Facult des sciences juridiques, Economiques et sociales, Rabat Agdal

Semestre premier du master en sciences juridiques

La qualification du contrat de travail

Professeur : Mr. BENOTMANE

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Reda Mokhtar EL FTOUH

Introduction :
La qualification de contrat de travail , met parfaitement en exergue la complexit du droit du travail. Cette complexit, se matrialisant par la contradiction des intrts caractrisant ce droit, laquelle contradiction se prsente de la manire suivante : dun cot, lon trouve lemployeur dont lobjectif est de raliser le maximum de bnfices possible et de lautre cot le salari dont le principal, sinon, lunique objectif est de subvenir ces besoins. Cest dailleurs pour cette raison quil se met disposition dun employeur qui dispose son gard de plusieurs droits, mais, qui lui garantit, peu ou prou, un revenu stable. Par ailleurs, lon trouve une troisime partie qui sajoute ce conflit dintrts et qui doit veiller la prservation des droits des travailleurs et au dveloppement de lconomie nationale. Cest, en fait, lEtat. La qualification de contrat de travail , se rvle aussi, extrmement importante dans un contexte de crise conomique internationale. En fait, face cette crise, les employeurs, cause de la diminution de leurs bnfices, se trouvent contraints diminuer les charges. Ce qui, comme lon a vu plusieurs reprises, passe par le licenciement1. Mais le licenciement nest pas la seule mesure prise par les entreprises souffrant de difficults. En effet, ces entreprises misent aussi sur le choix dautres types de contrats au lieu du contrat de travail. En fait, ce dernier prsentant plus davantages pour le salari, il suppose une augmentation des charges de lemployeur. Mais tant donn la prcarit que suppose tre engag avec une entreprise par un contrat de sous-entreprise ou de mandat, etc., ainsi que, limportance vitale que suppose un revenu stable pour le salari. Et enfin, le fait, que la socit marocaine soit compose majoritairement demploys, nous impose de veiller la protection de cette classe sociale. Dans ce sens, il importe de prciser que le rle de statuer sur la qualification du contrat de travail, revient au juge. Lequel juge devra se baser sur plusieurs lments constitutifs du contrat de travail afin de le distinguer dautres contrats voisins. Cest pour cette raison que notre sujet sera trait de la manire suivante : dans une premire partie, lon traitera des lments constitutifs du contrat de travail. Dans une deuxime partie, lon traitera la distinction entre le contrat de travail et dautres contrats qui lui sont, plus ou moins, similaires.

http://www.paperblog.fr/1264800/crise-economique-et-licenciements-en-france/ ; http://leanmachineblog.blogspot.com/2009/01/des-licenciements-annonces-chez-toyota.html

I-

les lments constitutifs du contrat de travail

1- la prestation de travail 2- le salaire 3- le lien de subordination

II-

la distinction entre le contrat de travail et dautres contrats voisins

1- le contrat dentreprise 2- le contrat de mandat 3- le contrat de socit

ILe contrat de travail est dfini par larticle 723 du D.O.C comme tant un contrat par lequel l'une des parties s'engage, moyennant un prix que l'autre partie s'oblige lui payer, fournir cette dernire ses services personnels pour un certain temps ou accomplir un fait dtermin. On en dduit que le contrat de travail est, dabord, un contrat synallagmatique et successif, dans lequel, une personne, le maitre 2, paie un prix en contrepartie des services qui lui sont fournis par une autre personne, le locateur de services 3. Les dispositions du D.O.C rgissant le contrat de travail, ont une vision civiliste du contrat de travail. Dans ce sens, elles savrent, dun cot, incompltes, car elles ne mettent pas en exergue le lien de subordination existant entre les deux parties au contrat du travail et de lautre dpasses, car elles utilisent une terminologie, refltant une conception, qui aujourdhui, nest plus ut ilise. Elles citent des termes tels que prix au lieu de salaire , maitre au lieu demployeur et locateur de services au lieu demploy . Afin de complter cette dfinition, il faut faire rfrence larticle 6, al. 1er du Code de travail, qui dispose : est considre comme salarie toute personne qui s'est engage exercer son activit professionnelle sous la direction d'un ou plusieurs employeurs moyennant rmunration, quels que soient sa nature et son mode de paiement. Ces dispositions dfinissant le salari voquent, indirectement, les lments constitutifs du contrat de travail. Des lments qui le distinguent de tout

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Article 734 du D.O.C Article 736 du D.O.C

autre type de contrat. A savoir, la prestation de travail, la rmunration et, particulirement, le lien de subordination.

1- La prestation de travail :
Cest la tche physique ou intellectuelle que le salari sengage excuter. Elle est, dans ce sens, une obligation pesant sur ce salari. Cette obligation ne nait pas uniquement du contrat de travail. En fait, elle peut rsulter de divers contrats, notamment, le contrat dentreprise, le contrat de socit ou le contrat de mandat Le salari demeure distinct du travailleur indpendant, car il doit mettre sa force de travail la disposition de lemployeur. Lexcution de cette prestation doit, donc, se prolonger dans le temps. Cest dans ce sens, que le contrat de travail prsente un caractre successif. La prestation de travail doit tre convenable avec la qualification professionnelle du salari qui est, normalement, stipule par le contrat de travail. Lobligation que doit satisfaire le salari nest pas, gnralement, une obligation de rsultat. Cest une obligation de moyen, soit, le salari ne sengage pas obtenir un rsultat dtermin, sinon mettre sa force de travail la disposition de lemployeur. Cependant, il se peut, dans des cas exceptionnels, quun rsultat prcis soit exig du salari, et ce, en vertu du contrat de travail. La prestation de travail est certes une obligation qui rsulte du contrat. Mais cette obligation est aussi renforce par le D.O.C. En fait, dans son article 736, il est prvu que la prestation de travail doit tre personnelle, loyale et consciencieuse. Personnelle, dans le sens o, cest le salari, lui-mme, qui doit excuter la prestation et quil ne peut se faire substituer par une tierce personne sauf si lemployeur y consent. Elle doit aussi tre consciencieuse, c'est--dire que le salari doit excuter sa prestation de bonne foi . Elle doit, enfin, tre loyale. Cette condition est sans doute la condition la plus distinctive de lobligation de prestation naissant du contrat de travail. En fait, la dloyaut dun salari son employeur (divulgation du secret professionnel, corruption ) peut tre considr comme un abus de confiance sanctionn pnalement. En contrepartie de lexcution de la prestation de travail, lemploy (salari) peroit une rmunration. Celle-ci est, en fait, le deuxime lment constitutif du contrat de travail. Cette rmunration est le salaire.

2- Le salaire :
Le paiement du salaire est sans doute lobligation la plus importante que doit satisfaire lemployeur. Cest aussi la raison pour laquelle tout salari met sa force de travail au service de son employeur. Dans ce sens, le salaire est llment le plus important du contrat de travail.

Larticle 723 du D.O.C prsente le salaire comme tant le prix pay par une personne une autre personne, et ce, en contrepartie du travail fourni par cette dernire. Certains auteurs marocains aperoivent cette conception du salaire comme tant un prix pay pour une marchandise, quest le travail. Dans ce sens, plusieurs critiques lui ont t adresses dont on peut citer : lapproche marocaine du salaire reste traditionnelle. Le droit ne conoit le salaire quen tant que contrepartie du ou prix du travail. Ceci confirme lacception marchande ou mercantiliste du travail, ne tenant, nullement, en compte la dignit de ltre humain qui la fournit 4 Larticle 723 est complt par larticle 732 du D.O.C qui prvoit que la prestation du travail est assimile au fait pour le travailleur de se tenir la disposition de lemployeur, et ce, dans les conditions convenues et fixes par le contrat. Cet article est, son tour, complt par larticle 347 code du travail, qui prvoit aussi une distinction entre le salari agricole et le salari non-agricole. Ce dernier tant plus protg que le salari agricole en cas dune cessation du travail, quand cette cessation a t cause par un fait externe la volont des deux parties. Si cest la conception classique du salaire qui est adopte, il ne devrait pas y avoir, en principe, dautres paiements au salari part ceux pour lesquels il a travaill. Mais, comment justifier le fait que le salari lui soit verses des indemnits de cong pay ou des indemnits pendant le cong de maladie, etc. En fait, ces paiements rpondent une notion distincte du salaire individuel relatif au travail fourni. Cest la notion du salaire social, selon laquelle, le salaire est d lemploy en raison de son emploi dans lentreprise. Un revenu qui doit tre maintenu mme pendant les priodes dinactivit et pendant lesquelles lemploy reste la disposition de son employeur et sous sa direction.

3- Le lien de subordination :
Le lien de subordination est le troisime lment constitutif du contrat de travail dont il constitue un critre dterminant. En effet il permet de distinguer entre le travail sous lautorit dun employeur et le travail indpendant. En fait le contrat de travail est caractris par lexcution du travail sous la direction dun employeur qui a le pouvoir de donner des ordres et des directives, den contrler lexcution et den sanctionner le manquement. Lexistence dun lien de subordination est une question de fait qui doit tre apprcie par le juge. Dans cette apprciation se fait sur la base de plusieurs lments, savoir : Lintgration dans un service organis : Lorganisation de ce service doit se reflter dans lexistence dun lieu de travail, des horaires de travail, de la fourniture du matriel, des matires premires ou du produit. Lon ajoute ceci, que ce service doit avoir t impos au salari. La direction et le contrle effectif du travail : Cette direction rappelle le pouvoir de commandement de lemployeur. Elle se traduit par le fait de donner des ordres au salari et de lui imposer des directives. Ce salari devra rendre des comptes et en cas de manquement, il peut mme tre
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Abdellah BOUDAHRAIN, Le droit du travail au Maroc. Tome II, ditions AL MADARISS, 2005, P 12

sanctionn. Ce droit de lemployeur de donner des ordres et den sanctionner la non-excution, est rvlateur dune dpendance juridique. Enfin, la subordination nest pas inconciliable avec lindpendance du travailleur. En fait cette indpendance doit sapprcier au niveau de lexcution du travail du salari et de la responsabilit quil assume vis--vis de ce travail. La subordination devra sapprcier dans les aspects matriels de lorganisation du travail. Rien nempche, donc, que le lien de subordination soit accompagn par une entire libert dans l'excution du travail. Lon cite titre dexemple : les mdecins dans les cliniques, les artistes, les journalistes, etc.

II-

la distinction entre le contrat de travail et dautres contrats voisins

Le contrat de travail admet de nombreux points communs avec dautres contrats. Devant cette situation, le juge a une tche ardue, car cest lui qui doit donner la qualification juste du contrat en question. Afin de donner cette qualification le juge doit se baser sur la nature du contrat et les rgles qui lui sont applicables. Les contrats qui prsentent le plus de points communs avec le contrat de travail sont : le contrat dentreprise, le contrat de mandat et enfin le contrat de socit.

1- Le contrat dentreprise :
Plusieurs similitudes existent entre ces deux contrats, tel point que le D.O.C leur a rserv des dispositions gnrales communes (articles 723 745). Le louage douvrage (contrat dentreprise) est dfini par le mme article dans lequel le louage de service (contrat de travail) est dfini, notamment, larticle 723. Ce dernier analyse le contrat dentreprise comme tant un contrat par lequel une personne s'engage excuter un ouvrage dtermin, moyennant un prix que l'autre partie s'engage lui payer. La seule distinction que lon peut relever, entre cette dfinition et la dfinition donne au contrat de travail dans le mme article, cest le caractre successif du contrat de travail. Cependant, ce caractre successif nexiste pas dans certaines situations, notamment, lorsque le salari est pay la tche. Malgr ces dispositions du D.O.C, la jurisprudence marocaine a depuis longtemps reconnu un autre caractre distinctif du contrat de travail qui a t plus tard adopt par le lgislateur. A savoir, le lien de subordination. En fait dans un arrt de la cour suprme5, le lien de subordination a t retenu plutt que la prestation de travail ou la rmunration.

Cass. Civ. 2-6-1964. R.A.C.A.R.T XXIII, p. 306.

Cependant certains auteurs marocains, insistent sur le fait que ce critre ne peut, dans certains cas, tre retenu seul, surtout quand le salari est pay la pice ou la tche6. Mais, en fait, la suffisance du lien de subordination comme lment distinctif entre le contrat de travail et le contrat dentreprise, est relative la perception que lon a de cet lment. En effet la qualification juste dpendra des conditions, dans lesquelles la tche objet du contrat, a t excute. Si ces conditions ont t fixes par lemployeur, on sera donc en prsence dune dpendance juridique et en consquence on sera face un contrat de travail. A contrario, si cette dpendance juridique nexiste pas, il ny aura pas lieu de parler dun contrat de travail. En dfinitive, le contrat dentreprise est form quand une personne est engage pour une tche dtermine quelle excute de sa propre initiative en toute indpendance ou en se faisant aider.

2- Le contrat de mandat :
Ce contrat est dfini par larticle 879 du D.O.C comme tant un contrat par lequel une personne charge une autre personne daccomplir un acte licite pour le compte du commettant. La distinction entre ces deux types de contrats est trs importante et extrmement difficile. En effet, les deux contrats prsentent un point commun, notamment, le fait quune personne mette ses services la disposition dune autre. Elle est importante, en le sens que, cette distinction permettra des personnes telles que les reprsentants de commerce, grants, directeurs et administrateurs dtre protgs par la lgislation du travail. A ce sujet, lon cite les cas suivants : Dabord, larticle 2 du code de travail tend le domaine dapplication du code de travail aux chargs de clientles et aux agents commerciaux. Le lgislateur a voulu, donc, faire profiter ces derniers des garanties et mesures protectrices que prsente le code du travail pour les salaris. Ensuite, le problme se pose quant la qualification de la relation contractuelle existant entre employeurs et chefs dtablissement. Les juges devront donc trancher sur la qualification de cette relation. Il importe de prciser que cette tche est relativement facilite par larticle 7 du code de travail. En fait, cet article assimile les chefs dtablissement, aux chargs de clientles et aux agents commerciaux. Donc, ces chefs dtablissement pourront bnficier des dispositions protectrices existant dans le code du travail, visant les salaris. Cependant, les chefs dtablissement demeurent obligs de se conformer aux dispositions du code de travail relatives aux obligations des employeurs. Puisquils ont souvent le droit de dterminer les conditions de travail des employs dans ltablissement dans lequel ils sont responsables. En tout cas, ils seront responsables en fonction des comptences qui leurs taient attribues. Enfin, lon cite la situation des grants salaris. En fait, ces derniers profitent parfois des pouvoirs les plus tendus et dune indpendance absolue, exclusifs de tout lien de subordination 7 . Dans ce cas, ils ne pourront profiter des dispositions du code de travail visant la protection du salari.
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Abdellah BOUDAHRAIN, Le droit du travail au Maroc. Tome I, ditions AL MADARISS, 2005, P. 515 Cass. Civ. Du 24-10-1961. R.A.C.S. Ch. Civ. T. 1, p. 275.

Par ailleurs, lon trouve le cas des mdecins qui nont pas de cabinet propre et dispensent leurs soins dans une clinique avec un matriel et du personnel fourni par ltablissement, et sont soumis des horaires fixes et au rglement intrieur de la clinique. Dans un cas similaire, la jurisprudence franaise a considr un mdecin comme un salari et ce dans une dcision de la cour de cassation, chambre sociale, parue le 7 dcembre 1983. Peu importe, donc, le fait que ce mdecin soit, relativement, indpendant dans lexcution de sa prestation.

3- Le contrat de socit :
Ce contrat est en principe distinct du contrat de travail. Pourtant, la distinction nest pas aussi vidente si lon se rfre la dfinition donne au contrat de socit dans le D.O.C, savoir : la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes physiques mettent en commun leurs biens ou leur travail ou tous les deux la fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter. 8 En fait, ici, llment distinctif est la nature du **salaire** peru par la personne qui travaille. Si ce salaire est en ralit un bnfice quelle peroit en sa qualit dassocie, dans ce cas, il ny aura pas lieu de parler dun contrat de socit. A contrario, si cette personne peroit sa partie du bnfice en sa qualit dassocie, mais en mme temps, elle fournit un travail supplmentaire pour lequel elle est paye en sa qualit de salari. Dans ce cas, elle peut profiter de la lgislation du travail. La jurisprudence, a tablit dans ce sens un principe, selon lequel, ds quil est prouv que le lien existant entre les parties, nest pas un lien de subordination et que la personne qui travaille participe aux bnfices comme elle le fait aux pertes. Cette personne aura la qualit dassoci et non celle de salari.

Quand on analyse les diffrentes distinctions qui ont t faites, lon constate que llment le plus important pour la qualification du contrat de travail est le lien de subordination. Bien que ce lien soit moins fort et moins apparent en ce qui concerne certaines catgories de salaris, il demeure le caractre original de la relation contractuelle existant entre lemployeur et lemploy. La perception de ce lien a, certes, volu et elle continue le faire. Ceci est sans doute d au fait que le droit de travail est fortement dpendant de lvolution de la socit. Il sadapte celle-ci de la mme manire quil la modifie. Et cest en fait ce qui fait limportance de ce droit.

Article 982 du D.O.C.

Bibliographie :
Code du travail Dahir des obligations et des contrats -Jean PELISSIER, Alain SUPIOT, Antoine JEAMMAUD. Droit du travail, d. Dalloz, 2 dition, 2000. -Abdellah BOUDAHRAIN, Droit du travail au Maroc (TOME I et TOME II) Embauche et conditions de travail, socit ddition et de diffusion Al Madariss. Casablanca.