1re SQUENCE Notes de cours

DE L'ENTREPRISE INDIVIDUELLE LA PERSONNE MORALE & LA SOCIETE

LA NOTION DE COMMERCANT
* Intrt de la notion : la qualit de commerant entrane lapplication de rgles spciales : le

droit commercial. * Dfinition cf. L.121-1 supra. Evidemment, il y a plusieurs types de commerants, on distingue : les commerants personnes physiques et les personnes morales. La personne morale est un groupement de personnes et de biens ayant la personnalit juridique et tant, par consquent, titulaires de droits et dobligations. I- DETERMINATION DU COMMERANT A-) FAIRE DES ACTES DE COMMERCE. La jurisprudence considre comme acte de commerce, un acte : risqu, de circulation et de spculation (cf. art L. 110-1 code de commerce supra). B-) DE MANIERE HABITUELLE. Lacte de commerce nest donc pas une opration isole. Il faut au contraire que ce soient des actes suffisamment renouvels pour procurer leur auteur une source de revenus propre subvenir aux besoins de lexistence (dit une jurisprudence de 1906 !). C-) EN TANT QUE PROFESSIONNEL ET DE FAON INDEPENDANTE. De manire professionnelle ce qui le distingue par exemple du simple collectionneur ou de la personne qui gre sa fortune. De manire indpendante, ce qui exclut celui qui exerce une activit pour autrui; comme : . le salari, qui exerce son activit sous la direction et la subordination de son employeur. Ne sera pas, par exemple, commerant, le salari grant de succursale, un prpos la gestion mme sil accepte les traites ; . les mandataires ; tels que les agents commerciaux ou dassurance. En effet, ils ne font des actes de commerce que sous lautorit de leur mandant et en leur nom. D-) LA LOI REPUTE COMMERANTE, CERTAINES SOCIETES. Il en va ainsi selon larticle 1 de la loi du 24/07/1966 et quelque soit leur activit : des S.A. , S.N.C. , S.A.R.L., S.A.S. E-) LACTE DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE Cest lacte accompli par un commerant pour lexercice de sa profession. Par exemple, le commerant qui achte un fonds de commerce pour y tablir un magasin. Cet acte est qualifi de commercial, bien quil ne corresponde pas la dfinition des actes de commerce par nature telle quelle rsulte des articles L 110-1 et suivants C. de commerce.

II CONDITIONS POUR ETRE COMMERANT A-) CONDITIONS PROPRES AUX PERSONNES PHYSIQUES, a-) Conditions de capacit. Lge : il faut tre majeur, le mineur mme mancip ne peut tre commerant. La moralit : dans lobjectif dcarter les malhonntes, les personnes condamnes une peine de prison pour vol, abus de confiance, abus de biens sociaux, crime, faillite frauduleuse etc., ne peuvent tre commerantes.. La nationalit : les trangers ne peuvent exercer le commerce que sous certaines rserves. Le principe est quils doivent disposer dune carte de commerant, mais en sont dispenss les personnes trangres titulaires dune carte de rsident (c--d installes en France depuis au moins trois ans sans interruption). En revanche, les ressortissants de l'U.E. peuvent sinstaller sans restriction en tant que commerant en France. Cette possibilit est une application du principe de libre circulation des personnes au sein de l' U.E. b-) Incompatibilits. En raison du caractre de leur profession, certaines personnes ne peuvent pas exercer une activit commerciale. Ce sont essentiellement les fonctionnaires, les magistrats et les militaires, les membres des professions librales tels que les mdecins, les avocats, les architectes, les Commissaires aux comptes B-) CONDITIONS DE PUBLICIT. La loi, par les obligations de publicit, recherche essentiellement linformation des tiers, afin de prserver leurs intrts. Ces formalits sont nombreuses et complexes. Pour pallier ces difficults des centres des formalits des entreprises ont t cres. Ils permettent aux entreprises deffectuer en un mme lieu et sur un mme document les dclarations auxquelles elles sont tenues par les lois et les rglements dans les domaines juridique, administratif, social, fiscal et statistique, affrents leur cration...

Obligation dinscription au Registre du Commerce et des Socits. Doit sy inscrire, toute

personne physique ou morale commerante. IL est tenu par le greffe de chaque tribunal de commerce. Intrts de linscription : - Les socits commerciales et les socits civiles nacquirent la personnalit morale qu compter de leur inscription (L 24 janvier 1966) - Elle permet aux personnes physiques de se prvaloir de la qualit de commerant lgard des tiers, et par exemple de bnficier du statut des baux commerciaux ou dun redressement judiciaire. - Linscription au RCS vaut prsomption simple de la qualit de commerant et les mentions portes au RCS sont opposables aux tiers qui ne peuvent prtendre les ignorer. - Elle donne un numro national didentification (S.I.R.E.N.) - Cest un annuaire et par consquent une source dinformation pour les tiers. Chacun peut en demander une copie au greffe du Tribunal de commerce, par exemple un certificat dimmatriculation. La publication des bilans est en principe obligatoire, cela permet dapprcier la situation financire de lentreprise.

LA NOTION DE SOCIT Le mot socit a deux sens, un sens contractuel, qui dsigne la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun en vue de se partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter (art. 1832 C. civ.). Un second sens o il identifie une personne morale qui est investie de la capacit juridique. I - LA SOCIT COMME CONTRAT A-) LES CONDITIONS DE LARTICLE 1108 C. CIV (CONDITIONS
GNRALES TOUS CONTRATS).

Les conditions gnrales de validit des contrats, telles quelles sont numres larticle 1108 du C. civ; sont videmment applicables au contrat de socit. a) Un consentement libre et clair Lerreur : dans le cas dun contrat de socit il peut sagir de lerreur sur la personne dun associ et notamment sur ses comptences ou son honorabilit, dune erreur sur les caractres dun apport, cet apport par exemple en industrie ne correspond pas ce qui avait t prtendu... Le dol. : il doit sagir de manoeuvres frauduleuses tendant surprendre le consentement dun associ. b) La capacit des associs Cette capacit varie selon la socit choisie. Dans la S.N.C. les associs ont la qualit de commerant il faut donc avoir cette capacit. En revanche, pour les S.A et les S.A.R.L. la capacit de commerant nest pas ncessaire, un mineur peut donc y accder. c) Lobjet et la cause. Ils se confondent dans lobjet social qui est tout la fois la cause et lobjet de la socit. Lobjet doit toutefois tre possible, licite (c--d quil ne doit pas tre contraire lordre public et aux bonnes moeurs par exemple : une socit qui a pour objet la ralisation dune harmonisation des prix dans un secteur donn, est contraire lordre public concurrentiel qui exige que les pratiques tarifaires soient indpendantes et secrtes) et dtermin (cest dire quil doit sous peine de nullit, tre prcis cest le principe de spcificit de la socit). B-) LES CONDITIONS DE LARTICLE 1832 C. CIV CONDITIONS SPCIFIQUES AUX SOCITS. a) Des apports. Un contrat de socit ne saurait tre cr en labsence de deux apports au moins. Tout apport fictif peut entraner la nullit du contrat de socit. Les apports peuvent tre dingale importance et peuvent se faire suivant diffrentes modalits. On distingue ainsi : * Les apports en numraire : il sagit des apports en argent qui ont leur contrepartie au bilan dans le compte capital. Il ne faut pas les confondre avec les avances de comptes courants.

* Apport en nature : les apports en nature portent soit sur des biens corporels (meubles immeubles) soit sur des biens incorporels (fonds de commerce, brevets dinvention, crances...). * Apport en industrie, cest la situation par laquelle une personne met la disposition de la socit son travail ou ses connaissances techniques. Ce type dapport est rare, car en gnral le travail est rmunr par un salaire et non en vritable droit dassoci. Ce type dapport nest pas possible dans les S.A., il lest en revanche dans les S.N.C. et les S.A.R.L. o il confre la qualit dassoci. Lapporteur en industrie, est un vritable associ disposant des prrogatives politiques et financires (dividendes) mais dpourvu de prrogatives patrimoniales ses droits tant incessibles. La part de bnfice de lapporteur en industrie est en principe la mme que celle du plus petit apportant en numraire. Les apports en industrie ne sont videmment pas pris en compte pour la dtermination du capital social. Lensemble des apports en espces et en nature constitue le capital social. La loi exige un capital social minimum pour les socits dont le capital est la garantie des cranciers sociaux (socits de capitaux). Ce capital est divis en parts sociales (actions pour les S.A.) qui sont la contrepartie de lapport effectu. b) La recherche de bnfices et la contribution aux pertes Cest la recherche de bnfices qui permet de distinguer la socit de lassociation. Chaque associ doit avoir galement vocation contribuer aux pertes. La participation aux bnfices et aux pertes est fixe par les statuts de la socit et est en gnral proportionnelle lapport effectu par chaque associ. Toutefois, les statuts peuvent prvoir une participation ingalitaire aux bnfices ou linverse une contribution moindre aux pertes. Cela permet en pratique de favoriser les associs participant lactivit de la socit par rapport ceux qui ne font quun placement financier. Ce qui est en revanche interdit cest la stipulation attribuant un associ la totalit du profit procur par la socit ou lexonrant de la totalit des pertes (1844-1 code civil). On parle dans cette circonstance de clause lonine. c) Une volont de collaboration : laffectio societatis. Dans la plupart des contrats les parties ont des intrts opposs ou contradictoires, dans le contrat de socit en revanche, il doit y avoir une volont de collaboration sur un mme pied dgalit la gestion de lentreprise. Cest lesprit socitaire. C-) LES SANCTIONS DES CONDITIONS DE CONSTITUTION. Que ce soit par irrespect des conditions de forme ou de fond (1832 et 1108 C. civ.) la socit est irrgulire et le contrat est nul et les personnes qui sont lorigine de ces irrgularits sont responsables.

II LA SOCIT COMME PERSONNE MORALE

Dfinition : Ce sont des groupements de personnes ou de biens ayant la personnalit juridique,

et tant par consquent titulaires de droits et d'obligations. A-) LES DIFFERENTES SORTES DE PERSONNES MORALES. a) Les personnes morales de droit priv Les socits commerciales : ce sont des groupements de personnes rassembles dans lobjectif de faire des bnfices ou de raliser des conomies. Leur patrimoine est constitu par des biens apports par chaque associs. Les socits civiles sont comme leur nom lindique des socits dont lobjet ne constitue pas une activit commerciale, et qui sont essentiellement voues soit lexercice en commun dune profession, soit la gestion dun patrimoine priv. Les associations . Leur but est la dfense de certains droits ou de certains biens ou encore la propagation de certaines ides politiques, philosophiques ou religieuses Leur vocation nest pas lenrichissement des socitaires, cest pourquoi tous les bnfices sont rinvestis dans la structure. Mais les associations peuvent avoir comme objet la recherche dune conomie (arrt caisse rurale de Manigot cass.11 mars 1914), ce qui permet aux associations de regrouper des entreprises et par la mme, de rentrer en concurrence avec les socits et les G.I.E. (exemple des associations de Taxi-radio, des cliniques mdicales, des maisons de retraite). Lassociation malgr son but non lucratif fait donc bien partie du secteur conomique. Les syndicats. Ce sont des regroupements de salaris ou demployeurs ou de tout autre ensemble de personnes pour la dfense de leurs intrts professionnels ou autres. Ils se constituent librement et la dclaration de leur constitution la prfecture de leur sige social leur donne pleine capacit juridique. Les groupements dintrt conomique. Ils sont destins faciliter le dveloppement conomique de leurs membres. Cependant ils nont pas de patrimoine propre et leurs membres sont responsables des dettes sociales sur leurs biens personnels. b) Les personnes morales de droit public Ce sont des collectivits et organismes de droit public et par consquent justiciables des tribunaux administratifs. Parmi ces personnes morales de droit public, on compte l'tat, la Rgion, le dpartement, la commune mais aussi, les hpitaux, les facults ... qui assument des tches relevant de la responsabilit de l'tat ou des collectivits locales. B-) LA DENOMINATION SOCIALE DES PERSONNES MORALES. Elle rsulte du libre choix des fondateurs de la personne morale et peut tre modifie au cours de la vie sociale. Comme le nom patronymique, elle bnficie dune protection contre lusurpation. Pour les socits commerciales, elle est un lment incorporel du fonds de commerce. Elle est donc, disponible, modifiable, protge.

C-) LE DOMICILE DE LA PERSONNE MORALE : LE SIGE SOCIAL Il est librement choisi par les membres de la personne morale et modifiable convenance sous rserve du respect des lois et des statuts; ces derniers prcisent systmatiquement le sige social. Il est en principe unique, mais, la jurisprudence pour des raisons pratiques a dvelopp la thorie des gares principales. En vertu, de cette thorie, une personne domicilie Marseille et qui a t en relation avec une succursale marseillaise dune socit dont le sige est Paris, peut assigner cette dernire Marseille. Cette jurisprudence a t dveloppe pour les compagnies ferroviaires, do son nom. D-) LA NATIONALIT (extrait du code civil) Art. 1837 C. civ :Toute socit dont le sige est situ sur le territoire franais est soumise aux dispositions franaises; les tiers peuvent se prvaloir du sige statutaire, mais celui-ci nest pas opposable par la socit si le sige rel est situ dans un autre lieu. Com 12/12/72 : si le domicile de la socit est en principe, le sige social fix par les statuts, il en est autrement lorsque ce sige nest quune fiction et quil est tabli que les oprations de la socit se font toutes ou gnralement dans un autre lieu. Com 16/12/58 : le lieu du sige social est en rgle gnrale celui o lentreprise a principalement sa direction juridique, financire, administrative et technique. Ce lieu peut tre distinct du sige dexploitation o sexerce lactivit matrielle ou technique des organes subordonns. Le transfert nest rel et opposable aux tiers quautant quil correspond un dplacement effectif des services dadministration et de direction de la socit. E-) LE PATRIMOINE DE LA PERSONNE MORALE La socit personne morale est propritaire des biens qui lui ont t apports par les associs ou qu'elle a acquis aprs sa constitution.

2me SQUENCE

Notes de cours
LES ACTEURS & LE REGLEMENT DES CRISES INTERNES

I LES DIRIGEANTS Si la dsignation des dirigeants est de la pleine comptence des associs, la dtermination de leur pouvoir et de leur rgime de responsabilit relve pour lessentiel de la loi.

A-) LA DSIGNATION DE DIRIGEANTS

Selon une doctrine classique, la socit est organise selon un principe dmocratique, il appartient donc aux associs, dans le cadre de leur prrogative politique, de dsigner les dirigeants. Dans les petites socits, cest souvent le matre de laffaire c--d lassoci principal qui est dsign comme dirigeant. Il y a alors confusion entre la proprit et le pouvoir. En revanche, dans les grandes socits, les dirigeants sont choisis en fonction de leurs qualits managriales1, ce qui conduit le plus souvent une distinction entre le pouvoir et la proprit. Les tiers doivent tre avertis de la nomination comme de la rvocation ou de la dmission dun dirigeant, cest cet effet que la loi a cr des obligations de publicit (dans un journal dannonce lgale, JAL, au RCS et au BODACC). Cette publicit entrane purge des vices de dsignation, ce qui est un facteur de scurit pour les tiers. En application de ce que la doctrine dsigne comme la rgle du paralllisme des formes, le mode de rvocation du dirigeant est identique son mode de nomination2.

B-) LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS

a-) Le dirigeant passe des actes trangers lobjet social - Dans les socits risque limit, la socit est engage sauf si le contractant est de mauvaise foi (il savait) ; - Dans les socits risque illimit, la socit nest jamais engage (le contractant doit imprativement se renseigner) b-) Le dirigeant passe un acte en violation dune clause limitative de pouvoirs Que ce soit dans une socit risque limit, ou socit risque illimit, la violation par un dirigeant dune clause des statuts limitant ses pouvoirs est inopposable aux tiers (peu important, quil soit de bonne foi ou non). La socit est donc engage par de tels actes. c-) Le dirigeant passe un acte en violation de lintrt social Si lacte nest pas tranger lobjet social et quaucune clause ne limitait les pouvoirs du dirigeant, lacte pass contrairement aux intrts de la socit3 peut tre nul en application du droit commun. Sous rserve cependant, que le contractant ait t en mesure davoir connaissance du dtournement de pouvoir. Nous sommes donc sur le terrain de la responsabilit civile du dirigeant (cf. infra) et ventuellement de sa responsabilit pnale pour abus de biens sociaux ou abus de confiance.

1 2 3

Les sociologues parlent de technostructure Sauf pour la rvocation des membres du directoire (cf. S.A. moderne) Par exemple, vente vil prix dun immeuble social un membre de la famille du dirigeant.

C-) LA RESPONSABILIT DU DIRIGEANT

La direction dune socit est rarement une sincure et malheur celui qui, trop confiant dans lhabilet et lhonntet de ses collaborateurs, plane sur un petit nuage, insouciant des ralits de la gestion quotidienne. Un jour vient o lorage se dclare et le dirigeant redescendu sur terre fait lapprentissage de la responsabilit quelle soit civile ou pnale 4. a-) La responsabilit civile Le contentieux de la responsabilit civile du dirigeant est pour le moins fourni ! En effet, cette action est une arme des associs mme minoritaires contre les drives de gestion. Responsabilit des dirigeants envers la socit et les associs Lassoci qui prend linitiative dune telle action en responsabilit doit prouver que le dirigeant a commis une faute. Cette faute peut rsulter dune violation des dispositions lgales, rglementaires ou statutaires, ou tre plus communment une faute de gestion. Pour cette dernire faute, le critre est la notion dintrt social (cf. infra la gestion des crises). La rparation du prjudice social peut tre recherche par une action sociale, o la socit agit elle-mme contre ses dirigeants, ce sera le cas lorsque les dirigeants dfaillants ont t remplacs et que le successeur agit au nom de la socit, on parle alors daction ut universi. Mais, la situation la plus frquente est laction ut singuli, o un associ (pourvu quil dtienne une part sociale) agit contre le dirigeant dans une hypothse de carence des autres associs. En cas de succs de laction, les dommages et intrts sont verss la socit, ce qui explique la raret de ces actions (bien que le lgislateur ait essay de les faciliter). Lassoci peut cependant demander rparation dun prjudice qui lui est personnel (ce qui est rare), on parle alors daction individuelle, mais cette action est difficile faire aboutir. Responsabilit envers les tiers : Lapprt de la comptition conduit souvent les dirigeants de socits des comportements dpassant les limites de lhonntet ; on comprend pourquoi les actions en responsabilit civile se multiplient provoquant elles-mmes laccroissement des assurances de responsabilit civile protgeant les dirigeants et le plus souvent prises en charge par les socits. Les dirigeants sont plus ou moins bien traits selon que la socit est solvable ou non.
Quand la socit est solvable, la jurisprudence a admis que le dirigeant ntait responsable

lgard des tiers, quen cas de faute dtachable de ses fonctions ( dfaut, le tiers ne peut agir que contre la personne morale). On parle de faute dtachable, lorsque la faute a t commise dans la recherche de mobile personnel ou est dune telle gravit quelle excde lexercice normal des fonctions de dirigeants. 5 Mais le tiers, en cas de faute non-dtachable, peut agir contre la socit qui rglera ventuellement ses comptes avec son dirigeant

Maurice Cozian Droit des socits Litec Exemple une S.A.R.L. avait t mandate pour vendre une voiture de sport ; le vendeur avait prcis que le grant ne pouvait circuler avec ce vhicule sauf pour des besoins de dmonstration ; malgr ces consignes, il avait prt le vhicule lune de ses relations qui lavait accidente puis abandonne sur une autoroute (prjudice valu 15 850 ) CA Paris 22 mars 2002.

10

Quand la socit nest pas solvable (et quelle a dpos le bilan), si la procdure de

redressement ou de liquidation judiciaire rvlait une insuffisance dactif, et donc limpossibilit de dsintresser les cranciers sociaux, le tribunal peut dcider que les dettes seront supportes en tout ou partie, par tous les dirigeants de droit ou de fait, rmunrs ou non, ou de certains dentre-eux (code de commerce L. 624-3). Cest le rsultat de laction en comblement de passif qui suppose une faute de gestion et un lien entre cette faute et linsuffisance dactif6. Laction en comblement de passif est lance par le reprsentant des cranciers, le procureur de la Rpublique ou le tribunal lui-mme. b-) La responsabilit pnale. Le dirigeant est aussi responsable pnalement. Dans les socits risque limit, des dlits spcifiques ont t conus comme la prsentation de comptes infidles ou labus de bien sociaux. Dans les socits risque illimit, le droit commun sapplique et la responsabilit des dirigeants peut tre recherche du fait dabus de confiance. Lorsque le dirigeant est pnalement condamn, il ne saurait mettre la sanction la charge de lentreprise, un tel comportement serait lui-mme sanctionnable pnalement.

II - LES ASSOCIS
Leur statut nest pas uniforme et varie selon le type de socit, et notamment quant leur responsabilit. Mais un certain nombre dattributs fondamentaux leurs sont attachs, quelle que soit la socit en cause, ce sont des droits politiques, financiers et patrimoniaux. Le droit politique. En vertu de cet attribut tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives art 1844 code civil. Cette prrogative se traduit en pratique, dune part par le droit dtre inform, dautre part, par le droit de participer par le vote aux dcisions stratgiques de lentreprise et au contrle de ses dirigeants7. Toutefois, le droit de vote varie le plus souvent, selon le montant du capital dtenu. Certaines socits drogent ce principe en appliquant dans certaines circonstances le principe un homme gal une voix (cf la S.N.C.) et la loi autorise parfois comme dans les S.A.S. les actions droit de vote multiples. Le droit financier . Ce droit rsulte du contrat de socit lui-mme dont une des conditions est la recherche de bnfices Ce droit trouve essentiellement sa traduction dans la perception de dividendes lesquels correspondent la distribution des bnfices ralis par la socit. Les droits patrimoniaux. Les droits sociaux (parts sociales ou actions) ont une valeur vnale et font partie du patrimoine des associs. Ceux-ci peuvent les monnayer, en les cdant moyennant finance. Cette cession est plus ou moins aise selon le type de socit, et lvaluation des titres est parfois dlicate.

Par exemple : aventurisme ou tmrit, lancement de projets dinvestissement dmesurs, enttement dans une diversification malheureuse, dfaut de surveillance dun cadre suprieur ou dun prsident, lancement dopration sans tude pralable srieuse, absence de comptabilit analytique 7 La loi NRE a dailleurs supprim la possibilit de subordonner, par une clause spcifique des statuts, laccs lassemble des associs la dtention dun minimum dactions

11

III - LES CRISES INTERNES Il ne sagit pas de parler ici des crises externes, avec par exemple le banquier ou un fournisseur, ces crises ne relvent pas du droit des socits. Il sagit en revanche, daborder les modes de rsolution des crises internes (c--d entre les diffrents protagonistes de la socit) ne trouvant pas de solution lamiable et justifiant lintervention du juge, ou dun expert dsign par lui.

A - LES CRISES POLITIQUES

Le contrat de socit tant fond sur le principe de laffectio societatis, la msintelligence entre les associs, ou avec les dirigeants fussent-ils associs par ailleurs, peut tre mortelle. Le droit des socits napportant pas de solutions uniformes, cest le juge qui a construit un ensemble de rponses propres viter le blocage de la socit. Cette jurisprudence trouve une boussole dans la notion dintrt social. On peut trouver une source de la notion dintrt social dans larticle 1848 du code civil qui dispose : Le grant peut faire tout acte de gestion dans lintrt de la socit . Mais ce concept a t cr par la jurisprudence et a de ce fait des contours imprcis. Une vision minimaliste, rduit lintrt social au seul intrt des associs, collectivement bien sr, et donc au-del des intrts gostes de chacun. Cette premire vision conduit ne tenir compte que des aspects patrimoniaux de la socit. Une vision maximaliste en revanche, largit lintrt des seuls associs lintrt de lentreprise en tant que ralit conomique, financire et humaine. Les juges adoptent lune ou lautre de ces visions en fonction des circonstances qui leur sont soumises, il y a donc une espce de vision pragmatique ! Comme la violation de lintrt social empche le jeu normal de la socit, il faut que le juge y apporte un remde en sanctionnant les comportements fautifs8. Cette sanction prend des formes diffrentes selon que les fauteurs de trouble sont les associs ou les dirigeants. a-) Les crises lies au droit de vote des associes
Labus de majorit : selon la jurisprudence, un tel abus suppose la runion de deux lments,

la violation de lintrt social et la rupture dgalit entre les associs. La sanction peut prendre deux formes, dune part lallocation de dommages et intrts (sur le fondement de la responsabilit civile avec une prescription de 10 ans) ; dautre part, la nullit de la dcision abusive (sur le fondement de1844-10 code civil et qui se prescrit en 3 ans). On aura compris que laction en rparation se fait contre les associs majoritaires, tandis que laction en annulation se fait contre la socit.
Labus de minorit sexplique par le fait que certaines dcisions sociales doivent tre prises

par des majorits qualifies des deux tiers (S.A.) ou des trois quarts des associs (S.A.R.L.). Dans ces circonstances, les associs minoritaires dtiennent une force de blocage dont ils peuvent abuser. La Cour de cassation dfinit labus de minorit comme : une attitude contraire lintrt gnral de la socit en ce quil interdit la ralisation dune opration essentielle pour celle-ci, dans lunique dessein de favoriser les propres intrts des minoritaires au dtriment de lensemble des autres associs. (cf. arrt Flandin du 9 mars 1993)
Ne serons tudies ici que les sanctions du droit des socits. Le droit pnal offre par ailleurs, des sanctions spcifiques : abus de biens sociaux et abus de confiance, et le droit fiscal peut invoquer lacte anormal de gestion pour imposer par exemple une socit qui sest indment appauvrie ou un dirigeant qui sest indment enrichi.
8

12

La sanction ne peut tre ici que lallocation de dommages et intrts, le juge dsignant par ailleurs un mandataire ad hoc afin de voter la place et au nom des minoritaires rcalcitrants.
Labus dgalit est une variante de labus de minorit, il est donc soumis au mme rgime.

Parfois dans ce contexte galitaire, si la situation semble irrmdiablement compromise, le juge peut prononcer la dissolution de la socit pour msintelligence (disparition de laffectio societatis). A cette dcision dfinitive, le juge prfre souvent la dsignation dun mandataire ad hoc, qui votera au nom du minoritaire obstructionniste. b-) Les crises paralysant les organes sociaux Les crises peuvent aussi intervenir par le fait des organes de direction, soit que leurs dissensions paralysent leur action, soit que leur stratgie provoque la mfiance de certains associs. La solution sera encore de saisir le juge, mais comme celui-ci sinterdit de se substituer aux organes lgaux, il dsignera un tiers afin que la srnit puisse revenir. La dsignation dun administrateur provisoire est une mesure grave et exceptionnelle qui ne peut intervenir qu la double condition dune paralysie des organes sociaux et dun pril imminent. On peut prendre pour exemple une S.A. o tous les administrateurs ont dmissionn, ou ont t rvoqus et que les actionnaires diviss en blocs rivaux ne sentendent pas pour dsigner un nouveau conseil dadministration. Lexpert de gestion, quant lui, ne peut tre dsign que dans les socits par action et les S.A.R.L. Dans ces dernires, un ou plusieurs associs dtenant au moins 1/10 du capital peuvent demander en justice la dsignation dun expert charg de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion. Dans les S.A. un ou plusieurs actionnaires dtenant au moins 5 % du capital peuvent quant eux, poser par crit une question au prsident du conseil dadministration, ou au directoire, sur une ou plusieurs oprations de gestion de la socit. En cas de dfaut de rponse, ou de rponse, insuffisante dans un dlai dun mois, les actionnaires peuvent demander en rfr, la dsignation dun expert charg denquter et de dresser un rapport9. Le rapport tabli est adress aux demandeurs, dirigeants, comit dentreprise la COB (pour les socits cotes) et soumis la prochaine assemble des associs. Le plus souvent, ces rapports fournissent des armes aux associs minoritaires contre les dirigeants en place. Lexpertise in futurum, peut tre demande dfaut dobtenir un expert de gestion, dans le but de rassembler ou de conserver des preuves en vue dune action en justice. Cette action est ouverte pour tout type de socit, et est en pratique plus facile obtenir. Dans lhypothse o la dsignation dun administrateur provisoire est impossible, il est possible de demander au juge de dsigner un observateur ou contrleur de gestion qui jouera un rle de tmoin. Le juge peut aussi dsigner un enquteur conciliateur qui, comme son nom lindique, enqute et propose des remdes.

Le ministre public, le comit dentreprise et lA.M.F. ont la mme possibilit mais sans avoir respecter le pralable dune question crite

13

IV - LES CRISES JURIDIQUES

La crise juridique existe lorsquune dcision prise par les organes sociaux de lentreprise nest pas conforme aux lois et rglements. Ces crises suscitent un abondant contentieux et une jurisprudence indcise dont rsulte une inscurit juridique regrettable10. a-) La nullit des actes et dlibrations Nullit des actes ou dlibrations modifiant les statuts. Certains articles du code de commerce prvoient expressment des causes de nullit (par exemple pour les S.A.R.L. et les S.A. en cas de non-respect des formes et dlais de convocation des assembles). Mais de manire plus gnrale, le code de commerce renvoie aux lois rgissant la nullit des contrats (art 1108 et s. code civil, objet illicite, cause illicite, dol ) Nullit des actes ou dlibrations ne modifiant pas les statuts. Conformment au droit commun, la violation dune disposition dordre public fonde la nullit dun acte ou dune dlibration. La grande difficult ici est de savoir si la disposition viole est imprative ou non, ce dont rsulte une jurisprudence parfois contradictoire. Par exemple, une jurisprudence majoritaire considre que les statuts sont des dispositions impratives dont la violation entrane la nullit11, mais certains juges nuancent ce choix. Rgime et effet de la nullit. Sans entrer dans le dtail, le lgislateur au-del de limiter les causes de nullit, complique laction en justice du demandeur qui sapparente souvent une course dobstacles (prescription de 3 ans, nullit facultative pour le juge ). En ce qui concerne ses effets, la nullit provoque la disparition rtroactive de la dlibration, mais ni la socit, ni les associs ne peuvent se prvaloir de cette nullit lgard des tiers de bonne foi.

b-) Linopposabilit
Parfois, le juge prfre choisir linopposabilit dun acte la socit, plutt que lanantissement li la nullit. Il en est ainsi des autorisations de garantie non acceptes dans les formes (dans les S.A. par exemple, le D.G. doit, pour consentir une garantie comme la caution, obtenir laccord pralable du conseil dadministration). Enfin, la nullit ou linopposabilit dune dcision peut entraner la responsabilit civile de ses auteurs. Les dirigeants sociaux sont responsables des infractions aux dispositions lgislatives et rglementaires . (art 1844-17 code civil et L. 235-13 code de commerce).

et contraire lobjectif communautaire qui demande de rduire le jeu des nullits en droit des socits, tant du point de vue de leur rgime, de leur cause que de leur effet. 11 La question est dautant plus importante lheure du renouveau contractuel dans lorganisation des socits.

10

14

3me SQUENCE
Notes de cours

LA S.N.C.

15

I - Vocations de la S.N.C.

Socit risque illimit = haut risque 1re socit de l'histoire Commerciale par la forme (idem SA) Mais aussi par la qualit de ses associs Peu rglemente, elle laisse libre court libert contractuelle. La plus personnelle, la mort dun associ ou une simple msentente entre associs conduit en principe la dissolution. 37 298 S.N.C. en 2004 = 1,53 % des socits A-) Pour les personnes physiques (ex B. Tapie pour ses 2 holdings de tte) - 1er atout : vertu de discrtion, pas d'obligation de dpt des comptes sociaux aux greffes, sauf si tous les associs sont risque limit. Cest lopacit comptable. - 2nd atout : vertu fiscale = transparence fiscale, si rsultat ngatif, lassoci passif peut imputer le dficit catgoriel sur les revenus de mme nature perus au titre des six annes suivantes. Si lassoci exerce une activit relle dans la socit, il peut imputer sa quote-part de dficit de son revenu global. B-) Pour les groupes - Atout fiscal : si la filiale est structurellement dficitaire, cela permet de faire remonter le dficit la socit-mre. Cest un exemple regrettable de linfluence du droit fiscal sur le droit des socits.

16

II - Constitution de la SNC Cf support de cours

III - LES GERANTS

A-) Nomination et rvocation - Soit statutaire, soit par acte ultrieur, conformment aux statuts (toutes variantes possibles) ; - 1 ou plusieurs, si statuts muets, tous les associs sont grants ; - Associ ou non ; - Personne physique ou morale (ce sont les grants de la PM mre qui ont mmes pouvoirs et responsabilits) ; - Cumul fonction de grant et contrat de travail possible si pas associ. - Mode de nomination dtermin par les statuts majorit ou unanimit; - Rvocation : en fonction des statuts ou, dfaut, principe de l'unanimit, si le grant est aussi associ, cela entrane en principe la dissolution de la socit. Si le grant nest pas par ailleurs associ la rvocation est dcide la majorit. A priori la rvocation doit se faire sur juste motif. B-) Pouvoirs du grant
Dans ses rapports avec les associs

- Ils sont librement dtermins par les statuts. - Les clauses statutaires doivent prciser les conditions d'habilitation du grant (pour certains actes et avec quel type de majorit). Si pas de prcision dans les statuts : le grant peut accomplir "tous actes de gestion dans l'intrt de la socit". La notion d'intrt de la socit est diffrente du domaine de lobjet social.
- Conformit avec l'objet social = uniquement en fonction de la nature de l'acte - Conformit avec l'intrt social = recherche tlologique / utilit / finalit.
Consquence : un acte peut tre profitable la socit, tout en dpassant les limites de l'objet social principe de

spcialit de la personne morale.

Dans ses rapports avec les 1/3.

"Le grant engage la socit par les actes entrant dans l'objet social" (limite OS opposable aux tiers SRL). Cela suppose pour les tiers de vrifier dsignation grant et objet social. Toutefois, dans le cadre de lobjet social, les restrictions statutaires sont inopposables. Cela exclut les rdactions gigognes type S.A. (viter toute latitude du grant). Objet social = la seule limite lengagement indfini et solidaire des associs (action sociale en responsabilit soit par le nouveau grant, soit ut singuli, diffrent SRL, prescription 30 ans)

17

IV Les associs A -) Responsabilit indfinie et solidaire Contribution aux pertes = obligation aux dettes. Lassoci peut tre poursuivi sur la totalit de son patrimoine, si la socit nest pas en situation de faire face ses engagements. La procdure est plus expditive que pour les socits civiles ; il suffit au crancier de mettre en demeure la socit par exploit dhuissier et dfaut de rponse dans les 8 jours, le crancier peut demander le paiement aux associs, ou en vertu du principe de la solidarit lun quelconque des associs (et videmment le plus solvable). B-) Dcisions collectives La runion d'une assemble est obligatoire dans 2 cas : - Approbation annuelle des comptes. - Runion demande par associ LRAR. Toute dlibration doit tre constate dans un PV et cote et paraphe par un juge du tribunal de commerce ou TI ou maire ou son adjoint.
1-) Convocation

- Le droit de convocation est fix dans les statuts, droit d'ordre public de convocation par un associ. ( dfaut de mention dans les statuts convocation par le grant) - Dlai 15 jours avant. - Ordre du jour prciser.
2-) Droit de communication (cf. art 16 fasc.)

Selon la loi, les associs ont droit d'obtenir communication dans les 15 jours qui prcdent lassemble annuelle : - du rapport de gestion - de linventaire - du texte des rsolutions - des comptes annuels et des rapport du CAC, sil y en a un Inobservation de ce droit = dispositions des assembles annulables. En outre, les associs peuvent deux fois par an, consulter sur place tous les documents sociaux et poser des questions crites au(x) grant(s).

18

3-) Rgime des dcisions collectives

Domaine incompressible de l'unanimit. - Rvocation d'un grant associ ; - Continuation de la socit malgr la rvocation ; - Cession des parts sociales ; - Transformation en SRL. Domaines o les statuts peuvent droger au principe de l'unanimit. - Toutes les autres questions, il faut alors prvoir les rgles de majorit avec prcision. C-) La cessibilit des parts sociales Les titres de la S.N.C. ne peuvent tres reprsents par des titres ngociables qui circuleraient la manire des actions ou des obligations. La cession quelque personne que ce soit, mme entre associ, nest autoris que du consentement unanime des associs. Cest une rgle dordre public. Lorsque la cession est autorise, le nouvel associ prend la place de lancien, mais ce dernier reste tenu du passif existant au jour de son dpart, mais pas de celui qui apparat ultrieurement. Ce sont les diverses formalits de publicit qui fixent le point de frontire.

19

4me SQUENCE
Notes de cours

LA S.A.

20

LA SOCIETE ANONYME
Loi d'Allarde libert du commerce et de l'industrie (1791) engouement pour les socits par action, bonheur des financiers sans scrupule, malheur des actionnaires sans dfense = scandale et suppression. La loi du 24 juillet 1867 lui donnera un vritable statut. Au XXme sicle cet instrument de mobilisation du capital a t victime d'un dtournement de forme, cause de lattrait du statut fiscal et social du dirigeant (preuve 121 000 S.A. en France dont les 3/4 sont l'affaire d'un seul homme - 3200 en Allemagne). La cration de la S.A.S. et lalignement du statut fiscal et social du non salari sur celui des salaris permettront sans doute progressivement la disparition de ces fausses S.A. I VOCATION DE LA S.A. S'impose pour les grandes entreprises dont le besoin de capitaux ne peut tre assur par un cercle restreint de personnes. Pour la P.M.E., la S.A.R.L. voire la S.A.S. est plus favorable.

II - Constitution
Deux voies sont possibles avec ou sans appel public lpargne (a.p.e.). L a.p.e. est rarissime, elle concerne en revanche les S.A. les plus importantes et notamment toutes celles du CAC 40. La notion da.p.e. est caractrise par deux critres alternatifs (c. mon. et fin. art. L. 411-1). - Par ladmission aux ngociations sur un march rglement dun instrument financier, (titres de capital, titres de crances, parts ou action dorganismes de placement collectif, ). - Ou par lmission ou la cession dinstruments financiers dans le public en ayant recours, soit la publicit, soit au dmarchage, soit des tablissements de crdit ou des prestataires de services dinvestissement. La constitution dune S.A. avec a.p.e. est plus lourde et fait notamment lobjet dun visa pralable de lAutorit des Marchs Financiers (A.M.F.) III - CONDITIONS DE CONSTITUTION DE LA S.A. Cf ; support de cours

21

IV - FONCTIONNEMENT La S.A. peut tre gre de deux manires, soit une direction la franaise , soit une direction plus collgiale lallemande . A-) STRUCTURE CLASSIQUE a-) Le conseil d'administration
Compositions - 3 18 personnes (les administrateurs salaris ne sont pas pris en compte dans le plafond,

idem pour les reprsentants des salaris actionnaires). - Ils sont obligatoirement actionnaires (sauf administrateurs salaris). Sil y a perte de la qualit d'actionnaire, ladministrateur est rput dmissionnaire au bout de 3 mois - Le nombre dadministrateurs de + de 70 ans ne peut tre > au 1/3 sauf statuts = rempart de papier la tentation grontocratique car disposition suppltive. - Personnes physiques ou morales (les personnes morales doivent dsigner un reprsentant permanent qui est soumis la mme responsabilit quune personne physique, ce reprsentant est sur un sige jectable car il peut tre remplac tout moment). - Une mme personne physique ne peut siger dans plus de 5 conseils dadministration ou conseils de surveillance.
Dsignation et rvocation

- Dsignation en assemble gnrale ordinaire (AGO), il y a cependant des possibilits de cooptation directement par le conseil mais sous rserve de ratification par lAGO. - Rvocation ad nutum, aucune protection contractuelle nest possible (loi dordre public) la dmission est possible - Dure max. du mandat 6 ans, fixe par les statuts.
Fonctionnement du conseil

- Le CA est un organe collgial, ladministrateur tire son pouvoir de sa seule participation au conseil. En dehors de celui-ci, il nest rien. - Il est normalement convoqu par son prsident, selon une cadences fixe par les statuts (1x par an min. dans les grandes socits environ tous les 2 mois). Lorsque le conseil ne sest pas runi depuis plus de deux mois, le tiers des administrateurs peut demander au pdt de convoquer une runion. Le directeur gnral (D.G.) peut aussi demander la convocation dune runion, lordre du jour est dtermin par celui qui demande la convocation, le pdt est li par cette demande. - Lordre du jour est en principe fix par le pdt. - 2 dlgus du comit dentreprise y assistent avec voix dlibrative, de mme que le commissaire aux comptes est prsent si le conseil arrte les comptes de lanne X 1. - Quorum 1/2 prsents et non reprsents, rgle dordre public. 1 adm = 1 voix (voix pdt = prpondrante) - Tout administrateur a le droit de demander des informations en relation avec OJ12. - Possibilit de visioconfrence sauf pour dcision importante (tels que nomination, rvocation, arrt de compte.)
12

aff. Cointreau 1985 / conflit, entre Genevive Cointreau 49 % et le clan Hriard-Dubreuil 51 % annulation des dcisions du CA pour non-information, cet arrt comble une lacune de la loi qui n'avait pas prvu l'information des administrateurs. La loi NRE a lgalis cette obligation

22

 Fonctions
- Pouvoirs gnraux L. 225-35 code de commerce : le conseil dadministration dtermine les orientations de lactivit de la socit et veille leur mise en uvre. Sous rserve des pouvoirs expressment attribus aux assembles dactionnaires et dans la limite de lobjet social, il se saisit de toute question intressant la bonne marche de la socit et rgle par ses dlibrations les affaires qui la concernent. Le conseil dadministration procde aux contrles et vrifications quil juge opportuns, le prsident ou le directeur gnral de la socit est tenu de communiquer chaque administrateur tous les documents et informations ncessaires laccomplissement de sa mission

Interventions de nature stratgique

Le conseil dfinit les orientations (rle danticipation)

Interventions de nature tactique

Il peut se saisir de toutes affaires concernant la bonne marche de la socit et des affaires qui la concernent (donc tous les pouvoirs propres de la direction gnrale peuvent revenir au CA sil le juge opportun)

Interventions de nature de surveillance

Obligation est faite aux administrateurs de surveiller la gestion de la socit, toute dfaillance sur ce point est susceptible dengager leur responsabilit civile.

Il est courant de stipuler dans le rglement intrieur du CA que celui-ci approuve les orientations stratgiques proposes par le D.G., est inform des dviations par rapport ces orientations, examine le budget annuel prsent par le D.G., autorise les oprations significatives, veille la matrise des risques gnrs par lactivit sociale.
- Pouvoirs spciaux

- Convocation assemble dactionnaires et fixation de lordre du jour - tablissement comptes sociaux et du rapport de gestion - Nomination et rvocation de son pdt, du D.G. et des DGD et fixation de leur rmunration Statut des administrateurs - qualit de commerant - Rmunration = jetons de prsence13. L'AGO vote une somme globale que le CA se rpartit. - Cumul des fonctions dadministrateur avec un contrat de travail = problme car ladministrateur est rvocable ad nutum alors que le licenciement doit tre fond sur une cause relle et srieuse avec des indemnits, ce qui peut tre une atteinte la libre rvocabilit. La loi Madelin 9414 a dcid quun administrateur ne peut devenir salari, mais quun salari peut devenir administrateur si lemploi est effectif. Les salaris administrateurs ne peuvent dpasser le tiers du nombre des administrateurs.

Problme statut des revenus des jetons de prsence = revenus de capitaux mobiliers donc ne confrent aucune couverture sociale (question dautant plus embarrassante lorsque le contrat de travail est suspendu pendant la dure du mandat ce que la chambre sociale admet de manire clmente). 14 ASSEDIC font la chasse aux emplois fictifs = fonctions techniques dtachables, lien de subordination doit tre rel (JP souple).

13

23

b-) Le prsident du conseil dadministration Commerant salari = un organe de la SA dtenant ses pouvoirs de la loi et non d'un mandat (en consquence les limitations sont inopposables aux tiers) Nomination et fin des fonctions - Nomination par le CA en son sein, pers. phys., moins de 65 ans (drogation statutaire poss.) - Fin des fonctions, elle peut intervenir par la fin de son mandat (6 ans) sauf : rlection, son dcs, la limite dge ou sa dmission. Enfin il est rvocable ad nutum par le CA ou par lAGO ou AGE qui peut lors dune runion lui enlever sa qualit dadministrateur et donc de pdt. Toutefois, le pdt ne peut tre rvoqu de manire vexatoire ou injurieuse, et une JP bienveillante lui permet dobtenir des dommages et intrts en cas de non respect du contradictoire (ce qui est curieux pour une dcision qui na pas de caractre disciplinaire). La pratique connat nanmoins des amnagements contractuels qui permettent au dirigeant de toucher des indemnits de dpart (golden parachute). La JP ne censure ces indemnits conventionnelles quau cas o elles sont de nature dissuader la socit de rvoquer. Dans cette matire, tout est donc affaire de montant. Rmunration - Partie fixe + intressement (fix par le CA) stock-options + jetons de prsence - Contrat de travail possible (pb.du lien de subordination cela suppose donc une faible participation au capital) - Statut fiscal et social idem salari sauf assurance-chmage. - Si la socit est cote, cette rmunration doit tre indique dans le rapport de gestion Fonction Avec la loi NRE son rle est rabaiss celui dun pdt de conseil de surveillance, mais il peut cumuler ces fonctions avec celles de DG et se retrouver pratiquement dans la situation du PDG. - Il reprsente le conseil - Il organise et dirige les travaux du conseil et en rend compte au AGA - Il veille au bon fonctionnement des organes de la socit, et notamment que les administrateurs sont en mesure dexercer leurs fonctions

24

c-) Le directeur gnral Dsignation et rvocation par le CA (et souvent sur proposition du prsident), rvocation pour juste motif dans les mmes formes. Si le D.G. est en mme temps pdt du CA il est rvocable ad nutum. Statut : personne physique, pas obligatoirement actionnaire, ventuellement administrateur, rmunration fixe par le CA. Cest un organe social, qui tient son pouvoir de la loi et non dun mandat. Fonctions Constitue lui seul lorgane excutif de la socit, charg la fois de la diriger et de la reprsenter. Le directeur gnral dispose des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit . Le seul pouvoir susceptible dquilibrer lomnipotence du DG est le CA qui peut simmiscer dans la gestion de la socit. Compte tenu de limportance de ces fonctions, le lgislateur a limit un seul mandat de DG par personne physique (exception un autre mandat si la socit est contrle, par la socit dans laquelle la personne exerce les fonctions de DG). Comme pour tout dirigeant, le D.G. doit agir conformment lintrt social et dans le cadre de lobjet social et ne doit pas empiter sur les pouvoirs des autres organes de la socit (principe de la hirarchie des organes sociaux). Cependant, des restrictions statutaires peuvent limiter les pouvoirs du D.G. Elles sont licites pourvu quelles ne conduisent pas assujettir le D.G. dans toutes ses missions au pouvoir dun tiers (ft-il actionnaire majoritaire). Rmunration Idem prsident du CA d-) Lassistance du D.G. : les directeurs gnraux dlgus (DGD) - DGD = mandataire social (ombre du DG) qui a vocation reprsenter la socit. Ils ont donc un pouvoir lgal de reprsentation, Il ne faut pas les confondre avec les directeurs techniques = cadres suprieurs salaris qui ne reprsentent pas la socit (mme sils sont fonds de pouvoir avec signature valable linterne dans un domaine strictement limit). - Dsignation facultative au maximum 5 - Nomms par le CA sur proposition DG - Rvocable pour juste motif - Pouvoirs dlgus selon dcision CA

25

B- LA STRUCTURE NOUVELLE La formule avec directoire trouve sa source dans le modle allemand. Elle a t importe en France, car elle semblait avoir deux vertus, dune part une meilleure dissociation entre organe de contrle et organe de surveillance dautre part un accs plus simple au directoire qui devait faciliter larrive de manager. Le succs na pas t au rendez-vous puisque 4 % des S.A. sont avec directoire (mais 20 % des entreprises du CAC 40). Ces chiffres se justifient sans doute par lefficacit de la direction unique par un PDG encore renforce aujourdhui avec linstitution du D.G., de plus il y a dans les S.A. avec directoire un formalisme accru engendr par le dualisme. a-) Le directoire Composition Il est compos de 2 5 personnes physiques pas ncessairement actionnaires (7 si KS > 1 5000 000 et1 seulement, si KS < 1 50 000 ) Dsignation rvocation Ils sont dsigns par le conseil de surveillance (aucune cooptation nest possible) pour une dure fixe dans les statuts et comprise entre 2 et 6 ans. La rvocation en revanche est le fait en principe, dune dcision de lassemble gnrale sans proposition obligatoire du conseil de surveillance (CS). Cette disposition est de nature accrotre lindpendance du directoire vis--vis du CS. Depuis la loi NRE si les statuts le prvoient, ils sont aussi rvocables par le CS. Il sagit dune rvocation pour juste motif (une divergence de vue gnante suffit) Fonctionnement La cadence des runions est fixe par un rglement intrieur et les dbats sont prsids par le prsident du directoire (dsign par CS et rvoqu par lui ad nutum mais il reste directeur). Fonctions Art L 225-64 code de commerce : "Le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit. Il les exerce dans la limite de lobjet social. - Il exerce donc les prrogatives de gestion dvolues dans la S.A. classique au CA. - Seul son prsident dtient le pouvoir de reprsentation (possibilit modification statutaire les membres du directoire investis dun pouvoir de reprsentation sont appels DG) - Il a le pouvoir de convocation des AG Rmunration : cest le CS qui fixe la rmunration des membres du directoire (celles-ci doivent tre publies dans le rapport de gestion si la socit est cote, ou contrle par une socit cote). Cette rmunration bnficie des avantages accords aux salaris (idem D.G.).

26

b-) Le conseil de surveillance Composition - 3 18 personnes physiques ou morales ayant la qualit d'actionnaires - Mmes rgles en matire de cumul de mandat et de limite dge que CA. Dsignation et rvocation - Dsigns en AGO pour un mandat de 6 ans et rvocable ad nutum dans les mmes formes. - Possibilit de cooptation comme le CA Fonctionnement du conseil : idem CA Fonctions - Pouvoirs gnraux
L. 225-68 du code de commerce : Le conseil de surveillance exerce un contrle permanent de la gestion de la socit par le directoire. Les statuts peuvent subordonner lautorisation pralable du conseil de surveillance les oprations quils numrent toute poque de lanne, le conseil de surveillance opre les vrifications et les contrle quil juge opportuns et peut se faire communiquer les documents quil estime utiles laccomplissement de sa mission. Une fois par semestre au moins, le directoire prsente un rapport au conseil de surveillance. Aprs clture de chaque exercice, le directoire lui prsente aux fins de vrifications et de contrle les documents viss larticle L. 225-100 (comptes annuels et comptes consolids).

- Il exerce donc tout la fois un contrle en opportunit et en rgularit des dcisions du directoire. - Pouvoirs particuliers - Nomination des membres du directoire et fixation de leur rmunration ; - Choix du pdt du directoire - Autorisation des conventions rglementes. - Statut des membres du conseil : idem CA sauf pour le cumul avec un contrat de travail - Un contrat de travail en plus des fonctions de membre du conseil semble toujours possible, pourvu que le nombre de salaris ne dpasse pas le tiers des membres. Lemploi doit videmment tre effectif.

27

C- DLIBRATIONS ET LE CONTRLE DE LA S.A.

a-) Les assembles dactionnaires.

Tout actionnaire a le droit de participer aux assembles gnrales, ou de sy faire reprsenter

(par son conjoint ou un autre actionnaire).

Convocation :"les assembles gnrales sont convoques par le conseil dadministration ou le

directoire selon le cas. Dans les socits ... directoire..., les assembles gnrales peuvent tre convoques par le conseil de surveillance.
Droit dinformation : Avant toute assemble gnrale les actionnaires bnficient dun droit linformation. Ils peuvent consulter au sige social certains documents autres que ceux transmis avec les convocations aux AGA, ou en demander communication. Ces dispositions ont t organises par le lgislateur dans le souci de permettre aux actionnaires de voter en pleine connaissance de cause et donc dexercer un contrle effectif. Droulement : afin de garantir la rgularit des assembles un formalisme strict est prvu.

Feuille de prsence signe par les actionnaires prsents (Le dfaut de feuille de prsence entrane la nullit de lassemble gnrale), conditions de quorum (nombre dactionnaires prsents), diffrents rapports sont lus, dont ceux du conseil dadministration et du CAC; procs verbal. Les droits de vote sont proportionnels au nombre dactions , et les rsolutions sont prises la majorit. 1-) Les assembles gnrales ordinaires. - Elles approuvent par vote les comptes tablis par le Conseil dadministration et vrifis par le C.A.C. et ventuellement par le conseil de surveillance. - Elles votent le rapport de gestion et le rapport financier tablie par les organes de gestion et de surveillance - Elles votent laffectation des bnfices
Il y a des conditions de quorum : des actionnaires reprsentant 1/4 du montant total des actions

doivent tre prsent; si ce quorum nest pas atteint la seconde runion se fait sans condition de quorum.

28

2) Les assembles gnrales extraordinaires. Art L 225-96 alina 1: Lassemble gnrale extraordinaire est seule habilite modifier les
statuts dans toutes leurs dispositions : toute clause contraire est rpute non crite

En vertu de cet article : - elle vote les augmentations de capital et les rductions; - elle vote tous les projets de transformation de la socit.
Tous les actionnaires peuvent participer aux assembles gnrales extraordinaires. Les conditions de quorum sont plus strictes

Les dcisions sont prises la majorit des 2/3 des prsents.

N.B. : un seul actionnaire peut dtenir 1/3 des actions, on dit alors quil dtient une minorit de blocage, car il peut dans tous les cas sopposer ladoption de nouvelles dispositions statutaires.

b-) Le contrle externe Ce contrle est exerc par les Commissaires aux comptes (C.A.C.) (NB organes de contrle internes = CS, CA, actionnaires en assemble)
Il y a au moins un C.A.C. par S.A., compter de certains seuils plusieurs commissaires sont

obligatoires. * Dsignation : par lassemble gnrale ordinaire pour 6 exercices, les associs ne peuvent rvoquer le C.A.C. * Mission : il doit vrifier la rgularit et la sincrit des comptes, il sagit dun contrle permanent qui suppose : - la certification de la rgularit et sincrit des comptes - de communiquer des conclusions aux dirigeants et un rapport lAGO. - de rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux quil a pu constater. - si la socit est en tat de cessation des paiements : il doit dclencher la procdure dalerte. * Responsabilit, ils sont responsables civilement de leurs fautes et de leurs ngligences; ils nassument quune obligation de moyen; ils ont une responsabilit pnale en cas de faux, dinformation mensongre

29

5me SEQUENCE

Notes de Cours
LA S.A.R.L.

30

I - VOCATIONS DE LA SARL - Formalisme moins pesant que la S.A. - CAC obligatoire sauf lorsque certains seuils sont dpasss - 1 personne suffit pour la constituer cest lE.U.R.L. - Son me est celle dune socit de personnes, les associs sont peu nombreux, il y a donc de lintuitus personae, dailleurs ses parts ne sont pas librement ngociables. Mais son organisation juridique la rapproche dune socit de capitaux (qui ne fait pas a.p.e.), par son formalisme important qui oblige le plus souvent un conseil extrieur. Dans le S.A.R.L., comme dans la S.A., lapplication de la loi lemporte sur la libert contractuelle. Le succs de la mixit a t important et les S.A.R.L. comptent aujourdhui pour 40,42 % des socits. Elle a t conue pour les PME et les entreprises familiales, elle n'est donc pas faite pour collecter des fonds importants, bien que dsormais elle puisse mettre des obligations (cest--dire un titre ngociable qui reprsente un emprunt). II - CONSTITUTION DE LA S.A.R.L. Cf. support de cours

31

III - FONCTIONNEMENT
Le mode de fonctionnement de la S.A.R.L. est plus simple que celui de la S.A. En effet, il ny a que deux organes, le grant (gestion et reprsentation) et les associs (contrle). Toutefois un formalisme tatillon semblable celui de la S.A. encadre lexercice des pouvoirs des diffrents organes. Les rgles de forme lemportent parfois sur le fond. A - LE GRANT
Nomination et rvocation

- Cest une personne physique commerante, associe ou non - Il est dsign par les statuts ou ultrieurement par une assemble (majorit des parts sociales majorit plus leve possible dans les statuts). Il est rvocable pour juste motif par les associs reprsentants plus de la moiti des parts sociales (disposition OP)
Pouvoirs

Il est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit (c. com. art. L. 223-18 al. 5). En outre, il peut faire tout acte de gestion dans l'intrt de la socit, il assume donc aussi, les pouvoirs quexerce un CA dans une S.A. Dans lexercice de ses fonctions, il assume une responsabilit civile et pnale. Cf. squence les acteurs.
Rmunration

- Rgime fiscal Grance minoritaire comme grance majoritaire = bnfice des avantages accords aux salaris, dduction forfaitaire de 10 % pour frais professionnels et rfaction spciale de 20 % (rfaction = une fois que la crance est isole). Dans les S.A.R.L. de famille, loption pour limpt sur le revenu est possible (bnfices industriels et commerciaux). - Rgime social Grant majoritaire = rgime des travailleurs indpendants Grant minoritaire = rgime gnral de la scurit sociale.

32

B-) LES ASSOCIS NON GRANTS

Pouvoir de participer la vie sociale

- Ils approuvent les comptes annuels - Ils dcident du sort des bnfices, distribution des dividendes ou mise en rserve. - Ils ont un droit linformation identique celui des actionnaires.
Possibilit dexercer un contrle individuel de la gestion

- 2 fois par exercice un associ peut poser une question sur tout fait de nature compromettre la continuit de l'entreprise. - condition de reprsenter seul ou plusieurs 1/10 du KS, un ou plusieurs associs peuvent demander au prsident du tribunal de commerce la dsignation d'un expert de gestion.
Participation aux dlibrations collectives

Convocation : cest en principe au grant quil appartient de convoquer les associs par lettre recommande avec accus de rception et dans un dlai de 15 jours minimum avant la runion. Il doit aussi joindre un ordre du jour. - La runion des associs est obligatoire dans 2 cas : - Pour lapprobation annuelle des comptes - Sil y a une demande par un ou des associ(s) dtenant la moiti du KS, ou reprsentant la fois le quart des parts sociales et le quart en nombre des associs. - Exercice du droit de vote - Tout associ, qui dtient 1 part, a 1 voix - Pour les dcisions ordinaires (approbation des comptes, dsignation et rvocation du grant soit toute dcision nemportant pas modification statutaire) la majorit sur 1re convocation = 1/2 KS + 1 voix et sil y a lieu une 2me convocation majorit des voix exprimes ( lextrme si un seul associ se dplace, il prend la dcision tout seul). - Pour les dcisions extraordinaires, (augmentation ou rduction de capital, fusion, scission) la majorit exige est celle des 3/415. dfaut dune telle majorit, la dcision nest pas prise (la minorit de blocage est donc de 1/4 des voix). - Il ny a pas de rgle de quorum

15

Exceptions, unanimit pour : - changement de nationalit - transformation en SNC ou en commandite; - transformation en SAS; - augmentation des engagements des associs

33

C-) LA CESSION DES PARTS SOCIALES

Les associs de la S.A.R.L. sont garantis de rester entre eux par le fait que les parts sociales ne sont pas librement cessibles entre vifs des tiers. La cession ne peut en effet se faire entre vifs, qu'avec l'accord de la majorit en nombre des coassocis reprsentant la moiti du nombre de parts sociales. Mais, en cas de refus d'agrment, les autres associs sont tenus d'acqurir ou de faire acqurir les parts sociales. On appelle ce mode de cession des parts : la rgle de la double majorit. La grande contrainte de la S.A.R.L. nest cependant pas de faire agrer un cessionnaire, puisque mme le refus dagrment offre lassoci cdant une solution, la difficult est de trouver un cessionnaire, car dfaut, lassoci reste prisonnier de ses parts. En revanche, la cession est libre entre associs sauf clause statutaire restrictive qui peut exiger l'application de la rgle de la double majorit. Enfin, la cession est libre par voie successorale, mais l encore, les statuts peuvent prvoir une clause d'agrment de l'hritier.

34

6me SEQUENCE

Notes de cours
LA S.A.S.

35

Structure rserve par la loi de 1994 aux grandes entreprises, la S.A.S. souvre plus largement avec la loi de 1999 qui permet tout agent conomique dy avoir recours seul (S.A.S.U.16), ou avec dautres. En effet, dsormais, une personne physique (y compris un mineur), comme une personne morale peut constituer cette nouvelle structure. Le principe de libre amnagement de la structure sociale, principal intrt de la loi de 94 est maintenu. Le lgislateur confirme donc la libralisation du droit des socits, qui jusqualors connaissait des structures construites de manire minutieuse et imprative, dans lobjectif premier de protection des associs et des tiers. Il y a donc un retour au principe de la libert contractuelle, la pratique parle parfois de socit contrat. Une seule restriction demeure : linterdiction pour la S.A.S. de faire appel public lpargne, cette interdiction se justifie pleinement par le fait que la S.A.S noffre pas de garantie suffisante aux associs simples spculateurs. La S.A.S. reste donc de ce fait une socit ferme. En 2004, les S.A.S. comptent dj pour 2,61 % du total des socits.

I - UTILITE DE LA S.A.S
Avec la loi de 1994, la S.A.S. correspondait un objectif prcis : permettre aux agents conomiques de dvelopper une coopration interentreprises. En effet, cette structure correspondait aux besoins spcifiques dune filiale commune. Dsormais, la libralisation de 1999 ouvre cette socit tout type dactivit. Mais, la libert est un exercice difficile, et la pratique dira notamment si la S.A.S. offre des garanties suffisantes aux actionnaires minoritaires et permet une administration efficace. II - CONDITIONS DE CONSTITUTION DE LA S.A.S Cf support de cours

16

Socit par actions simplifies unipersonnelles 36

III - FONCTIONNEMENT DE LA S.A.S

Les statuts arrtent librement les conditions de direction de la socit, et notamment les conditions de nomination et de rvocation des dirigeants, ainsi que leur nombre, la dure de leur mandat, les modes de rmunration et les pouvoirs. Le seul organe impos par le lgislateur est le prsident. La libert est aussi totale quant au cumul des fonctions de dirigeant avec un contrat de travail A-) LE CONTROLE a-) Contrle par le ou les commissaire(s) aux comptes Comme toute socit par action, la prsence dun commissaire aux comptes est obligatoire, sa nomination est le fait de la collectivit des associs ou de lassoci unique. b-) Contrle par les associs Un contrle est aussi exerc par le, ou les associs suivant des modalits dfinies librement dans les statuts (conditions de quorum et de majorit qui peuvent varier suivant les types de dcisions). Il est aussi possible de dissocier droit de vote et participation dans le capital, donc une personne non associe peut voter pour certaines dcisions seulement. Certaines dcisions relvent ainsi obligatoirement de la collectivit des associs mais, selon des modalits de vote librement dfinies dans les statuts : augmentation ou rduction de capital, fusion, scission, dissolution nomination du commissaire aux comptes et dlibrations relatives aux comptes Les modalits dinformation des associs doivent tre organises par les statuts (communication des principaux documents sociaux). Des clauses dagrment peuvent tre stipules, ce qui peut confrer la S.A.S. un caractre ferm. Il est aussi possible de stipuler des clauses dinalinabilit dune dure maximale de 10 ans (afin de crer des noyaux durs ) et des clauses de premption qui obligent un actionnaire souhaitant vendre ses titres les proposer en priorit telle personne, qui peut elle-mme tre oblige de les acheter. Paralllement, des clauses dexclusion sont envisageables, la difficult est dexprimer clairement les circonstances qui conduiront lviction dun actionnaire. Ce peut tre par exemple le cas si une msentente persiste. c-) Autres modalits de contrle librement dfinies dans les statuts. Rien ninterdit aux statuts de dvelopper tout modle de contrle complmentaire celui du CAC et des associs. Il est donc possible de crer un conseil de surveillance, un comit de censeur

37

B-) LE PRESIDENT
a-) Pouvoir du prsident Le pouvoir de reprsentation est reconnu au seul prsident17 qui peut tre une personne morale ou physique, et le principe de la thorie de lapparence sapplique ses dcisions. Notons, que lassoci unique peut-tre prsident. Dans cette hypothse, le formalisme de consultation de lassoci sera rduit au minimum lgal. En dehors de cette prcision, la libert dorganisation est totale. Il est ainsi possible de confier le pouvoir de gestion la collectivit des associs, un organe de direction, ou plusieurs ; il peut mme tre confi ponctuellement des tiers. De mme, les conditions de rvocation sont librement dtermines par les statuts (juste motif ou ad nutum et conditions de majorit). b-) Responsabilit du prsident La responsabilit civile et pnale du prsident est identique celle dun D.G. de S.A. Lorsque le prsident est une personne morale, ce sont les dirigeants personnes physiques qui encourent cette responsabilit solidairement avec la personne morale quil reprsente. c-) Rgime fiscal et social Le prsident de la S.A.S. est assimil un salari comme le DG de la S.A. C-) RESPONSABILITE Les membres des organes de gestion et de reprsentation, et mme de contrle encourent la mme responsabilit civile ou pnale que dans les autres socits, c--d en fonction des pouvoirs qui leur sont confis.

Conformment aux principes des socits commerciales : le prsident est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit dans la limite de lobjet social.

17

38