BOLILLA XIV FAMILIA La familia romana: concepto, caracteres y evolucin.

Familia propio iure dicta (de propio derecho): es el conjunto de personas libres que se encuentran bajo el poder de un paterfamilias. Familia communi iure dicta (de derecho comunitario): Es el complejo de personas libres que se hubieran encontrado sometidas al poder de un mismo paterfamilias, antepasado comn, si este estuviera con vida todava. Tambin se usa el trmino familia para indicar el conjunto de personas que cree descender de un mtico antepasado comn, bajo cuyo poder estaran, de vivir todava (gens), y para aludir al conjunto de cosas sujetas al poder de un paterfamilias y que forman una masa patrimonial o hereditaria. Hasta se usa familia para referirse al conjunto de esclavos sometidos al dominio de un paterfamilias. El comn denominador de todos estos significados esta dado por el sometimiento al poder de un paterfamilias. De aqu en adelante es el primero de los significados de familia el que nos ocupara especialmente; el de personas libres que a un tiempo estn efectivamente sometidas al poder de un paterfamilias. Jurdicamente, paterfamilias es el varn libre y ciudadano que no tiene ascendiente varn vivo o que ha sido emancipado por el que tiene y que no ha sido sujeto por adopcin o adrogacin a la potestad de un extrao. Ser un paterfamilias al margen de que est concretamente a la cabeza de un grupo familiar es tener un status personal de sui iuris, es decir, tener capacidad jurdica tanto en la esfera del derecho pblico como en la del derecho privado. Se es paterfamilias aunque se sea un impber o se est eventualmente sujeto a curatela, ya que en tales casos solo se trata de una incapacidad de actuar y no jurdica. En cambio, a la mujer sui iuris no se le reconoce, por lo menos en el periodo clsico, ningn poder sobre personas libres: por el contrario, estuvo sujeta a la tutela dispensada por razn del sexo.
Cuando la civitas fue tomando para s las funciones polticas de las gens, stas fueron perdiendo vigencia y de ellas fueron resultando agrupamientos familiares que en su estructura denotaban todava aquel carcter poltico de las primitivas gentes. Era tan fuerte la unidad de la familia romana, tan absoluto el poder del pater sobre personas y cosas, que ya los mismos romanos tenan cabal conciencia de que se distinguan en eso de los otros pueblos: - La autonoma del pater en el manejo de la familia rechaza cualquier ordenamiento o injerencia externa. - Se pertenece exclusivamente a una familia, como a un solo estado. - El parentesco se establece por situacin de sometimiento a la autoridad de un pater. - Los poderes del pater son similares a los correccionales y jurisdiccionales de los supremos magistrados. - El testamento calatis comitiis es la designacin por el pater de su sucesor en el gobierno familiar, lo que resulta paralelo con la atribucin reconocida por el derecho publico romano al magistrado de designar o proponer a su sucesor. Antes del tipo de familia llamado propio iure, que es el que tiene vigencia por lo menos desde la ley de las XII tablas, habra existido la llamada communi iure o familia grande o agnaticia, que habra comprendido a todos los agnados. sta representa en pleno perodo histrico un esquema ideal, referible slo para identificar el vnculo de agnacin, pero en tiempos prehistricos la familia agnaticia habra sido un grupo real unido efectivamente por la sujecin a la potestad de un pater, que habra recibido la jefatura de una serie de sucesivos patres, serie iniciada con aquel antepasado comn.

Su diferencia principal con la familia propio iure era que, mientras en el caso anterior, a la muerte del pater la familia segua permaneciendo unida bajo el poder de un sucesor, en la proprio iure, al desaparecer el pater, todos los varones que estaban bajo su inmediata patria potestad adquiran condicin automtica de patres y se convertan cada uno en cabeza de una nueva familia. Una gens est compuesta por varias familias agnaticias. Varias familias propio iure formaran una familia agnaticia. Entre la poca de la familia agnaticia y la de la familia propio iure ha habido toda una evolucin de la organizacin familiar, una compleja y no uniforme descomposicin de la familia grande en grupos menores que la integraban, hasta que qued perfilada la unidad de la familia romana de los tiempos histricos. Se puede conjeturar entonces un primer perfilamiento de las familias agnaticias dentro de la gens y luego la disgregacin de aqulla en familias propio iure. En plena vigencia de la familia communi iure existira un patrimonio familiar permanente o eterno, como lo era la familia, prolongada desde los antepasados y proyectada hacia los futuros descendientes. De ese patrimonio, los actuales integrantes de la familia tendran una especie de usufructo y el pater, no una propiedad individual, sino un poder de disposicin gerencial, ejercida como titular de la nica capacidad jurdica plena reconocida en una comunidad integrada por grupos y no por individuos. Cuando el desarrollo de la esclavitud trajo la posibilidad de concentracin de mano de obra; cuando una ms amplia y unitaria organizacin poltica no basada ya en el parentesco, fue quitando la razn de ser de los grandes grupos parentales de finalidad y estructura poltica, la familia agnaticia, propia de una economa de autoabastecimiento y de una sociedad no integrada plena y funcionalmente en estructuras polticas suprafamiliares, entr en crisis y se desgaj en grupos familiares ms chicos y ms giles para una sociedad de mayor diversificacin e intercambios econmicos. La institucin por la que se habra vehiculizado la transicin de un tipo de familia a la otra fue el llamado consortium ercto non cito (comunidad de heredad no dividida). Cada uno de los que haba estado bajo la inmediata potestad del pater fallecido, sin perjuicio de reconocer una primaca poltica y moral al nuevo pater si ste haba sido designado, se sinti con derechos al manejo en comn del patrimonio familiar, se sinti consors y sui iuris. El prximo paso hacia la familia proprio iure se habra dado en la poca de la ley de las XII tablas al reconocer sta el derecho de cada uno de esos sui iuris a conseguir con la actio familiae erciscundae la parte concreta correspondiente a la cuota ideal que titulariaba en el consortium. Entonces, ya ese sui iuris sera un paterfamilias con el efectivo dominio de ese patrimonio propio desgajado del consortium y con poder efectivo potencial sobre sus filiifamilias. Pero tambin la familia propio iure, a causa de las transformaciones econmicas, sociales y religiosas, ir sufriendo cambios en la vida real que no se institucionalizarn sino poco a poco y sin afectar formalmente los principios bsicos. As se hace posible la emancipacin, la adopcin, el trinoctium (evitar que la mujer casada ingrese a la familia del marido), la enajenacin de las cosas del pater, la incorporacin de extraos en el testamento, etc. Ms adelante el estado limitar los poderes personales del pater y afirmar la capacidad de los filiifamilias en el manejo patrimonial. Adems adquiere gran importancia jurdica el parentesco de la sangre (cognacin), prevaleciendo sobre el parentesco civil (agnacin).

La familia agnaticia y cognaticia. La familia romana de los primeros tiempos era exclusivamente por agnacin: se daba entre todos aquellos que hubieran estado sujetos al poder de un individualizado pater. Se caa bajo la potestad de un pater: - Por haber sido concebido en legitimo matrimonio del pater o varn sometido a el. - Por ser adoptado por el pater. - En el caso de la mujer, por consecuencia de nupcias con el pater o varn a el sometido.

Resultaba as que el vnculo agnaticio se transmita solamente por va masculina, quedando establecido un exclusivismo familiar: como nicamente se poda estar sujeto a una potestad, solo se poda pertenecer a una familia, y se era por ello absolutamente extrao a la familia de la madre. Cognacin: Es la relacin de consanguinidad. Slo con el tiempo fue adquiriendo relevancia jurdica, y hubo que esperar hasta Justiniano para que desplace totalmente al principio agnaticio.

Grados y tipos de parentesco. La relacin de parentesco se mide por grado. Entre ascendientes y descendiente en lnea recta s hay tantos grados como generaciones: un grado entre padre e hijo, dos entre abuelo y nieto, etc. En la lnea colateral, el grado de parentesco se mide computando las generaciones que van de una de ellas hasta el ascendiente comn, y las que van desde ste hasta la otra persona: entre primos, el parentesco es de cuarto grado, pues hay que remontarse dos generaciones hasta el abuelo y bajar luego otras dos. El pater familias. Sus facultades. Los paters tenan un poder unitario y absoluto. Ese poder estaba designado por la palabra manus (mano), para que luego comience a utilizarse la palabra mancipium, con el significado de adquisicin y detencin de la manus. Mancipium vino tanto a designar el acto al que se recurra para la constitucin de la manus sobre las cosas o personas, como a suplantar a manus. Con el tiempo, en la medida en que una sociedad ms compleja y una elemental reflexin sobre las experiencias jurdicas iban perfilando distintos objetos, aspectos y modalidades de aquel pod er, vivenciado al principio como simple y unitario, habrase originado una correlativo especificacin en las denominaciones: el poder sobre los libres (patria potestas), el poder sobre la mujer (la antigua manus), el poder temporario sobre alieni iuris de otras familias entregados in causa mancipi (mancipium), el poder de disposicin sobre las cosas y esclavos (propiedad primero y luego llamada dominium). Una palabra derivada de mancipium la suplant en su referencia al acto constitutivo del poder: mancipatio. La patria potestas. Originariamente la patria potestad importaba poder y no deberes ni obligaciones hacia los sujetos a ella. Pero a travs de restricciones y cargas llegar a ser considerada un officium (deber) de asistencia y proteccin. La patria potestad justinianea se diferencia de la moderna en que: a) corresponde al varn y no a la mujer, b) incumbe al ascendiente ms remoto y no al progenitor; c) es permanente, pues no cesa a determinada edad del a ella sometido. Comprenda el derecho de vida y muerte, el derecho de exposicin o abandono (no reconocer al hijo recin nacido), el derecho de vender y el derecho de entrega noxal. El pater poda aplicar sanciones a sus filii. Dichas sanciones estaban establecidas por los paterfamilias dentro de la familia y de la gens. Si el conflicto afectaba a ms de una gens, intervena el Estado. Modos de entrar en la familia. Se puede entrar a la familia: - por naturaleza, si haba sido engendrado en iustae nuptiae del pater o de cualquiera de los filii a l sujetos, o - por derecho, por medio de la adrogacin, la adopcin y la conventio in manu. La filiacin es el vnculo de procreacin del que se derivan ciertos efectos jurdicos. Es legtima si tiene lugar en iustae nuptiae, los procreados son entonces iusti. Si son naturales se llamarn spurii o vulgo concepti. La calificacin de naturales se usa para diferenciar iusti de adoptivos o para aludir a los nacidos de concubinato.

En el antiguo ius civile no existe recurso jurdico para desconocer o hacer reconocer la legitimidad de los hijos. El problema de la legitimidad se resuelve constatando la validez del matrimonio y la concepcin durante ste; la presuncin es iuris tantum, es decir, que admite prueba en contrario. Tambin por legitimacin entran bajo la patria potestad del padre natural los hijos habidos de la concubina. Los hijos pueden ser: Legtimos: los concebidos dentro de matrimonio (iustae nuptiae). Es aqul que nace a partir de los 180 das del matrimonio 300 das de disuelto el matrimonio. Si una mujer se casaba dentro de los 300 das de disuelto su matrimonio anterior y tena un hijo, ste no se consideraba legtimo. Adoptivos: poda tratarse de una adoptio o una adrogatio. Legitimados: se lo coloca en la misma posicin que los legtimos. Naturales: concebidos fuera del matrimonio. Siguen la condicin de la madre. Son sui iuris. Con ellos se comienza una nueva familia. La legitimacin de los hijos naturales solo poda llevarse a cabo si ellos provenan de una relacin de concubinato, ya que esta no era una unin transitoria sino estable. El concubinato era una relacin de convivencia a la que le faltaba el affectio maritalis o intencin de contraer matrimonio. Hubo tres formas de legitimar a los hijos: - Por matrimonio posterior al concubinato: mediante el matrimonio de los que convivieran en concubinato poda legitimarse los hijos habidos dentro de este, pero deba mediar su consentimiento pues eran de por s sui iuris y al ser legitimados devengaban en aliena iuris, sufriendo una capitis deminutio mnima. Si tuviera una incapacidad relativa para manifestar su oposicin, se reservaba el derecho de efectuarla hasta recobrar su capacidad. - Por rescripto imperial: aporte de Justiniano, que lo introdujo en las novelas, en donde aquellos hijos naturales cuyos padres tuvieran impedimentos legales para contraer matrimonio, le otorgaban la legitimidad entregndolos bajo la potestas del pater en igual rango que uno legtimo. - Por oblacin de la curia: concesin del derecho a los progenitores de legitimar sus hijos naturales mediante la donacin de un patrimonio que fuera suficiente como para su admisi a las n funciones de decurin o la constitucin de una dote que le permitiera al esposo de su hija ser considerado elegible para tales funciones.

Adrogacin y adopcin. Entran a la familia los extraos que en virtud de la adrogacin si se trata de un sui iuris o pater familias o de la adopcin si es un alieni iuris pasan a estar sujetos a la patria potestad del pater. Adrogacin Permita al pater sin posibilidades de dejar un hijo varn al frente de la familia, procurarse uno, haciendo ingresar a ella a otro pater. Al momento de la legislacin justinianea se haba extendido la posibilidad de ser adrogados los impberes y las mujeres, toda vez que stas no tenan ya que presentarse ante los comicios curiados, a los que nunca haban tenido acceso. Los requisitos para la adrogacin son congruentes con su finalidad y con el objeto de evitar torpes maniobras: ms de 60 aos y ningn hijo en el adrogante; slo un adrogado; no ser ste ms rico que aqul; garanta de restitucin del patrimonio del adrogado a quien hubiere correspondido en el caso de que aqul hubiere muerto sui iuris e impber; igual garanta para el adrogado en el caso de ser emancipado antes de la pubertad; derecho del adrogado a un cuarto de los bienes del adrogante, si ste lo emancipara sin iusta causa. La adrogacin produce la capitis deminutio mnima del adrogado, que pasa a ser un alieni iuris, asimilado a un filius del pater. Produce tambin una de las sucesiones a ttulo universal inter vivos, toda vez que el patrimonio y la familia del adrogado pasan a ser adquiridos por el adrogante. Como a ste no

le corresponda quedar obligado por las deudas del adrogado, el pretor admiti la accin de peculio y la in integrum restitutio para considerar no sucedida la adrogacin y actuar entonces contra el adrogado. Adopcin Significa el egreso de un alieni iuris desde una familia y el ingreso a la del adoptante. Para hacer salir al adoptado de la patria potestad a que estaba sometido se recurri al mismo procedimiento de la emancipacin (si el padre da en venta [in causa mancipi] tres veces a su hijo, ste queda libre de aqul). El pater mancipa tres veces al filius a un adquirente fiduciario, quien, a continuacin de la primera y segunda mancipatio, lo manumite, con lo que automticamente vuelve a la patria potestad del pater. A la tercera mancipatio, el que era filius, de acuerdo con el precepto decenviral, queda libre del poder del pater pero in causa mancipi del adquiriente fiduciario. En un juicio, el adoptante reivindica como hijo propio al adoptado, y el pretor lo declara su filius o nepos (nieto). No existan requisitos ni restricciones para la adopcin. En el derecho justinianeo se distinguieron dos tipos: a) adopcin plena: hecha por un ascendente paterno o materno (produce la capit s deminutio i mnima); b) hecha por cualquier otro sui iuris (no sustrae al adoptando de la patria potestad de su pater originario y se limita a atribuirle una expectativa sucesoria sobre el patrimonio del adoptante). En cuanto a las formas, Justiniano dispone que la adopcin se haga por imperio del magistrado, sin necesidad de las tres mancipaciones y la ficticia reivindicacin. Pero se plantean requisitos, como el consentimiento del adoptado y que el adoptante tenga por lo menos 18 aos ms que el adoptado . Conventio in manu Es el cambio de status por el cual, dadas ciertas condiciones, la mujer al casarse con un paterfamilias o un filiifamilias queda sujeta al poder jurdico (manus) del paterfamilias y en condicin de hija (loco filiae) o de nieta (loco nepotis), respectivamente. Es una capitis deminutio minima, sin importar si la mujer era siu iuris o estaba bajo la potestad de su pater originario. Existieron tres modos de producirse tal cambio de status: dos actos confarreatio y coemptio y una especie de prescripcin adquisitiva usus. La confarreatio era una antigua ceremonia religiosa de los patricios con asistencia de diez testigos y del Flamen Dialis. Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada) que comido en comn simbolizaba una perfecta comunin de la vida. El Falmen Dialis iba a buscar a la novia a su casa y sus padres la despedan. En el camino hacia la casa de su futuro marido se arrojaban flores y se cantaban canciones. Luego el marido alzaba a su mujer en brazos y cruzaba el umbral con el pie derecho. Al cortar el pan de cebada se arrojaba un trozo al hogar, como ofrenda a los dioses. La coemptio (compra) es un acto del ius civile, una mancipatio por la cual se constituye el poder del pater sobre la mujer. El marido paga al padre de la novia una compensacin por estar quitndole una "trabajadora". El usus, como es sabido, era el ejercicio fctico de un derecho que por el transcurso del tiempo daba lugar a la titularidad jurdica de ese derecho: si la mujer durante un ao haba estado conviviendo con su marido, bajo su poder o el del pater de ste, se entenda, por aplicacin analgica del precepto decenviral sobre la usucapio, que sobre ella se haba adquirido la manus. Pero si mujer pasaba tres noches fuera del hogar conyugal, interrumpa tal prescripcin adquisitiva (trinoctium). Obsoleta la manus, la mujer no integrar ms la familia del marido, pero se ir reconociendo al vnculo conyugal como productor de efectos jurdicos en el mbito familiar del marido: la mujer adquirir derechos sucesorios y alimentarios como cnyuge y no, como antes, por razn de vnculo agnaticio.

Extincin de la patria potestad (modos de egresar de la familia) En los tiempos precvicos no se admita la idea de un miembro saliendo voluntariamente del grupo familiar. Despus los hijos no alcanzaron a salir de una patria potestad que era atributo vitalicio del pater. La exclusin de la familia era slo posible por el poder de disposicin del pater. Un modo especial de salida de la familia ocurra cuando tena lugar un divorcio en un matrimonio que se haba acompaado con la conventio in manum. Para que la mujer no quedara en el grupo familiar

del marido, se proceda a un acto jurdico opuesto al que haba originado la conventio: una diffarreatio, si se haba realizado la confarreatio, o una remancipatio, si la mujer haba ingresado en virtud de una coemptio. Emancipacin Surge como acto hbil para que el pater libere de su patria potestad a un filius familias y lo convierta as en sui iuris. El procedimiento es el mismo que en la adopcin, slo que luego de la tercera mancipatio el adquirente fiduciario procede a remanciparlo al pater, quien al manumitirlo conservar sobre l el derecho de patronato. Esta compleja formalidad, como la adopcin, terminar en la poca justinianea suplida por una presentacin ante magistrado competente. La emancipacin no est sujeta a lmites ni requisitos, y no es necesario que el filius de su consentimiento. Se produce una capitis deminutio mnima: todo vnculo respecto de la familia desaparece. Aunque la cognacin, como parentesco natural, no sufre alteracin. Si el emancipado tiene un peculio profecticio, lo conserva si explcitamente no se lo quita el pater. Conserva el castrense o cuasi castrense y cesa para el pater el usufructo del adventicio, aunque Constantino estableci que, en compensacin, el pater quedara con el tercio de ese peculio. Justiniano limit esa compensacin al usufructo de una mitad.

Situacin de los hijos. Relaciones patrimoniales con el pater. El peculio. Concepto Peculium: trmino latino, se refiere a un pequeo patrimonio admitido y gozado con independencia por su sujeto. En las concepciones jurisprudenciales, el peculio se considera como un patrimonio autnomo y separado de los restantes bienes del paterfamilias. Es una entidad econmica de bienes y supone una separacin del patrimonio que se entrega a un sometido para su cuidado e incremento. A los alieni iuris no se los reconoca como titulares de derechos reales (no podan poseer nada suyo) ni de crdito. Sin embargo, an siendo incapaces de derecho, pueden al igual que los esclavos y si no tienen impedimentos de edad o de salud mental ser capaces de hecho o de actuacin. Pueden cumplir actos de adquisicin, pero los mismos aprovecharn siempre al pater, quien, si embargo, no n queda obligado por las deudas de los a l sujetos. Ese principio absolutamente excluyente de capacidad patrimonial de los filiifamilias subsisti siempre, terica y formalmente, pero el desarrollo gradual de los peculios lo fue deteriorando e la n realidad. En el derecho justinianeo ha desaparecido prcticamente, aunque subsiste para el filius la incapacidad de nombrarse herederos. Clases Peculio profecticio: llamado as por ser un peculio a patre profectum (proveniente del pater). Se trataba de una parte del patrimonio del pater que ste conceda al filius para que se lo administrara y/o gozara. La propiedad segua siendo del pater. La jurisprudencia y el pretor admitieron que el pater fuera civilmente responsable por las deudas contradas por los sujetos a su potestad dentro del monto del peculio (actio de peculio). Peculio castrense: para los filiifamilias esa prctica de manejar una parte desglosada del patrimonio tuvo un mayor desarrollo. A partir de Augusto, el llamado peculio castrense fue comprendiendo lo adquirido por el filius durante y con motivo de su carrera militar, y aun ciertas donaciones y herencias. Sobre l el filius se comporta como un pater; puede donar mortis causa y testar; hasta puede contraer obligaciones con su pater.

Si mora intestado, el peculio iba al pater, no en condicin de herencia, sino en condicin de peculio (responde por deudas solo hasta el monto del mismo). Justiniano dispuso que este peculio fuera objeto de la sucesin ab intestato, borrando lo nico que lo vinculaba con el patrimonio del pater. Peculio cuasi castrense: a partir de Constantino, la legislacin consolida ms ampliamente la independencia patrimonial del filiifamilias, asimilando al peculio castrense todos los bienes adquiridos en la funcin pblica o por generosidades imperiales. Peculio adventicio o bona adventicia: Constantino haba abierto el camino a que se reservara al filius lo recibido por lnea materna, sea donaciones, legados o herencias. El pater familias no adquira esos bienes, sino que slo tena el usufructo de ellos. Justiniano dispuso finalmente que el pater slo fuera propietario de lo que el filius adquiriera ex re patris (a partir del patrimonio del pater). Todo lo otro adquirido sera peculium adventicium (peculio que viene de otra parte). De l formalmente el pater era el titular, pero no tena su disposicin, sino slo la administracin y el usufructo. En el derecho justinianeo slo el profecticio continu siendo verdadero peculio.

Acciones Las actiones adiectae qualitatis (acciones de ndole adicional) son excepciones en el principio del viejo ius civile de que el pater no queda obligado por las deudas contradas por los sujetos a su potestad. Por razones de equidad y de fomento del trfico comercial, el pretor otorga acciones contra el pater, que se aaden a las directas que competen al acreedor contra los que personalmente contrajeron las deudas. - La accin de peculio et de in rem verso es de una sola frmula, pero con dos condemnationes: una estableciendo la responsabilidad del pater por el monto de la utilidad o enriquecimiento por l obtenido del crdito; la otra, por hasta el monto del peculio, cuya existencia fue el presupuesto del crdito. - La accin quod iussu (por cuanto orden) corresponde por el total de la deuda cuando sta ha sido contrada con orden o ratificacin del pater. - La accin exercitoria se da contra el pater armador por la totalidad de las deudas contradas por el magister navis (capitn de la nave), sea ste un sometido a la potestad de aqul o un sui iuris. - La accin institoria es similar a la anterior, slo que referida a las deudas contradas por el gerente (institor) de establecimiento comercial. - La accin tributoria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la potestad de aqul, en el ejercicio de un comercio en el que se hubiere empleado el peculio, resultare insolvente y terceros acreedores, en concurso con el pater, se consideraran perjudicados por no haber recibido, por dolo del pater en las operaciones distributorias, lo que les corresponda. Posicin del esclavo en la familia romana. El esclavo formaba parte de la familia y de las cosas en propiedad y estaba sometido a la dominica potestas del padre de familia. El esclavo no puede ser titular de derechos, interviene en el mbito negocial y realiza actos que revierten en el patrimonio de su dueo. En el derecho hereditario no puede desconocerse la atencin que se presta a los esclavo y s libertos. En el rgimen romano de la esclavitud podemos distinguir las siguientes etapas: Derecho antiguo y preclsico Originariamente, los esclavos que se encontraban en la Roma primitiva procedan de las capturas de prisioneros en las guerras con las poblaciones itlicas vecinas. En nmero reducido, los esclavos se dedicaban a los servicios domsticos, el cultivo de las tierras y al cuidado de los animales. Tambin eran asociados a los cultos familiares. Eran objeto de cuidados, por su elevado precio El antiguo derecho . quiritario castigaba con una pena pecuniaria al que lesionaba al esclavo con una fractura.

Derecho clsico El rgimen de la esclavitud sufre cambios como consecuencia de las guerras de conquista de las guerras de conquista a finales de la Repblica y comienzos del Imperio. El nmero de esclavos aumenta a medida que las legiones conquistan ms territorio. Las caractersticas de estos esclavos procedentes de las regiones ms salvajes hacen que sus condiciones empeoren y reciban un trato ms riguroso. Augusto limitar la facilidad de manumitir a los esclavos. Se manifiesta tambin las influencias de las doctrinas filosficas de los estoicos sobre la igualdad y la libertad natural de todos los hombres hace que se repriman los abusos de los dueos y se favorezca a los esclavos. Aunque el esclavo carece de personalidad jurdica y se la clasifica entre la res mancipi, se le conceden en cambio en su condicin de ser humano determinadas facultades. El esclavo tiene sus cultos propios y venera a sus dioses, su sepultura se considera lugar religioso. Se le permite el matrimonio, y puede realizar determinados actos jurdicos que redundan en beneficio del dueo; y las costumbres sociales hicieron que se difundiese la prctica de dejar en administracin al esclavo un peculio, con el que comprar su libertad. El dueo responde de los delitos privados y daos de los esclavos mediante una actio noxalis, ante la que puede optar por el pago de la pena, la entrega del esclavo a la vctima, o dejar que sufra con penas ms graves que las personas libres; dichos castigos suelen dejarse a la discrecionalidad del magistrado. Se consideraron causas de esclavitud las siguientes: La prisin de guerra (captivitas). Los enemigos vencidos por las armas se convertan en esclavos del vencedor y parte del botn de guerra. Los vendan en subasta pblica y eran asignados a los compradores. Tambin los ciudadanos que caan en poder del enemigo se consideraban captivi y esclavos. La ley Cornelia dispona que si el captivusmora prisionero, su sucesin testamentaria se regulaba como si hubiera muerto en el momento de caer en manos de los enemigos. Si el cautivo consegua su liberacin y volva al territorio romano, recupera su estado libre y de ciudadano romano; como es consecuencia de ello, volva a ser titular de sus derechos. En cambio, no recuperaba su titularidad en las situaciones de hecho, como la posesin y el matrimonio. Este derecho se denominaba postiminium. El nacimiento de madre esclava. En aplicacin del favor libertatis, los juristas consideraban que naca libre el hijo de la esclava que hubiese sido libre en un tiempo intermedio entre la concepcin y el parto. La condena a la pena de esclavitud. No poda aplicarse a los ciudadanos romanos dentro de la ciudad de Roma, sino que los condenados deban venderse al otro lado de las fronteras. Los desertores, prfugos,o los que no se presentaban para ser censados podan ser vendidos como esclavos. En derecho internacional se aplicaba la costumbre de entregar como esclavo al que haba asumido una responsabilidad con el pueblo enemigo y no era finalmente respaldado por el senado. Los juristas interpretaron que se converta en esclavo el ciudadano mayor de veinte aos que, con la intencin de lucrarse con el precio, consenta en ser vendido como esclavo a un comprador que lo adquira con buena fe. Se consideraban esclavos sin dueo los condenados a trabajar en las minas o a luchar en el circo. Los juicios sobre libertad se tramitaban como vindicationes: in libertatem, cuando se defenda la libertad en el acto de la manumisin; in servitutem, cuando el dueo reclamaba su propiedad contra un esclavo que se haca pasar por libre. Derecho postclsico y justinianeo La legislacin del Bajo Imperio, aunque mantiene en vigor los principios de la incapacidad de los esclavos y la sumisin al a potestad dominical, continan las tendencias a favor de la libertad, inspiradas en las teoras cristianas de que todos los hombres son libres e iguales ante Dios. Se castiga al dueo que causa malos tratos al esclavo y se combate la prostitucin de esclavas. Las uniones matrimoniales de los esclavos adquieren una mayor importancia y se prohbe separar a las familias de esclavos. Y con Justiniano los esclavos abandonados por su dueo se convierten en libre.

BOLILLA XVI MATRIMONIO Concepto Los juristas clsicos entienden que existe el estado social de matrimonio cuando un hombre y una mujer libres que tienen conubium entre ellos (es decir, capacidad reconocida por el ius civile de constituir entre ellos una relacin de iustae nuptiae) y que no tienen impedimentos legales, establecen una relacin de convivencia con la efectiva intencin y continua voluntad de permanecer unidos como marido y mujer. Se trata de una institucin social con relevancia jurdica que consiste en una permanente situacin, en un status, de convivencia de dos personas de sexo distinto con la voluntad de ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de una sociedad domstica. El elemento anmico predomina sobre el material: al matrimonio lo hace el consentimiento y no la unin carnal. La voluntad (affectio maritalis) no se requiere en forma de expresin solemne en un instantneo acto inicial del que se originan las consecuencias jurdicas permanentes del estado matrimonial, las que subsisten aunque esa voluntad haya dejado de existir, como sucede en el derecho moderno. Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o presume con el hecho mismo de la convivencia. Cuando falta, se disuelve el matrimonio: hay divorcio, que no es un acto o negocio jurdico, sino el dejar de ser matrimonio por haber desaparecido la voluntad de convivir en sociedad domstica. La configuracin jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico, por la influencia del cristianismo. Los textos del siglo V y VI hablan de una voluntad inicial de los contrayentes a la que se le da fuerza constitutiva del estado matrimonial, que subsistir independientemente del elemento material (efectiva convivencia) y del voluntario (affectio maritalis) que eran constituyentes en el periodo clsico. Esta mutacin se deduce de algunos elementos institucionales: se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como impedimento para contraer otro. En la concepcin clsica el matrimonio primero deja automticamente de existir ante la concertacin de un segundo matrimonio. Requisitos Se requieren tres aspectos positivos: idoneidad fsica (pubertad), capacidad jurdica (conubium) y consentimiento (voluntad). Idoneidad fsica: los contrayentes deban ser pberes (hombre 14 mujer 12). Conubium: capacidad propia de los romanos; los plebeyos lo tuvieron a partir de la lex Cannuleia ene l 445 a.C. ni los ciudadanos con el resto de los hombres libres del Imperio hasta el Edicto de Caracalla en 212 d. C. Este requisito esencial no tiene correspondencia en el derecho moderno por haberse originado en una concepcin jurdica de la persona humana distinta de la actual, basada en la igualdad de todos los hombres. Consentimiento: aparte del de los contrayentes se requiere el del paterfamilias del cnyuge alieni iuris. Este consentimiento, que tiene el carcter de una auctoritas, se habra requerido slo para el momento inicial del matrimonio; no como el de los cnyuges, que debe ser permanente. Impedimentos

Son circunstancias derivadas de motivos ticos, sociales y religiosos. Son absolutos si la incapacidad de contraer matrimonio es en relacin con cualquier persona, y son relativos si esa incapacidad es respecto de personas determinadas. Por precedente matrimonio. El matrimonio romano fue siempre monogmico, y la bigamia, causal de infamia. Por diferencias sociales. La lex Iulia prohibi a la clase senatorial el matrimonio con libertad o con mujeres "abyectas" (actrices, prostitutas, etc.). En el siglo VI d.C. se prohbe el matrimonio de una mujer libre con un colono de otro. Por sanciones penales. Fue prohibido por la lex Iulia el matrimonio de la adltera. Posteriormente, el del raptor con su vctima. Por motivos ticos: est prohibido el matrimonio del tutor, su pater y sus descendientes con la pupila, antes del rendimiento de cuentas. Tambin el de los magistrados con mujeres de su provincia, hasta no haber abandonado sus funciones en ella. Por motivos religiosos. Por influencia del cristianismo se prohibi el matrimonio entre hebreos y cristianos y entre padrino y ahijada. Por motivo de parentesco. En lnea recta, entre ascendientes y descendientes, est prohibido en cualquier grado. En lnea colateral, entre hermano y hermana, y entre tos y sobrinos. Luego se elimin la prohibicin de casamiento entre tos y sobrinos, pero no podan casarse con la hija de una hermana. Los mismos impedimentos corren para paralentela adoptiva, a no ser que se de la emancipacin. Tambin para la cognatio de los esclavos, si han sido liberados. Por afinidad, estaban prohibidos los matrimonios entre suegro y nuera, suegra y yerno, padrastro e hijastra, madrastra e hijastro. La influencia cristiana extendi esta prohibicin a la lnea colateral. Plazo para contraer nuevo matrimonio. No puede contraer matrimonio la mujer antes de transcurridos diez meses desde la muerte de su marido anterior. Ampliado ese perodo a un ao, se extendi tambin a los casos de divorcio: su objeto era evitar confusiones en cuanto a la paternidad de eventuales hijos concebidos. Por eso cesaba inmediatamente despus de un parto. No se trata de un impedimento, pues si se viola esta disposicin el matrimonio contrado es vlido, pero contrayentes y patres consentidores quedaban sujetos a sanciones, entre ella la infamia.

Efectos (A) Los concebidos en tal unin son hijos legtimos, ciudadanos romanos (siempre que existiera el conubium y el varn fuera ciudadano romano), y sujetos a la patria potestad del pater. (B) Se establece el vnculo de afinidad, relacin entre un cnyuge y los cognados del otro. (C) Hay obligacin de fidelidad por parte de la mujer. (D) Entre cnyuges se admite el beneficium competentiae. En el derecho posclsico, en razn de la reverentia entre cnyuges se prohben entre ellos las acciones que acarrean infamia. (E) Entre cnyuges se establecen derechos a alimentos y sucesorios. (F) Juega la praesumptio Muciana, segn la cual, las adquisiciones hechas por la mujer casada se entendan que haban sido hechas por el marido. (G) Existe prohibicin de donaciones entre cnyuges, mientras transcurra el matrimonio. Los esponsales Concepto Es la promesa recproca de futuro matrimonio. Institucin similar a la de nuestro compromiso, pero con mayores formalidades y relevancias jurdicas. Hasta fines del perodo republicano, aquel compromiso, contrado por sponsio o stipulatio entre los patres de los futuros contrayentes, habra dado lugar a reclamacin judicial ex s onsu (por lo p prometido) por un monto pecuniario segn el inters del actor en que la mujer fuera dada o recibida en matrimonio.

La jurisprudencia clsica juzg contra bonos mores (contra las buenas costumbres) cualquier estipulacin que constriera la libertad de casarse o de divorciarse. Se consider pasible de infamia a quienes se establecieron en esponsales con ms de una persona. A partir del siglo IV las constituciones imperiales establecen un rgimen de formas y consecuencias de los esponsales. El sponsus o la sponsa pueden reclamar la devolucin de sus donaciones hechas en vista al futuro matrimonio slo cuando ste no se realizare por culpa de ellos. Efectos de la relacin entre sponsi: - la relacin sexual de la sponsa con un tercero se considera adulterio; - la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio; - se establecen impedimentos iguales a los de la afinidad; - otros impedimentos del matrimonio juegan tambin para los esponsales. Subsistir la plena libertad de contraer vnculos matrimoniales y la consiguiente nulidad de cualquier clusula penal en su contra, aunque esto ltimo haya sido en cierto sentido superado por la difusin de la prctica de las arras.

Dote. Se entiende en general por dote (dos) una cantidad determinada de bienes que la mujer, o un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio. La dote, en principio, pasa en propiedad al marido, pero en esto hubo una lenta evolucin: En los primeros tiempos, el marido poda disponer libremente de los bienes dotales. En una segunda etapa, se comenzar a poner de relieve que si bien estn en poder del marido, son, en realidad, de la mujer, destacndose el papel que podran tener estos bienes en caso de disolucin del matrimonio. As, estaba prohibido para el marido enajenar los inmuebles itlicos dados en dote, sin el consentimiento de la mujer. En la poca justinianea, si bien formalmente se podra seguir hablando de propiedad del marido sobre la dote, en realidad lo que ste detenta es un usufructo. Incluso, muerta la mujer, los bienes dotales van a los hijos. Ya en la poca republicana la mujer tendr una actio rei uxoriae para reclamar la dote, una vez disuelto el matrimonio. Restitucin de la dote: Si el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido retuviese la dote. Si conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la actio rei uxoriae. Si era sui iuris, la actio la poda ejercer slo ella; si era alieni iuris, entonces su pater, con consentimiento de ella. El marido cuenta, para la restitucin de la dote, con algunos beneficios: 1. Si se trata de bienes fungibles, podr devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra clase de bienes la devolucin deber ser inmediata. 2. Cuenta adems con el beneficium competentiae, de tal modo que no puede ser condenado ms all de su activo patrimonial. 3. Podr hacer uso de determinadas retenciones que importarn deducciones de lo que debe restituir: a) Retentio propter liberos (por causa de hijos): para el supuesto de disolucin por muerte de la mujer podr retener un quinto por cada hijo, si hubo divorcio por culpa de la mujer podr retener un sexto por cada hijo no pudiendo pasar, en total, de tres sextos. b) Retentio propter mores (por causa de costumbres): para el supuestode adulterio de la mujer, podr retener un sexto, si se tratara de otras causas por culpa de la mujer podr retener un octavo. c) Retentio propter impensas (por causa de gastos): en todos los casos, el marido podr retener lo gastado en mejoras necesarias y tiles. d) Retentio propter res donatas (por causa de cosas donadas): podr igualmente retener el monto de lo donado durante el matrimonio. e) Retentio propter res amotas (por causa de cosas llevadas): tambin podr retener el valor de las cosas que la mujer le hubiera sustrado. En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a la mujer los bienes dotales para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio; igualmente, se asegurar el futuro de los hijos. Donaciones matrimoniales:

La regla general es que toda donacin efectuada entre marido y mujer es nula. El propsito es tratar de evitar que, a la sombra de los sentimientos, uno de los cnyuges se aproveche de la generosidad del otro, as como tambin evitar la retribucin onerosa del afecto conyugal. En la poca posclsica aparecer la idea de donaciones ante nupcias, que se contraponen a las prohibidas, ya que no si ceden en el matrimonio, sino ant s del matrimonio, y juegan como una e contrapartida de la dote. Adems, en la poca de Justiniano, se permitirn las donaciones propter nuptias (a propsito de las nupcias), que son verdaderas contradotes, y estarn asimiladas en sus efectos esenciales y re stitutorios a las reglas que rigen para la dote. Divorcio. Una de las causales de disolucin del matrimonio es la muerte de uno de los cnyuges. Pero existen muchas ms causales de disolucin en el Derecho Romano que en los modernos: como se concibe el matrimonio como un status permanentemente efectivo y querido, las capacidades y requisitos deben existir no solo al principio, sino continuadamente a lo largo de toda la duracin del matrimonio, duracin que queda as condicionada: a) a la no aparicin de inc apacidades o impedimentos; b) al mantenimiento de los requisitos; c) a la subsistencia del elemento material de convivencia y d) del voluntario, la affectio maritalis. Segn el cristianismo: a) se disuelve el matrimonio si un cnyuge deviene esclavo o pierde su status civitatis, o el casado con una liberta llega al Senado, o le sobreviene por adopcin un parentesco que cause impedimento. b) se disolva, en los primeros tiempos, el matrimonio cuando la voluntad de los patres, que haban consentido, cambiaba. c) se disuelve con la captura del cnyuge por el enemigo, pues no se aplicaba el ius postliminii. d) cuando falta la affectio maritalis hay disolucin por divorcio. El divorcio no es un acto jurdico ni sujeto en principio a formas. Si hubo conventio in manum se necesitarn actos solemnes para deshacerla: la diffarreatio o la remancipatio. Desde Constantino se inicia una lucha contra el divorcio: se establecen penas y desventajas patrimoniales para desalentarlo, pero no se llega nunca a negar su validez. En el derecho justinianeo se establece un rgimen basado en cuatro hiptesis: a) Divortium ex iusta causa: resulta de la voluntad unilateral de un contrayente y est motivado por culpa del otro (adulterio e inconducta de la mujer, atentado contra la vida, incitacin a la prostitucin, conspiracin contra el emperador, etc.). b) Divortium sine causa: tambin unilateral, pero sin las causas de culpabilidad del otro cnyuge. Es desalentado con la imposicin de varias cargas y sanciones. c) Divortium ex communi consensu: por comn consenso. Justiniano lo prohibi, pero fue restablecido luego de su muerte. d) Divortium bona gratia: debido a causa que no produce sancin para ninguno de los cnyuges: incapacidad de generar, cautiverio blico de ms e cinco aos, ausencia del soldado sin dar noticias por ms de cuatro aos, cada en esclavitud de un liberto, locura furiosa, voto de castidad o reclusin en convento, etc. Otras uniones. Matrimonio peregrino: La unin entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan esos efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Los hijos tienen el status civitatis del padre en el momento de engendrarlos y estn regidos por las normas del ordenamiento jurdico de la comunidad de donde el padre es originario. Concubinato: Se trata de una unin estable de un hombre y una mujer sin intencin o sin posibilidad de ser marido y mujer. Sin intencin por la falta de affectio maritalis, y del honor matrimonii (trato matrimonial); sin posibilidad, por la falta de connubium.

En el perodo republicano, el concubinato fue una relacin de hecho no prohibida ni reconocida por la ley, ni reprobada por la opinin pblica. La ley Iulia de adulteriis penaba como adulterium (cuando alguno de la pareja era casado) o stupru m (cuando ambos eran solteros) a toda relacin sexual extramatrimonial y enumeraba a mujeres con las que no se consideraba configurable el stuprum: esclavas, mujeres del espectculo pblico, condenadas como adlteras, prostitutas, nacidas de humilde origen y libertas. La lex Iulia et Papia Pappaea negaba connubium entre esas mujeres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes, es decir, les quitaba la posibilidad de iustae nuptiae. Por influencia del cristianismo se atribuyeron al concubinato efectos jurdicos y se establecieron requisitos, configurndolo como una unin similar (aunque inferior) al matrimonio. Se suprimieron los impedimentos matrimoniales basados en razones sociales, por lo que se favoreci la conversin de concubinato en matrimonio. Punto 6. La tutela. Definicin. Podan existir personas con plena capacidad de derecho, pero con capacidad de hecho disminuida por razones de edad, sexo, enfermedad, etc. Con el propsito de brindar a estas personas proteccin jur dica existieron la tutela y la curatela. En cuanto a la tutela, haba una para los impberes y otra para las mujeres. De todas las clases de curatelas que hubo, se destacan la de los menores de 25 aos, la de los prdigos y la de los enfermos mentales. Especies. La tutela, segn la forma de ser designado el tutor, puede ser testamentaria, legtima o dativa. Testamentaria: El tutor era designado por el paterfamilias en su testamento. En principio, la designacin deba recaer sobre otro paterfamilias. Posteriormente se extendi a filiifamilias, latinos y esclavos simultneamente manumitidos en el testamento. Si el testamento estaba viciado, se lo consideraba nulo de nulidad absoluta. Dado que se consideraba un honor el haber sido designado tutor, no poda rechazarse la tutela. Legtima: En el supuesto de que no existiera tutor testamentario, o que el testamento fuera nulo de nulidad absoluta, o el tutor testamentario hubiese rechazado la tutela, la ley designaba un tutor. El cargo recaa en el agnado ms prximo del incapaz; en su defecto, uno de los gentiles. Dativa: Fue establecida por la lex Atilia, en que se estatua al pretor urbano, en cooperacin con la mayora de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un tutor al incapaz que careciera de . No estaba l permitido rechazar ni ceder la tutela, pudiendo su ejercicio ser forzado por el magistrado. Aunque existieron algunas causas de excusacin para el ejercicio de la tutela: edad avanzada, enfermedad grave, ejercicio otras tutelas simultneamente, residencia alejada, servicio militar, cargos pblicos, tener muchos hijos, etc. Tutela de mujeres: Dado que la mujer era pber (en caso contrario estaramos ante la tutela impuberi) las funciones del tutor se limitaban a la auctoritas, al contar la pupila con facultades para poder llevar a cabo el acto jurdico. La auctoritas era requerida nicamente para negocios iuris civilis tales como la enajenacin de res mancipi, la aceptacin de herencias, la acceptilatio, la manumicin, etc. La tutela mulierum poda ser de cualquiera de los tres tipos establecidos para los impberes. Para la tutela legtima se llamaba al agnado ms prximo, para la uxor in manu, el tutor era, en primer lugar, su propio hijo.

En la tutela testamentaria el testador generalmente conceda a la pupila la optio tutoris, por medio de la cual sta poda elegir la persona de su tutor. Este fue el primer paso hacia la extincin de la tutela mulierum. La mujer, aunque fuera sui iuris (por ejemplo, por muerte de su pater), deba tener un tutor, ya que nunca poda ser cabeza de familia. Esto fue luego desapareciendo hasta que qued determinado por defecto el matrimonio sine manu, en el que el patrimonio de la mujer se confunde con el del ho mbre. Pueden administrar el patrimonio: - Por el ius liberorum: las mujeres ingenuas que tuvieran 3 hijos se liberaban de la tutela. Tambin las libertas con 4 hijos. - Bienes dotales: vienen por parte de la mujer. Los entrega ella misma, su pater o un tercero. Responsabilidades. Antes de entrar en el ejercicio de la tutela, el tutor deba prestar garanta al pupilo de no disminuir el patrimonio pupilar, y establecer ante escribano cul era ese patrimonio, aunque tambin se tomaba como vlido el inventario hecho por el pupilo bajo juramento. En los casos en que el pupilo y el tutor actuaban conjuntamente, el tutor impona su auctoritas, que serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones requeridas para el negocio jurdico (ser cercano a la pubertad). Cuando el pupilo era un infans (cercano a la infancia), el tutor deba actuar por s solo mediante la gestio negotiorum. El tuto actuaba a nombre propio, pero por cuenta del pupilo; es decir, el tutor se converta en sujeto activo o pasivo de las obligaciones pero con el cargo de posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del pupilo. Por lo que el tutore no poda llevar a cabo actos personalsimos, tales como aceptacin o renuncia de herencias, nombramiento de procurator, acceptilatio, etc. El tutor dispona de los bienes del pupilo como si fueran suyos, aunque estas facultades le fueron siendo restringidas: a) en la poca preclsica se les prohbe hacer donaciones importantes. b) por medio de la oratio Severi se les impide enajenar predios rsticos y suburbanos, extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y junto con la prohibicin de constituir d erechos reales. c) Constantinoles prohbe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las cosas muebles dde alto valor y de los esclavos. d) en el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de capitales, los que se deban usar para adquirir inmuebles. Acciones emergentes de la tutela. En la ley de las XII tablas se pueden encontrardos acciones dirigidas contra los tutores que faltaban a su deber: 1) accusatio suspecti tutoris: era una accin pblica por medio de la cual se lograba la destitucin del tutor y se designaba otro. 2) actio de rationibus distrahendi: accin de carcter privado penal por medio de la cual se multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo. Deja sin efecto la tutela. A fines del perodo republicano surgi la actio tutelae, que permita obtener del tutor o de sus herederos una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por su mala gestin y la devolucin de los bienes administrados. Adems se concedi al pupilo una accin subsidiaria contra el magistrado que, cuando le incumba el deber de investigar al tutor que deba nombrar o confirmar, hubiese actuado con evidente imprudencia o negligencia: se lo responsabilizaba por los daos sufridos. Pero el tutor tambin tena una accin contra su pupilo: la actio tutelae contraria, en la que el tutor demanda al pupilo por los gastos de conservacin. Por ejemplo, si dentro del patrimonio se encontraban animales y esclavos, y el pupilo no tena dinero suficiente, el tutor deba pagar por su mantenimiento, ya que estaba obligado a la conservacin del patrimonio. Curatela.

Esta institucin aparece a propsito del furiosus y del prdigo. En el primer supuesto el poder del curator afecta a la persona y los bienes del enfermo mental, mientras que en el segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el prdigo. Curatela del furiosus: No se requera intervencin judicial: al producirse el desequilibrio mental surga la incapacidad y la consecuente necesidad de curatela. El enfermo mental no deba tener intervalos lcidos ni posibilidades de discernir. En este caso la curatela poda ser legtima o dativa, considerndose que no haba una verdadera curatela testamentaria ya que una indicacin del pater en tal sentido era considerada como una propuesta al magistrado. Como curadores legtimos deban figurar en primer lugar los agnados ms prximos, y en su defecto, los gentiles. La actuacin del curador era siempre una gestio. Curatela de los prdigos: Condicin previa a esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. La ley de las XII tablas defina al prdigo como una persona con descendencia que malgastase los bienes heredados ab intestato de sus ascendientes agnaticios. Similarmente a lo que aconteca con el furiosus, la curatela se acordaba a los agnados y gentiles. La primitiva figura se fue ensanchando, abarcando a los que dilapidaban cualquier tipo de fortuna, tuviera o no hijos. La incapacidad del prdigo se fue atenuando. As, en el derecho clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situacin patrimonial. Pudieron entonces adir una herencia, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento del curador. Curatela de los menores de 25 aos: La lex Plaetoria dar origen a la curatela para los menores de 25 aos (cura minorum). Esto se deba a que el impber de 13 aos y el pber de 14 no tenan gran diferencia en cuanto a su experiencia, por lo que muchos mayores se aprovechaban de esto para quedar favorecidos en los negocios.