EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA VARA FEDERAL DA CAPITAL DO RIO DE JANEIRO

COMISSO DE DEFESA DO CONSUMIDOR DA ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO, rgo vinculado Assemblia Legislativa, sem personalidade jurdica, especialmente constituda para defesa dos interesses e direitos dos consumidores, estabelecida Rua Dom Manoel s/n, Praa XV, Rio de Janeiro RJ vem, por seus procuradores, propor a presente: AO COLETIVA DE CONSUMO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA Em face de OI TNL PCS S/A, inscrita no CNPJ sob o n. 33000118/0001-79, estabelecida Rua dos Jangadeiros n. 48, Ipanema, Rio de Janeiro-RJ, EMBRATEL EMPRESA BRASILEIRA DE TELECOMUNICAES S.A, inscrita no CNPJ sob o n. 33530486/0001-29, estabelecida Rua Jos Calil Ahouagi, n. 722, Centro, Juiz de Fora-MG, e ANATELAGNCIA NACIONAL DE TELECOMUNICAES, inscrita no CNPJ sob o n. 020307150026-70, estabelecida SAUS, quadra 06, bloco C, Braslia-DF, com fundamento nos artigos 6, III, 31, 39, V, 42, pargrafo nico, todos da Lei 8.078/90, e pelas razes fticas e jurdicas que expe a seguir: PRELIMINAR Da aplicao da Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) e legitimidade ativa ad causam da autora O Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei Federal n. 8.078/90, norma especial, de ordem pblica e interesse social (art. 1), deve ser obrigatoriamente aplicado presente demanda, tendo em vista que a relao existente entre a r e os usurios do servio por ela prestado de consumo, conforme previsto em seus arts. 2, caput e pargrafo nico, e 3. Tendo em vista que o CDC , conforme acima mencionado, norma especial, de ordem pblica e interesse social, e por tratar de matria processual, mais precisamente, e de forma integral em seu artigo 82, III, sobre a legitimidade ativa ad causam dos rgos da administrao pblica para defender os direitos e interesses dos consumidores atravs de aes judiciais coletivas de consumo, deve ser aplicado prioritariamente em relao s demais legislaes aplicveis, como a Lei n. 7.347/85 e o CPC.
Examinando agora a questo inicialmente proposta, entendemos que, aps a vigncia do Cdigo

de Defesa do Consumidor, apenas os entes legitimados pelo art. 82 podem propor aes coletivas em defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das pessoas equiparadas. Com efeito, o CDC lei especfica para proteo do consumidor, tout court, e prefere, neste ponto, Lei da Ao Civil Pblica, que cuida da ao de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente,ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, com bem maior generalidade. (ARAJO FILHO, Luiz Paulo. Comentrios ao cdigo de defesa do consumidor: direito processual. So Paulo: Saraiva, 2002, pp. 66/67) (grifos nossos) As normas do CPC e da LACP so aplicveis s aes individuais e coletivas fundadas no CDC, desde que no sejam incompatveis com o microssistema do CDC. Caso contrarie dispositivo expresso do CDC ou seu esprito, a norma do CPC ou da LACP no pode ser aplicada. (NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo de processo civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor, atualizado at 01.08.1997. So Paulo: RT, 1997, p. 1402) (Grifos nossos) As disposies da LACP so integralmente aplicveis s aes propostas com fundamento no CDC, naquilo em que no houver colidncia, como curial. (...) H, por assim dizer, uma perfeita interao entre os sistemas do CDC e da LACP, que se completam e podem ser aplicados indistintamente s aes que versem sobre direitos ou interesses difusos, coletivos e individuais, observado o princpio da especialidade das aes sobre relaes de consumo, s quais se aplica o Ttulo III do CDC e s subsidiariamente a LACP (NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. So Paulo: Forense Universitria, pp. 1032/1033)

Dispe o artigo 82, III, do CDC que para fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente as entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos dos consumidores. A autora uma comisso permanente da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro (arts. 109, da Constituio do Estado do Rio de Janeiro, e 25, pargrafo nico, XXI, do Regimento Interno da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro), sem personalidade jurdica, especificamente destinada, de forma ampla, defesa dos direitos e interesses do consumidor (art. 26, 19, alneas a a c, do Regimento Interno da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro), e de forma especfica, apesar de no haver qualquer exigncia no artigo 82, III, do CDC (exige apenas que defenda os direitos e interesses dos consumidores), defesa dos direitos e interesses do consumidor atravs de aes judiciais coletivas de consumo (art. 26, 19, alnea d, do Regimento Interno da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro). Art. 109. Constituio do Estado do Rio de Janeiro. A Assemblia Legislativa ter comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas nos respectivos Regimento ou ato legislativo de sua criao. Art. 25. Regimento Interno da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro. Iniciados os trabalhos de cada sesso legislativa, a Mesa, dentro do prazo improrrogvel de quinze dias, providenciar a organizao das comisses permanentes. Pargrafo nico. As comisses permanentes so: (...) XXI Comisso de Defesa do Consumidor, com cinco membros. Art. 26. Regimento Interno da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro. Compete s comisses permanentes: (...) 19 Comisso de Defesa do Consumidor compete:

a) manifestar-se sobre matria referente economia popular; b) manifestar-se sobre composio, qualidade, apresentao, publicidade e distribuio de bens e servios, relaes de consumo e medidas de defesa do consumidor. c) acolher e investigar denncias sobre matria a ela pertinente e receber a colaborao de entidades e associaes relacionadas defesa do consumidor. d) representar a ttulo coletivo, judicialmente ou extrajudicialmente, os interesses e direitos previstos no Pargrafo nico do art. 81, conforme autorizao expressa no art. 82, III, todos da Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990.
(...) Desse modo, um Departamento de proteo ao Consumidor, por exemplo, rgo integrante de determinada Secretaria de governo estadual e, portanto, da administrao direta, est capacitado ao ajuizamento da ao, sem necessidade de ser a capacidade atribuda prpria entidade federativa estadual em si, como ocorre no sistema geral relativo a esse pressuposto processual. O mesmo se pode dizer, ainda como exemplo, de um Departamento de Defesa do Meio Ambiente: embora seja um rgo, e no uma pessoa, poder habilitar-se como autor da ao civil pblica. comum, alis, na estrutura do Executivo ou do Legislativo, a instituio de Procons, rgos destinados proteo dos consumidores. (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Ao Civil Pblica: comentrios por artigos) Alm das entidades, o inciso III tambm legitima os rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos pelo Cdigo, reconhecendo-lhes a personalidade judiciria e permitindo, assim, a plena atuao em juzo de rgos pblicos como o Procon e os Ncleos de Defesa do Consumidor da Defensoria Pblica, que podem, agora, sem nenhuma dvida, propor, nomine prprio, aes coletivas em defesa dos consumidores (sempre em sentido amplo). (ARAJO FILHO, Luiz Paulo. Comentrios ao cdigo de defesa do consumidor: direito processual. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 81) A norma autoriza a propositura da ao coletiva pelos rgos pblicos de defesa do consumidor, mesmo que no tenham personalidade jurdica. Tm eles personalidade judiciria, podendo ser autores de demanda em juzo. Os Procons, por exemplo, podem agir em juzo, em nome prprio, por meio de seu diretor ou representante legal. O diretor do ente despersonalizado pode conferir mandato a advogado para que seja proposta a ao, sendo desnecessrio que o procurador da pessoa jurdica de direito (procurador da Repblica, procurador do Estado ou procurador do Municpio) subscreva a petio inicial. Caso o diretor ou representante legal do ente despersonalizado seja advogado, pode l mesmo subscrever a petio inicial de ao coletiva. (...) No h necessidade de previso estatutria estrita para que se a entenda legitimada, sendo suficiente que a associao defenda os direitos do consumidor. (NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. So Paulo: Forense Universitria, p. 1396) Direito Constitucional. Ao Civil Pblica. Tutela dos interesses consumeristas. Legitimidade ad causam do Ncleo de Defesa do Consumidor da Defensoria Pblica para propositura da ao. A legitimidade da Defensoria Pblica, como rgo pblico, para defesa dos direitos dos hipossuficientes atribuio legal, tendo o Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu artigo 82, III, ampliado o rol de legitimados para propositura da ao civil pblica queles especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos pelo Cdigo. Constituiria intolervel discriminao negar a legitimidade ativa de rgo estatal como a Defensoria Pblica as aes coletivas se tal legitimidade tranquilamente reconhecida aos rgos executivos e legislativos (como entidades do Poder Legislativo de defesa do consumidor). Provimento do recurso para reconhecer a legitimidade ativa ad causam da apelante (TJRJ, Ap. Cv. 2003.001.04832, 6 Cm. Cv., Rel. Des..Nagib Slaibi Filho).

e) encaminhar as representaes mencionadas na alnea d para publicao na ntegra no Dirio Oficial da ALERJ, assim como as desistncias das representaes feitas. Portanto, inegvel a legitimidade da autora para figurar no plo ativo da presente demanda, assim como de qualquer

demanda judicial coletiva de consumo, conforme reconhecido pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro e pelo TRF 2 Regio.
Ao Civil Pblica. Direito do Consumidor. Comisso de defesa do consumidor da Assemblia Legislativa. Legitimao por fora do inciso III do art. 82 do CDC. Sentena que se reforma. Recurso provido (TJRJ, Ap.Cv. 2006.001.13728, 10 Cmara Cvel, Rel. Des. Jos Carlos Varanda, julgado por unanimidade). PROCESSO CIVIL. AO COLETIVA. O CPDC, ao dispor no art. 82, III, que tm legitimidade ativa nas aes coletivas as entidades e rgos da administrao pblica, direta e indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses protegidos por este Cdigo, no permite dvida quanto legitimao de pessoas formais e se refere aos direitos metaindividuais, em que inscrevem os individuais homogneos (id, art. 81, III). Apelo conhecido e provido. Sentena que se anula. Unnime (TJRJ, Ap.Cv. 2006.001.23959, 3 Cmara Cvel, Rel. Des. Fernando Foch). APELAO CVEL Ao Civil Pblica. Defesa do Consumidor em Juzo. Legitimidade ativa para propositura da ao. Aplicao dos arts. 5, inc. XXXII da CRFB e art. 82, inc. III do Cdigo de Defesa do Consumidor. Legitimidade da Comisso de Defesa do Consumidor. Legitimidade da Comisso de Defesa do Consumidor da ALERJ para propositura de ao coletiva tendente a defesa de direitos do consumidor objetivando o reconhecimento de aumento abusivo da tarifa cobrada por transporte martimo e retorno ao patamar anterior, bem como a condenao restituio, em dobro, das tarifas pagas indevidamente pelos consumidores. A mens legis do art. 82 do CDC quando estabeleceu legitimao para agir atinente ao aforamento de aes coletivas foi a mais ampla possvel no podendo o aplicador da lei dar interpretao restritiva. No inc. III do art. 82, no se limitou o legislador a ampliar a legitimao para agir. Foi mais alm, atribuiu Legitimao ad causam a entidades e rgos da Administrao Pblica direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, o que se fazia necessrio para rgos como PROCON e a Comisso Apelante, bastante ativos e especializados em defesa do consumidor, pudessem tambm agir em juzo. PROVIMENTO DO APELO (TJRJ, Ap.Cv. 2006.001.30582, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Sidney Hartung Buarque). APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA AJUIZADA PELA COMISSO DE DEFESA DO CONSUMIDOR DA ALERJ EM FACE DE NET RIO S/A. ILEGITIMIDADE ATIVA RECONHECIDA PELA SENTENA RECORRIDA, QUE EXTINGUIU O FEITO SEM EXAME DO MRITO. POSTERIOR INCLUSO NO REGIMENTO INTERNO DA ALERJ DE DISPOSITIVO QUE AUTORIZA COMISSO AUTORA A PROMOVER A AO COLETIVA. POSSIBILIDADE DE CONVALIDAO DA LEGITIMIDADE COM FUNDAMENTO NO ARTIGO 462, DO CPC. O ARTIGO 82, INCISO III, DO CDC, NA VERDADE AMPLIOU O CAMPO DA LEGITIMAO ATIVA PARA AO CIVIL PBLICA. OS ARTIGOS 5 E 6 DA LEI 7.347/85 E OS ARTIGOS 109 E 173, INCISO III DA CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO NO EXCLUEM, MAS ANTES ALARGAM O ROL DOS LEGITIMADOS, EM BENEFCIO DOS CONSUMIDORES (TJRJ, Ap.Cv. 2006.001.39474, 6 Cmara Cvel, Rel. Des. Luis Felipe Salomo). PODER LEGISLATIVO DESTE ESTADO, POSSUINDO A COMISSO AUTORA, LEGITIMIDADE PARA POSTULAR NO PLO ATIVO DESTA DEMANDA. O PARQUET FUNCIONA NA MESMA, COMO FISCAL DA LEI E NO COMO PARTE. ANULA-SE A SENTENA DE EXTINO DO FEITO SEM RESOLUO DO MRITO, PARA DETERMINAR O PROSSEGUIMENTO DA AO NOS SEUS TRMITES LEGAIS PROVIDO O PRIMEIRO RECURSO E PREJUDICADO O SEGUNDO (TJRJ, Ap.Cv. 2006.001.24835, 14 Cmara Cvel, Rel. Des. Edson Scisinio Dias). AO CIVIL PBLICA. DIREITO DO CONSUMIDOR. SENTENA QUE EXTINGUE O FEITO SEM EXAME DO MRITO. APLICAO DO ART. 82, III DO CDC. LEGITIMIDADE DAS ENTIDADES E RGO DA ADMINISTRAO DIRETA OU INDIRETA, AINDA QUE SEM PERSONALIDADE JURDICA, DESTINADOS DEFESA DOS INTERESSES E DIREITOS PROTEGIDOS PELO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PROVIMENTO DO RECURSO (TJRJ, Ap.Cv. 2007.001.39903, 20 Cmara Cvel, Rel. Desa. Odete Knaack de Souza). PROCESSUAL CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. DEMANDA COLETIVA PROPOSTA PELA COMISSO DE DEFESA DO CONSUMIDOR DA ASSEMBLIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. INDEFERIMENTO DA INICIAL. ENTENDIMENTO DA JULGADORA DE QUE FALTARIA LEGITIMIDADE ATIVA DEMANDANTE. REFORMA DA SENTENA (TJRJ, Ap.Cv. 2007.001.60029, 16 Cmara Cvel, Rel. Des. Lindolpho Morais Marinho).

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO COLETIVA DE CONSUMO. ILEGITIMIDADE ATIVA REJEITADA. DECISO DO JUZO A QUO QUE DEFERIU PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA INAUDITA ALTERA PARS PARA RETIFICAO DE PUBLICIDADE VEICULADA PELA AGRAVANTE, SOB O FUNDAMENTO DE QUE A OFERTA NO ESTAVA SENDO CUMPRIDA DA FORMA DIVULGADA. APRESENTAO DE DIVERSOS CONTRATOS ANTERIORES A PROPOSITURA DO FEITO QUE COMPROVAM O CUMPRIMENTO DO OFERTADO PELA AGRAVANTE. CONTRATOS POSTERIORES AO AJUIZAMENTO DA AO TAMBM DEMONSTRAM O CUMPRIMENTO DO DIVULGADO NA PUBLICIDADE. DECISO QUE MERECE REFORMA. RECURSO PROVIDO (TJRJ, Ag. In. 2009.002.1274, 15 Cmara Cvel, Rel. Des. Roberto Ribeiro). PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO LIMINAR AO CIVIL PBLICA AJUIZADA PELA COMISSO DE DEFESA DO CONSUMIDOR DA ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO EMPRSTIMOS A APOSENTADOS E PENSIONISTAS DO INSS PROPAGANDA ENGANOSA INTERESSE DIFUSO, COLETIVO OU INDIVIDUAL HOMOGNEO LEGITIMAO CONCORRENTE - VIOLAO DE NORMA LEGAL ARTS. 6, 31, 36, 37, 81, PARGRAFO NICO, I, II, III E 82 LEI 8.078, DE 1990 (CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR) OBRIGAO DE FAZER MULTA REDUO. 1 A Comisso de Defesa do Consumidor da Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro, tem legitimidade para figurar no plo ativo de ao civil pblica visando discutir vcios na propaganda relativa a emprstimos consignados em folha para aposentados e pensionistas do INSS. Sendo um rgo da administrao, destinado especificamente defesa dos direitos e interesses previstos no CDC, cumprindo os requisitos do pargrafo nico do art. 81, do Cdigo Consumerista, h de ser considerada parte legtima para figurar no plo ativo de demandas coletivas de consumo, na qualidade de substituto processual. 2 O perigo de dano irreparvel por demora da concesso da tutela, bem como a verossimilhana do direito alegado, na hiptese, afiguram-se patentes, tendo em vista que as propagandas veiculadas, ostensiva e massivamente, em diversos meios de comunicao, sem atender ao estipulado no Roteiro Tcnico e Instruo Normativa referentes ao emprstimo consignado, bem como em flagrante desrespeito ao CDC, encerram a probabilidade de lesionar um enorme contingente de cidados. 3 A lei n. 8.078/90 (CDC) arrola e define no pargrafo nico, I, II e III, os direitos (interesse difuso, coletivo ou individual homogneo) que podero ser tutelados atravs das aes coletivas de consumo. 4 H que se reconhecer, na hiptese, que os consumidores (aposentados e pensionistas do INSS) foram induzidos a erro na aquisio dos produtos e servios oferecidos, o que caracteriza flagrante ofensa s regras contidas nos arts. 31 e 37 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 5 a Multa tem o objetivo de inibir o inadimplemento da obrigao determinada pelo Juzo, uma vez que se constitui em meio intimidatrio ao cumprimento da obrigao, pois basta que seja cumprida a determinao para que o pagamento da multa seja interrompido. Sendo o seu valor excessivo, impe-se a sua reduo. 6 Agravo de instrumento provido parcialmente (TRF 2 Regio, AgIn. 2006.02.01.004411-3, 2006.02.01.003662-1 e 2006.02.01.002914-8, 6 Turma Especializada, Rel. Des. Fed. Frederico Gueiros).

DOS FATOS A primeira r e a segunda r prestam servios de telefonia fixa no Estado do Rio de Janeiro e em outras regies do pas. A terceira r rgo estatal competente para regular e fiscalizar os servios prestados pelas empresas de telefonia. Por fora de recente determinao desta, as primeiras medem, basicamente, o consumo dos usurios de telefonia de acordo com os minutos utilizados em cada ligao efetuada. Nem sempre foi assim. O consumo, antes, era medido atravs de contagem de pulsos, e, em razo da ausncia de informaes necessrias para exame da correo da medio, gerava inmeras reclamaes por parte dos usurios. Muitas demandas judiciais eram aforadas no sentido de impedir a cobrana de pulsos excedentes, sob o fundamento de que inexistia, nas faturas de cobrana, informaes adequadas e claras detalhando cada ligao efetuada. Muitos usurios lograram xito, mas a maior parte das demandas foi julgada improcedente, sob o argumento de que as limitaes

tecnolgicas no permitiam o detalhamento das ligaes (nmero discado, tempo de durao da ligao). Recentemente, por fora de norma expedida pela terceira r (Resoluo n. 450 da Anatel), as operadoras de telefonia fixa passaram a medir o consumo, basicamente, por tempo de durao de cada ligao, e no mais por quantidade de pulsos. H, contudo, duas regras bsicas sobre a forma como tarifado cada minuto. De acordo com a norma expedida pela terceira r, as operadoras de telefonia fixa passaram a ser obrigadas a disponibilizar para os usurios pelo menos dois planos: a) o Plano Bsico, que, mediante o pagamento de um valor fixo, denominado franquia, confere o direito a consumir 200 minutos; ultrapassados os minutos concedidos pela franquia o usurio passar a pagar um valor fixo por cada minuto consumido; e b) o Plano Alternativo de Servios de Oferta Obrigatria (PASSO), que, mediante o pagamento de uma franquia, confere o direito a consumir 400 minutos; ultrapassados os minutos da franquia o usurio passar a pagar um valor fixo por cada minuto consumido, menor do que o valor do minuto excedente do Plano Bsico, alm de uma tarifa de completamento, incidente uma vez em cada ligao, correspondente a quatro minutos. No Plano Bsico, cuja franquia concede menos minutos do que a do Plano Alternativo de Servios de Oferta Obrigatria (PASSO), e cujos minutos excedentes possuem um valor mais alto do que o ltimo, no incide a tarifa de completamento, no entanto, se a ligao, neste plano, durar mais do que 3 segundos e menos do que 30 segundos a ligao tarifada como se de 30 segundos fosse, ou seja, feito um arredondamento. Alm disso, por mais que o consumidor solicite o detalhamento de seu consumo (dia, hora, nmero chamado e tempo de durao de cada ligao), que segundo a norma ora sob anlise s obriga a prestadora do servio quando solicitado pelo consumidor, o real consumo, quando este superior a 3 (trs) segundos e inferior a 30 (trinta) segundos, no informado Se durante o perodo de medio o consumo do usurio no ultrapassar os minutos da franquia no h qualquer prejuzo. Todavia, quando, em razo dos arredondamentos, o consumo ultrapassa os minutos da franquia o consumidor paga por algo que no consumiu; consequentemente a operadora recebe por um servio que no prestou. Ao permitir que se arredonde para 30 segundos uma ligao com tempo inferior (superior a 3 segundos, vale lembrar), a norma expedida pela terceira r torna lcito um enriquecimento aparentemente sem causa. Note-se que por este novo sistema de medio, no caso especfico do plano bsico, inexiste o arredondamento em favor do consumidor. Por no ser informado, no detalhamento das ligaes, o real tempo de durao das ligaes com durao de mais de 3 segundos e menos de 30 segundos o consumidor fica impedido de exercer a pretenso de ver restitudo aquilo que pagou sem consumidor e, ainda, de poder utilizar o servio de forma mais racional com a informao o consumidor pode ajustar seu consumo de modo a aproveitar melhor os minutos de sua franquia e os minutos que excedem a mesma. Com efeito, num universo de milhares de usurios as perdas originadas por fora dos arredondamentos so bastante significativas. A falta de informaes sobre o real consumo quando o tempo da ligao arredondado no permite que o consumidor se eduque ao ponto de aproveitar melhor o seu consumo. Necessrio, portanto, o ajuizamento de ao coletiva para que seja reconhecida a ilicitude da permisso contida em norma expedida pela terceira r, ressarcido aos

consumidores os valores pagos indevidamente (sem a contrapartida equivalente) e obrigatria a prestao de informaes sobre o tempo real das ligaes que so submetidas a arredondamentos. DO DIREITO Da possibilidade de o Poder Judicirio rever um ato administrativo O Poder Judicirio pode rever um ato administrativo emanado por qualquer agente competente pertencente a um rgo da administrao pblica ou a um dos Poderes do Estado, como uma norma expedida por rgo regulamentador. o chamado controle judicirio ou judicial. Este controle judicirio restringe-se verificao da legalidade do ato administrativo em questo, ou seja, apenas se o ato viola ou no a legislao que deve obedecer.
Controle judicirio ou judicial o exercido privativamente pelos rgos do Poder Judicirio sobre os atos administrativos do Executivo, do Legislativo e do prprio Judicirio quando realiza atividade administrativa. um controle a posteriori, unicamente de legalidade, por restrito verificao da conformidade do ato com a norma legal que o rege. Mas sobretudo um meio de preservao de direitos individuais, porque visa a impor a observncia da lei em cada caso concreto, quando reclamada por seus beneficirios. Esses direitos podem ser pblicos ou privados no importa -, mas sempre subjetivos e prprios de quem pede a correo judicial do ato administrativo, salvo na ao popular, em que o autor defende o patrimnio da comunidade lesado pela Administrao. (...) (...). No nosso sistema de jurisdio judicial nica, consagrado pelo preceito constitucional de que no se pode excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, individual ou coletivo (art. 5, XXXV), a Justia ordinria tem a faculdade de julgar todo o ato de administrao praticado por agente de qualquer dos rgos ou Poderes de Estado. Sua limitao apenas quanto ao objeto do controle, que h de ser unicamente a legalidade, sendo-lhe vedado pronunciar-se sobre a convenincia, oportunidade ou eficincia do ato em exame, ou seja, sobre o mrito administrativo. A legalidade do ato administrativo a condio primeira para sua validade e eficcia. Nos Estados de Direito, como o nosso, no h lugar para o arbtrio, a prepotncia, o abuso de poder. A administrativa est to sujeita ao imprio da lei como qualquer particular, porque o Direito a medida-padro pela qual se aferem os poderes Estado e os direitos do cidado. Todo ato administrativo, de qualquer autoridade ou Poder, para ser legtimo e operante, h que ser praticado em conformidade com a norma legal pertinente (princpio da legalidade), com a moral da instituio (princpio da finalidade) e com a divulgao oficial necessria (princpio da publicidade). Faltando, contrariando ou desviando-se desses princpios bsicos, a Administrao Pblico vicia o ato, expondo-o a anulao por ela mesma ou pelo Poder Judicirio, se requerida pelo interessado. (...) A competncia do Judicirio para a reviso de atos administrativos restringe-se ao controle da legalidade e da legitimidade do ato impugnado. Por legalidade entende-se a conformidade do ato com a moral administrativa e com o interesse coletivo (princpios da moralidade e da finalidade), indissociveis de toda a atividade pblica. Tanto ilegal o ato que desatende lei formalmente, como ilegtimo o ato que violenta a moral da instituio ou se desvia do interesse pblico, para servir a interesses privados de pessoa, grupos ou partidos favoritos da Administrao. Ao Poder Judicirio permitido perquirir todos os aspectos de legalidade e legitimidade para descobrir e pronunciar a nulidade do ato administrativo onde ela se encontre, e seja qual for o artifcio que a encubra. O que no se permite ao Judicirio pronunciar-se sobre o mrito administrativo, ou seja, sobre a convenincia, oportunidade, eficincia ou justia do ato, porque, se assim agisse, estaria emitindo pronunciamento de administrao, e no de jurisdio judicial. O mrito administrativo, relacionando-se com convenincias do Governo ou com elementos tcnicos, refoge do mbito do Poder Judicirio, cuja misso a de aferir a conformao do ato com a lei escrita, ou, na sua falta, com os princpios gerais do Direito (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Malheiros, 1997, pp. 610/612)

Conforme j observado, h norma emitida pela ANATEL autorizando que sejam arredondadas para 30 segundos todas as ligaes que tenham durao maior do que 3 segundos e menor do que 30 segundos. Se a autorizao estiver em confronto com a legislao aplicvel, e sendo esta (a legislao aplicvel) hierarquicamente superior, o ato administrativo ilegal, logo passvel de ser submetido ao controle judicirio. Da ilegalidade do ato administrativo que autoriza o arredondamento Conforme visto anteriormente as normas do CDC incidem sobre os servios de telefonia fixa (e mvel tambm). De forma geral, incidindo as normas do CDC, por se tratar de contrato de consumo, as normas emitidas pelo rgo regulamentador, ou as normas que regulam determinado setor (como as leis que regulam o transporte areo), no podem colidir com as do CDC, salvo quando mais benfica ao consumidor (artigo 7, CDC), sob pena de terem a aplicao afastada, por ser o CDC norma de ordem pblica, principiolgica e de raiz constitucional.
O Cdigo de Defesa do Consumidor, por outro lado, lei principiolgica. No analtica, mas sinttica. Nem seria de boa tcnica legislativa aprovar-se lei de relaes de consumo que regulamentasse cada diviso do setor produtivo (automveis, cosmticos, eletroeletrnicos, vesturio etc.). Optou-se por aprovar lei que contivesse preceitos gerais, que fixasse os princpios fundamentais das relaes de consumo. isso que significa ser uma lei principiolgica. Todas as demais leis que se destinarem, de forma especfica, a regular determinado setor das relaes de consumo devero submeter-se aos preceitos gerais da lei principiolgica, que o Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, sobrevindo lei que regule, v.g., transportes areos, deve obedecer aos princpios gerais estabelecidos no CDC. No pode, por exemplo, essa lei especfica, setorizada, posterior, estabelecer responsabilidade subjetiva para acidentes areos de consumo, contrariando o sistema principiolgico do CDC. Como a regra da lei principiolgica (CDC), no que toca reparao dos danos, a da responsabilidade objetiva pelo risco da atividade (art. 6, n. VI, CDC), essa regra se impe a todos os setores da economia nacional, quando se tratar de relao de consumo. Destarte, o princpio de que a lei especial derroga a geral no se aplica ao caso em anlise, porquanto o CDC no apenas lei geral das relaes de consumo, mas, sim, lei principiolgica das relaes de consumo. Pensar-se o contrrio desconhecer o que significa o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, como lei especial sobre relaes de consumo e lei geral, principiolgica, qual todas as demais leis especiais setorizadas das relaes de consumo, presentes e futuras, esto subordinadas. (NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 498)

Acrescente-se, ainda, que a Constituio Federal, em seu artigo 5, XXXII, determina que a defesa do consumidor, na forma da lei, um dever do Estado, ou seja, a defesa na forma do Cdigo de Defesa do Consumidor representa um direito fundamental do consumidor, alm de ser limite ao exerccio da livre iniciativa, conforme previsto no artigo 170, V, da Lei Maior.
Nessa hiptese, prevalecero sempre as regras que confiram maior proteo ao consumidor, em decorrncia de sua raiz constitucional. exatamente o que ocorre com os danos derivados de uma prestao defeituosa do servio de transporte areo, devendo prevalecer a legislao do consumidor, que no estabelece qualquer limitao ao princpio da reparao integral do dano. (SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Responsabilidade civil no cdigo do consumidor e a defesa do fornecedor. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 223)

Dispe o artigo 39, V, CDC, que vedado ao fornecedor de produtos ou servios exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva.

A expresso vantagem manifestamente excessiva constitui conceito jurdico indeterminado, tendo em vista que no h como precisar o que vem a ser vantagem manifestamente excessiva. Com efeito, o exerccio de um direito (como o advindo de autorizao do Banco Central), quando capaz de onerar injustamente o consumidor, configura a prtica abusiva de exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva, ou melhor, configura o exerccio abusivo de um direito.
A idia da abusividade tem relao com a doutrina do abuso do direito. Foi a constatao de que o titular de um direito subjetivo pode dele abusar no seu exerccio que acabou levando o legislador a tipificar certas aes como abusivas. (...) Pode-se definir o abuso do direito como o resultado do excesso de exerccio de um direito, capaz de causar dano a outrem. (...) O Cdigo de Defesa do Consumidor proibiu veemente o abuso do direito, nulificando as clusulas contratuais abusivas... (RIZZATO NUNES, Luiz Antnio. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor.So Paulo: Saraiva, 2008, pp. 491/492)

Note-se que, o conceito de vantagem manifestamente excessiva o mesmo da vantagem exagerada indicada no pargrafo 1 do artigo 51 do CDC, com a diferena de que em uma hiptese o abuso praticado independentemente da existncia de uma relao contratual e na outra o abuso praticado com base em um contrato.
A regra deste inciso V a mesma do art. 51, IV, com a diferena de que l o abuso identificado no contrato existente (o que torna a clusula contratual nula), e aqui diz respeito prtica, independentemente da existncia ou no de contrato firmado entre fornecedor e consumidor. Para a fixao do sentido de exigncia da vantagem manifestamente excessiva, deve-se valer, ento, da prpria definio dada pelo CDC naquele art. 51. que o seu 1 define vantagem exagerada... (RIZZATO NUNES, Luiz Antnio. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 508) Mas o que vem a ser a vantagem excessiva? O critrio para o seu julgamento o mesmo da vantagem exagerada (art. 51, 1). Alis, os dois termos no so apenas prximos. So sinnimos. (BENJAMIN, Antonio Herman de Vasconcellos. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005, p. 371)

, portanto, indiferente para a configurao do abuso do ato de arredondar para 30 segundos o tempo de ligao superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos que este (o ato de arredondar para 30 segundos o tempo de ligao superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos) esteja ou no amparado em clusula contratual ou simples autorizao de rgo regulamentador, basta apenas verificar se o arredondamento configura enriquecimento sem causa da operadora em detrimento dos usurios. Com efeito, o ato de arredondar para 30 segundos o tempo de ligao superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos configura, em princpio, enriquecimento sem causa para a operadora em detrimento do consumidor, pois o consumidor paga por algo que no usufruiu e a operadora recebe por um servio que no prestou. Afirma-se em princpio uma vez que podem existir motivos de ordem tcnica que torne o custo da ligao, cujo tempo maior que 3 segundos e menor que 30 segundos, equivalente a uma ligao de 30 segundos de durao. Necessrio, portanto, impor s rs o nus de provar a existncia destes motivos de ordem tcnica, sob pena de restar caracterizado como vantagem manifestamente excessiva o arredondamento para 30 segundos das ligaes com tempo superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos.

A inverso do nus da prova no s necessria como tambm possvel segundo a lei, veja. Dispe o artigo 6, VIII, CDC, que direito bsico do consumidor a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. A exigncia de ser verossmil as alegaes do consumidor deve ser interpretada de acordo com a ratio do Cdigo de Defesa do Consumidor, de facilitao da defesa da parte vulnervel da relao, no caso o consumidor (artigo 6, VIII, primeira parte, CDC). A alegao do consumidor, para que possa ser considerada verossmil, deve parecer verdadeira, no repugnar a verdade, ou seja, o caso narrado pelo consumidor deve ser plausvel. O outro requisito exigido pelo dispositivo ora em comento ser o consumidor hipossuficiente. Hipossuficincia do consumidor, segundo Luiz Paulo da Silva Arajo Filho, deve ser interpretada em sintonia com a sua vulnerabilidade no mercado de consumo, devendo ser reconhecida todas as vezes que, por sua situao de inferioridade em relao ao fornecedor, seja do ponto de vista econmico e cultural, seja sob o aspecto do acesso informao, do pleno conhecimento sobre os elementos tcnicos do produto ou do servio, ou da carncia de estrutura organizacional, a produo da prova se mostre mais fcil ao fornecedor, ou deva ser simplesmente a ele imposta, como natural assuno dos riscos da atividade empresarial. (Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor: direito processual. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 15). Inegvel a verossimilhana da alegao de que o arredondamento para 30 segundos das ligaes com tempo superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos configura enriquecimento sem causa. Inegvel tambm a impossibilidade tcnica dos consumidores de provarem que inexistem questes de ordem tcnica que elevem os custos das ligaes com tempo superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos para o custo equivalente de uma ligao de 30 segundos. Do dever de informar e da importncia do dever de informar o real tempo de durao das ligaes submetidas ao arredondamento De acordo com o caput e inciso III, do artigo 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor (legislao aplicvel), as relaes de consumo devem ser norteadas pelos princpios da boa f objetiva e da equidade. Segundo a autora Cludia Lima Marques, boa f objetiva significa, portanto, uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual, respeitando-o, respeitando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes. (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime das relaes contratuais. So Paulo: RT, 2002, pp. 181/182)

O princpio da boa-f objetiva, segundo a doutrina, possui trs funes bsicas: 1) fonte de deveres anexos, ou, como preferem alguns autores, deveres laterais ou instrumentais; 2) limitao ao exerccio de direitos subjetivos (antes considerados lcitos e agora considerados abusivos) e 3) interpretao da relao contratual (atravs de uma viso total dessa) para que se alcance o justo.
Efetivamente, o princpio da boa-f objetiva na formao e na execuo das obrigaes possui muitas funes na nova teoria contratual; 1) como fonte de deveres especiais de conduta durante o vnculo contratual, os chamados deveres anexos, e 2) como causa limitadora do exerccio, antes lcito, hoje abusivo, dos direitos subjetivos e 3) na concreo e interpretao do contrato. A primeira funo uma funo criadora (pflichtenbegrundende Funfktion), seja como fonte de novos deveres (Nebenpflichten), deveres de conduta anexos aos deveres de prestao contratual, como o dever de informar, de cuidado e de cooperao; seja como fonte de responsabilidade por ato lcito (Vertrauenshaftung), ao impor riscos profissionais novos e agora indisponveis por contrato. A segunda funo uma funo limitadora (Schranken-bzw.Kontrollfunktion), reduzindo a liberdade de atuaodos parceiros contratuais ao definir algumas condutas e clusulas como abusivas, seja controlando a transferncia dos riscos profissionais e libertando o devedor em face da no razoabilidade de outra conduta (pflichenbefreinde Vertrauensubstande). A terceira a funo interpretadora, pois a melhor linha de interpretao de um contrato ou de uma relao de consumo deve ser a do princpio da boa-f, o qual permite uma viso total e real do contrato sob exame. Boa-f cooperao e respeito, conduta esperada e leal, tutelada em todas as relaes sociais. A proteo da boa-f e da confiana despertada formam, segundo Couto e Silva, a base do trfico jurdico, a base de todas as vinculaes jurdicas, o princpio mximo das relaes contratuais. A boa-f objetiva e a funo social do contrato so, na expresso de Waldrio Bulgarelli, como salvaguardas das injunes do jogo do poder negocial. (Cludia Lima Marques. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. O novo regime das relaes contratuais. So Paulo: RT, 2002, pp. 180/181) Na relao obrigacional a boa-f exerce mltiplas funes, desde a fase anterior formao do vnculo, passando pela sua execuo, at a fase posterior ao adimplemento da obrigao: interpretao das regras pactuadas (funo interpretativa), criao de novas normas de conduta (funo integrativa) e limitao dos direitos subjetivos (funo de controle contra o abuso de direito). (...) A funo integrativa da boa-f permite a identificao concreta, em face das peculiaridades prprias de cada relao obrigacional, de novos deveres, alm daqueles que nascem diretamente da vontade das partes. Ao lado dos deveres primrios de prestao, surgem os deveres secundrios ou acidentais da prestao e, at mesmo, deveres laterais ou acessrios de conduta. Enquanto os deveres secundrios vinculam-se ao correto cumprimento dos deveres principais (v.g. dever de conservao da coisa at a tradio), os deveres acessrios ligam-se diretamente ao correto processamento da relao obrigacional (v.g. deveres de cooperao, de informao, de sigilo, de cuidado).(...) Na sua funo de controle, limita o exerccio de direitos subjetivos, estabelecendo para o credor, ao exercer o seu direito, o dever de ater-se aos limites traados pela boa-f, sob pena de uma atuao antijurdica. Evita-se, assim, o abuso de direito em todas as fases da relao jurdica obrigacional, orientando a sua exigibilidade (pretenso) ou o seu exerccio coativo (ao). (SANVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Responsabilidade civil no cdigo do consumidor e a defesa do fornecedor. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 59)

As normas do CDC visam, de uma forma geral, impor aos fornecedores de produtos e servios deveres baseados no princpio da boa-f objetiva; deveres estes obrigatrios - ainda que no previstos expressamente em contrato ou condies gerais (por isso chamados anexos, laterais, acessrios) - desde a fase anterior ao estabelecimento da relao obrigacional (fase de tratativas), e que perduram mesmo aps a extino das obrigaes assumidas. Optou o legislador por dar maior nfase ao dever de informao, conforme se extrai da leitura dos artigos 4, caput, 6, II e III, 8, 9, 10, 1, 12, in fine, 14, in fine, 30, 31, 37, 1, 40, 46, 52, caput e incisos, e 54, 3 e 4. A opo do legislador levou em conta a natural vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo, a orientao

de organismos internacionais e a tendncia do direito comparado, principalmente do direito europeu. O objetivo claro: dar condies para que o consumidor possa contratar de forma racional, utilize o produto ou o servio de forma segura e obtenha de um ou de outro o melhor resultado possvel, tanto sob o aspecto econmico como sob o aspecto funcional; em sntese, permitir que o consumidor seja educado e faa escolhas acertadas.
... no art. 6, II, a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos... chamada de direito bsico. Aqui j no se trata de uma finalidade a alcanar, mas de um pressuposto de interpretao para a aplicao do direito. Presssupondo que o consumidor tem direito educao, em caso de conflito deve-se indagar se o fornecedor lhe deu a educao para o consumo, garantindo-lhe liberdade de escolha, ou seja, a escolha informada. (LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil de 2002: convergncias e assimetrias/ coordenadores Roberto Augusto Castellanos Pfeiffer, Adalberto Pasqualotto. So Paulo: RT, 2005, p. 102) A fragilidade do consumidor sintetiza a razo de sua proteo jurdica pelo Estado. O consumidor a parte frgil nas mais diversas e variadas relaes jurdicas estabelecidas no mercado. Ante essa constatao, diversos pases, especialmente a partir da dcada de 70, editaram normas de tutela dos interesses dos consumidores. Como reflexo dessa preocupao, a ONU, em 1985, por meio da Resoluo 39/428, recomendou que os governos desenvolvessem e reforassem uma poltica firme de proteo ao consumidor para atingir os seguintes propsitos: proteo da sade e segurana; fomento e proteo dos interesses econmicos do consumidor; fornecimento de informaes adequadas para possibilitar escolhas acertadas; educao do consumidor; possibilidade efetiva de ressarcimento do consumidor e liberdade de formar grupos e associaes que possam participar das decises polticas que afetem os interesses dos consumidores (BESSA, Leonardo Roscoe. Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Civil de 2002: convergncias e assimetrias/ coordenadores Roberto Augusto Castellanos Pfeiffer, Adalberto Pasqualotto. So Paulo: RT, 2005, pp. 282/283) A abrangncia do dever de explicar uma questo de necessidade: quando um especialista compra uma mquina complicada, o vendedor j pode pressupor certos conhecimentos; no entanto, no caso de produtos novos ou ainda no conhecidos no mercado, o vendedor deve explicar detalhadamente com us-los. (FABIAN, Christoph. O Dever de Informar no Direito Civil. RT: So Paulo, 2002, p. 127)

A lei impe aos fornecedores, de forma geral, incluindo a as operadoras de telefonia fixa, o dever de informar o consumidor para que este possa, em estreita sntese, fazer escolhas acertadas. No caso concreto da presente, para que o consumidor possa usufruir o tempo de suas ligaes da melhor maneira, principalmente sob o aspecto econmico. Bem informado, o consumidor pode rever o seu consumo para, por exemplo, evitar desperdcios; procurar desligar o telefone antes de completados os 3 segundos quando a pessoa procurada estiver impossibilitada de atender; somente desligar o telefone quando a ligao que tiver que ser superior a 3 segundos atingir, no mnimo, 30 segundos de durao. Independentemente da legalidade ou no do arredondamento para 30 segundos das ligaes com tempo superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos, a informao sobre o real tempo de durao das ligaes arredondadas obrigatrio, necessrio e til. Da restituio dos valores pagos indevidamente Na hiptese de no restar provado que o arredondamento para 30 segundos das ligaes com tempo superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos efetuado por questes de ordem tcnica e econmica configurado estar o direito do consumidor prejudicado de reaver, na forma do artigo 42, pargrafo nico, CDC, tudo aquilo que pagou sem ter a contraprestao adequada.

Inexistindo questes de ordem tcnica e econmica que justifique a cobrana pelo tempo arredondado inexistir, consequentemente, engano justificvel que afaste a obrigao de restituio em dobro de tudo aquilo que foi cobrado e recebido indevidamente. Vale esclarecer que, no caso concreto da presente, a cobrana excessiva no se refere apenas ao tempo que foi somado ao tempo real da ligao para fins do arredondamento, isto porque, conforme citado quando da narrativa dos fatos, os arredondamentos podem levar para a faixa das ligaes tarifadas (no dentro da franquia) ligaes que estariam na faixa das ligaes no tarifadas (dentro da franquia) se no tivessem ocorrido os arredondamentos. Desta forma, deve-se entender por cobrana indevida tudo o consumo que foi tarifado por fora dos arredondamentos. Da antecipao da tutela A concesso de medida antecipatria, no sentido de obrigar a primeira e a segunda r a passarem a informar o real tempo de durao das ligaes submetidas a arredondamento, se mostra necessria, urgente e pertinente. Conforme visto, a lei impe aos fornecedores o dever de informar o consumidor para que este possa fazer escolhas acertadas, educar-se no sentido de usufruir melhor o tempo de suas ligaes, principalmente sob o aspecto econmico. Bem informado, o consumidor pode rever o seu consumo para evitar desperdcios; procurar desligar o telefone antes de completados os 3 segundos quando a pessoa procurada estiver impossibilitada de atender; somente desligar o telefone quando a ligao que tiver de ser naturalmente superior a 3 segundos atingir, no mnimo, 30 segundos de durao. Note-se que, na hiptese de restar provado que os arredondamentos se fazem necessrios por questes de ordem tcnica e econmica, a utilizao do tempo da ligao de forma no racional (consciente) trar prejuzo ao usurio, prejuzo este irreversvel, pois estar a operadora de telefonia fixa protegida aparentemente por eximente de responsabilidade. Esclarece-se, ainda, que a disponibilizao das informaes sobre o real tempo de durao das ligaes submetidas a arredondamento no acarretar qualquer dano injusto s rs. Dispe o pargrafo 3 do artigo 84 do CDC (repetido no artigo 461, 1 do CPC) que, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. O dispositivo supramencionado cuida da concesso de tutela liminar para garantir a total satisfao do direito do consumidor nos casos em que a espera pelo provimento final da demanda interfere de forma negativa. Trata-se, portanto, de verdadeira antecipao de tutela, logo, deve o dispositivo ora em comento ser interpretado em harmonia com o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, que trata do assunto de forma geral. O artigo 273 do CPC exige, para que seja concedida a antecipao parcial ou total da tutela pretendida, que exista prova inequvoca que convena o juiz sobre a verossimilhana das alegaes do autor, e que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. A antecipao da tutela no ser concedida caso exista perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.

A doutrina e a jurisprudncia j se manifestaram sobre a contradio existente nas expresses prova inequvoca e que convena da verossimilhana da alegao, contidas no artigo 273 do CPC, concluindo que, havendo uma prova inequvoca haver certeza, e no simples verossimilhana, cujo real significado parecer ser verdadeiro o alegado, logo, a melhor interpretao para o dispositivo haver probabilidade da existncia do direito alegado, para que possa ser concedida a antecipao da tutela.
O artigo 273 condiciona a antecipao da tutela existncia de prova inequvoca suficiente para que o juiz se convena da verossimilhana da alegao. A dar peso ao sentido literal do texto, seria difcil interpret-lo satisfatoriamente porque prova inequvoca prova to robusta que no permite equvocos ou dvidas, infundindo no esprito do juiz o sentimento de certeza e no mera verossimilhana. Convencer-se da verossimilhana, ao contrrio, no poderia significar mais do que imbuir-se do sentimento de que a realidade ftica pode ser como a descreve o autor. Aproximadas as duas locues formalmente contraditrias contidas no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil (prova inequvoca e convencer-se da verossimilhana), chega-se ao conceito de probabilidade, portador de maior segurana do que a mera verossimilhana. (DINAMARCO, Cndido Rangel. A reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Malheiros, 1995, p.143) RESPONSABILIDADE CIVIL DO FABRICANTE. ANTICONCEPCIONAL INERTE. DEFEITO DO PRODUTO RECONHECIDO. INGESTO PELA AUTORA NO PROVADA. IMPOSIO DO PAGAMENTO DE DESPESAS DO PARTO EM ANTECIPAO DE TUTELA. A prova inequvoca, para efeito de antecipao da tutela, quando se trata de relao de consumo, de ser interpretada sem rigorismo, pois, nessa matria, mesmo em sede de cognio plena, dispensa-se juzo de certeza, bastante a probabilidade extrada de provas artificiais da razo. DECISO MANTIDA (TJRS, AI 599374303, 9 CmCv., Rel. Desa. Mara Larsen Chechi, j. 25-8-1999).

Portanto, para que a antecipao de tutela possa ser concedida necessrio que haja prova (ou mesmo indcios) demonstrando que h probabilidade de ser verdadeira a alegao do autor da demanda e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. A medida no poder, contudo, ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. Inegvel a presena dos pressupostos necessrios (fumus boni iuris e periculum in mora) para a concesso da medida antecipatria. Para que a medida possa surtir os efeitos desejados (caso seja concedida), e assim evitar mais danos aos consumidores, necessrio se faz a fixao de multa para o caso de descumprimento da ordem judicial, conforme previsto nos artigos 461, 1, do CPC, e 84, 4, do CDC. DOS PEDIDOS Por todo o exposto, requer: 1. A citao das rs para, querendo, contestarem a presente ao; 2. a anulao da autorizao expedida pela terceira r que permite s demais rs arredondar para 30 segundos as ligaes com durao superior a 3 segundos e inferior a 30 segundos; 3. a condenao das rs na obrigao de no arredondarem para 30 segundos as ligaes com durao superior

a 3 segundos e inferior a 30 segundos; 4. a condenao das rs na obrigao de informarem nas faturas, na parte destinada ao detalhamento das ligaes originadas da linha telefnica do consumidor, o real tempo das ligaes arredondadas para 30 segundos; 5. a antecipao da tutela em relao ao pedido anterior, e, em caso positivo, a fixao de multa para o caso de descumprimento da medida; 6. a condenao das rs na obrigao de restiturem, na forma do artigo 42, pargrafo nico, do CDC, os valores cobrados indevidamente dos consumidores; 7. a publicao do edital previsto no artigo 97 da Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) e a condenao das rs na obrigao de publicarem este em jornais de grande circulao; 8. a intimao do Ministrio Pblico; 9. a condenao das rs ao pagamento dos nus sucumbenciais. Protesta por todos os meios de prova admitidos. D-se causa o valor de R$ 27.900,00 (vinte e sete mil e novecentos reais). Rio de Janeiro, 25 de maio de 2009.

PAULO GIRO BARROSO OAB/RJ N. 107.255