Gobiernos corporativos. 17 de marzo. Introduccin. Relaciones internas de la compaa y con terceros. Principalmente dentro de la SA y su administracin.

Las normas de gobiernos corporativos protegen al accionista minoritario. El directorio se preocupa de lo macro y nombran al gerente general que es el ejecutor. El directorio es nombrado por la junta de accionistas. 18 de marzo. 1. a) b) c) d) e) f) g) h) 2. Disociacin poder / administracin/ propiedad Empresas > elementos Empresarios v/s dueos Profesionalizacin labor director Problemas separacin propiedad / gestiones Los gobiernos corporativos como solucin Principios gobiernos corporativos Desventajas de la separacin propiedad / gestin Relacin econmica: poder / propiedad, imperium/dominuim y feudalismo/capitalismo Relaciones jurdicas emanadas de la sociedad El Control de la gestin se puede realizar en dos planos: a) Plano intrasocial: - Administrativo - Accionista - rganos de control b) Plano extrasocial - Acreedores - Trabajadores - Comunidad - Estado - Mercados - Intermediarios

A) Empresa , conceptos y elementos La empresa supone concurrencia de diversos elementos y puede ser entendida como una unidad econmica autnoma organizada para combinar distintos factores productivos como mano de obra, etc. Con el fin de comercializar bienes y servicios con un fin de lucro - Elementos: 1) Unidad econmica autnoma 2) Organizacin de factores de produccin 3) Comercializacin - No confundir empresa, sociedad y empresario. Ello porque la sociedad es una herramienta jurdica para materializar empresas pero no es la nica forma hay otras como contratos de joint venture B) Empresario versus Dueo El empresario toma decisiones de administracin y el dueo es el titular, el propietario del capital Esta diferencia se ve claramente en la SA donde el propietario es el accionista y quien administra es el directorio. En cambio, ello no se ve en la sociedad colectiva porque la administracin si nada se dice recae en todos los socios por tanto el empresario o socio con el dueo se confunde C) Profesionalizacin de la labor de director Un buen gobierno corporativo tiene un director profesional con alta capacidad tcnica que es independiente velando por el inters de toda la compaa Las normas de gobierno corporativo tienden a profesionalizacin y la independencia del administr ador Los directores deben ser independientes administrando por el mercado de trabajo

Dentro de esta profesionalizacin se introduce la responsabilidad por la gestin y deberes que como administrador tiene como la proteccin del inters social D) Problemas de Separacin de Propiedad y gestin El problema es que podra decir que ambos persiguen el aumento de la empresa hay por tanto podran presentarse problemas de conflictos de intereses, honorarios y contratos relacionados. En Usa las SA en propiedad se estructura a travs de accionistas atomizados, es decir varios accionistas pequeos, y su problema es la relacin entre la administracin y los diversos propietarios atomizados. Sus normas de gobiernos corporativos se orientan a ello esta propiedad atomizada generan costos de la agencia es decir que ejercer sus derechos les produce un costo muy elevado por ende no realizan ninguna accin por tanto no se produce un incentivo. En chile las SA siempre han tenido un accionista controlador, aqu las normas de gobi rnos corporativos e soluciona los problemas de conflictos del accionista controlador con los minoritarios E) Los gobiernos corporativos como solucin Los gobiernos corporativos son un conjunto de normas que trata la estructura orgnica y composicin del rgano de gestin de la sociedad y su funcionamiento y cuya finalidad es la eficiencia y transparencia de la labor de administracin Son normas relativas a la organizacin, funcionamiento, adopcin de decisiones, control que garantice la adecuada participacin, informacin y supervisin. Los principios bsicos de los gobiernos corporativos son 2: La eficiencia y la responsabilidad, las normas de gobiernos corporativos buscan un equilibrio entre eficiencia y responsabilidad. Desventajas de la separacin de propiedad y gestin. El administrador tiene una clara tendencia a aprovecharse, o bien, puede tener la tendencia a tomar decisiones riesgosas o a no tomar decisiones que debiera haber tomado. La responsabilidad no slo se circunscribe a por tomar decisiones negligentes, tambin abarca el dejar de tomar decisiones que se debieran haber tomado, lo importante es lograr un punto de equilibrio. Esta desventaja se ataca mediante las normas de gobiernos corporativos donde se encuentra la solucin. Estas indican que el profesional debe ser responsable, solucionan el problema entre propiedad y gestin. Conceptos que juegan: 1. Poder propiedad: el poder es toda relacin social gobernada por un intercambio desigual, sea de bienes, proyectos, valores. La propiedad en cambio es el poder legal absoluto de la persona sobre el objeto tangible. 2. Imperium dominio: imperium es el poder sobre las personas y el dominio es el poder sobre bienes. 3. Feudalismo- capitalismo: feudalismo propiedad sobre la tierra y los hombres cuya fuente era el imperium. En el capitalismo existe garantizada la libertad de los hombres, pero hay una propiedad privada sobre las cosas que indirectamente puede sobrevenir en el control de las personas como cosas (mano de obra, es volver cosa al ser humano). La fuente del capitalismo es el dominio. El capitalismo busca hacer desaparecer al estado de toda intervencin, para nosotros esto no es bueno ya que debe intervenir cuando hay un inters pblico comprometido. Berle y mains, profesores, distinguen ente problema de administracin y gestin y plantean la necesidad de profesionalizar la labor del administrador, independizarlo y hacerlo responsable, porque los accionistas no se preocupaban del problema, porque el costo era ms alto que preocuparse. Relaciones jurdicas emanadas de la sociedad. La SA que transan sus acciones en la bolsa esta afecta a distintas formas de monitoreo de la gestin o administracin y sta se da en el plano intrasocietario (interior de la compaa) y extrasocietario (al exterior de la compaa). 1. En el plano intrasocietario: a. Los mismos administradores se autocontrolan. b. Los accionistas monitorean, parte el control con la eleccin de la administracin. c. Los rganos de control al interior de la compaa, controlan la administracin, velan por acortar la brecha de informacin que separa a los accionistas de los administradores, con esto aparecen los

inspectores de cuenta (SA cerrada), los auditores externos (SA abierta), lo sealado en el 50 bis que son los comit de directores de ciertas SA con presencia burstil importante. Dan fe a los accionistas de que la sociedad est siendo administrada de forma sana desde el punto de vista financiero, adems se da mayor libertad al tener mayor informacin, se ejerce el derecho a voto de mejor forma. Los rganos de control ponen a la vista la informacin financiera para que se peuda ejercer el derecho a voto informadamente. 2. Plano extrasocietario: a. Acreedores que son inversionistas que si no se les cumple se van a pagar tomando el control de la compaa. b. Los trabajadores de la compaa invierten en su fuente de trabajo, sirve como un mecanismo efectivo de control, por ejemplo, los sindicatos. Son quien mejor conocen a la empresa y controlan la administracin. c. La comunidad porque pone a disposicin distintos recursos como el medio ambiente. El monitoreo se hace a travs de distintos mecanismos como las ONG, por ejemplo, Greenpeace que denuncia situaciones anmalas. d. El estado controla porque tiene poder normativo, regulatorio y fiscalizador, por ejemplo, las superintendencias. Controla el mercado de valores (superintendencia de valores y seguros), el mercado de los bancos (superintendencia de bancos), controla los bienes y servicios a travs del DL 211. e. Mercados, existen diversos como: - Los de bienes y servicios a travs de las barreras de entrada. - Los mercados de financiamiento que controla al administrador porque el administrador debe adecuarse al que proporciona el financiamiento para que se lo de. - El mercado de capitales. - El mercado del control es la posibilidad cierta y seria de que un inversionista tome el control de la compaa. Si se hace bien la pega el administrador se queda en la compaa, pero si lo hace mal, los accionistas pueden despedirlo. f. Intermediarios reputacionales: terceros independientes que entregan informacin sobre la empresa y sus proyectos a los agentes que intervienen en el mercado de capitales sea comprando o vendiendo, por ejemplo, aparecen los clasificadores de riesgos, los bancos de inversin, los analistas financieros. Se llaman intermediarios reputacionales porque juegan con su reputacin, su opinin vale mientras tengan prestigio. Mejoran la informacin, fiscalizan la administracin porque si se tienen una administracin insana la califican con mala nota y le informa al mercado que tengan ojo al entrar a esa compaa, por lo que pueden bajar sus acciones. La labor principal del administrador es rentabilizar lo invertido, una buena administracin hace subir las acciones. 25 de marzo. En toda figura societaria en particular la SA convergen distintos grupos de personas con intereses personales directos como los accionistas, acreedores, consumidores, comunidad, incluso dentro de cada grupo hay intereses diversos como dentro de los accionistas (mayoritarios y minoritarios). El papel de los gobiernos corporativos es coordinar estos distintos intereses contrapuestos para que convivan en pro de la empresa y la principal preocupacin de los gobiernos debe apuntar a la regulacin de los administradores de la compaa, se plantea el problema del costo de la agencia de vigilar la administracin por parte de los accionistas minoritarios, recursos que se monitorean, es por esto que viene una reaccin legislativa que apunta a establecer el deber de diligencia y lealtad de los administradores de la compaa. El deber de diligencia y lealtad son los principios que deben guiar toda administracin de una empresa. Estos deberes convergen en un deber superior que es el inters social cuyo contenido son los deberes ya dichos. Al inters social se le otorga un sentido finalista ya que el administrador debe cumplir su funcin con lealtad (asociado a los conflictos de inters) y diligencia (asociado a la responsabilidad). Se puede definir el inters social desde el punto de vista econmico como la maximizacin del valor residual de la empresa y la distribucin equitativa de sus resultados, por tanto: La funcin de los administradores de una sociedad es perseguir el inters social, entendiendo por tal lo dicho, con diligencia y lealtad. Una buena poltica de gobiernos corporativos debe apuntar al logro de 2 objetivos fundamentales: que los administradores maximicen el valor residual de la compaa y que exista una distribucin de dicho valor en forma equitativa.

Un inversionista racional se fija para invertir en la poltica de los gobiernos, independencia de los administradores, tratamiento de los accionistas, suministro de la informacin. El contenido econmico del inters social son 2: - maximizacin del valor residual de la empresa, es decir, lograr una optimizacin de la porcin perteneciente a los accionistas. El accionista participa cuando se satisfacen los pasivos, pero ac converge el inters de los acreedores de la sociedad y no siempre los receptores del valor residual de la empresa son los accionistas ya que hay casos en que son los acreedores, como en el caso de la quiebra porque ellos toman el control y esto porque son ellos los interesados en la empresa, el accionista pierde todo tipo de inters en la empresa y por eso el legislador le otorga control a quien ests ms interesado. Cuando hay una falta de maximizacin la causa est en el incumplimiento del deber de diligencia de los administradores, es decir, la ineficiencia de la gestin de la administracin va asociado al incumplimiento del deber de diligencia por accin u omisin, por ejemplo, no explota oportunidades de negocio o bien, las explota pero imprudentemente; otro ejemplo, tiene espacios muertos y no optimiza, no utiliza la capacidad existente. Lo ideal es un administrador equilibrado que no sea muy arriesgado y tampoco muy conservador. Distribucin equitativa de los resultados y debe seguirse el orden legal o contractual con un principio informante que es la igualdad en el tratos en situaciones iguales, no es igualdad numrca. Por i ejemplo, en una situacin de quiebra entra a operar entran a operar las reglas de prelacin de crdito, es decir, ac se ve igualdad en la situacin. Por va contractual se encuentra la subordinacin que es el caso que dentro de, por ejemplo, los acreedores balistas se pague uno primero que el otro sin significar discriminacin aunque haya igualdad en la misma situacin. La distribucin equitativa tambin va de la mano con la informacin, el manejo y uso de sta es muy relevante en una empresa porque el que tiene la informacin tiene el control y una buena poltica de gobierno corporativo es trasparentar la informacin para que haya libertad para tomar las decisiones, y normalmente es el administrador el que maneja la informacin dentro de la compaa. Entre los accionistas el que es controlador maneja mayor informacin que los minoritarios, hay asimetra. Cuando esto existe hay aumento en el costo del capital porque va a haber menos gente dispuesta a invertir en esa compaa. Cuando los agentes compran acciones, si tienen informacin adecuada tomaran una buena decisin, pero si no la tienen habr menos agentes dispuestos a invertir en la empresa por lo que a sta le costar ms encontrar financiamiento por tanto, aumenta el costo del capital y esto es fruto de la asimetra de la informacin. Muy de la mano va el tema del manejo de la informacin con el voto. Hay agentes que invierten igualmente en la empresa aun que exista poca informacin pero invierten menos dinero pero esperan mayor rentabilidad por el mayor riesgo que existe.

Tpicos incumplimientos en la persecucin del inters social son: 1. Los favoritismos. 2. Desvos de recursos. 3. Uso de recursos sociales para fines particulares. 4. Etc. Un buen sistema de gobiernos corporativos debe tender a generar un balance adecuado de incentivos para que la iniciativa privada asegure la maximizacin y la distribucin equitativa antes referida. Los factores que influyen en este adecuado balance de incentivos: 1. Internos. Va a depender de la habilidad y honestidad de los administradores. 2. Externos. Va a depender del sistema jurdico, poltico y econmico imperante. 3. Particulares. a. Proteccin de los accionistas minoritarios. b. Adecuado suministro de informacin. c. Clara poltica de dividendos. d. Administrador independiente del propietario y profesional. Toda poltica que tienda a esto se prefiere.

4. Generales. Polticas coherentes y un sistema jurdico efectivo. Polticas coherentes, por ejemplo: a. Se premia a quien tenga un buen sistema de gobiernos corporativos al interior d la empresa como e polticas adecuadas en la transparencia en la informacin. b. Apuntar a generar un mercado de valores eficiente, atomizado y liquido, es decir, la idea es que frente a un mal gobierno corporativo el accionista pueda retirarse sin problemas ( so es la liquidez, es decir, e pueda cambiar la accin por dinero y se vaya; es ilquido cuando nadie quiere hacer el cambio de accin por dinero), es sano el mercado cuando hay gente dispuesta a vender y otros a comprar. c. Apuntan a un ente estatal contralor que sea independiente e incorruptible con un presupuesto adecuado para cumplir su funcin, esto existe porque hay un inters pblico de por medio, la fiscalizacin debe ser tcnica y con un adecuado presupuesto, en Chile son las superintendencias y en especial la superintendencia de valores y seguros que cuenta con un importante presupuesto porque no sacamos nada con fiscalizar sin presupuesto para ejercerla. d. Es la que apunta a que el sistema judicial tiene que ser independiente, rpido y con experiencia. e. Es que debe existir un rgimen de transparencia en la oferta pblica de valores con informacin adecuada y precisa. f. Es que deben existir sanciones para los intermediarios reputacionales que mientan. g. Es que se debe contemplar un rgimen de responsabilidad civil y penal para los infractores de las normas de gobiernos corporativos. h. Obligar a controlar la compaa. i. Independencia y profesionalismo del administrador. j. Un rgimen de quiebras adecuados o rgimen concursal (quiebra es una especie de procedimient o concursal). El gobierno corporativo es un sistema complejo de coordinacin, resultante de una serie de relaciones jurdicas y polticas que molden un modelo especifico de generacin y distribucin de recursos en una comunidad, es decir, los gobiernos corporativos es un sistema por el cual las compaas son dirigidas y controladas hacia un camino de eficiencia y transparencia en la conducta de sus principales administradores con el consecuente resultado de creacin de riqueza para la empresa y sus partcipes (administradores, accionistas, acreedores, comunidad, estado, etc.). 31 de marzo. El origen de los gobiernos corporativos est en EEUU llamado Corporate gobernance . El mbito de aplicacin de los gobiernos es las SA abiertas y especiales que son aquellas que acceden o acuden al mercado de valores para captar recursos financieros del inversionista racional (fuera del mercado de valores y que ve donde va a invertir). Se determina con ello toda una estructura interna que va tener una incidencia con relacin a una pluralidad de actores con distintos intereses, esto en sentido amplio. En sentido restringido est enfocado a las sociedades que cotizan sus acciones en la bolsa. Hoy existe una globalizacin de los gobiernos corporativos, por ejemplo, el caso Enroy marca el hito del cambio en los GC en relacin a la independencia de los auditores, porque muchas veces una misma empresa prestaba labores de consultora y auditora, pero una empresa que es cliente y a su vez auditada tiene un elemento distorsiona dor, las empresas no eran sanas. Este caso trajo el cambio respecto de esto y repercuti en Chile y se dicta una ley que perfecciona cuerpos legales entre ellas la ley 18046 (ley de SA) y se regul la independencia de los auditores externos. El tema del perfeccionamiento de los GC tiene relacin con haberse unido a la OCDE ya que para entrar hay que estar a la altura de pases industrializados, hay que ser un pas sano y hay que estar a la altura en el tema de GC adoptando la normativa necesaria en este tema y en el tema de responsabilidad penal de las personas jurdicas. Fundamentos tericos de los GC. La SA tiene normalmente 3 rganos: 1. Deliberativo: junta de accionistas. rgano supremo o soberano donde se manifiestan los dueos que son los accionistas. 2. rgano de administracin. Directorio o juntas de administracin. 3. rgano de control. Auditores externos, comits de directores. Esto es una estructura democrtica donde las grandes decisiones se toman en las juntas de accionistas, los propietarios. Sin embargo, con el tiempo, de un sistema democrtico se ha pasado a un sistema o estructura

oligrquica donde son los directores o ejecutivos principales de la compaa quienes ejercen el poder absoluto en las decisiones de los negocios sociales. Se llega a este rgimen oligrquico porque hay distintos factores: 1. Obedece porque estamos en presencia de compaas muy atomizadas (aquellas que tienen muchos accionistas) por lo que el accionista no tiene mayor participacin, incentivo, no le interesa controlar la gestin, si le va mal a este inversionista, liquida su inversin y se va. Las juntas de accionistas no realizaran su rol de control. 2. El directorio est cumpliendo su rol? No lo est haciendo, el que administra es el directorio, es responsable de la administracin de la SA. Sin embargo, hay muchos directorios que se reunan pocas veces, vean solo lo macro y le entregaban todo a los ejecutivos principales, pero esto ha ido cambiando con el caso de farmacias ahumada donde se sancion al directorio por no haber cumplido su rol y fue negligente. Art. 31 ley de SA. Hoy buscan asesora, quieren estar informados, si los directores no cumplen bien su rol y hacen una mala gestin sern sancionados. 3. La falta de independencia de los auditores externos, como muchas veces tie nen negocios externos a la auditora, como una consultora, hay una distorsin clara, ya que un auditor externo que debe decir que una SA est sana, no es bueno que esa misma empresa de auditores est prestando servicios de consultora porque ser ms flexible en el control, falta rigidez. Hay 2 aspectos en los ejecutivos principales que llevan a perjudicar a la compaa: 1. Adoptan decisiones donde los riesgos no los soportan ellos sino que la compaa. 2. Existe la tendencia a comportarse protegiendo los intereses particulares por sobre el inters social. Distintos mecanismos o formulas que a lo largo de la historia se han ido ideando para sustentar el control de una SA destinataria de las normas de GC. 1. Teora de la firma o de COASE o teora del anlisis econmico del derecho (Ronald Coase). Explica que las empresas son asignadores de recursos y el nacimiento de las compaas, en particular de las sociedades se explica porque los costos de hacer un negocio solo son superiores a hacerlo asociado por , tanto, el empresario se organiza y se asocia en virtud de negociaciones libres que realiza en el mercado, esto en el ms amplio sentido. La tendencia de las personas es asociarse porque el costo es menor al no asociarse a travs de la herramienta de los contratos. 2. Teora contractualista (Jensen y Meckling). Esta es la evolucin de la teora de la firma. Indica que lo relevante de las compaas son los contratos que se generan entre el empresario con los distintos factores que se combinan para producirlo, siendo la persona jurdica una mera ficcin que se crea para unificar estas voluntades o vnculos contractuales entre el empresario y los distintos factores que inciden en la compaa. Estos acuerdos pueden ser expresos o tcitos, por ejemplo, el contrato del empresario con el acreedor de la compaa es un acuerdo implcito. El papel de los GC entindase la afectacin de los factores de produccin, accionistas, comunidad, etc., va a ser el de fijar pautas de cmo se reparten los beneficios residuales entre los distintos interesados, cada uno buscar maximizar sus utilidades o inters personal a travs de los contratos. 3. Tesis de los costos de transaccin. Estas negociaciones o contratos entre los distintos interesados tienen importantes costos por lo que el legislador (aparece el estado) debe ofrecer un modelos estndar de relaciones intrasocietarias que aminore estos costos de transaccin pero esta normativa legal es supletiva de la voluntad de las partes, por tanto, bajo esta tesis el papel del legislador es supletivo, no dicta normas imperativas, es decir, si los particulares no se preocupan, el legislador dictar normas. En las 2 primeras teoras son los contratos lo importante y cada uno maximizar sus utilidades e inters personal, pero para la ltima teora se admite una intervencin del estado cuando dado los costos de las negociaciones, los particulares no se preocupen de determinados temas, ah el legislador suple. Entonces, Quin controla a la administracin? Se confa en los mecanismos externos de control: a) El mercado del control societario. Significa que las sociedades en el mercado de valores estn expuestas que en cualquier momento llegue un poderoso y compre acciones que le permitan controlar la compaa. Ejemplo, WALMART toma el control de D&S. El slo hecho de pensar que llegue un accionista y tome el control de la compaa se va a hacer bien la pega por parte de la administracin. Si hizo mal la pega el administrador se va a ir cuando llegue ese accionista poderoso, si hace bien la pega se quedar, pero har la pega bien antes slo al pensar que va a llegar un accionista poderoso.

b) El mercado laboral de los ejecutivos o administradores. Un administrador mal valorado baja en su remuneracin, si lo hace bien, aumenta su remuneracin, es por esto que controla la administracin porque el administrador har bien su trabajo para tener una mayor remuneracin. c) El monitoreo de los acreedores.

4. Teora institucionalista (Lopez de Sirales, VISHNY, Laporta). Debe fortalecerse la estructura interna de la sociedad revitalizando los rganos sociales debido a la ineficiencia de los mecanismos de control externo, que son insuficientes para disciplinar a la administracin social. La ausencia de normar imperativas (infraccin-sancin) incentiva que los administradores incurran en conductas desleales por lo que el estado tiene que intervenir y esto lo hace a travs de la dictacin de leyes imperativas que estn por sobre la voluntad no supletivamente, aunque la voluntad mejora y complementa. Slo as se generan mercados de valores lquidos y vigorosos. 5. Teora de Cadbury. Informe Cadbury. Es el primero que hizo alusin a los GC y recoge su esencia porque indica que los GC no tienen como objetivo proteger al accionista minoritario, no debe ser tampoco controlar a la ad ministracin, seran objetivos secundarios, el objetivo principal es proteger la eficiencia de la empresa, de los mercados y de los distintos actores, generando un adecuado equilibrio. Se trata de dotar de mayor eficiencia a las SA que cotizan sus acciones en la bolsa, especialmente en su administracin de forma tal de generar confianza en inversionistas que estn dispuestos a colocar sus ahorros en acciones de dichas SA y con ello se consiga financiamiento adecuado para la compaa. Destinatarios de normas de GC. 2 posturas de sus objetivos: 1. Solucin de conflictos intrasocietarios. Resolver los conflictos que se producen entre la divisin de propiedad y gestin en las SA abiertas. 2. Adems de lo intrasocietario, est lo extrasocietario, los GC deben preocuparse de resolver los problemas entre la compaa y los trabajadores, el estado, la comunidad, los proveedores. 3. Los anteriores son objetivos secundarios, el principal es la eficiencia de la compaa porque eso se traduce en mercados y compaas eficientes lo que produce que los inversionistas inviertan en esas compaas y eso produce financiamiento. 1 de abril. Principales reformas al derecho de sociedades y gobiernos corporativos. Toda reforma de gobiernos corporativos apunta a generar confianza a los actores del mercado de valores sobre todo al inversionista racional. Toda corriente doctrinal coincide que debe haber mecanismos de control de la administracin de la empresa, en cuanto a las fuentes de control aqu hay dos tendencias: 1. Teora contractualista o de solucin financiera Esta teora seala que el control debe provenir del cdigo de buenos prcticas que deben ser voluntarias, flexibles y relativas. Los que redactan estos cdigos son instituciones privadas que dan recomendaciones sobre gobiernos corporativos de las empresas, estas pueden llegar a ser vinculantes si la compaa las recoge en sus estatutos. Aqu la obligatoriedad no viene de la ley sino de la voluntad, algunos pases seales que hay una intervencin mnima por parte del estado, en cuanto solo debe existir un informe de las normas de gobiernos corporativos por parte de la compaa. Es una solucin financiera porque si no hay un buen sistema de gobiernos corporativos en la compaa el mercado es el que castiga a quien no tiene buenas prcticas corporativas, porque no habr inversiones ya que no produce una confianza en el inversionista racional. 2. Teora institucionalista o solucin legislativa. En esta teora se controla pero el mercado no es suficiente y las normas de gobiernos corpora tivos se incorporan por ley y obligan a las empresas a cumplirlas, esta tesis critica a la anterior porque: a. La otra tesis es para derecho anglosajn. b. Los cdigos son variados no hay uniformidad en el derecho anglosajn. c. En las creaciones de cdigos hay intereses creados porque quienes intervienen en la redaccin no son independientes.

d. El castigo del mercado tiene sentido en un mercado vigoroso y liquido lo que solo tiene lugar en estados unidos. Propuesta de Contenido para los gobiernos corporativos. 1- Debe agravar el rgimen de responsabilidad de los directores de las compaas como por ejemplo: a) Establecer la obligacin de informar la marcha de los negocios. b) Los administradores hagan pblicas las transacciones donde tengan inters. c) Reglamentar los stock options. d) Prohibicin de prstamos. e) Sancionar a quienes pretendan influir en los auditores. 2- Debe imponerse de forma expresa el deber de lealtad y fidelidad hacia la compaa de los directores y del accionista mayoritario. 3- Nuevo rol del directorio: a) Supervigilancia a los ejecutivos principales. b) Integrar el directorio por mayora independiente sin vinculo con accionista controlador. 4- Hay que regular la junta de accionista flexibilizando su estructura. 5- Reforma hacia auditores que digan relacin con la independencia del auditor. Recepcin de Gobiernos Corporativos en Chile. En Chile las SA que transan sus acciones en la bolsa, son eminentemente concentradas en su propiedad. En chile las sociedades annimas tienen un accionista mayoritario que cuenta con el 51 % de las acciones y el otro 49 % se subdivide en diversos accionista en los cuales varia el porcentaje de su propiedad en la sociedad como por ejemplo farmacias ahumadas SA. En cambio, estados unidos las SA la propiedad se divide en muchos accionistas menores, en este tipo de SA las normas de gobiernos corporativos estn enfocadas en superar el problema de separacin de la propiedad y administracin. Por otro lado en chile las normas de gobiernos corporativos estn enfocadas a la solucin del conflicto de accionistas mayores con los minoritarios, porque este tendra tendencia a expropiar a los minoritarios. La respuesta legislativa para chile es la tesis institucionalista y por la cual se ha dictado cuerpos legales con dicho enfoque como por ejemplo: - Ley de OPAS y rgimen de Gobiernos corporativos. - Ley 20382 que reforma la informacin privilegiada, los contratos relacionados, regula a los auditores externos, esta ley tambin modifica la ley de SA y la ley de mercado de valores. A donde apuntan las modificaciones: 1- A mecanismos obligatorios para adquirir dominio de la empresa. Si X quiere comprar una compaa debe lanzar una oferta pblica de acciones (OPAS) que es para todos los accionista, en la cual a todos se le vende al mismo precio las acciones. 2- Se regula con detalle la creacin de las acciones preferentes en relacin al control. 3- Se faculta los stock options que son remuneraciones para el trabajador que realice una buena gestin . 4- Se regula la autor contratacin societaria. 5- Mayor claridad en gastos del directorio. 6- Se reconoce a los ejecutivos principales y se le extiende la responsabilidad aplicable a los directores. 7- Comit de directores respecto de SA abiertas con cotizacin burstil importante, este comit vigila la labor de los directores. 8- Se modifica las materias de junta de accionistas y se suben los qurums. 9- Se mejora los derechos a retiro de un accionista. 10- Se consagra la accin derivativa, es aquella en la un accionista puede demandar a nombre de una sociedad . Resea al problema de la agencia. Es la relacin entre los propietarios y los directores es una relacin de agencia, el principal que es el accionista le encarga al agente que es el administrador, la realizacin de un servicio y ambos quieren maximizar su utilidad y sacar provecho, por lo tanto, el agente o administrador que maneja recursos ajenos, tiene la tendencia de actuar a su

propio beneficio y no en beneficio de los dueos. Se toman medidas para evitar esto y estos son los costos de la agencia que son los costos de controlar al gestor. 7 de abril. Observaciones finales. Tambin se le define en sentido econmico a los GC como el conjunto de relaciones que se establecen entre los diferentes participes de la empresa, a fin de que cada uno reciba lo que es justo. Uno de los problemas que atacan los GC es la asimetra de la informacin y se dice que la solucin contractual est imposibilitada de regular todo por la va contractual. Desde el punto de vista interno de la compaa un buen GC debe apuntar a un eficiente sistema de toma de decisiones; una clara estructura del capital; un adecuado mecanismo de compensacin a los ejecutivos, per una compensacin justa, una remuneracin justa que no signifique una expropiacin a los accionistas, por ejemplo esto se ve en materia de viticos; adecuado sistema de control, pero esto va de la mano con factores exgenos como el sistema econmico imperante, el mercado del control, tambin se dice que el grado de competencias es un factor exgeno. Invertir en el profesionalismo de los integrantes es ganancias para hoy y para el futuro. Existe una estructura ptima de GC? Rol de los accionistas. En principio no slo ellos son los destinatarios a las normas de GC, somos todos los partcipes. A lo que apuntan los GC es a evitar expropiaciones de las inversiones de los partcipes, el GC debe proveer de garantas para evitar esto. El desvo de recursos de una empresa por parte de un administrador para fines particulares es una expropiacin. Sistema de los GC. 1. Atomizado. Berle y Mins. Supone una gran cantidad de accionistas pequeos propietarios de acciones que no tienen otro rol en la compaa que delegar su autoridad en un directorio y un grupo de ejecutivos, es decir, los administradores. Por lo tanto, los propietarios estn expuestos a ser expropiados por estos agentes o mandatarios, esto tiene relacin con el problema de la agencia, los accionistas se protegen ante este problema mediante: a. Proteccin legal que apunta a informacin veraz y oportuna. b. Mercado del control, otra empresa puede llegar a tomar el control de la compaa y el administrador pierda su trabajo. c. Contemplacin de los incentivos y compensaciones a los administradores. Los incentivos pueden ser bonos, stock options. En esta estructura de GC, muy comn en EEUU, el costo del capital es menor ya q existe una mayor ue liquidez, tantos accionistas que se puede liquidar ms fcilmente la inversin. Una corriente intermedia que es un sistema atomizado, constituido por la presencia, dentro de estos accionistas minoritarios, de inversionistas institucionales como AFP ya que pueden ser accionistas minoritarios al comprar acciones pero son inversionistas calificados y tienen los recursos para controlar por lo que el costo de la agencia para ellos no es tan claro, porque ellos tienen personal tcnico y la capacidad monetaria para controlar. Controlan a los administradores, por lo que su presencia en el sistema atomizado es buena. Algunos sostienen que la AFP no controlan porque estaran ms preocupados de rentabilizar su inversin y la posibilidad de liquidarla que de controlar. 2. Concentrado o conglomerado. Ac no hay propiedad atomizada salvo que exista un adecuado grado de proteccin a los accionistas, cuando no hay proteccin a ellos la tendencia son los conglomerados o concentracin de la propiedad. A meno s proteccin de los accionistas mayor tendencia a que se concentre la propiedad. El problema de la concentracin apunta bsicamente a la expropiacin en que sufre el accionista minoritario en relacin al accionista controlador porque ste acta en su propi beneficio y si puede perjudicar al o minoritario lo har porque es tendiente a la expropiacin por lo que el sistema de GC apuntar a resolver este problema.

Si un accionista minoritario es expropiado qu pasa con el inversionista racional (est fuera del mercado viendo donde invierte)? Donde hay expropiacin, el inversionista racional no va a comprar acciones en donde esa compaa por lo que la cotizacin burstil de esas acciones de esa compaa van a bajar, todo esto porque el inversionista racional no busca controlar la compaa sino que ser un accionista ms. Si no se invierte en esa compaa tiene menor financiamiento y por tanto se estanca. Conglomerado o grupo empresarial. Conjunto de empresas dedicadas a negocios distintos o iguales y que cuentan con un accionista controlador o mayoritario comn o que encuentran una relacin entre ellos a travs de pactos o sociedades. El controlador controla a distintas compaas. Son estos grupos los que controlan a las compaas, por ejemplo, Luksic. Mercado del control. Muy comn en mercados atomizados. Es un mecanismo eficaz de control externo de la compaa. Cul es el mejor sistema? Se ha dicho que el mejor sistema es aquel que protege eficazmente los intereses del inversionista racional externo, ello unido a un sistema judicial eficaz y todo esto porque si el inversionista racional est dispuesto a invertir genera financiamiento y liquidez. 8 de abril. Inters social desde un punto de vista jurdico. Aparece en la ley de SA 18046, art. 42 n1 y 7, hay una alusin pero no definicin. Hay 3 tipos de intereses sociales: 1. Inters social previo. Significa que el patrimonio social sea utilizado para el ejercicio de los actos econmicos que es objeto de la sociedad. 2. Inters social intermedio. Significa que los actos econmicos de la sociedad se dirigen a la obtencin de un beneficio. 3. Inters social final. Los beneficios son divididos entre los socios. Para algunos, el inters social se identifica con inters de la empresa por eso no solo comprende el inters de los socios, sino tambin de los acreedores, del estado y la comunidad toda. Para otros el inters propio de la sociedad est constituido por el inters de los socios que esperan una creacin de riquezas, una rentabilidad de sus acciones. Ejemplo, Dodge con Ford. Ford era una sociedad muy rica que reparta dividendos muy bajos, esto a Dodge no le gusta, por lo cual lo demanda alegando que perjudica su inters. Ford dice que el inters social es el inters de la compaa y no del accionista, y ese inters social no necesariamente implica un lucro para la compaa. Ford reinvirti en la empresa creando empleo. Se fall a favor de Dodge porque dijo que la sociedad se crea gracias a los accionistas y los administradores deben apuntar a los accionistas y estos administradores no deben tener la capacidad de reducir el lucro. El inters social equivale al inters de la sociedad como personas jurdicas, como puede comprender el inters del accionista pero no siempre, por ejemplo, la compaa que en tiempos de crisis guarda caja para salvar la empresa. El inters social trasciende el inters del accionista pero lo comprende. Nociones para un GC eficaz. Apunta a la proteccin legal del inversionista racional. La evidencia emprica seala que la ley es fundamental para estructurar los GC. Hay 2 formas para mejorar esta estructura: 1. Convergencia legal. Que indica que la ley, a travs de reformas mueve la estructura de los GC, por ejemplo, cuando dicta medidas para proteger a los accionistas minoritarios. Por va de refo rma mueve la estructura. Otro ejemplo es la reforma a la ley de quiebras. No basta con buenas leyes, el sistema judicial debe funcionar bien. Otro ejemplo, es la ley de OPA. 2. Convergencia funcional. Tiene por objeto el fomento o incentivo y la apertura de los mercados de capital o financiero incluyendo aperturas hacia el exterior de forma tal de generar las condiciones para que el inversionista racional invierta. Nociones de GC en Chile. 1. Marcada concentracin de la propiedad, existen conglomerados confrreo control sobre las empresas.

2. Papel del directorio, los directores que forman parte del directorio deben velar por el inters social pero es una realidad indesmentible el hecho que los directores van a tender a acercarse o tener dependencia del accionista controlador que con su voto permiti que estuviera en el directorio, pero la tendencia no debe ser esta ya que debe ser independiente y profesional y debe velar por el inters social y no velar por el inters del accionista controlador. 3. En Chile, la presencia de las AFP como inversionistas minoritarios son un adecuado sistema de control porque tienen los recursos y los asesores profesionalizados. 4. El mercado del control ha sido mejorado por la ley de OPAS. 5. El marco legal en Chile viene dado por el control que ejerce la superintendencia de valores y seguros. El control estatal viene dado porque le interesa que funcione, que sea lquido y transparente. 6. Participacin del Banco Central a travs de su consejo (rgano tcnico e independiente). 7. La OCDE provoc modificaciones legales como la responsabilidad penal de personas jurdicas en ciertos delitos, en materia de GC todas las reformas recientes son reflejo de la unin a la OCDE. Se modifica la ley 18045, 18046, se crea la ley de OPAS, ley de perfeccionamiento de GC. 8. Responsabilidad de los directores. El directorio carece de personalidad jurdica por lo que son responsables los directores civil, comercial, administrativo-disciplinario, infraccional e incluso penalmente. Diligencia en sus conductas por accin y omisin, si esto se contradice se sanciona pero no por la superintendencia. 14 de abril. Gobiernos corporativos en EEUU, en el derecho anglosajn, concepto y marco terico. La autorregulacin y el caso Enron: Las empresas se autorregulan a travs de cdigos que se dictan ellos mismos. Hasta el 2001 con el caso Enron y su auditora Arthur andersen y hasta el 2002 con la compaa worldcom. Con estos casos viene una restructuracin en el aspecto contable de las compaas, ya no se confa tanto en la auto regulacin sino que se da paso a una mayor intervencin estatal de un ente pblico, en EEUU subsiste una confianza en la auto regulacin, en la auditoria de las empresas existe AICPA que dicta reglas contables que deben seguir las compaas, algo similar ocurre en Chile con los colegios de contadores. En materia de auditora financiera es comn seguir prcticas anglosajonas. Caso Enron. Era una empresa muy solvente, conviva la auto regulacin y la SEC (equivalente a una superintendencia en EEUU), pero el 2 de diciembre 2001 quiebra esta empresa y el 2002 la empresa que auditaba a Enron (Arthur andersen) admite haber destruido documentacin de la empresa que perjudicaron su sanidad financiera, esto trajo consigo la dictacin de la ley salvanes oxley act que regula estrictamente la responsabilidad y la contabilidad en los balances de la compaa. Este caso muestra el conflicto de inters que se produca entre una empresa que por un lado era auditora pero que tambin era consultora, es decir, la asesoraba. Esto produjo un actuar fraudulento de ambas compaas que quisieron mostrarle al mercado que la compaa estaba sana financieramente mejorando su rentabilidad y el valor de sus acciones. Los auditores se prestaron para esto con la destruccin de documentos. Esto produce porque se confunde la labor de auditora y consultora. Para Arthur Andersen Enron era un cliente importante por lo que lo trataba bien. Todo esto influy en nuestro pas porque se modifica la ley 18046 estableciendo un capitulo completo a los auditores externos, ya que deben ser independientes de la empresa que auditan. GC en EEUU. Parten los cdigos de buenas prcticas porque se ven enfrentados a situaciones de ineficiencia en la fiscalizacin de los administradores de las compaas y una irresponsabilidad de estos administradores ante los malos resultados de la compaas, esto motiv que las comunidades empresariales se preocuparan y aparece el concepto de os GC que l apunta a que cada partcipe de la empresa reciba lo que le corresponde en un sistema donde la propiedad y la administracin son distintas poniendo especial nfasis en los administradores para que tengan como fin ltimo crear valor o rentabilizar las acciones para los accionistas de la empresa esto trae consigo que dicten los cdigos de buenas conductas tanto en EEUU y Reino Unido y stos traen soluciones entre la propiedad y administracin. En estos pases hay atomizacin de la propiedad y esto porque son mercados desarrollados donde se protege al accionista minoritario pero genera el problema de la agencia donde existe una clara tendencia a velar por sus propios intereses por parte de los administradores. Conceptos de GC. Definir los GC depende de la realidad en la que estemos insertos. Existen 2 realidades: anglosajona y occidental.

Conceptos: 1. Mantener el balance entre metas econmicas y sociales e individuales y comunitarias, el objeto es alinear el inters individual de la empresa y la comunidad en general. 2. Trata sobre las formas en que los proveedores de financiamiento se aseguran a s mismo la obtencin de un retorno de su inversin. Esta es una definicin desde un inversionista racional. 3. Sistema por el cual las compaas son dirigidas y controladas y a travs del cual se distribuyen los derechos y responsabilidades entre sus diferentes participes. 4. Aquel que promueve la blancura, transparencia y responsabilidad corporativa . 5. Campo de la economa que investiga como asegurar y motivar una administracin eficiente de las compaas a travs del uso de mecanismos de incentivos tales como contratos diseo organizacional y legislacin adecuada. 6. Conjunto de normas que deben guiar el comportamiento de los accionistas controladores, directores y administradores de la compaa a fin de maximizar el valor de stas y que definen las obligaciones y responsabilidades de stos con los inversionistas externos, entindase como tal, el inversionista racional, accionistas minoritarios y los acreedores. El concepto de GC se asocia a: 1. Direccin 2. Control 3. Transparencia 4. Eficiencia 5. Equidad 6. tica 7. Riqueza 8. Auto regulacin Concepto de GC definitivo. Sistema por el cual las compaas son dirigidas y controladas hacia un camino de eficiencia y transparencia en la conducta de sus principales con el consecuente resultado de creacin de riqueza para la empresa y todos sus participes quienes: directores, administradores, accionistas controladores, accionistas minoritarios, acreedores, auditores externos, intermediarios reputacionales, clasificadoras de riesgo, comunidad y el Estado. Algunas nociones de GC en el sistema anglosajn. El problema es la atomizacin y el problema de la agencia, esto se produce por mercados vigorosos y el accionista minoritario est protegido. Los GC en EEUU se dice que tuvieron su desarrollo a propsito del escndalo de watergate en los 70, pero ya en la dcada del 30 se publica un trabajo de los profesores Berle y Minsk donde no se hace una referencia directa al concepto de GC, el objetivo del trabajo fue analizar la dispersin de la propiedad o atomizacin en las compaas EEUU y en el desinters de los accionistas de participar en la administracin y se preguntan cmo hacer para lograr que los administradores de la compaa ejerzan sus funciones de forma eficiente manteniendo como foco el inters de la sociedad y no el inters particular. Algunas soluciones al problema de la agencia en EEUU. Viene con el aumento de los % de propiedad de los gerentes y administradores de la compaa, stock op tions. Se vincula la administracin con la propiedad, pero vienen problemas como el caso Enron. En EEUU uno de los principales controles que se producen est dado por el mercado del trabajo de los ejecutivos o administradores (hacer bien el trabajo el mercado lo valora mejor). El administrador est presionado por una mala gestin generalmente un mal administrador lo percibe el mercado y eso incide en la compaa y se produce la salida del administrador ineficiente, el mercado presiona para esto. Cul es el mejor sistema en materia de GC? Todos decan que el de EEUU era el mejor con la propiedad atomizada pero con el caso Enron esto llega hasta ah. Por lo que el mejor sistema es el que responde mejor a las necesidades e idiosincrasia de cada pas. Hay una tendencia hoy a introducir como margen de valor las inversiones socialmente responsables, hay un acercamiento a la comunidad, como el tema de la contaminacin. Se ven los parmetros de inversiones socialmente responsables.

Principales caractersticas del sistema anglosajn. 1. Propiedad diluida o atomizacin. Son muchos los accionistas no hay concentracin. 2. Se involucran poco los accionistas en la administracin. 3. Fuerte proteccin de los accionistas minoritarios. 4. Mayora de directores externos e independientes. 5. Informacin oportuna y abundante. 6. Alta participacin de inversionistas institucionales. 7. Mercado del control muy activo. El principal pas que refleja estas caractersticas de este sistema es EEUU, pero el gran problema llega con el caso Enron y se pregunta la literatura qu fue lo que pas y hay causas: 1. Algunos dicen que hubo fallas individuales, el sistema es bueno pero las personas actuaron mal. Se admiten mejoras como en materia de stock options, como incrementar la participacin de los inversionistas institucionales. 2. Otros dicen que lo que fall no fueron las personas sino que las conductas deshonestas de los ejecutivos fue porque el sistema lo permiti y los grandes responsables fueron los stock options, pero tambin se dice que el directorio del Enron no cumpli su rol porque no fiscaliz a los ejecutivos principales, no hubo diligencia de su parte. 3. Intermediarios reputacionales, aquellos que viven de su reputacin como clasificadoras de riesgo y se seala que estos intermediarios estaban ms alineados con los ejecutivos de Enron que con el mercado. 4. Papel de los inversionistas institucionales ya que ellos tenan mejor posicin para controlar y no lo hicieron, ms que controlar, se preocuparon de su rentabilidad. Resultado del caso Enron. Ley Salvanes Oxley act, fortalece los GC para mejorar la confianza de los inversionistas. Las medidas que toma la ley son: 1. Mejora calidad, transparencia y control de los informes financieros de las compaas. PCAOV es el organismo que controla a los administradores y est fiscalizado por el ente pblico. 2. Independencia de los auditores y se les prohbe efectuar consultoras a quienes auditan. Se establecen delitos y aumento de sanciones por fraudes. 3. Obligaciones: CIO debe certificar bajo su responsabilidad la veracidad y exactitud de los informes financieros con su firma. Y lo segundo, se establecen controles internos dentro de la compaa contra el fraude y debe acreditarse a la autoridad que dichos controles se han incorporados al gobierno de la compaa para e vitar fraudes. 15 de abril. Qu es el mercado de valores? Es una relacin de crdito y financiamiento entre una entidad demandante de financiamiento y un nmero elevado de ahorradores. Esa relacin de crdito y financiamiento se da a travs de valores n egociables de carcter homogneo y fungible tales como acciones de SA, pagars, bonos, etc. En el mercado de valores, esos ttulos valores que son los que se transan, otorgan o atribuyen ciertos derechos a quienes adquieren dichos valores, como el derecho a voto en la junta de accionistas. La funcin del mercado de valores como mercado de financiamiento que es, es potenciar el ahorro y canalizarlo hacia la inversin. El ahorrante en este mercado es el inversionista racional. En el mercado de valores existen los inversionistas racionales que no saben en que invertir y otros que necesitan el financiamiento porque no tienen para invertir y ah se transan las entidades que requiere el ahorro captarlo e invertirlo. Es la SA abierta versus el inversionista racional. Principios rectores que deben regir el mercado de valores. Existen principios rectores que son los que deben gobernar un eficiente mercado de valores: 1. Eficiencia. El ahorro y su canalizacin debe ser hecha de la forma ms adecuada y conveniente tanto para el ahorrante como para el inversionista 2. Proteccin de los inversionistas fundamentalmente a los 3 grandes tipos de inversionistas racionales: a. Inversionista institucional. b. Inversionista profesional. c. Inversionista particular.

Deben tomarse todas las medidas posibles para proteger a estos inversionistas especialmente al que no es profesional. El inversionista institucional se sabe cuidar. La proteccin apunta al suministro de informacin de la forma ms completa, fidedigna y oportuna posible. Para tomar una decisin de inversin debe contar con esta informacin veraz, es por esto que la transparencia es un fundamental. La proteccin debe apuntar tambin a la confianza, el mercado debe ser confiable, debe haber confianza pblica. Si hay un mercado de valores donde los inversionistas son expropiados por los accionistas controladores no es bueno para el sistema y los GC apuntan a evitar esto. No se debe ocultar la informacin. El mercado de valores debe ser lquido porque financia, porque si alguien quiere vender hay alguien para comprar. Otros principios del mercado de valores: 1. Igualdad de los inversionistas. Esto apunta al tema de la informacin privilegiada, hay ciertas personas que manejan esta informacin. La informacin privilegiada es secreta o reser vada que no est divulgada al mercado y que por su naturaleza es de tal entidad que es capaz de afectar la cotizacin de los valores, por ejemplo, las acciones. En Chile esta informacin est regulada y un mal uso de ella es sancionada por la ley 18046 y pueden haber responsabilidad penal, civil o administrativa. 2. Transparencia de la informacin. Para que exista confianza y fe pblica sobre la informacin puesta a disposicin del mercado. La transparencia es una herramienta jurdica para la seguridad de losinversionistas. 3. Informacin. La idea es que todos los inversionistas posean la informacin necesaria y oportuna por parte del sistema y tambin de las empresas que cotizan sus acciones en la bolsa. Todos estos principios la recoge la ley 18045, ley de mercado de valores. Cules son los modelos de regulacin de los mercados de valores? 1. Regulacin tradicional. El mercado no es perfecto y por tanto puede fallar como asignador de recursos especialmente en materia de desigualdad y asimetra de la informacin p este sistema entonces se ara justifica la intervencin estatal para lograr transparencia y eficiencia del mercado de valores. Herramientas que utiliza el estado: a. Normas legales de carcter imperativo / sancin. b. rgano estatal de control, de supervigilancia de la actividad. Un ejemplo de este modelo es el chileno, donde el estado interviene, normas imperativas (ley 18045 y 18046). Y el rgano de control que es la superintendencia de valores y seguros. Adems, en este sistema se debe agregar que debe existir un eficaz sistema judicial, por ejemplo, existiendo tribunales especializados. 2. Autorregulacin. El mercado se autorregula y existe acuerdo entre los partcipes, existen cdigos de buenas prcticas, lo que es muy propio del derecho anglosajn. Las principales ventajas de la autorregulacin es que para algunas personas es ms fcil cumplir una norma cuando viene de ellos mismos que cuando viene del estado. No cree en normas imperativas y que la intervencin estatal debe ser la excepcin, es ms amigable. Pero la gran desventaja es la posibilidad del fraude como pas en el caso Enron. 3. Modelo de regulacin mixta que combina medidas de los agentes privados y tambin del estado, est entre la regulacin estatal y la autorregulacin. Existen 2 grandes sistemas en materias de GC: Anglosajn (EEUU y Reino Unido) y Chile y Europa continental. El primero una propiedad diluida (adecuada proteccin del inversionista racional) y el segundo una propiedad concentrada (no hay adecuada proteccin del inversionista racional). Las normas de GC tendrn un enfoque diferente en cada sistema, en el primero el enfoque es el problema de la agencia (se vincula administracin con la propiedad), en cambio, en el segundo, la norma apunta fundamentalmente a e vitar que el accionista controlador expropie a los accionistas minoritarios. 28 de abril. Principios de la OCDE. Organisation for economics and cooperations and development. Data de 1960.

Es un organismo internacional que vela por la organizacin econmica tanto de los pases miembros como no miembros, comparten valores de gobierno democrticos y economas de Mercado. Ser parte de esta organizacin no es fcil por ello el hecho de que chile sea parte de la ella es a bueno es una lgo seal de transparencia. No se acepta a cualquier pas. Chile ha ido perfeccionando su normativa de gobiernos pblicos del estado y privado de las empresas. La funcin esencial de la OCDE es fomentar el buen gobierno tanto en el servicio pblico como en la actividad corporativa privada. El foco de atencin es doble: pblico y privado. Se identifican polticas que funcionan y que los pases van adoptando, dentro de todas estas materias o polticas, la OCDE, a partir de 1999, elabora los principios de gobiernos corporativos que surgen a propsito de la crisis asitica porque impact en las economas del mundo, se afect el equilibrio de la economa mundial. Una de las principales causas de la crisis obedeci a una deficiente calidad de los GC en las empresas tanto en Asia com en Rusia y en o otros pases del mundo como Chile y el 19 de noviembre de 1999 firma el acuerdo de adhesin con la OCDE y esto trae reformas en nuestro pas para poder entrar a la organizacin en materias tales como secreto bancario, responsabilidad penal de las personas jurdicas respecto de ciertos delitos como el lavado de dinero, en materia de GC (ley de GC de 20 de octubre del 2009 ley 20382 que perfecciona distintos cuerpos normativos en esta materia entre ellos la ley 18046 sobre SA y la 18045 sobre mercado de valores), en materia de informacin privilegiada, en materia de conflictos de inters, etc. En este ao es una reforma consecuencia de la OCDE el ministerio de medio ambiente y la ley de GC en una empresa pblica como CODELCO, se modific el CC respecto a las personas jurdicas y nacen las asociaciones. Los principios no son vinculantes por su naturaleza evolutiva, su contenido puede ir cambiando. Adquieren carcter vinculante cuando los toma la ley o estatutos de las empresas. Los principios de GC han sido revisados, el ao 2002 comienza este proceso y concluye el 22 de abril de 2004 con una reformulacin de los principios, por lo que lo que hoy existe data del 2004 y van a seguir existiendo modificaciones. Finalidad de los principios de GC. Ayudar a los pases miembros y tambin a los no miembros en la tarea de evaluar y perfeccionar el marco legal, institucional y reglamentario aplicable a los GC. Tambin, ofrecer orientacin y sugerencias a las bolsas de valores y en general a los dems entes de los GC. Su objetivo no es sino generar buenas prcticas y trascender ms all de las sociedades burstiles. Deben crecer bien y generar confianza en las economas. Los principios son: 1. Asegurando las bases para un marco eficaz de GC . Surge el 2004. Pautas de este principio o subprincipios: a. El marco regulador de los GC debe ser flexible y promover la transparencia, eficiencia y responsabilidad en los mercados, debiendo definirse claramente las responsabilidades entre las distintas autoridades encargadas de la supervigilan, regulas y ejecutan las leyes del mercado. Ejemplo, que no haya un choque entre el SERNAC y la superintendencia. b. El marco regulador debe ajustarse a la realidad de cada pas habiendo 2 grandes frmulas de regulacin: autorregulacin y la normativa. c. El marco regulador de los GC debe asegurar una adecuada base legal e institucional sobre el cual los distintos actores del mercado: empresas, inversionistas, acreedores y trabajadores, puedan establecer sus relaciones contractuales. d. Se sugiere consultar al pblico y tambin recoger la experiencia de otros pases a travs de dilogos de cooperacin internacional. Si se cumple todo esto menor ser la intervencin estatal en materia de GC y va a triunfar el espritu emprendedor. e. Las autoridades encargadas de la supervisin, regulacin y ejecucin de las normas de GC deben tener presupuesto o recursos y adems deben actuar de forma profesional y objetiva y sus resoluciones deben ser oportunas, transparentes y fundamentadas. En el ser oportunas esdonde hay problemas. 2. Los derechos de los accionistas y las funciones claves de la propiedad . Subprincipios o pautas: a. El marco regulatorio debe promover, proteger y facilitar el ejercicio de los derechos de los accionistas. b. Debe establecerse los derechos bsicos de todo accionista y no hay que esperar que ellos asuman la responsabilidad de manejar las actividades de la empresa, pues esto requiere celeridad. c. Dentro de los derechos bsicos de los accionistas debe definirse el derecho de propiedad sobre lo s mismos. d. Los cambios fundamentales de la sociedad deben ser informados a los accionistas.

e. Debe garantizarse a los accionistas una participacin efectiva en las juntas de accionistas, de los rganos y asegurar un adecuado procedimiento de votacin. f. Se debe revelar a los accionistas la existencia de convenio de control de capitales o propiedades cuando son desproporcionados. g. El mercado del control societario debe funcionar de forma eficiente y transparente. h. El ejercicio de los derechos de los accionistas, incluyendo el de los accionistas institucionales debe ser facilitado. i. Debe contemplarse la posibilidad de los accionistas de consultar con otros accionistas sobre derechos bsicos de propiedad, pero con excepciones para evitar abusos como el acceso a la inf rmacin. o 3. Principio del trato equitativo de los accionistas. Ac se preocupa de los minoritarios. Pautas: a. El marco regulador debe apuntar a un trato equitativo especialmente respecto de los minoritarios y respecto de los accionistas extranjeros. b. Todos los accionistas deben tener derecho a la reparacin por la violacin de sus derechos. c. Deben establecerse procedimientos legales y administrativos contra la administracin de la empresa para hacer efectiva responsabilidades pero sin abusos. d. Se quebranta el principio del trato equitativo de los accionistas cuando se hace uso de la informacin privilegiada por la administracin, tambin cuando hay conflictos de inters mal resueltos por la administracin. Manifestacin de este principio es: que todos los accionistas de una misma clase deben ser tratados de forma equitativa, la sancin al mal uso de la informacin privilegiada, el abuso de la autocontratacin, se debe revelar por parte de los administradores cuando hay inters en una transaccin social. 4. Rol de los grupos de inters en los GC. Pautas o subprincipios: a. El marco regulador debe reconocer los derechos de los distintos actores e incentivar la cooperacin entre la empresa y estos grupos de inters. Grupos como los empleados, trabajadores, el inversionista racional, los clientes, proveedores de la empresa, acreedores, la comunidad, el estado. b. Al cuidar a los grupos de inters se cuida a la empresa, por lo tanto, la administracin debe preocuparse de los grupos de inters. Esto se ve en inversiones socialme nte responsables, el empresario con responsabilidad social. Ejemplo de cuidar a los grupos de inters: hay respetar sus derechos elaborando un sistema de reparacin por la violacin de stos, desarrollar mecanismos que permitan mejorar el desempeo de la participacin de los empleados, informacin confiable y suficiente, derecho a manifestar su preocupacin incluyendo a los empleados, adecuado marco regulatorio frente a la insolvencia (normativa de quiebra). 29 de abril. 5. Divulgacin y transparencia informativa. Subprincipios: a. El marco regulatorio debe asegurar de manera regular y precisa la informacin de la empresa, incluyendo la informacin financiera, desempeo, probidad y gobierno de la misma. b. Los periodos de suministro de la informacin financiera sean cortos, se proporcione informacin de forma peridica. c. Publicitar lo relevante en el desarrollo y actividad de la empresa, y dentro de ello la actividad y salud financiera de la compaa, pues con ello se atrae capital. d. La informacin a los accionistas para que estos puedan tomar adecuadas decisiones como el ejercicio del derecho a voto en la junta de accionistas, informacin de los resultados financieros, objetivos de la empresa, participacin mayoritaria de la compaa, polticas de remuneraciones de lo ejecutivos, s cdigos de gobiernos corporativos, toda informacin que debe ser revelada a los accionistas de forma oportuna. e. La informacin, recomienda la OCDE, debe ser de calidad. f. Deben existir auditores externos profesionales, independientes, objetivos y responsables que certifiquen e informen sobre la sanidad financiera de la compaa o mala salud en su caso. g. Informes de inversionistas reputacionales, fondos de inversin, agencias clasificadoras de riesgo, etc.

6. Responsabilidad del directorio. Pautas: a. Monitoreo y control efectivo de la administracin social y ellos deben ser responsables frente a la empresa y sus accionistas. b. Debe existir comits de auditora, de remuneraciones y de nominaciones de ejecutivos principales dentro del mismo directorio. c. La OCDE ha elaborado cuales son las principales funciones de un directorio dentro de la compaa: - El directorio debe guiar la estrategia corporativa. - Debe ser responsable de la direccin y desempeo de la compaa. - Debe lograr ganancias adecuadas para los accionistas. - Debe evitar los conflictos de inters. - Debe procurar la obediencia estricta a la ley por parte de la empresa y sus integrantes. - Debe perseguir el fin social, el inters social. - Tiene el deber de actuar con toda la informacin y de buena fe, tomando en cuenta los intereses de la empresa y de los accionistas. - Debe darse un trato justo a los accionistas, que sea equitativo. - Debe tener un estndar tico. - Debe tener acceso a informacin precisa, relevante y oportuna. - Es recomendable que se enumeren una a una las funciones del directorio dentro de las normas internas de la compaa o de las normas legales. Tipos de rganos al interior de una SA. En una SA existen 3 tipos de rganos: 1. De administracin. Es el directorio y especialmente el presidente de ste. Ms abajo nos encontramos con el gerente general y luego los ejecutivos principales como el gerente de marketing por ejemplo. y El directorio. La SA es una sociedad de capital donde lo ms importante es el capital y no las personas. Dada la naturaleza de estas sociedades la propiedad es distinta a la administracin, se hace necesaria una administracin rgida a cargo de un director como rgano social (art. 39 de la ley 18046). Los miembros del directorio son nombrados por la junta de accionistas y son esencialmente revocables. El directorio tiene la representacin y administracin de la SA, sin perjuicio de las facultades del gerente general. La regulacin legal del directorio est en el art. 31 y 40.
y

El presidente del directorio. Es un cargo honorfico pero por ley tiene reservada ciertas funciones menores como presidir la junta de accionistas; dirimir los empates en el directorio. Incompatibilidades en el directorio: en la SA abierta es incompatible el cargo de presidente con el cargo de contador, de director. En la SA cerrada el director no puede ser presidente del directorio. Art. 44 de la ley de SA responsabilidad de los directores individual art. 41 y 133 y 133 bis y la responsabilidad es solidaria. Gerente general. Lo designa el directorio. Es un factor de comercio. Es el rgano ejecutivo de la sociedad y por ley tiene la representacin judicial de la compaa. Art. 40, 49 de la ley y 8 de CPC.

2. De deliberacin. La junta de accionistas. rgano de deliberacin a travs del cual se expresa la voluntad de los dueos en materias que la ley o estatutos se colocan dentro de la esfera de sus atribuciones. Existen las juntas ordinarias y extraordinarias. Las materias de junta ordinaria estn en el art. 56 y las de extraordinaria en el art. 57. En algunos casos se dice que tiene una funcin de control. Art. 33. 3. De control. Inspectores de cuentas en la SA cerrada, los auditores externos en las SA abiertas y especiales, los comits de directores en las SA con cotizacin burstil importante (art. 50 bis de la ley 18046). Algunos sealan a la junta de accionistas como un rgano de control. Art. 51 y siguientes de la ley 18046. Ttulo XXVIII se tratan los auditores externos y agrega esto la ley 20382. La fiscalizacin en la SA abierta puede ser externa que depende de los auditores externos y la superintendencia. Los auditores son designados por la junta de accionistas. Hay una regulacin orgnica en este ttulo.

Los comits de directores que se forman dentro de la SA abierta y especiales que tienen una cotizacin burstil importante del 50 bis, estos tambin son un rgano de control. Esta es la fiscalizacin interna. La labor de los auditores es velar por la salud financiera de la compaa, son independientes, objetivos, profesionales y responsables y tambin estn sujetos al control de la superintendencia de valores y seguros. 5 de mayo. Responsabilidad del administrador S.A. Se vincula al estatuto del deber de diligencia que pesa sobre los administradores de una S.A. que es el directorio, la responsabilidad puede ser de diversa clase, puede ser: civil, penal o administrativa. Dentro de la responsabilidad civil, ligado a la indemnizacin de perjuicio, hay de distintos tipos, encontramos la responsabilidad contractual del art. 1545 del Cdigo Civil, o responsabilidad extracontractual del art. 2314. La regla general en materia de responsabilidad, se presenta una discusin doctrinal entre dos autores, por una parte, para Alessandri es contractual, pero por otra, para Ducci es extracontractual, no deja de ser impor ante por sus t diferencias como el elemento subjetivo, la culpa, ella en materia extracontractual ella no se presume el acreedor debe probarla, en cambio, en la contractual se presume, aqu el deudor debe probar. Las personas jurdicas pueden tener responsabilidad contractual como extracontractual porque uno de sus atributos de la personalidad es la capacidad. En materia extracontractual se discute si las personas jurdicas estn sujetas a responsabilidad extracontractual, hoy en da se admite as una norma del Cdigo Civil recoge la responsabilidad del empresario con su dependiente. Cuando chile se une a la OCDE se obliga a someter a responsabilidad penal a las personas jurdicas respecto a ciertos delitos. La Persona natural puede tener responsabilidad civil (ya sea contractual o extracontractual) penal o administrativa En esta materia est sujeta a responsabilidad civil la sociedad que es persona jurdica y la persona natural que integra la sociedad. Jams el directorio como rgano porque no tiene personalidad jurdica solo los miembros del directorio. La regla general en materia de responsabilidad es necesario determinarla por sus diferencias como el dao, la graduacin de culpa, la mora, la prescripcin, etc. Naturaleza de la responsabilidad del administrador de una S.A. Se analiza caso a caso porque la ley no seala un estatuto general porque la ley solo seala ciertos ilcitos del que responden los directores civilmente Se distingue: 1- Responsabilidad del director frente a la sociedad. Si hay un contrato entre la sociedad y directores como contrato de prestacin de servicios se aplica la responsabilidad civil contractual y en lo no modificado por la ley especial de administracin de S.A. 2- Responsabilidad del director frente a los accionistas. Aqu existen dos posturas: a. Unos dicen que no hay contrato por lo que es extracontractual. b. Otros dicen que hay un vinculo jurdico entre director para con el accionista como deber de informar por lo que hay un vinculo y la responsabilidad seria contractual, agregan, que hay regla general que exige que los directores aplique una debida diligencia transformando ello en una obligacin de medio. Critica: vinculo obligacin no es lo mismo que vinculo contractual porque ellos tambin provienen de la ley. 3- Responsabilidad del director frente a terceros. La responsabilidad seria extracontractual por no haber vinculacin con el tercero . 4- Responsabilidad del gerente frente a la sociedad. Aqu hay un vinculo del gerente con la sociedad porque el gerente es un factor de comercio hasta hay causal especial de termino de contrato en el articulo 151 inciso segundo del cdigo laboral, aqu hay una responsabilidad contractual, en lo no modificado por estatuto especial.

Estatuto especial aplicable al gerente y director de S.A. 1. La CPR sienta bases del estatuto se comprende a los articulo 6 y 7 sobre el principio de legalidad, el articulo 19 N 15 (derecho a asociarse), 19 N16 (libertad de empresa), 19 N25 y 19 N24 (derecho de Propiedad) . 2. El Cdigo Civil en el articulo 2314 la responsabilidad extracontractual Hay dos principios relativos a esta responsabilidad, son: - Quien causa dao repara - 2 o ms personas que causan dao responden solidariamente Articulo 1545 y siguientes que regulan la responsabilidad contractual, existe una normasobre extensin y limite de dao aqu se distingue: - Contractual: se indemniza el dao material e inmaterial, el dao material comprende el lucro cesante, el dao emergente que son daos directos, previstos, salvo el dolo que responde de los imprevistos y el dao inmaterial constituido por el dao moral - Extracontractual: tambin se indemniza el dao material y dao inmaterial, aqu rige el principio que todo dao es indemnizado salvo dao indirecto El gerente de S.A. puede ser considerado factor de comercio un tipo de mandato mercantil, es el factor, el cdigo de comercio regula a travs de ciertas normas diseminadas, la responsabilidad con dichas normas puede acentuar esta responsabilidad. Los estatutos especiales estn contenidos en diversas leyes: 1. Ley 18.046 ley de sociedades annimas, administradores (directores / gerentes, ejecutivo principal) de S.A. 2. Ley 18.045 ley de mercado de valores 3. Otras leyes especiales de S.A. como la ley de bancos, de AFP, compaas de seguro y luego rgimen general. Principios Generales recogidos en estatutos. 1- Responsabilidad solidaria de directores 2- Presunciones de culpa en ciertos casos, la responsabilidad sigue siendo subjetiva no obstante que hay presunciones 3- La regla general es responsabilidad por culpa leve ella en dos artculos, Articulo 41 y 133 de la ley 18.046 de sociedades annimas. El artculo 41 es el principio rector en esta materia de responsabilidad, se relaciona en cuanto al gerente con el artculo 50, y tambin el artculo 41 se le aplica al gerente y al ejecutivo principal 4- Principios generales que gobiernan al directorio a) El directorio representa a la S.A. Articulo 31 inciso 1; articulo 40 de la ley 18.046 b) El directorio tiene facultad para administrar y disponer de aquello que no sean materia de junta de accionista c) Articulo 40 inciso final el directorio puede delegar parcialmente sobre ciertas personas. El principio es la indelegabilidad salvo delegabilidad parcial sobre personas que seala la ley y puede delegar para objeto especifico con un tercero d) Obligacin de reserva, respecto de negocios o informacin social no divulgada (Articulo 43 ley de sociedades annimas 18.046) sin perjuicio de excepcin legal e) El director tiene derecho a ser informado plenamente y en cualquier tiempo sobre lo relacionado en la marcha de la empresa articulo 39 inciso segundo de la ley 18.046 Es un derecho pero esta es la norma a partir de la cual la superintendencia ha interpretado que no es solo un derecho sino un deber por ejemplo farmacia ahumada Legislacin aplicable en la responsabilidad Hay que distinguir: 1- Si el caso no se regula en la ley o est regulado. a) Si est regulado se sub divide: Se tiene en cuenta la regulacin ms importante artculo 41 y 133 de la ley 18046 en relacin con el artculo 55 de la ley de mercado de valores y luego cierto ilcito especiales

b) No est regulado: si el director o administrador ejecuta un ilcito que no est contemplado en la ley especial se rige por el rgimen general distinguiendo que responsabilidad es.

6 de mayo. Caso Regulado en la ley. Disposicin madre: 1- Articulo 41 ley 18.046. deber de diligencia de los directores de la sociedad annima asociado a la responsabilidad. Observaciones: y Patrn de conducta para los directores y Debe actuar con diligencia responden de la culpa leve y Responden por accin y por omisin y La responsabilidad de los directores es solidaria por dao a la sociedad y accionista (solidaridad legal) y Responsabilidad subjetiva es decir exige dolo o culpa y Cualquier estipulacin de la junta que limite o libere de responsabilidad es nula y Es la norma residual en la responsabilidad del director, necesariamente se llega a ella 2- Articulo 133 ley 18.046 relacionado con el artculo 55 de la ley 18.045. Observaciones: a) Se consagra responsabilidad civil penal y administrativa de personas que infringen la ley b) Responsabilidad civil de la S.A. y tambin de su administrador o representante legales que tambin se extiende a lo penal y administrativo salvo que se oponga al hecho c) La responsabilidad de directores entre si y con la S.A. es solidaria es respecto con cualquier persona daada Hay dos diferencias: y El artculo 41 del la ley 18.046 se refiere a directores y el artculo 133 de la misma ley a cualquier persona y En el artculo 133 de la ley 18.046 la solidaridad es ms amplia porque favorece a cualquier persona el artculo 41 de la misma ley favorece solo a administradores y accionista Otra disposicin legal que regula responsabilidad de administradores: 1- Responsabilidad directores frente S.A. y Articulo 15 ley 18.046 > responde de forma especial, es una responsabilidad solidaria y Articulo 42 N5 y 7 > prohibiciones de directores - N5 tomar prstamo de la sociedad - N7 practicar acto ilegales en contra de la sociedad Aqu no hay responsabilidad solidaria y hay una presuncin de culpa y se exige dao a la sociedad. y Artculo 36 del reglamento de S.A. Aqu hay responsabilidad solidaria limitada al exceso no autorizada y no se exige dao a la sociedad 2- Responsabilidad director frente a la sociedad y accionista y Articulo 41 ley 18.046 3- Responsabilidad director frente a la sociedad, accionistas y terceros. y Artculo 44 de la ley 18.046 y Artculo 45 de la ley 18.046 y Artculo 46 de la ley 18.046 4- Responsabilidad del director frente a accionistas y terceros y Artculo 135 de la ley 18.046 5- Responsabilidad del director frente accionistas y Articulo 29 y 106 de la ley 18.046 6- Responsabilidad del liquidador de S.A. frente a los acreedores sociales y Artculo 118 de la ley 18.046

7- Responsabilidad del director frente a personas indeterminadas y Articulo 77, 79 y 108 de la ley 18.046 y Artculo 42 del reglamento de las S.A. 8- Responsabilidad de la sociedad y Articulo 52 y 43 de la ley 18.046 Normas de responsabilidad en cuerpo especial como ley de bancos, mercado de valores, compaa de seguros o A FP 1- Ley general de Bancos Artculos 76 y 77 2- Ley de mercado de valores Articulo 10 inciso final, 11, 13, 55, 56 y 57 3- Ley orgnica constitucional de bancos Articulo 20 y 23 inciso 2 4- Ley de compaa de seguros Articulo 50 Naturaleza jurdica de la responsabilidad de directores. Es responsabilidad subjetiva sin perjuicio de presunciones de culpar artculos 46 y 47 de la ley 18.046 Legitimidad activa. Son las vctimas, pero se ha consagrado una accin colectiva en el Artculo 133 bis de la ley 18.046. Norma similar a la accin revocatoria concursal en la quiebra. Alusin al contenido del deber de diligencia. Es un anlisis norte americano sobre este deber se ha sealado que no solo debe estar limitado por la profesin del director, es decir, se debe rodear de gente experta en otras materias. La jurisprudencia determina un contenido formal y sustancial 1- Contenido formal: al tomar decisin o al dejar de tomar el director debe: a- Tiene que informarse b- No es excusa la profesin puede ser antecedente pero no excusa c- Tiene que asistir a la sesin de directorio (deber de asistencia) d- Para su conducta el director debe analizar, cotejar valorar y decidir 2- Contenido sustancial: aqu se ha dicho que el director debe tomar una decisin racional con una base racional y justificable aun cuando no haya sido la optima pero que es actuar de forma racional en chile hacer o no hacer sin actuar u omitir dolosamente sin actuar u omitir negligentemente sin actuar u omitir por ser excesivamente diligente o conservador (riesgos imprudentes) 12 de mayo. Deberes. En materia de GC son normas de carcter orgnico y funcional relativas al rgano de la SA cuya finalidad es eficiencia y transparencia que desarrolla el rgano social. Fuentes creadoras de los deberes. 1. En la ley. 18045, 18046. 2. Estatutos de la SA. Accionistas fundadores, al constituir la SA incorporan deberes de los administradores de esta SA. Los accionistas deben concretizar los deberes en subdeberes. Es bueno concretizarlos porque es ms fcil detectar una infraccin. Es bueno para la administracin tambin porque ve qu conductas se deben respetar. 3. Reglamentos internos y cdigos de conductas. Autorregulacin. 4. Acuerdos de las juntas de accionista en conformidad a los art. 56 n4, 57 n6, 40 de la ley de SA. Las juntas de accionistas tambin pueden regular los deberes de los administradores de una SA.

Caractersticas de los GC en Chile. 1. Son recomendaciones, salvo que por ley se disponga otra cosa. 2. Van dirigidas al rgano de administracin a fin de que ste se encuentre gob ernado por criterios de organizacin, funcionamiento, adopcin de decisiones y control que garanticen una mayor participacin, informacin y control. 3. Se trata de buscar el justo equilibrio entre, por una parte, rendimiento-eficiencia del rgano administracin; por otra parte, supervisin-control-responsabilidad, a travs del establecimiento de una estructura adecuada del rgano de administracin de la SA. 4. Los 2 aspectos bsicos de los GC son la eficiencia y responsabilidad. Maximizar el valor de la compaa (eficiencia) y hacer responsable a la administracin de las conductas en que incurren dentro de la funcin de administracin. Aspectos relevantes de los GC en Chile. 1. Se recomienda velar por la periodicidad de las sesiones de directorio. Que exista un grado de dedicacin del directorio. 2. Fundamental es el papel de los inversionistas institucionales como AFP porque tienen un papel fundamental en el control de la administracin, pueden controlar la gestin de la SA y si controla beneficia tambin a los dems accionistas minoritarios. 3. Es fundamental el deber de lealtad del administrador hacia la SA. Este deber nos dice que el administrador se debe al inters social por sobre su inters particular o al de otros accionistas. Art. 39 inc. 3 de la ley SA. Principios o pilares fundamentales de los GC. 1. Eficiencia. Consiste en que debe existir incentivos al administrador para que su administracin sea eficiente, por ejemplo, hacerlos participar en la propiedad de la compaa (stop options). 2. Responsabilidad. Debe hacerse responsable al administrador de las decisiones que toma o deja de tomar dentro de la funcin de administracin. Debe haber un equilibrio entre ambos principios. mbito de aplicacin de los GC. SA que cotizan sus acciones en bolsa. En Chile, la SA abierta y especial. Funciones de los rganos de administracin de la SA. 1. rgano social administracin y sus funciones. La SA tiene personalidad jurdica, es un ente ficticio por lo que la ley crea un rgano (centro unificado de funciones ejercido por personas fsicas) para que pueda desarrollar sus funciones. Las actuaciones del rgano se consideran actuaciones de la persona jurdica. Por ejemplo, junta de accionistas, el directorio como rgano que funciona en sala legalmente constituida conforme a los qu rums establecidos en los estatutos. La sociedad con el rgano tienen una relacin jurdica sui generis. En el caso del gerente, ste es un factor de comercio (gerente que administra un negocio por cuenta y riesgo de su mandante que se llama principal). Administra un negocio por cuenta y riesgo de la SA. Entra la figura de la representacin comercial y en particular el mandato mercantil (233 y ss. del CCOM) respecto al mandato de los factores. Respecto de las funciones del directorio: a. Llevar a cabo la administracin permanente de la SA. Supone: - Art. 31, la administracin propiamente tal. El directorio debe organizar y hacer funcionar la SA. - Hacer todos los actos o conductas posibles para el cumplimiento del objeto social. b. La representacin. Art. 40 de la ley de SA. La representacin de la SA le compete al directorio, sin perjuicio de la representacin que le otorga la ley al gerente. Esto dice relacin, a los actos de la SA con terceros. Es por esto que la regla general es que el directorio no puede delegar sus funciones, salvo art. 40 inc. Final: - Delegacin parcial. - En las personas que dice la ley, por ejemplo, gerente, abogado de la compaa, director, comisin de directores. - Si se quiere delegar las funciones en un tercero (no es ninguno de los anteriores), procede solo para ciertos y determinados objetos.

Principales deberes de los administradores en el ejercicio de sus funciones: A. Deberes especficos. Aquellos que se establecen en los estatutos o en la norma jurdica, lo que se hace por esta va es concretizar o aterrizar los deberes genricos. El establecimiento de estos deberes tiene ventajas: - Identifica claramente las infracciones al deber genrico. - Certeza para el administrador, pues sabr a qu atenerse de cara a eventuales responsabilidades. B. Deberes genricos. Es uno que se subdivide. Es que la administracin debe velar siempre por el inters social (maximizar y distribuir y el inters de la persona jurdica propiamente tal). Los subdeberes: - Diligencia. Asociado al tema de la responsabilidad de la administracin. Indica este deber que el administrador en el ejercicio de sus funciones debe actuar con la diligencia ordinaria, mediana, la que tendra un hombre medianamente juicioso si estuviera en su lugar. Art. 41 de la ley de SA. Lo que se exige al director en virtud de este deber es cuidado, atencin, dedicacin en el ejercicio de sus funciones, sin ser negligente en la toma de decisiones cuando administra, pero tampoco extremadamente conservador para dejar de tomarlas, pues l est ah para tomar riesgos prudentes. - Lealtad. Asociado al tema de los conflictos de inters. Este deber establece que el administrador frente a un determinado acto, comportamiento o contrato tiene algn inters particular comprometido confrontado con el inters de la SA, debe preferir este ltimo. Este deber est unido a operaciones entre relacionadas, la ley 20382 introduce una modificacin al art. 44 de la ley 18046 en materia de operaciones entre relacionadas en SA cerradas, pero en materia de SA se crea el ttulo 16 en el cual se regula el tema de operaciones entre relacionadas en SA abiertas. Estos deberes frente a los conflictos de inters en una SA, los conflictos de inters entre la SA y el administrador puede ser: 1. Conflicto general y difuso. El administrador puede preferir dedicarle mayor tiempo a sus actividades que a la administracin de la SA, la solucin es el deber de diligencia. 2. Conflicto particular y concreto. Ac est el conflicto de inters propiamente tal. Puede ser: a. Permanente. Se da cuando el administrador en cada decisin que va a tomar se ve enfrentado entre el inters social y el particular porque est en una situacin de competencia directa o indirecta con la SA. b. Ocasional. Es lo mismo pero referido a una operacin concreta. La solucin para ambos es el deber de lealtad. La solucin para ambos conflictos de inters ya sea general o particular pasa por que las normas de GC exijan al administrador de la compaa desempear sus funciones con diligencia y lealtad, esto es, velar por el inters social siempre. 13 de mayo. Deberes de diligencia y lealtad. En relacin al deber de diligencia est asociado al tema de la responsabilidad de los administradores en el desempeo de su funcin de administracin. Criterios para definir el contenido del deber de diligencia. Se debe adoptar una interpretacin objetiva del deber, es decir, adoptar un estndar de diligencia tpica y objetiva que no se debe valorar conforma a circunstancias personales del administrador, sino conforme a: 1. Actitudes y conocimientos exigidos objetivamente a la funcin de administrar. 2. Atendiendo a las circunstancias particulares, objetivas de la empresa y de la operacin. Por ejemplo, el sector de la actividad de la empresa; la dimensin del negocio; la situacin de la empresa; circunstancias de tiempo y lugar. No debe tomarse en cuenta la capacidad o pericia concreta del administrador, lo que se debe evaluar en el caso concreto es si la decisin que tom el administrador en ese caso concreto fue razonable desde el punto de vista , objetivo, contenido de fondo del deber de diligencia. Concepto del deber de diligencia. Consiste en que el administrador en el desempeo de sus funciones de administracin debe emplear la diligencia que se esperara de una persona ordinariamente prudente que se encontrara en una posicin similar a l y en circunstancias similares de orden objetivo.

Subdeberes del deber de diligencia. Entre otros: 1. Deber de administrar, es decir, ejecutar todos los actos propios de administracin. 2. Deber de vigilar y controlar que las cosas se hagan bien. La ley apunta a la gente que est bajo los miembros del directorio, ya sea el gerente general, los gerentes de rea, ejecutivos principales, etc. 3. Deber de informarse y asesorarse en forma adecuada, por eso que no es una excusa para el administrador el que no es experto en la materia porque tiene el deber de asesorarse. 4. Deber de investigar. 5. Deber de comportarse razonablemente al tomar una decisin sin ser imprudente ni excesivamente conservador. 6. Deber de asistencia a las sesiones de directorio. Se ha dicho que la delegacin de funciones por parte del directorio afecta este deber de diligencia, el ideal es la indelegabilidad, por lo que si existe es excepcional. En Chile, es excepcional porque: 1. La ley solo permite la delegacin parcial de facultades del directorio. 2. Esta delegacin parcial slo puede ser respecto de las personas que renan alguna de las caractersticas que seala la ley. Por ejemplo, gerentes, subgerentes, abogados, directores, comits de directores. 3. Se puede delegar para objetos especficos especialmente determinados en terceros. En resumen, el deber de diligencia involucra: 1. Deber de informarse. 2. Participar. 3. Controlar o vigilar. 4. Investigar. En la prctica es el gerente general el que administra porque est en el da a da, porque el directorio se entiende que ve lo macro, pero la ley seala que es el directorio el que administra. El deber de diligencia en Chile. Est establecido como norma fundamental en el art. 41 de la ley de SA. El deber bsico est en este art, pero existen otras normas diseminadas en la ley: art. 39, 42 n2, 39 inc.1, 40 inc. final, 31, 43. Va estatutaria se debe concretizar el deber de diligencia. Se debe establecer un catalogo de conductas exigibles a los miembros del directorio y eso genera ventajas: 1. Ms fcil detectar la infraccin al deber genrico. 2. Le da certeza y seguridad jurdica al mismo director porque sabe a qu atenerse. El hecho que se concretice el deber a travs de este catalogo exigible a los administradores, no quiere decir que si el director incurre en una conducta que no est en ese catlogo e infringe el deber genrico recaer responsabilidad. Por el hecho de no aparecer una conducta no se libera de responsabilidad, pero al no es es una atenuante. tar Por va estatutaria podra elevarse el nivel de diligencia ya que el art. 41 seala restringir pero nada dice sobre elevar la diligencia. 26 de mayo. 1.- diferencias entre concepto de empresa y empresario 2.- administracin y propiedad dentro de una empresa 3.-profesionalizacin de la labor de director 4.-concepto de gobiernos corporativos en sentido amplio y restringido 5.-relacipn econmica entre propiedad y poder 6.-relaciones jurdica en la sociedad plan intra y extrasocietario 7.-el mercado del control 8.- los intermediarios reputacionales 9.- el problema de la agencia y el costo de la agencia 10.-concepto del inters social desde el punto de vista econmico, elementos 11.- el inversionista racional y su relacional y su relacin con el financiamiento de la empresa 12.-ejemplo de polticas sanasen materia de G.C. 13.-fuentes formales de los gobiernos corporativos 14.-factroes que influyen en un rgimen oligrquico en una sociedad annima

15.-teora de la firma e institucionalista 16.- solucin financiera respecto a los G.C. 17.-solucin institucional respecto G.C. 18.- G.C en Chile que sistema se recoge, solucin 19.-Inters social punto de vista jurdico 20.-sistema atomizado y concentrado en materia G.C. 21.-Inters social y de los accionista 22.- nociones de G.C. en chile paralelo con nociones G.C. en EEUU 23.-explique caso Enron y su impacto en materia de G.C. 24.-rgano de la S.A. vinculados a los G.C 25.-fuentes de los deberes de los administradores 26.-principios fundamentales en materia de G.C. y deberes de los administradores 27.-el deber de diligencia 28.-el deber de lealtad 30.- responsabilidad civil de los administradores de una SA naturaleza y casos 31.- principios de la OCDE en materia de G.C El sistema de las remuneraciones de los ejecutivos de una SA a propsito de los conflictos de inters Lo importante es que exista un adecuado sistema de remuneraciones de ejecutivos y de administradores de la compaa, las remuneraciones de los ejecutivos debe fijarse de forma informada e independiente. Recomendaciones: Que la remuneracin conste en los estatutos sociales - Que exista igualdad salvo que los estatutos dispongan otra cosa - Que existan variados sistemas de retribucin, - Se establezca un rgano competente para su fijacin - Se limiten las cuantas Principios rectores: - Que la remuneracin la fije una comisin Ad Hoc. - Que se establezcan incentivos para los administradores va ..pero sin abusar . - Que haya transparencia de cara a los accionistas. - Debe existir moderado equilibrio entre lealtad y moderacin. - Tomar en consideracin el mercado de los ejecutivos. - A mayor responsabilidad mayor retribucin. - Siempre tener en cuenta el inters social. La retribucin que se le pague a un ejecutivo o administrador de la compaa debe ser lo suficiente para atraer al administrador a la compaa, pero no tan elevada que comprometa su independencia y se comprometa el inters social. Informacin privilegiada Introduccin: antes del ao 1995 rega el artculo 13 de la ley 18.046,en que se contemplaba un deber de reserva general, de informacin no divulgada al mercado, este deber se aplicaba solo respecto de los administradores o cualquier persona que en razn de su cargo pudiese tener acceso a informacin privilegiada. En el artculo 13 se estableca una prohibicin para esas personas de explotar dicha informacin pero solo para operaciones de compra y venta de valores ( las acciones).La ley estableca un mnimo de responsabilidad y obligaba al infractor a devolver la utilidad obtenida a la sociedad emisora de los valores Crticas: 1.- No haba un concepto de informacin privilegiada 2.- comercia el deber era respecto de ciertas personas in saiders y op saiders 3.- la prohibicin era respecto de ciertas operaciones 4.- la sancin es en beneficio era de la sociedad emisora y no del mercado A partir de 1995 es primera vez que se regula en forma orgnica la informacin privilegiada y en particular se hace en la ley de mercado de valores, en que se incorpora el ttulo 21 artculo 164 y siguientes. Actualmente ley 20.382 de 20 octubre de 2009 se modific la 18.045 y en particular se modifican ciertos artculos En materia de informacin privilegiada, es establece nuevo art 165 inciso 1, 166 y 167

Principios inspiradores del ttulo 21 sobre Informacin privilegiada: Lo que se pretende es la proteccin del mercado y sus partcipes, solo existe un mercado eficiente de valores cuando existe transparencia en la informacin, todo elemento que introduzca una distorsin a esta transparencia de la informacin genera desigualdad entre los partcipes del mercado y cualquiera distorsin debe ser sancionada, la sancin puede llegar incluso al orden penal, hay sanciones administrativas (de la superintendencia), civil (indemnizacin de perjuicios) Principales innovaciones de los art 164 y siguientes: 1.-por primera vez se introduce un concepto objetivo de informacin privilegiada, por lo tanto se evitan interpretaciones en lo que debe entenderse por Informacin privilegiada 2.- los destinatarios de los deberes asociados a la informacin privilegiada, se amplan 3.- la prohibicin ya no solo alcanza a las operaciones de venta y compra de valores, se ampla 4.- se establece un rgimen de sanciones que apunta a proteger no solo a la sociedad emisora sino tambin al mercado y sus partcipes. Concepto de informacin privilegiada: Est en el artculo 164 pero el inciso segundo esta modificado por la ley 20.382 Cualquier informacin referida a uno o varios emisores de valores , a sus negocios o uno o varios valores por ellos emitidos, no divulgada al mercado y cuyo conocimiento, por su naturaleza, sea capaz de influir en la cotizacin de los valores emitidos, como as mismo la informacin reservada a que se refiere el artculo 10. Inciso 2: actualizado La que se posee sobre decisiones de adquisicin enajenacin y aceptacin o rechazo de ofertas especificas de un accionista institucional en el mercado de valores Requisitos para que estemos en presencia de informacin privilegiada: 1.-referencia concreta. La informacin debe referirse a: A.- uno o varios emisores de valores B.-la informacin debe ser referida a sus negocios C.- o a uno o varios valores por ellos emitidos LA INFORMACIN DEBE SER ESPECFICA, DETERMNADA Y PRECISA, queda fuera del concepto de informacin privilegiada la informacin vaga ambigua o imprecisa. 2.- relevancia o idoneidad de afectacin: el conocimiento de la informacin, por su propia naturaleza debe ser capaz de influir en la cotizacin de los valores (acciones) emitidos, para ello se acude al concepto del hombre juicioso o inversionista razonable. Aqu la ley establece una presuncin de relevancia en el inciso de del art 164. 3.- la no divulgacin de la informacin en el mercado, que no sea conocida por el pblico, cuando la informacin es divulgada al mercado deja de ser informacin privilegiada. Ilcitos civiles administrativos en materia de informacin privilegiada: Establecido en artculo 165 de la ley que fue modificado en inciso primero, igual el inciso tercero Cualquier persona que en posicin de su cargo ,actividad o relacin con el respectivo emisor de valores o con las personas sealas en articulo 166 posea informacin privilegiada, deber guardar reserva y no podr utilizarla en beneficio propio o ajeno ni adquirir o enajenar, directamente o a travs de otras personas los valores sobre los cuales posea informacin privilegiada La ley se estructura sobre la base de dos deberes, en relacin a la informacin privilegiada: - Cuando el sujeto activo incumple el deber de reserva y de no explotar Cuando el sujeto incumple cualquiera de los deberes estamos frente a un ilcito civil y administrativo en materia de informacin privilegiada Requisitos del ilcito civil: 1.- tenemos que tener sujeto activo, el sujeto activo es cualquier persona que en razn de su cargo, posicin actividad o relacin, con el emisor de valores o del artculo 166 por ejemplo los administradores de la compaa 2.- incumplimiento de los deberes legales, bsicamente los deberes legales son dos: - deber de reserva

- no explotacin en beneficio de terceros Referencia de los deberes: Deber de reserva: el sujeto activo debe guardar estricta reserva, de la informacin privilegiada y abstener de comunicar la informacin a terceros. Lo que quiere el legislador es que la informacin llegue por los canales normales del mercado.

2 de junio. Ilcitos. Deber de reserva y de no explotar informacin privilegiada. En materia de informacin privilegiada se ocupa el art. 164 y ss. de la ley 18045 y que ha sido reformada por la 20382. Deber de no explotar informacin privilegiada est en el art. 165 que fue modificado por la 20382 y seala que la informacin privilegiada no la puede utilizar en beneficio propio o ajeno ni tampoco podr adquirir o enajenar (esta palabra fue la modificacin de la 20382) para s o para terceros directamente o a travs de otras personas los valores sobre los cuales posea informacin privilegiada. Este deber de no explotar informacin privilegiada contiene un elemento subjetivo, objetivo y conductual. El subjetivo apunta al sujeto activo de la conducta. El elemento objetivo es que se debe estar en presencia de informacin privilegiada (como la define el art. 164). El elemento conductual es que se diferencian las conductas genricas y especificas. Las genricas son la prohibicin de explotar o utilizar la informacin privilegiada en beneficio propio o ajeno. Las especficas son la adquisicin para s o para terceros directa o indirectamente de valores sobre los cuales posea informacin privilegiada. Se agregan conductas especficas que son: 1. Los traspasos informativos indirectos. Consisten en que se prohbe comunicar la informacin privilegiada a terceros o bien, recomendar la adquisicin o enajenacin de los valores a los cuales se refiere o cuya rentabilidad est determinada por esos valores. Ac, en estricto rigor, hay incumplimiento al deber de reserva pero tambin hay incumplimiento al deber de no explotar cuando existe en el comunicante un nimo de beneficiarse por ese traspaso de informacin. 2. La prohibicin de valerse de valerse de informacin privilegiada para obtener beneficios o evitar prdidas mediante cualquier tipo de operacin con valores a que la informacin se refiera. Estn exceptuados de esta prohibicin los intermediarios de valores que posean informacin privilegiada y que lo hagan por cuenta de terceros no relacionados a ellos, siempre y cuando la orden y las condiciones especificas de la operacin vengan del cliente sin asesora ni recomendacin del intermediario y la operacin se ajuste a la norma interna establecida en el art. 93. 165 inc. 2 modificado por la 20382. Se ha dicho que para que se configure el ilcito civil es preciso que la informacin sea relevante, se trate de informacin importante desde la perspectiva de un hombre juicioso. Adems, se dice que tiene que concurrir un animus de obtener ventajas indebidas, estamos en presencia de una responsabilidad subjetiva. Puede ser nimo de dolo o culpa. Sin perjuicio de esto, como la intencionalidad debe probarse la ley a establecido presunciones en cuanto a que ciertas personas poseen informacin privilegiada y son las enumeradas en el 166: 1. Directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales y liquidadores del emisor o del inversionista institucional en su caso (164 inc. 2). 2. Personas enumeradas anteriormente que se desempeen en el controlador del emisor o del inversionista institucional en su caso. 3. Las personas controladoras o sus representantes que realicen operaciones o negociaciones tendientes a la enajenacin del control. 4. Directores, gerentes, administradores, apoderados, ejecutivos principales, asesores financieros u operadores de intermediarios de valores respecto de la informacin del inc. 2 del 164 (se trata de informacin sobre decisiones de adquisicin, enajenacin y aceptacin o rechazo de ofertas especificas de un inversionista institucional en el mercado de valores) y respecto a la relativa a que le hubiese encomendado 5. Se presume que poseen esta informacin en la medida que tuvieron acceso directo al hecho objeto de la informacin las siguientes personas: a. Ejecutivos principales y dependientes y con auditora externa del emisor o del inversionista institucional. b. Socios, gerentes, administrativos principales de sociedades clasificadoras de riesgos

c. Dependientes que trabajen bajo la direccin o supervisin directa de los directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o liquidadores del emisor o del inversionista institucional. d. Personas que presenten servicio de asesora directa del emisor o del institucional y se agrega que en la medida que la naturaleza de sus servicios le pueda permitir acceso a dicha informacin. e. Funcionarios pblicos dependientes de las instituciones que fiscalizan los fondos de valores o fondos autorizados por la ley. f. Los cnyuges o convivientes de las personas sealadas en la letra a del inc. 1 as como cualquier persona que habite en el mismo domicilio. Si estas personas cesan en la posicin o relacin respectiva. Art. 167. Deben seguir guardando la informacin. Efecto en el ilcito civil a la infraccin de la IP. Responsabilidad civil por los perjuicios, art. 172 es preciso para que se configure el ilcito: 1. Debemos estar frente a un legitimado activo. 2. Informacin privilegiada. 3. Incumplimiento de los deberes que establece la ley, esto es, deber de reserva y de no explotar. En el deber de reserva basta el incumplimiento no se requiere animus al contrario del deber de no explotar. 4. Deben verificarse dao y relacin causal. Se demanda a quien infringi la ley. Es un ilcito civil. Todo esto sin perjuicio de la responsabilidad administrativa que aplica la superintendencia respecto de las personas que infringen la ley. Respecto a la responsabilidad penal es tan importante el bien jurdico informacin en el mercado de valores hay un , tipo penal que est en el art. 60 de la ley en la letra e, g, h. Se sanciona el uso deliberado de informacin privilegiada y respecto de las personas que enumera el 166. Crtica: no obstante que haya delito, las personas formalizadas optan a salidas alternativas. Observaciones finales: se discute la naturaleza de la responsabilidad civil si es contractual o extracontra ctual, depender del vinculo entre el infractor y el afectado. El dao se debe determinar al momento de la divulgacin y asimilacin por el mercado. Esto es importante porque cuando el mercado se entera de la informacin suben mucho o bajan mucho, para cal ular el dao no se mide c cuando se entera inmediatamente porque la primera reaccin no es real por lo que el dao se mide cuando ya es equilibrado. 16 de junio. Ley de OPAS. La reforma data del 20 de diciembre del 2000 que regula la oferta pblica de adquisicin de acciones, ley 19705 Establece lineamientos centrales para los procesos de toma de control de las compaas, crendose el mecanismo de las OPAS, se incorporan normas que mejoran los GC. Se modifica la ley 18045, se incorpora el ttulo XXV de la oferta pblica de adquisicin de acciones. Aspectos generales. Concepto: Oferta de compra de las acciones de SA registradas que hagan oferta pblica de dichas acciones. La OPA ofrece a los accionistas de tales sociedades adquirir sus ttulos o acciones en condiciones que permitan al oferente alcanzar un cierto % de la sociedad en un plazo determinado. La legislacin contempla que quien pretende llevar a cabo una OPA debe individualizarse e indicar entre otros aspectos el % de las acciones que se pretende adquirir a efectos que dicha OPA se considere exitosa. Tambin, el precio a pagar por dichas acciones que debe ser igual a todos los accionistas destinatarios de la oferta. Tambin la OPA incorpora la vigencia de la oferta porque es temporal, no debe ser inferior a 20 o superior a 30 das. La ley establece que si el n de acciones ofrecidas a la venta superan la cantidad de acciones que se pretenda adquirir o se ha ofrecido comprar, en tal caso el oferente deber comprarlas a prorrata de cada uno de los accionistas. Una OPA se lanza cuando (art. 199): - Se tiene que lanzar una OPA cada vez que la adquisicin permita un cambio de control de la sociedad, o sea, tomar el control. - Una determinada operacin lleve al controlador a alcanzar 2/3 de la propiedad accio naria. En tal caso, debe llevar a cabo una OPA por el remanente. Esto porque cuando se tienen los 2/3 se tiene casi el mayor qurum de la junta de accionista y se puede controlar la sociedad. Esto se llama la OPA residual, por el saldo.

Se pretende adquirir el control de una sociedad que tiene el control de otra sociedad que hace oferta pblica de acciones y que represente un 75% ms del valor de su activo consolidado.

No obstante estos casos, la ley establece excepciones donde no se lanza OPA (art. 199), por ejemplo, adquisiciones provenientes de un aumento de capital que por el n de ellas permita a quien las adquiera tomar el control de una sociedad. Procedimiento de la OPA. Aspectos a cumplir: 1. Oferente debe publicar un aviso el da anterior al inicio de la OPA. 2. Debe presentar un prospecto de la OPA que incluya identificacin y antecedentes financieros del oferente, 3. Informacin de su controlador. 4. Las relaciones previas entre la sociedad y el oferente, 5. El objetivo de la OPA, 6. Plan de negocios pretendido, 7. Precio igualitario. 8. Periodo de aceptacin de las acciones. 9. El procedimiento de aceptacin de la oferta. La oferta debe mantenerse vigente mximo 30 das y mnimo 20 das. Los directores deben emitir su opinin respecto de la conveniencia de la operacin, deben transparentar su inters en la operacin.

Caso FASA. La superintendencia de valores y seguras sanciona a toda la plana mayor de farmacias ahumada, sanciona a todos los miembros del directorio con multas. Sanciona tambin al accionista controlado al vicepresidente ejecutivo y r, gerente general y el nico que se libera es el fiscal. Lo que constata la superintendencia de valores y seguros es el incumplimiento de obligaciones que la ley de SA impone a los directores y gerentes y esto est asociado al deber de diligencia y todos sus sub deberes. El requerimiento apunta a las irregularidades en el procedimiento que se sigui para poner trmino al requerimiento de la fiscala nacional econmica en contra de FASA. Hubo una colisin de precios en donde estaban involucrados de los mandos medios. Era una SA abierta, donde el 51% estaban en mano de don Jos Cochner y el vicepresidente ejecutivo negocian por su cuenta con la fiscala nacional econmica para pagar el menor costo y al final se logra un acuerdo una conciliacin que es aprobado por el tribunal de la libre competencia, luego se llega a la CS que aprueba el acuerdo conciliatorio donde se paga una multa de 1 milln de dlares a beneficio fiscal. Para un menor costo a pagar, FASA entrega a los dems qu estaban e coludidos. La superintendencia dijo al directorio: dada la naturaleza fiduciaria de su cargo, es decir, su cargo es de confianza de todos los accionistas, es su deber ejercer el derecho a ser informado, se debi haber informado, incumpliendo el deber de diligencia. Tambin dijo que el alcance del deber de diligencia o cuidado que corresponde sancionar no est relacionado con una decisin de negocios de FASA, va ms all de esto por lo que se ampla el deber de diligencia, ac se tena que determinar la conveniencia o inconveniencia de llegar al acuerdo con la fiscala nacional econmica. Algunos dijeron esto es una cuestin de negocios lo del acuerdo, pero la superintendencia establece que eso da lo mismo porque el procedimiento para llegar al acuerdo fue el malo. Tambin dice que al no haberse ejercido adecuadamente por los miembros del directorio el deber de informarse y el deber de cuidado se impidi que el directorio pudiera actuar como el rgano de administracin que es, es ac donde se deben tomar estas decisiones de modo reflexivo, democrtico y consensuado, esta estructura es irrenunciable. Se objet el procedimiento. Se sanciona al ejecutivo principal, vicepresidente ejecutivo con 42 millones de pesos por no informar debida y oportunamente al directorio respecto a la investigacin de la fiscala nacional econmica. Le dijo la superintendencia que el ejecutivo principal le debe obediencia al directorio y no al controlador, deba informar al directorio y no lo hizo. Sanciona tambin al presidente del directorio con 31 millones de pesos por no informar debida y oportunamente al directorio sobre el acuerdo conciliatorio, presidente del directorio es don Jos Cochner, informo al directorio cuando el acuerdo estaba suscrito por lo que la superintendencia le dijo que l no era el administrador, sino que el directorio lo era y su defensa era que si se difunda esto poda fracasar el acuerdo conciliatorio.

Sanciona a 8 directores de FASA por incumplir el deber de informarse, no lo ejercieron de forma debida y oportuna, esto cambia la idea del directorio ya que se dan cuenta que pueden ser sancionados por no hacer ya que tienen un deber de fiscalizar a los ejecutivos. 6 millones de pesos a cada uno de multa. Se desestim poner cargos al fiscal de la compaa por no informar al directorio porque el acredito que su dependencia jerrquica era con el vicepresidente ejecutivo y no con el directorio, su jefe era el gerente general por lo que l deba informar al gerente general, por lo que no incumpli ningn deber. En resumen: 1. Todo director debe informarse, ejercer su derecho a ser informado. 2. El alcance del deber de cuidado no est relacionado solo con una decisin de negocio, se refiere tambin al procedimiento que se sigue en una SA. 3. Al no haberse ejercido adecuadamente estos deberes el directorio no pudo de actuar como rgano colegiado que es con lo cual se incumpli la ley de SA. 17 de junio. Caso chispas. (1997) Trajo modificaciones el ao 2000. Existe una empresa que es Endesa Espaa y otra empresa que se llama Enersis, existen tambin las sociedades annimas chispas (3). Enersis era la matriz de Endesa Chile, Chilectra y Ro maipo (empresas generadoras de electricidad). Endesa Espaa est fuera de Chile. Las sociedades chispas tenan 2 clases de accionistas: A y B y las acciones tipo A representaban un 99,4% y las tipo B representaban un 0,6%, pero stasltimas hacan representan 5 de 9 directores y los titulares de estas acciones eran los gestores claves, por ejemplo, Jos Yurasec. En cada una de las sociedades chispas podan elegir 5 de 9 directores. Enersis deca que ningn accionista poda controlarms del 32% de las acciones, el mayoritario tena 29,04% de Enersis era a travs de las sociedades chispas y el saldo era diseminado. El directorio de las sociedades chispas eran 9 y de Enersis eran 7 y dentro de estos 7 las sociedades chispas podan elegir 2 directores y eran gestores claves. A su vez, dentro de endesa chile, chilectra y rio maipo haba en cada una un directorio y dentro de estos haban gestores claves. Los gestores claves tenan gran parte de las acciones clase B y clase A y controlaban entonces las sociedades chispas, por tanto Enersis y por tanto cada una de las filiales de Enersis y controlaban como propietarios y como parte de los directorios respectivos y eran miembros de los directorios de las sociedades chispas, de Enersis y de cada una de las filiales. Endesa Espaa llega y quiere tomar el control de Enersis que a su vez tiene a endesa chile, chilectra y rio maipo, para ello se acerca a las sociedades chispas y para esto celebra un contrato de compraventa de las acciones A y B por el 100%, por lo tanto toman el 29,04% de Enersis y por tanto tambin una parte de endesa chile, chilectra y rio maipo per con esto no tienen el control por lo que no se quedan tranquilos y celebran una alianza estratgica en virtud de la cual lo gestores claves siguen siendo miembros de los directorios (no propietarios porque vendieron sus acciones) siguiendo como administradores por lo tanto los gestores van a traspasar este control de hecho que ejercen en los dems directores, en la prctica se establecen pautas entre endesa Espaa y los gestores claves y se comprometen a tener ciertos comportamientos a favor de endesa Espaa. Los contratos de compraventa no dan paso a discusin porque es licito, sino que se cuestiono la licitud del pacto entre endesa Espaa y los gestores claves, eran contratos que en la prctica le permitan a endesa Espaa tener el control efectivo de Enersis, no solo pro al va de la propiedad de las acciones sino que tambin a travs de una injerencia en la administracin pero no a travs de la propiedad de las acciones, estos contratos de alianza permiten a endesa Espaa tener una injerencia mas all de la que le otorgan las acciones de las sociedades chispas. Los contratos dan el control efectivo de Enersis. La superintendencia aplico sendas multas a los gestores claves y estos se defienden diciendo que ellos tenan un derecho de propiedad sobre un esquema de control y por tanto mas all de la propiedad, no haba problema de que ellos dispusieran de ese esquema de control, lo hicieron a travs del traspaso de las acciones y de estos contratos, pero al superintendencia dice que el control solo puede adquirir por las acciones. La superintendencia dice que se infringe el deber que los administradores tienen en virtud de la ley 18046 y hubo una mala resolucin de conflictos de inters, se discute si los gestores claves podan tras pasar su control que le depositaron a ellos los accionistas a favor de otro accionistas, la superintendencia dice que no. No se puede negociar o traspasar la calidad de director de una SA, menos las facultades inherentes a esto, lo que contradijo la idea de la alianza estratgica.

La alianza estratgica iba contra el inters social de la empresa, ya que respondan al estatuto de comportamiento que les estableci endesa Espaa. Los gestores claves abdicaron de su calidad de directorio a favor de otros a cambio de una prestacin econmica. La CS en su fallo de 8 de julio de 2005 aclara que los gestores claves no han sido vulnerados respecto a su propiedad sobre las acciones por lo que los contratos de compraventa de acciones son validos. Pero a travs de la actuacin de la alianza, los gestores claves en su calidad de directores haban privilegiado su inters como accionista propietario por sobre el inters social de la empresa, no se pueden transar sus facultades de administrador en su calidad de director. Adems, hubo un conflicto de inters, los gestores se beneficiaron econmicamente velando por el inters particular de ellos y por el inters de un tercero al obligarse en la alianza. Los gestores claves se beneficiaron ellos y no la compaa. La superintendencia dijo que el directorio no puede resolver de forma anticipada, el directorio debe trabajar como rgano, en sala legalmente constituida, no puede obligarse anticipadamente a ciertos comportamientos porque altera al rgano y las facultades de administracin se aplican dentro del rgano y no fuera como fue el caso de la alianza. Deberes incumplidos: 32, 31, 40, 42 n7. El director no puede abdicar de sus facultades de administracin. El directorio es independiente, no se debe al accionista controlador, se debe al inters social. El director siempre debe actuar en pro del inters social y no particular. El director debe votar en un directorio en sala legalmente constituida. En relacin al conflicto de inters, los gestores claves dijeron que el conflicto de inters debe haber intereses contrapuestos y en perjuicio del inters social y se dijo que el inters de los gestores claves estaba alineado con el inters de Enersis. No hubo sacrificio de un inters por otro. Caso LAN CHILE. Se hizo una compra de acciones de lan chile por parte de 2 directores: A y B. a travs de sociedades de inversin compran acciones de lan. En esa sociedad de inversin eran sociedades de esos 2 directores. El problema fue que se determino que al momento de realizarse la compra de acciones de lan por parte de ambos de directores ellos tenan conocimiento de informacin esencial antes que se divulgara formalmente al mercado. Esa informacin reuna todas las caractersticas de informacin privilegiada de acuerdo a lo que la ley exige y al se informacin privilegiada los directores tuvieron acceso a ella antes que el mercado. Compraron antes. Aparece la superintendencia y sanciona a estos directores, porque incumplieron el art. 165, es decir, compraron acciones y no podan hacerlo. La defensa fue que no lucraron de esta compra, solo la compraron pero no se haban explotado, pero la superintendencia dice que eso no importa porque ese es otro incumplimiento, debieron abstenerse de comprar. Los directores dijeron que no era informacin privilegiada porque no cumpla con el 164 y despus dijeron no haban incumplido ningn deber que no haba lucro en la situacin. 23 de junio. Caso la Polar. Existe una empresa con una propiedad difusa donde hay accionistas minor itarios, AFP, fondos de inversiones, entre otros. La polar es una SA abierta que transa sus acciones en la bolsa. Su giro es la comercializacin de artculos de ropa, etc. y otorga crditos, tarjetas de crdito y su nicho son los sectores medios bajos. Tiene un directorio, ms abajo un gerente general, gerentes de rea, ejecutivos, etc. Transa sus acciones en el mercado de valores, debe haber transparencia de los distintos agentes para decisiones eficientes que compran, venden y otros actores. Los miembros del directorio forman un comit de directores y existen auditores externos como fiscalizacin, pero la polar tena auditores externos porque el comit de directores se tiene sobre un tanto % del valor de la compaa. La situacin es que se detecta un problema en el otorgamiento de crditos y en las tarjetas de crdito y se pasan crditos morosos por crditos sanos a travs de un sistema de repactacin unilateral del acreedor sin la voluntad del deudor y esto es informacin esencial dentro de la compaa. Los estados financieros aparecan como sanos en la contabilidad, porque si se mostraba la realidad el valor de la compaa sera diferente ya que la informacin era falsa y las decisiones que las personas tomaban eran en base a esta informacin. Sobre todo esto est la superintendencia de valores y seguros. Hay un problema de administracin y gestin y eventualmente hay un problema de un ilcito de informacin privilegiada, adems hay presentacin de informacin falsa al mercado. Hay una arista civil y una p enal. La informacin es fundamental para tomar decisiones eficientes.

En tema de GC los que administran responden de los ilcitos y hay responsabilidad penal, civil y administrativa. El directorio debe cumplir los deberes de diligencia y lealtad y hay un p roblema de incumplimiento del deber de diligencia y esto lo investigar la superintendencia porque deberan haber fiscalizado a la plana ejecutiva aunque ellos se defiendan diciendo que no son expertos en delitos. En el mercado las acciones de la polar bajaron abruptamente al enterarse de lo que haba ocurrido y despus suben porque existe la posibilidad de que llegue un accionista controlador, pero igualmente bajaron. Se perseguir la responsabilidad civil de todos los partcipes, accionistas minoritarios demandaran indemnizacin de perjuicios. El tema de la informacin privilegiada tambin ser perseguido y el delito de presentacin de informacin falsa por parte de fondos de inversiones y AFP que se querellaron. Respecto de la informacin privilegiada, la gente que tiene acceso a ella liquid sus acciones antes de que esto saliera a la luz ya tambin hay querellas criminales respecto a esto y acciones civiles. 24 de junio. Caso Fusin D&S-Falabella. Asociado al tema de la informacin privilegiada. Ambas empresas son SA abiertas cada una con su directorio. Fue un tema anunciado pblicamente al mercado el 17 de mayo de 2007. Entre los das 11 y 16 de mayo se realizan compraventas de acciones de D&S, se examina quienes compraron paquetes accionarios: un pariente de uno de los directores de D&S; el cnyuge de la asesora comunicacional de D&S; una pareja de uno de los directores de Falabella. La fusin tuvo una etapa previa de negociacin entre marzo y mayo del 2007. El tribunal de la libre competencia rechaza la fusin. Aparece la superintendencia para investigar un posible incumplimiento a la ley de mercado de valores especialmente las normas de informacin privilegiada. Se debe ver si la informacin es privilegiada o no si se cumple con los requisitos: referencia concreta, relevancia o idoneidad de la informacin, informacin no divulgada. Al cumplirse todos estos requisitos se concluye que es informacin privilegiada. Se debe ver el sujeto activo, es decir, cualquier persona que en razn de su cargo o activid tenga acceso a ad informacin privilegiada. Esto se cumple porque los que compran acciones estn relacionados a directores de las SA por lo que son personas que tienen acceso a esta informacin. Respecto de la administracin, los directores deben cumplir los deberes respecto de este tipo de informacin que es el de abstencin, reserva y de explotacin, se determin que respecto de los deberes de abstencin y explotacin no los incumplieron, sino que fueron sancionados por el incumplimiento del deber de rese rva, al director de D&S se le sancion con 400UF. Pero se estableci que el director de D&S no explot. Al igual que la asesora comunicacional. Una sancin de 1000 UF fue la que recibi el director de Falabella. Estas sanciones son infraccionales civiles pero tambin hay una querella penal. Caso Banco de Chile. (2001) Existe el directorio de la sociedad Quienco SA y los dueos son el grupo LUKSIC y hay una junta de directorio el 1 de diciembre del 2000 y ah se decide lanzar una OPA sobre acciones del banco de Chile (SA abierta especial) sobre al menos el 8% del capital a un precio de $50 por accin, proposicin que contemplaba conversar primeramente con el accionista controlador del Banco de Chile que es el grupo PENTA (miembro controlador), conversan entonces y se informa a los miembros del directorio QUIENCO que existe posibilidad de lanzar la OPA pero PENTA dice que la respuesta la dar el 4 de diciembre. Se rene el 3 todos los controladores del Banco y acuerdan mejorar la posicin de controladores para consolidarse a travs del grupo consorcio y el 4 de diciembre este grupo compra acciones de la SA Banco de Chile. El mismo 4 la superintendencia suspende las transacciones de acciones. Las compras del grupo PENTA fueron hechas teniendo informacin no pblica que es la informacin dada por el grupo QUIENCO, el mercado no saba la llegada del grupo QUIENCO a la SA Banco de Chile como controlador. Infringieron el deber de abstencin, de no comprar teniendo informacin privilegiada multados con 1000 UF. El anlisis es ver primero si rene los requisitos de informacin privilegiada y si se est en presencia del sujeto activo.