANSAO. EXECUO. AGRAVO CONTRA DESPACHO QUE DETERMINOU EXECUO. PROMESSA DE DOAO. 1. No possvel impedir a execuo de transao devidamente homologada, coberta pelo manto da coisa julgada, e que no sofreu qualquer ataque pela via judicial prpria. 2. Recurso conhecido e provido. (Resp. n 35.928 3 Turma rel. Min. Carlos Alberto Menezes j. 13.5.1997 in DJ 22/09/1997, pg. 46.440) 35 PROMESSA DE DOAO FEITA S FILHAS PELOS EX-CNJUGES EM SEPARAO CONSENSUAL. RETRATABILIDADE, ENQUANTO NO FORMALIZADA A DOAO. ... 2. substncia do ato (doao) a escritura pblica (art. 134, II, do Cdigo Civil). 3. Tratanto-se de mera liberalidade, uma promessa de doaes sem encargos, ela por natureza retrtavel: enquanto no formalizada a doao, licito ao promitente-doador arrepender-se. ... (Resp. n 30.467/RS, 4 Turma do STJ, rel. Min. Barros Monteiro, j. em 23.11.1998, in DJU 14.4.1999, e RSTJ 119/377) 36 CIVIL. FRUTOS DA COISA COMUM ENTRE CONSORTES, ANTES DA PARTILHA. MATRIA DE FATO. Na exegese do art. 627, tem-se que, no caso da separao dos consortes, antes da partilha, vale dizer, inexistentes a diviso ou a extino da comunho dos bens, persiste o condomnio da coisa mvel (veculo), indivisvel por sua prpria natureza e o no uso por qualquer dos consrcios no confere ao outro direito a receber aluguer ou prestao, sem que entre eles se tenha avenado negcio jurdico, a respeito de tal. (Resp. n 12.081-0SP 3 Turma do STJ - Rel. Min. Waldemar Zveiter - DJ, 29.05.95 - in LEX JSTJ 74/8791);

CASAMENTO REGIME DE BENS COMUNHO UNIVERSAL SEPARAO JUDICIAL USO DO IMVEL PELA MULHER EXIGIBILIDADE PELO EXMARIDO, DO ALUGUEL, CORRESPONDENTE A SUA METADE INADMISSIBILIDADE SUBSISTNCIA DO PATRIMNIO COMUM ENQUANTO NO REALIZADA A PARTILHA. A comunho resultante do matrimnio difere do condomnio propriamente dito, porque nela os bens formam a propriedade de mo comum, cujos titulares so ambos os cnjuges. /Cessada a comunho universal pela separao judicial, o patrimnio comum subsiste, enquanto no operada a partilha, de modo que um dos consortes no pode exigir do outro, que estiver na posse de determinado imvel, a parte que corresponderia metade da renda de um presumido aluguel, eis que essa posse, por princpio de direito de famlia, ele exerce ex jure proprio . (Resp. n 3.710-0-RS 4 Turma do STJ - Rel. Min. Antnio Torreo Braz DJU 28.8.95in RT 724/238) Descabe fixao de aluguel ou locativo relativamente a imvel comum ocupado por um dos cnjuges em decorrncia da separao. Inexiste entre os litigantes relao obrigacional decorrente de contrato de locao, seno mero comodato, decorrente da ocupao consentida pelo varo do imvel comum. No se est diante do desfazimento de uma sociedade com fins lucrativos, mas da dissoluo de uma sociedade conjugal, onde a questo patrimonial no est em primeiro plano, mas sim as relaes pessoais. A definio da partilha e a extino do condomnio so os caminhos jurdicos hbeis a preservao dos interesses econmicos decorrentes da sociedade conjugal desavinda e esto a disposio do agravado. Uma vez deliberada a partilha, o caminho, ento, o indicado pelos arts. 635 e seguintes do Cdigo Civil. (AI n 596.198.036, 7 CCTJRGS, rel. Des. Srgio F. Vasconcellos Chaves, j. em 19.2.97, in Jurisprudncia TJRS, 1998, V-4, T-36) 37 Uso de bem comum, com exclusividade, por um dos ex-cnjuges. O cnjuge que no usufruiu do que mantm em condomnio com o ex-consorte, porque ainda no ultimada a partilha, possui direito de haver para si o ressarcimento dos valores pertinentes ao locativo. Apelo improvido. (AC n 597.209.816, 7 CCTJRGS, rel. Des. Maria Berenice Dias, j. em 10.12.97) 38 SEPARAO JUDICIAL. BEM DO CASAL. PARTILHA. CONDOMNIO. Ocupao de imvel pelo cnjuge varo. Cobrana de aluguel pela mulher. Cada consorte corresponde aos outros pelos frutos da coisa comum (Cd. Civil, art. 627). Na propriedade em comum, no se pode us-la em detrimento dos demais condminos (Resp. 13.913, DJ de 16/12/91). Recurso Especial conhecido e provido. (Resp. n 130.605/DF, 3 Turma STJ, rel. Min. Nilson Naves, j. em 22.9.1998, in DJU 1.3.99) 39 Separao judicial consensual. A ratificao da conveno irretratvel. Ainda que a partilha de bens acarrete desigualdade de valores, a aplicao do 2, do art. 34, da Lei n 6.515/77, s tem lugar, diante da livre manifestao de vontade das partes em matria disponvel, em casos de manifesta iniquidade. (AC n 585.040.405, 6 CCTJRGS, rel. Des. Luiz Fernando Koch, j. em 5.11.85, in RJTJRGS 113/429 e 114/407) 40 IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO. CAUSA MORTIS E DOAO, DE QUAISQUER BENS OU DIREITOS (ITCD). INCIDNCIA. EXCESSO DE MEAO. A incidncia do ITCD sobre o excesso de meao justifica-se pelo fato de que, na constncia do casamento sobre o regime da comunho universal de bens, prevalece a igualdade do patrimnio comum. A no preservao da igualdade da partilha revela uma doao disfarada ou indireta. (AI n 598.365.997, 8 CCTJRGS, rel. Des. Antnio Carlos Stangler Pereira, j. em 26.11.98)

41 Smula 116 do STF: Em desquite ou inventrio, legtima a cobrana do chamado imposto de reposio, quando houver desigualdade nos valores partilhados. 42 Prescrio. Partilha decorrente de separao consensual. Alegao de vcio de consentimento. Precedentes da Corte. 1. J est assentado em diverso precedentes da Corte que na separao consensual a anulao da partilha subordina-se ao ditame do art. 178, 9, V, do Cdigo Civil. 2. Recurso especial conhecido e provido. (Resp. n 146.634/PR, 3 Turma do STJ, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 8.9.98, in DJU 26.10.98, p. 116) 43 SEPARAO PARTILHA BENS NO ARROLADOS. Hiptese que no se justifica a recisria, devendo-se proceder a sobrepartilha. (Resp. n 95.452/BA, 3 Turma do STJ, rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. em 26.6.1996, in DJU 26.8.1996, p. 29.684) 44 SOBREPARTILHA. DECISO QUE HOMOLOGA TRANSAO EM SEPARAO. COISA JULGADA. Homologado acordo em separao, e que resolveu as divergncias do casal sobre o patrimnio, de considerar-se desistncia implcita sobre o bem omitido. A deciso assim, no meramente homologatria, submetendo-se a coisa julgada. (AC n 599.391.778 7 CCTJRGS rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis j. em 6.10.1999) SOBREPARTILHA. SEPARAO JUDICIAL. PARTILHA AMIGVEL. A sobrepartilha s se justifica se houve ocultao de bem por uma das partes. Telefone residencial adquirido pela mulher e que no integrou partilha por presumida conveno das partes. Pedido de sobrepartilha indeferido, embora o casamento fosse pelo regime da comunho parcial. Apelo improvido. (AC n 590.045.241 6 CCTJRGS rel. Des. Luiz Fernando Koch j. em 14.8.1990 Fonte: Jurisprudncia TJRS, C-Cveis, 1990, V-2, T-6, P-53-55). CIVIL E PROCESSUAL SOBREPARTILHA BENS EXCLUDOS ESPONTANEAMENTE PELOS CNJUGES EM ACORDO HOMOLOGADO JUDICIALMENTE EM SEPARAO CONSENSUAL PRESCRIO MATRIA DE FATO. I. Invivel em sede Especial proceder-se reviso de toda a matria ftica que refletiu a soluo jurdica dada hiptese, ainda mais se tal base concreta aponta que os cnjuges quando do acordo sobre os bens, espontnea e conscientemente sonegaram os que agora o cnjuge varo pretende sobrepartilha, mormente porque sobre tal pretenso j incidiu o prazo prescricional de que cuida o artigo 178, 9, V, do CC.. II. Matria de prova (Smula 07/STJ) III. Recurso no conhecido. (Resp. n 180.880-SP 3 Turma rel. Min. Waldemar Zveiter j. em 27.4.2000 in DJU 26.jun.2000)

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