Auxilio de cesanta [ 2607] COMENTARIO.

La Ley 50 de 1990 modific sustancialmente el rgimen de cesanta a que tienen derecho los trabajadores del sector privado. De acuerdo con esta nueva disposicin legal, la cesanta qued sometida a tres (3) sistemas de liquidacin diferentes y excluyentes entre s: a) El SISTEMA TRADICIONAL contemplado en el Cdigo Sustantivo del Trabajo (arts. 249 y ss.), el cual se aplica a todos aquellos trabajadores vinculados por contrato de trabajo antes del 1 de enero de 1991 ( ART. 249.); b) El SISTEMA DE LIQUIDACIN DEFINITIVA ANUAL y manejo e inversin a travs de los llamados fondos de cesantas, creado por la Ley 50 de 1990, el cual se aplica exclusivamente a los trabajadores vinculados por contrato de trabajo a partir del 1 de enero de 1991, y a los trabajadores antiguos que se acojan al nuevo sistema ( L. 50/90. ART. 99.), y c) El SISTEMA DE SALARIO INTEGRAL, el cual se aplica a todos aquellos trabajadores antiguos y nuevos que devenguen ms de 10 salarios mnimos mensuales, y pacten con su empleador el pago de un salario integral que comprenda adems de la retribucin ordinaria de servicios, el pago peridico de otros factores salariales y prestacionales, incluida la cesanta, a que tenga derecho el trabajador ( ART. 132.). [ 2608] ART. 249.Regla general. Todo patrono est obligado a pagar a sus trabajadores, y a las dems personas que se indican en este captulo, al terminar el contrato de trabajo, como auxilio de cesanta, un mes de salario por cada ao de servicios, y proporcionalmente por fracciones de ao ( ART. 53., ART. 102., ART. 266.). SISTEMA TRADICIONAL [ 2609] COMENTARIO.Cuanta y aplicacin. Se aplica a los trabajadores vinculados por contrato de trabajo antes del 1 de enero de 1991. En este sistema, los trabajadores tienen derecho a un mes de salario por cada ao de servicio y proporcionalmente por fracciones de ao. [ 2610] COMENTARIO.Liquidacin y pago. La cesanta debe liquidarse: a) Con carcter definitivo, a la terminacin del contrato de trabajo; b) Con carcter parcial, pero definitivo, por prestacin del servicio militar por parte del trabajador y en caso de sustitucin patronal (CST, art. 69) ( ART. 255.), y c) Con carcter parcial, pero como simple anticipo, para adquirir, construir, mejorar o liberar bienes races destinados a vivienda del trabajador ( ART. 254., ART. 256.). [ 2611] COMENTARIO.Opcin del trabajador. Los trabajadores cobijados por el sistema tradicional podrn acoger el nuevo sistema de liquidacin anual definitiva, para lo cual es suficiente que lo manifiesten por escrito ( D.R. 1176/91. ART. 1). [ 2614]   JURISPRUDENCIA  . Hay dos sistemas para liquidar cesantas, que conducen a idntico resultado numrico.  "Entre los diversos sistemas usados para efectuar la liquidacin de la cesanta, figuran dos que, por conducir a igual resultado numrico, son indiferentes, a saber: 1. Sumar los das de los meses trabajados, tomando el nmero de jornadas, conocidos como designacin calendario (enero 31 das, febrero 28 das, marzo 30 das), y dividir por 365. 2. Tomar los meses trabajados como si fueran todos de 30 das y dividir por 360. Se llega con precisin a un idntico resultado numrico. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. sep. 16/58). [ 2614-1]   JURISPRUDENCIA  .Aos de 360 das.  "En Sentencia del 10 de noviembre de 1982, dictada dentro del expediente 3524, en donde actu como ponente el doctor lvaro Orejuela Gmez, la cual fue reiterada en fallos del 12 de septiembre de 1996, expediente 9171, C.P. Clara Forero de Castro y del 20 de noviembre de 1998, expediente 13.310, la Seccin Segunda sostuvo: ... el ao que ha de tenerse en cuenta para efectos de jubilacin es el de 360 das, por cuanto stos representan los remunerados al personal vinculado estatutariamente y, adems, porque el mes laboral slo se estima en 30 das para efectos fiscales, vale decir que para tener derecho a la pensin de jubilacin se requiere haber trabajado 360 x

20, lo que equivale a 7200 das.... Al confrontar el aparte acusado de la circular impugnada con la preceptiva jurdica que regula la materia objeto de desarrollo, en especfico, con el artculo 18 de la Ley 100, antes transcrito, no se advierte contradiccin o vulneracin de aqulla al ordenamiento jurdico superior, sino antes, por el contrario, consonancia y armona entre las distintas disposiciones. En efecto, ello es as, si se tiene en cuenta que el precepto legal estatuye difanamente que la base de cotizacin de los trabajadores dependientes de los sectores privado y pblico ... ser el salario mensual .... Para nadie es desconocido que al servidor pblico, se le seala una remuneracin mensual nica, tomando el mes como de treinta das, independiente de que ste tenga 28 o 31. En el mismo sentido, en el campo privado, el artculo 134 del Cdigo Sustantivo del Trabajo contempla de manera enftica que El salario en dinero debe pagarse por perodos iguales y vencidos, en moneda legal. As, si para el salario mensual se toma en cuenta el mes de 30 das, lo que multiplicado por los doce (12) meses que componen un ao equivale a 360 das al ao, es lgico, indiscutible y correcto, que la misma regla deba aplicarse para las cotizaciones obligatorias de los distintos regmenes y as se contempl, de un lado, en el pargrafo 2 del artculo 18 tantas veces mencionado cuando se dispuso que ... las cotizaciones se liquidarn con base en el salario devengado por el afiliado y, de otro, en la circular acusada. Adems, sobre el punto en discusin resulta ilustrativa la Sentencia del 16 de septiembre de 1958, emanada de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, en donde se precis: Hay dos sistemas para liquidar cesantas, que conducen a idntico resultado numrico. Entre los diversos sistemas usados para efectuar la liquidacin de la cesanta, figuran dos que, por conducir a igual resultado numrico, son indiferentes, a saber: 1. Sumar los das de los meses trabajados, tomando el nmero de jornadas, conocidos como designacin calendario (enero 31 das, febrero 28 das, marzo 30 das), y dividir por 365. 2. Tomar los meses trabajados como si fueran todos de 30 das y dividir por 360. Se llega con precisin a un idntico resultado numrico. (Rgimen Laboral Colombiano, publicacin de Legis Editores S.A., pg. 2641). Advirtase adems cmo el artculo 67 del Cdigo Civil indica: Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin legal, se entender que terminan a la media noche del ltimo da del plazo. Por ao y por mes se entienden los del calendario comn, por da el espacio de veinticuatro horas; pero en la ejecucin de las penas se estar a lo que disponga la ley penal. El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das, segn los casos. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes. Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades nacionales, salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa. A su turno, el artculo 59 de la Ley 4 de 1913, seal: Todos los plazos de das, meses o aos, de que se haga mencin legal, se entender que terminan a la medianoche del ltimo da del plazo. Por ao y por mes se entienden los del calendario comn, y por da el espacio de veinticuatro horas; pero en la ejecucin de las penas se estar a lo que disponga la ley penal. De conformidad con los preceptos transcritos, se establece que si bien es cierto en principio se determina que por ao y mes se entienden los del calendario comn, el artculo 67 del Cdigo Civil, faculta para que ... en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa .... De suerte pues, que no se evidencia violacin del artculo 59 de la Ley 4 de 1913, ni del Cdigo Sustantivo del Trabajo, ni de los artculos 17 y 18 de la Ley 100 de 1993, ni del artculo 33 ibdem, que consagra que para obtener derecho a la pensin de vejez se requiere como mnimo haber cotizado 1.000 semanas en cualquier tiempo, pues en

ningn momento el acto acusado est desconociendo ello". (C.E., Sent. mar. 4/99, Exp. 12.503. C.P. Silvio Escudero Castro). [ 2641] ART. 250.Prdida del derecho. 1. El trabajador perder el derecho de auxilio de cesanta cuando el contrato de trabajo termina por alguna de las siguientes causas: a) Todo acto delictuoso cometido contra el patrono o sus parientes dentro del segundo grado de consanguinidad y primero de afinidad, o el personal directivo de la empresa; b) Todo dao material grave causado intencionalmente a los edificios, obras, maquinarias y materias primas, instrumentos y dems objetos relacionados con el trabajo, y c) El que el trabajador revele los secretos tcnicos o comerciales o d a conocer asuntos de carcter reservado, con perjuicio grave para la empresa. 2. En estos casos el patrono podr abstenerse de efectuar el pago correspondiente hasta que la justicia decida. [ 2642] COMENTARIO.La norma anterior contempla dos situaciones distintas: la retencin de la cesanta por parte del empleador, para lo cual no se necesita autorizacin especial, basta la simple formulacin de la denuncia y el inicio de la respectiva investigacin de carcter penal; y la prdida del derecho, evento en el cual s se requiere el fallo del juez penal que declare responsable al trabajador del hecho ilcito que se le imputa. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que el empleador slo incurre en mora en el pago del auxilio de cesanta desde cuando el juez competente declare en forma definitiva la inexistencia del acto delictuoso (Cas. Laboral, Sent. feb. 1/79). [ 2642-1]   JURISPRUDENCIA  . Calificacin del hecho delictuoso.  Cuando se invoca la existencia de un delito como hecho constitutivo de la prdida del derecho al auxilio de cesanta, tal calificacin debe hacerla el juez penal y no el laboral, quien no tiene competencia para determinar la existencia de un ilcito penal. Y para poder hacer uso del derecho a retener la cesanta el patrono debe presentar la correspondiente denuncia, ante el funcionario penal, y slo despus de que ste se pronuncia en el sentido de que el trabajador ha incurrido en el delito, se pierde el auxilio de cesanta, porque si se demuestra su inocencia, cesa el derecho del patrono para retener la prestacin que en consecuencia se hace exigible. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. nov. 15/74). [ 2643] COMENTARIO.La sola denuncia penal no sirve para justificar la retencin de la cesanta. Aclrase que la sola denuncia penal carece del mrito para justificar al patrono en la retencin de la cesanta, ni mucho menos el de provocar la suspensin del juicio laboral. Sobre este particular la Corte ha fijado su criterio en los siguientes trminos: De otro lado, la simple denuncia no es prueba de la existencia del proceso penal, pues ste comienza con su apertura (CPP, art. 284), que el juez penal pueda decretar o no, segn la calificacin que haga de los hechos que en aqul se relacionen (Sala Laboral de la Corte, Auto nov. 18/59). Se requiere, pues, que la investigacin penal se est adelantando y que haya sido promovida con anterioridad a la notificacin al patrono de la demanda laboral. [ 2644]   JURISPRUDENCIA  . Retencin de la cesanta por denuncia penal.  Cuando un trabajador renuncia al empleo, no puede presumir el patrono que ha delinquido en contra de sus intereses. Ni en el evento de que, al tiempo de esa dimisin, halle algunas cuestiones que deban aclararse por el renunciante, puede el patrono, por simple suspicacia o mera sospecha, proceder a denunciarlo penalmente e invocar ese motivo para despedirlo, en lugar de aceptarle su retiro voluntario al trabajador. Una actitud precipitada del patrono en materia tan grave, como lo es la que atae a la honra y el buen nombre de las personas, resultara censurable desde los puntos de vista moral y jurdico. De all se desprende que si las inquietudes del patrono, planteadas al empleado que renuncia en el momento de

extinguirse el contrato, no quedan esclarecidas en forma satisfactoria para l dentro de un lapso razonable, y si encuentra que los hechos oscuros pueden constituir delito, su actitud prudente hasta entonces ya le permite formular la denuncia respectiva ante las autoridades competentes, lo cual es deber de todo ciudadano que considere que un delito se ha cometido. Y tambin lo habilita para retener la cesanta, si an no la ha satisfecho, conforme lo prev el artculo 250 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y mientras aquellas autoridades deciden sobre la responsabilidad del sindicado. Si ste es sobresedo o absuelto, el pago de la dicha prestacin debe hacerlo el patrono denunciante al momento de pronunciarse aquella determinacin de los jueces penales. Pero una conducta como la descrita, que se acomoda claramente a los dictados de la buena fe laboral, no puede llevar a quien obra as al pago de la indemnizacin moratoria consagrada por el artculo 65 del mencionado cdigo sustantivo desde la fecha en que termin el contrato de trabajo, como acontece por lo general, sino apenas desde el da en que la justicia competente declare la inocencia del ex trabajador. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. sep. 13/82). [ 2645]   JURISPRUDENCIA  . Retencin de cesantas. En caso de denuncia penal.  Siendo as que slo el trabajador como sindicado estaba en condiciones legales de conocer su situacin jurdica originada en la investigacin, no corresponda a la empleadora hacerlo por simple incapacidad legal por lo que se ha precisado anteriormente. De otra parte, el pago de las cesantas retenidas se hace exigible en el momento en que la autoridad penal decide definitivamente sobre la responsabilidad del trabajador y, de esta suerte, el trmino de prescripcin de la accin laboral para reclamarlas se computa desde la ejecutoria de la respectiva providencia y no desde el momento de la extincin del contrato de trabajo, como lo aduce la impugnante. As, el tribunal no se equivoc al decidir que la peticin sobre cesantas se formul antes de tiempo al no aparecer que la justicia penal hubiese decidido definitivamente lo de su competencia. (CSJ, Cas. Laboral, Sec. Primera, Sent. mar. 13/95, Rad. 6944, M.P. Ramn Ziga Valverde). [ 2648]   JURISPRUDENCIA  . Procedencia de la retencin.  El dao, en caso de retencin de la cesanta, adems de intencional debe ser grave. El dao material grave con intencin de producirlo, conlleva la prdida de la cesanta, en tanto que el simple dao aunque medie la intencin de provocarlo no conduce a la prdida de la prestacin. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. abr. 22/65). [ 2655] ART. 251.Excepciones a la regla general. El artculo 249 no se aplica: a) A la industria puramente familiar; *( b) A los trabajadores accidentales o transitorios ( ART. 6), y )* c) A los artesanos que, trabajando personalmente en su establecimiento, no ocupen ms de cinco (5) trabajadores permanentes extraos a su familia ( ART. 223., ART. 229.). *NOTA: El texto entre parntesis fue declarado inexequible mediante Sentencia C-823 de la Corte Constitucional de octubre 4 de 2006, M.P. Jaime Crdoba Trivio. [ 2656] COMENTARIO.Industria puramente familiar es aqulla en la que slo trabajan el jefe de la familia, su cnyuge y sus descendientes. [ 2661] ART. 252.Inexequible. C. Const. Sent. C-051/95. 1. Cesanta restringida. NOTA: La Corte Constitucional declar inexequible el numeral 1 del artculo 252 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, Sentencia C-51 de febrero 16 de 1995. El numeral 1 del artculo 252 dispona: Los trabajadores del servicio domstico, los de empresas industriales de capital inferior a veinte mil pesos ($ 20.000) y los de empresas agrcolas, ganaderas o forestales de capital inferior a sesenta mil pesos ($ 60.000) tienen derecho a un auxilio de cesanta equivalente a quince (15) das de salario por cada ao de servicios y proporcionalmente por fracciones de ao; pero en lo dems quedan sujetos a las normas sobre este auxilio.

2. Para la liquidacin del auxilio de cesanta de los trabajadores del servicio domstico *( slo )* se computar el salario que reciban en dinero. 3. El tiempo servido antes del primero (1) de enero de 1951 por todos aquellos trabajadores que tuvieron restringido el derecho de cesanta en virtud de la legislacin vigente hasta esa fecha, se liquidar de acuerdo con dicha legislacin. NOTAS: 1. La expresin slo, contenida en el inciso segundo, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-310 del 3 de mayo de 2007. 2. El inciso 2 fue declarado exequible en el entendido que el auxilio de cesanta siempre se pagar en dinero y en ningn caso ser inferior a un salario mnimo legal mensual vigente, por cada ao de servicios y proporcionalmente por fracciones de ao. (C. Const., Sent. C-310, mayo 3 /2007). TRABAJADOR DEL SERVICIO DOMSTICO   [ 2661-1]   JURISPRUDENCIA  . Trabajadores del servicio domstico. Concepto.  El tribunal concluy que la demandante no tena la calidad de trabajadora del servicio domstico con fundamento en que no labor en el hogar de la demandante sino en una unidad de explotacin econmica de su propiedad y porque cumpli funciones de celadura, con base en el anlisis de la prueba testimonial y como esos soportes permanecen inclumes, porque no fueron desvirtuados, ni podan serlo por la va escogida por el recurrente, la decisin recurrida debe mantenerse. Lo anterior no obsta para observar que, en todo caso, no le asiste razn al recurrente pues la jurisprudencia de antao ha sealado que ...la denominacin de trabajadores del servicio domstico se refiere nicamente a aquellos que presten sus servicios en un hogar o casa de familia, pero en forma alguna puede hacerse extensivo a quienes trabajen en un hotel que constituye una empresa, es decir, una unidad de explotacin econmica (Cas. de jun. 28/63) y ese criterio es vlido para entender el alcance del artculo 1 del Decreto 824 de 1988. En consecuencia, el concepto de hogar como beneficiario de los servicios, por s slo no es suficiente para determinar quin es trabajador del servicio domstico, pues adems se precisa que las funciones desarrolladas sean atinentes al aseo, cocina, lavado, planchado, vigilancia de nios y las dems inherentes al hogar, como lo dispone el artculo primero del Decreto 824 de 1988. Por manera que los trabajadores que cumplen actividades preferentes de celadura en fincas o casas de recreo, carecen de la connotacin del servidor domstico y estn sujetos a las normas generales del rgimen prestacional ordinario. (CSJ, Cas. Laboral, Sec. Segunda, Sent. nov. 11/94, Rad. 6957. M.P. Jos Roberto Herrera Vergara). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   SALARIO   [ 2665] ART. 253.Subrogado. D.L. 2351/65, art. 17. Salario base para la liquidacin de cesanta. 1. Para liquidar el auxilio de cesanta se toma como base el ltimo salario mensual devengado por el trabajador, siempre que no haya tenido variacin en los tres (3) ltimos meses. En el caso contrario y en el de los salarios variables, se tomar como base el promedio de lo devengado en el ltimo ao, de servicios o en todo el tiempo servido si fuere menor de un ao. 2. Para el tiempo de servicios anterior al treinta y uno (31) de diciembre de mil novecientos sesenta y dos (1962) se aplicarn las normas vigentes hasta esta fecha. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS; SALARIO [ 2667] D.R. 1373/66. ART. 81. Para liquidar el auxilio de cesanta se toma como base el ltimo salario mensual devengado por el trabajador siempre que no haya tenido variacin en los tres (3) ltimos meses. En el caso contrario y en el de los salarios variables, se tomar como base el promedio de lo devengado en el ltimo ao de servicios o en todo el tiempo servido si fuere menor de un (1) ao.

2. Para el tiempo de servicios anterior al treinta y uno (31) de diciembre de mil novecientos sesenta y dos (1962) se aplicarn las normas vigentes hasta esa fecha. Por consiguiente, y no habindose dispuesto congelacin de la cesanta en treinta y uno (31) de diciembre de mil novecientos sesenta y dos (1962), los aumentos de salarios efectuados con posterioridad a este da y hasta el tres (3) de septiembre de mil novecientos sesenta y cinco (1965) slo afectarn el cmputo de la liquidacin durante los tres (3) aos anteriores a la fecha de cada aumento. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS; SALARIO [ 2668] COMENTARIO.El Decreto-Ley 2351 de 1965 elimin los perodos trienales regresando al sistema anterior a 1951 en cuanto hace al tiempo de servicio posterior al 31 de diciembre de 1962. Para el tiempo servido del 31 de diciembre de 1962, hacia atrs, se aplican las normas vigentes hasta esa fecha. Como consecuencia de esta disposicin, por cada peso que se aumente el sueldo mensual a un trabajador, con posterioridad al 3 de septiembre de 1965, ser necesario llevar a la reserva para prestaciones sociales otro peso, por cada ao de servicios prestados despus de esa fecha. Los patronos pueden consolidar las liquidaciones de cesanta con fecha 31 de diciembre de 1962, pero teniendo en cuenta los aumentos de sueldo hechos hasta el 3 de septiembre de 1965. El Decreto Reglamentario 1373 de 1966 ratifica que no hubo congelacin de cesanta en 31 de diciembre de 1962. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS; SALARIO; [ 2669] COMENTARIO.Salario base. La determinacin del valor de esta prestacin tiene un tratamiento expreso y particular que no es aplicable a otras prestaciones. Ya sea por el sistema tradicional o por el de liquidacin anual con destino a los fondos de cesantas, para liquidar el valor de este auxilio debe tomarse como base el ltimo salario mensual, si no ha variado en los ltimos tres (3) meses. En caso contrario, cuando ha tenido variaciones durante este perodo, y en el de los salarios variables, se tomar como base el promedio mensual de lo devengado en el ltimo ao de servicio o en todo el tiempo servido si fuere menor de un ao. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS; SALARIO [ 2670] Frmula general. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS SALARIO [ 2671] Ejemplo: Ejemplo: El 29 de febrero de 1993 se termin el contrato de un trabajador que devengaba $ 180.000 mensuales, incluido el auxilio de transporte, y haba ingresado el 1 de septiembre de 1990. El ltimo aumento lo obtuvo el 1 de febrero de 1993. Antes de esta fecha y desde haca 1 ao devengaba un total de $ 132.000 mensuales. Le corresponde por concepto de auxilio de cesanta $ 340.000, as: Tiempo de servicios: 899 das Salario base $ 136.000 (promedio ltimo ao): $ 132.000 x 11 meses = $ 1.452.000 $ 180.000 x 1 mes = 180.000 $ 1.632.000 12 = $ 136.000 PAGO DE CESANTAS [ 2672] ART. 254.Prohibicin de pagos parciales. Se prohbe a los patronos efectuar pagos parciales del auxilio de cesanta antes de la terminacin del contrato de trabajo, salvo en los casos expresamente autorizados, y si los efectuaren perdern las sumas pagadas, sin que puedan repetir lo pagado ( ART. 69.).

PAGO DE CESANTAS [ 2673]   JURISPRUDENCIA  . Prdida del pago realizado sin autorizacin.  Se prohbe a los patronos efectuar pagos parciales del auxilio de cesanta antes de la terminacin del contrato de trabajo, salvo en los casos expresamente autorizados, y si los efectuaren perdern las sumas pagadas, sin que puedan repetir lo pagado. Contiene pues, la norma una prohibicin clara a los patronos y a la vez una sancin para el caso de que desobedeciendo el mandato legal hagan pagos parciales de cesanta a sus trabajadores sin autorizacin del Ministerio del Trabajo. Esa sancin no es otra que perder el anticipo o pago parcial. Si el patrono en virtud del precepto 254 Cdigo Sustantivo del Trabajo, no puede repetir contra el trabajador lo pagado ilegalmente, debe al liquidar definitivamente la prestacin, no tener en cuenta esa suma, en virtud de la sancin que le impone la ley. No puede hablarse entonces, respecto al trabajador, de que se enriquezca sin justa causa o en forma torticera. Tampoco poda acudir el ad quem para no dar aplicacin al artculo 254 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, a lo que preceptan los textos 1 y 19 de la misma obra que no se relacionan directamente con aqul. Si el legislador al expresar cual es la finalidad del Cdigo Sustantivo del Trabajo hubiera considerado que a ella se le impona la norma posterior sobre prohibicin de pagos parciales de cesanta, para restringirlos a determinados casos, es obvio que no la hubiera incluido dentro de su articulado. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 10/73). PAGO DE CESANTAS [ 2675]   JURISPRUDENCIA  . Concurrencia de la sancin por pago irregular de anticipos parciales de cesanta con la indemnizacin moratoria.  En efecto, el hecho de que el empleador pierda la suma pagada por cesanta parcial no autorizada por el Ministerio del Trabajo, no justifica la deficiencia en el pago final, en primer lugar porque se trata de sancionar una falta diferente (el incumplimiento patronal de la obligacin de obtener previamente el permiso del Ministerio del Trabajo para el pago parcial de cesanta), y en segundo lugar porque no puede tenerse como una conducta revestida de buena fe la que ha conducido a la violacin de una prohibicin expresa de la ley. Por otra parte, la circunstancia de haber mediado la intervencin del trabajador en la consumacin del acto violatorio de la ley, si bien es censurable, no convierte la actitud de la empleadora en una conducta revestida de buena fe, particularmente si se tiene en cuenta que la prohibicin consagrada en el artculo 254 Cdigo Sustantivo del Trabajo especficamente se orienta hacia los empleadores que son quienes deben responder por la violacin de la misma. Es decir, el trabajador no puede ser sujeto activo de la violacin de la prohibicin mencionada pues no se orienta hacia l, que a la postre, en casos como el presente, resulta involucrado por el mismo patrono para configurar la violacin de la ley y no como actor de la misma, especialmente si se tiene en cuenta que de tal violacin de la ley se genera una interrupcin ficticia del contrato de trabajo y a travs de ello se gesta un perjuicio para el mismo trabajador. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. mayo 14/87). PAGO DE CESANTAS   [ 2676]   JURISPRUDENCIA  . Cesanta. Pago parcial irregular.  "En esas condiciones, si el empleador cancela la liquidacin parcial de cesanta a su empleado con un ttulo valor y por endoso seguido de la entrega del ttulo el trabajador lo devuelve al empleador, la operacin podr ser comercial o civilmente eficaz, pero desde el punto de vista del derecho laboral se presenta una operacin por cuyo conducto puede darse una violacin de las normas que regulan esta situacin, pues la finalidad para la cual estuvo autorizado el pago parcial de la cesanta no pudo cumplirse, salvo circunstancias de excepcin en las que se justifique esa situacin o mediacin del empleador para materializar el destino real del pago correspondiente". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. abr. 24/96, Rad. 8509. M.P. Germn Snchez Valds). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PRESTACIN DEL SERVICIO MILITAR  

[ 2679] ART. 255.Trabajadores llamados a filas. Los trabajadores que entren a prestar servicio militar, por llamamiento ordinario o en virtud de convocatoria de reservas, tienen derecho a que se les liquide y pague parcial y definitivamente el auxilio de cesanta, cualquiera que sea el tiempo de trabajo y sin que se extinga su contrato conforme a lo dispuesto en el ordinal 5 del artculo 51 ( ART. 51.). FINANCIACIN DE VIVIENDA CON CESANTAS   [ 2681] ART. 256.Subrogado. D.L. 2351/65, art. 18. Financiacin de viviendas. 1. Los trabajadores individualmente podrn exigir el pago parcial de su cesanta para la adquisicin, mejora o liberacin de bienes races destinados a su vivienda, siempre que dicho pago se efecte por un valor no mayor del requerido para tales efectos. 2. Los patronos pueden hacer prstamos a sus trabajadores sobre el auxilio de cesanta para los mismos fines. 3. Modificado. L. 1429/2010, art 21. Los prstamos, anticipos y pagos a que se refieren los numerales anteriores se aprobarn y pagarn directamente por el empleador cuando el trabajador pertenezca al rgimen tradicional de cesantas, y por los fondos cuando el trabajador pertenezca al rgimen de cesanta previsto en la Ley 50 de 1990 y la Ley 91 de 1989, que hace referencia al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio, previa solicitud por escrito del trabajador, demostrando adems, que estas van a ser invertidas para los fines indicados en dichos numerales. Formulada la solicitud de pago parcial de cesantas por el trabajador con el lleno de los requisitos legales exigidos, el empleador o el fondo privado de cesantas, segn el caso, deber aprobar y pagar el valor solicitado dentro del trmino mximo de cinco (5) das hbiles. Vencido este plazo, sin que se haya realizado el pago, el trabajador solicitar la intervencin del Ministerio de la Proteccin Social, para que ordene al empleador o al fondo privado realizar el pago correspondiente, so pena de incurrir en la imposicin de multas ( ART. 148.). 4. Los patronos podrn realizar planes de vivienda, directamente o contratndolos con entidades oficiales, semioficiales, o privadas, en beneficio de sus trabajadores, financiados en todo o en parte, con prstamos o anticipos sobre el auxilio de cesanta de los trabajadores beneficiados. En este caso, se requerir el consentimiento de stos y la aprobacin previa del Ministerio del Trabajo. 5. Los trabajadores podrn, igualmente, exigir el pago parcial de sus auxilios de cesanta para realizar planes de vivienda que debern ser contratados con entidades oficiales, semioficiales o privadas, previa aprobacin del Ministerio del Trabajo ( ART. 148.). 6. Aprobado el plan general de vivienda a que se refieren los numerales 4 y 5 de este artculo, no se requerir nueva autorizacin para cada prstamo, pago o liquidacin parciales. PAGO PARCIAL DE CESANTAS PAGO DE CESANTAS   [ 2682]  DOCTRINA.Pago de cesantas Asunto: Alcance del artculo 21 de la Ley 1429 de 2010. Frente al tema relacionado con el retiro parcial de cesantas para la adquisicin, construccin, mejora o liberacin de bienes races destinados a la vivienda del trabajador que pertenece al rgimen anual de cesantas previsto en la Ley 50 de 1990 y para los trabajadores que pertenecen al rgimen tradicional de cesantas bajo la nueva normatividad, este despacho precisa lo siguiente: El artculo 21 de la Ley 1429 de 2010, el cual modific el numeral 3 del artculo 265 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, dispone: 3.Los prstamos, anticipos y pagos a que se refieren los numerales anteriores se aprobarn y pagarn directamente por el empleador cuando el trabajador pertenezca al rgimen tradicional de cesantas, y por los fondos cuando el

trabajador pertenezca al rgimen de cesantas previsto en la Ley 50 de 1990 y la Ley 91 de 1989, que hace referencia al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio, previa solicitud por escrito del trabajador, demostrando adems que estas van a ser invertidas para los fines indicados en dichos numerales. Formulada la solicitud de pago parcial de cesantas por el trabajador con el lleno de los requisitos legales exigidos, el empleador o el fondo privado de cesantas, segn el caso, deber aprobar y pagar el valor solicitado dentro del trmino mximo de cinco (5) das hbiles. Vencido este plazo, sin que se haya realizado el pago, el trabajador solicitar la intervencin del Ministerio de la Proteccin Social, para que ordene al empleador o al fondo privado realizar el pago correspondiente, so pena de incurrir en la imposicin de multas. Lo anterior indica, que el retiro parcial de cesantas para la adquisicin, construccin, mejora o liberacin de bienes races destinados a la vivienda del trabajador que pertenece al rgimen anual de cesantas previsto en la Ley 50 de 1990 y para los trabajadores que pertenecen al rgimen tradicional de cesantas ya no requerir autorizacin previa ante el inspector del trabajo, como anteriormente lo exiga el legislador, puesto que la norma actual excluye la intervencin del mencionado funcionario. Con respecto al procedimiento para tramitar el retiro parcial de las cesantas, este se mantiene igual de acuerdo con las normas vigentes a saber: 1. Si el trabajador se encuentra en el rgimen tradicional de cesantas faculta al empleador para pagarlo directamente; y 2. En el caso de encontrarse en el rgimen de liquidacin anual (a partir de Ley 50 de 1990 o que el trabajador se haya adherido voluntariamente a este rgimen) le corresponder pagarlo a la administradora de fondos de pensiones y cesantas, previa solicitud por escrito del trabajador, adjuntando comunicacin del empleador en la cual conste: i. El nombre del trabajador que presenta la solicitud de retiro parcial de cesantas. i(sic). El valor del anticipo de cesanta. ii. La afirmacin del empleador de haber verificado y estar dispuesto a vigilar que el trabajador va a utilizar sus cesantas o el prstamo en las inversiones y operaciones permitidas por la ley. Sin la carta del empleador en la cual se acrediten el cumplimiento de la obligacin prevista en el artculo 3 del Decreto 2076 de 1967 de verificar y vigilar la correcta destinacin de las cesantas de sus trabajadores, las sociedades administradoras de fondos de pensiones y cesantas no podrn aprobar y pagar las solicitudes del trabajador de que trata el artculo 21 de la Ley 1429 de 2010. En caso de que las cesantas causadas durante el ao no hayan sido consignadas en la administradora de fondos de pensiones y cesantas seleccionado por el trabajador, el empleador realizar el pago directamente al trabajador aplicando las disposiciones vigentes. En todo caso es de advertir que la norma en mencin NO exonera al empleador de su obligacin de verificacin y vigilancia sobre la destinacin de los retiros parciales de cesantas de sus trabajadores, tanto en el rgimen tradicional de cesantas como en el rgimen de liquidacin anual, ni de su obligacin de autorizar dicho pago, si cumple con los requisitos y finalidad establecida por el legislador sealadas en el artculo 3 del Decreto Reglamentario 2076 de 1967, artculo 3 del Decreto 2795 de 1991 y dems normas complementarias, so pena de incurrir en las sanciones consagradas en el artculo 254 del Cdigo Sustantivo del Trabajo que consagra expresamente la prohibicin para los empleadores de realizar pagos parciales de cesantas cuando no se cumple con los requisitos contemplados en la ley ( Circ. 11/2011 Minproteccin social) ( ART. 254., ART. 256.). N. del. D: La presente circular va dirigida a empleadores, trabajadores y administradoras de fondos de pensiones y cesantas. PAGO DE CESANTAS  

[ 2683] COMENTARIO.Sancin por irregularidades . Si en los trmites sealados se ha incurrido en irregularidades violatorias de normas vigentes, puede originarse la grave sancin para el empleador de la prdida de lo pagado o prestado ( ART. 254.). Por consiguiente, debe observarse: a) Que se haya dado cumplimiento estricto a todos los requisitos sealados; b) Que en la misma providencia conste una relacin detallada y completa de dichos requisitos, y c) Que la providencia exprese que contra ella pueden interponerse los recursos de ley contra los actos administrativos. En el caso de que se observe alguna irregularidad, debe pedirse la revocatoria, aclaracin o modificacin de la providencia, interponindose los recursos que sean procedentes, dentro del trmino legal. La providencia, por lo dems, debe quedar legalmente notificada al empleador o a su representante y al trabajador. REQUISITOS PARA LIQUIDACIN PARCIAL DE CESANTA Y PRSTAMOS SOBRE LA MISMA PAGO DE CESANTAS   [ 2686] D.R. 2076/67. ART. 1Los trabajadores individualmente podrn exigir el pago parcial de su auxilio de cesanta para la adquisicin, construccin, mejoras o liberacin de bienes races destinados a su vivienda, siempre que dicho pago se efecte por un valor no mayor del requerido para tales efectos. Los empleadores estn obligados a efectuar la liquidacin y pago de que trata el inciso anterior. Los empleadores pueden hacer prstamos a sus trabajadores sobre el auxilio de cesanta para los mismos fines. Los empleadores podrn realizar planes de vivienda, directamente o contratndolos con entidades oficiales, semioficiales, o privadas, en beneficio de sus trabajadores, financiados en todo o en parte con prstamos o anticipos sobre el auxilio de cesanta de los trabajadores beneficiados. Los trabajadores podrn, igualmente, exigir el pago parcial de sus auxilios de cesanta para realizar planes de vivienda que debern ser contratados con entidades oficiales, semioficiales o privadas. Aprobados debidamente los planes generales de vivienda de los empleadores o de los trabajadores, no se requerir nueva autorizacin para cada pago de liquidaciones parciales del auxilio de cesanta o prstamos sobre stas. PAGO DE CESANTAS   [ 2687] D.R. 2076/67. ART. 2Se entiende que la suma correspondiente a la liquidacin parcial del auxilio de cesanta, o al prstamo sobre sta, tiene la destinacin de que trata el artculo anterior, solamente cuando se aplique a cualquiera de las inversiones u operaciones siguientes: a) Adquisicin de vivienda con su terreno o lote; b) Adquisicin de terreno o lote solamente; c) Construccin de vivienda, cuando ella se haga sobre lote o terreno de propiedad del trabajador interesado o de su cnyuge; d) Ampliacin, reparacin o mejora de la vivienda de propiedad del trabajador o de su cnyuge; e) Liberacin de gravmenes hipotecarios o pago de impuestos que afecten realmente la casa o el terreno edificable de propiedad del trabajador o de su cnyuge, y f) Adquisicin de ttulos de vivienda sobre planes de los empleadores o de los trabajadores para construccin de las

mismas, contratados con entidades oficiales o privadas. PAGO DE CESANTAS   [ 2688] D.R. 2076/67. ART. 31. El empleador requerido para efectuar un pago parcial de auxilio de cesanta, o un prstamo sobre sta, deber solicitar a la divisin de asuntos individuales del Ministerio del Trabajo la respectiva aprobacin en escrito, que se presentar por duplicado, en el cual conste el nombre del trabajador interesado, el valor del anticipo de cesanta o del prstamo sobre sta y la personal afirmacin del propio empleador de haber verificado y estar dispuesto a vigilar que el trabajador va a utilizar su cesanta o el prstamo en las inversiones u operaciones a que se refieren los ordinales a), b), c), d) y e) del artculo anterior. Si el escrito del empleador contiene los datos y la afirmacin mencionados, la divisin de asuntos individuales del Ministerio del Trabajo impartir la aprobacin solicitada. 2. En el caso a que se refiere el ordinal f) del artculo anterior, cuando los empleadores vayan a realizar directamente, o mediante contratos con entidades oficiales, semioficiales o privadas, planes de vivienda financiados en todo o en parte con prstamos o anticipos sobre el auxilio de la cesanta de los trabajadores beneficiados, debern presentar al Ministerio del Trabajo documentacin explicativa de esos planes de vivienda que comprenda datos sobre su financiacin, contratos sobre lotes y construcciones, caractersticas, tipo y valor de stas, tiempo previsto para su terminacin y entrega, y cuantos pormenores resulten necesarios para la exacta evaluacin de dichos planes. Adems, acompaarn manifestaciones escritas de los trabajadores en que stos expresen su consentimiento para tales planes. La divisin de asuntos individuales del trabajo, previo concepto de la oficina de planeamiento, coordinacin y evaluacin del Ministerio del Trabajo, impartir su aprobacin a tales planes cuando encuentre que ellos estn debidamente prospectados y garantizan efectivamente a los trabajadores la adquisicin de su vivienda. Aprobados los planes de vivienda no se requerirn nuevas autorizaciones para cada prstamo o liquidacin parcial de cesanta, pero los empleadores debern entregar a los trabajadores que van a beneficiarse con dichos planes, ttulos o recibos especiales por el monto de cada prstamo o liquidacin parcial de cesanta, a efecto de que cada trabajador disponga de prueba de su monto de aporte para la finalidad de adquirir su vivienda. Y en todo caso el pago de la liquidacin parcial del auxilio de cesanta o el prstamo sobre sta, no sern vlidos para los empleadores sino en cuanto al trabajador se le haya transferido efectivamente la propiedad del inmueble respectivo. Cuando sean los trabajadores quienes contraten con entidades oficiales, semioficiales o privadas, planes de vivienda stos se sometern al mismo trmite de aprobacin del inciso anterior. NOTA: La frase en negrilla fue anulada por el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Sentencia de diciembre 18/87. COMPETENCIA PAGO DE CESANTAS   [ 2690] COMENTARIO.De acuerdo con el Decreto 1741 de 1993, la competencia para autorizar el pago parcial de cesantas o de prstamos sobre sta, para adquisicin, construccin, mejoras o liberacin de bienes races destinados a vivienda del trabajador, corresponde a las direcciones seccionales de trabajo, divisiones de trabajo, oficinas especiales de trabajo y a las inspecciones de trabajo, segn el caso, de conformidad con la restructuracin administrativa del Ministerio de Trabajo ( D.R. 205/2003. ART. 3). TRMITE DE CESANTAS PARCIALES PAGO DE CESANTAS  

[ 2693] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 1La solicitud, en original y dos copias, deber presentarse en la direccin seccional de trabajo y seguridad social, divisin de trabajo, oficina especial de trabajo y seguridad social e inspeccin de trabajo y seguridad social, segn el caso. Una de las copias se devolver inmediatamente al interesado con la respectiva constancia de radicacin. PAGO DE CESANTAS   [ 2694] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 2El escrito contentivo de la solicitud deber contener: el nombre e identificacin del trabajador interesado; valor del anticipo de cesanta o del prstamo sobre sta y la afirmacin del empleador de estar dispuesto a vigilar que el trabajador utilice su cesanta o el prstamo para adquisicin, construccin, mejoras o liberacin de bienes races destinados a vivienda. PAGO DE CESANTAS   [ 2695] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 3Revisada la solicitud, si rene los requisitos sealados en el artculo anterior y en las dems normas que regulan la materia, el funcionario competente le impartir su aprobacin al documento contentivo de la misma, a ms tardar dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a su recibo. El original se devolver al interesado dentro del mismo trmino y la copia reposar en los archivos de la dependencia. PAGO DE CESANTAS   [ 2696] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 4El incumplimiento del trmino establecido en el artculo anterior por el funcionario competente, ser causal de mala conducta, de conformidad con lo establecido en el Cdigo Contencioso Administrativo. PAGO DE CESANTAS   [ 2697] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 5El procedimiento anterior se seguir para la pignoracin del seguro de vida del trabajador de que tratan los artculos 304 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 5 del Decreto 2076 de 1967 ( D.R. 2076/67. ART. 1, ART. 304.). PAGO DE CESANTAS   [ 2698] Res. 3368/94, Mintrabajo. ART. 6Esta resolucin deroga en su integridad la Resolucin 3455 de 1974. PAGO DE CESANTAS   [ 2700] L. 9/89. ART. 46.Pago parcial de cesantas para vivienda de inters social. No podr imponerse como requisito para la concesin de prstamos, anticipos y pagos parciales del auxilio de cesanta con destino a la adquisicin, mejoramiento o subdivisin de vivienda de inters social ninguno de los siguientes: a) Licencia de construccin o urbanizacin del inmueble; b) Reglamento de propiedad horizontal;

c) Escritura de propiedad del predio, y d) Los registros y permisos establecidos por la Ley 66 de 1968, el Decreto-Ley 2610 de 1979, el Decreto-Ley 78 de 1987 y normas que las reformen o adicionen. AHORRO EN COOPERATIVAS PAGO DE CESANTAS   [ 2701] L. 79/88. ART. 83.Adems de lo previsto en otras leyes sobre la materia habr lugar a la liquidacin parcial de cesantas, cuando su inversin se destine a satisfacer necesidades de vivienda, a travs de planes adelantados por organismos cooperativos debidamente autorizados. PAR.Los fabricantes de materiales bsicos de construccin, clasificados como tales por el Ministerio de Desarrollo o por el Instituto de Crdito Territorial, los vendern a las cooperativas de vivienda a precios de mayoristas, agentes o concesionarios. Para tales efectos, se aplicar lo establecido en el artculo 137 de la presente ley. PAGO DE CESANTAS   [ 2702] L. 9/89. ART. 62.Organizaciones populares de vivienda. Son organizaciones populares de vivienda aquellas que han sido constituidas y reconocidas como entidades sin nimo de lucro, cuyo sistema financiero es de economa solidaria y desarrollan programas de vivienda para sus afiliados por sistemas de autogestin o participacin comunitaria. Estas organizaciones pueden ser constituidas por sindicatos, cooperativas, asociaciones, fundaciones, corporaciones, juntas de accin comunal, fondos de empleados, empresas comunitarias y las dems que puedan asimilarse a las anteriores, en los trminos previstos por la ley. Las organizaciones debern ejecutar sus planes de vivienda en terrenos aptos para el desarrollo urbano y de conformidad con todas las normas tcnicas, urbansticas y arquitectnicas vigentes en la localidad. Las entidades que vigilen las actividades de dichas organizaciones, en los trminos del Decreto-Ley 78 de 1987 y dems disposiciones sobre el rgimen comunitario, adoptarn un reglamento especial que permita la recepcin anticipada de dineros de sus compradores para adelantar sus planes y que a la vez resguarde suficientemente los derechos de quienes confen sus dineros a ellas. LIQUIDACIN CON DESTINO A LOS FONDOS DE EMPLEADOS PAGO DE CESANTAS   [ 2703] D.R. 1481/89. ART. 62.Los fondos de empleados que renan los requisitos establecidos para efectos del manejo de cesantas en las normas especiales y en las reglamentarias que se expidan, podrn recibir y administrar las cesantas de los trabajadores particulares, que se les liquiden y reporten anualmente con el fin de pagarlas definitivamente cuando se cause su derecho, pudiendo adems, conceder avances sobre las mismas y prstamos hipotecarios para la adquisicin y construccin de la vivienda del solicitante o de su cnyuge o para mejorarla o liberarla de gravamen hipotecario. Igualmente y para las mismas finalidades, podrn recibir y administrar en los mismos trminos, las cesantas de los empleados pblicos y trabajadores oficiales de las entidades nacionales o regionales que no estn obligatoria ni voluntariamente vinculadas al Fondo Nacional de Ahorro para liquidar y pagar a ste las cesantas de sus funcionarios o que estndolo, sean eximidos de ello de acuerdo con lo establecido en el Decreto 3118 de 1968.

LIQUIDACIN CON DESTINO AL BCH PAGO DE CESANTAS   [ 2704] D.R. 222/78. ART. 1El trabajador particular que obtenga o haya obtenido del Banco Central Hipotecario un crdito para adquisicin de vivienda o lote, podr exigir a su empleador que entregue al mismo banco, en las oportunidades que ste estipule con el trabajador, los anticipos de cesanta, a que tenga derecho. PAGO DE CESANTAS   [ 2704-1] D.R. 222/78. ART. 2El trabajador que desee ejercitar la facultad establecida en el artculo anterior dirigir a su empleador la correspondiente solicitud, acompaada de un certificado expedido por el Banco Central Hipotecario y en que conste: a) La ubicacin y el valor del inmueble sobre el cual el trabajador constituy o se propone constituir hipoteca; b) El saldo actualizado del crdito, o el valor del crdito que el banco le haya aprobado; c) El nmero de la obligacin hipotecaria o de la respectiva solicitud de crdito, segn el caso; d) Las oportunidades en que se liquidarn y entregarn al banco, los anticipos de cesanta del trabajador, y e) El valor de la cuota inicial pagadera con cesanta si se tratare de vivienda vendida directamente por el banco. PAGO DE CESANTAS   [ 2704-2] D.R. 222/78. ART. 3Dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha de recibo de la solicitud, el empleador dar traslado de ella a la divisin de relaciones individuales de trabajo o a la divisin departamental de trabajo y seguridad social o a la respectiva inspeccin de trabajo conforme al Decreto 3872 de 1973. Si el empleador no diere dicho traslado dentro de tal trmino, el trabajador podr dirigirse directamente a las citadas dependencias del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, adjuntando original o copia del certificado a que se refiere el artculo 2, del presente decreto. PAGO DE CESANTAS   [ 2704-3] D.R. 222/78. ART. 4Dentro de los diez (10) das siguientes al recibo de la solicitud del empleador o del trabajador, la divisin de relaciones individuales de trabajo o la divisin departamental de Trabajo y Seguridad Social, o la inspeccin de trabajo respectiva conforme al Decreto 3872 de 1973, dictar la resolucin en la cual ordena al empleador entregar al Banco Central Hipotecario, en el curso del mes siguiente a la notificacin de dicha providencia y posteriormente, en las oportunidades acordadas entre el Banco y el trabajador, a que se refiere el artculo 1 de este decreto, el valor neto de la cesanta a que en tales momentos tenga derecho el trabajador. Los respectivos cheques debern girarse a la orden del Banco Central Hipotecario y llevar la leyenda "pagadero nicamente al primer beneficiario". PAGO DE CESANTAS   [ 2704-4] D.R. 222/78. ART. 5En caso de que el valor de alguno de los cheques resulte superior al saldo de la obligacin hipotecaria, el Banco devolver el exceso al empleador, mediante cheque pagadero nicamente al primer beneficiario, e

informar de ello al trabajador, dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha del recibo del cheque. PAGO DE CESANTAS   [ 2704-5] D.R. 222/78. ART. 6Los empleadores informarn anualmente, en el mes de enero, al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, sobre el valor de los anticipos de cesanta entregados a cada trabajador en el ao inmediatamente anterior de conformidad con las normas del presente decreto. La Superintendencia Bancaria podr exigir al Banco Central Hipotecario la demostracin de que los anticipos de cesanta fueron efectivamente destinados a adquisicin de vivienda o lote, o a la amortizacin de obligaciones hipotecarias. PAGO DE CESANTAS   [ 2704-6] D.R. 222/78. ART. 7El incumplimiento del presente decreto por parte de los empleadores o del Banco Central Hipotecario dar lugar a la aplicacin de las sanciones establecidas en el artculo 41 del Decreto 2351 de 1965, con destino al Servicio Nacional de Aprendizaje, SENA. PAGO DE CESANTAS   [ 2705] COMENTARIO.Los artculos 3 y 4 citan el Decreto 3872 de 1973 debiendo citarse la Resolucin 3872 de 1973 del Ministerio del Trabajo, la cual seala la competencia para autorizar los anticipos o prstamos sobre cesanta ( COMENTARIO.De acuerdo con el Decreto 1741 de 1993...). PAGO DE CESANTAS   [ 2705-1] L. 4/27. ART. 23.Quedan exentas de todos los impuestos de timbre y de registro las escrituras que se otorguen a favor del Banco Agrcola Hipotecario. VALIDEZ DEL ANTICIPO O PRSTAMO PAGO DE CESANTAS   [ 2706] D.R. 2076/67. ART. 4El anticipo de cesanta o el prstamo sobre sta slo ser vlido para los empleadores en cuanto el trabajador los haya aplicado a los fines previstos en la ley. La certificacin del Instituto de Crdito Territorial o del Banco Central Hipotecario sobre adquisicin de lote, o de vivienda, o construccin, reparacin o mejora de la misma, ser plena prueba de la correcta aplicacin de la suma proveniente del pago de la liquidacin parcial de cesanta o del prstamo sobre sta por parte del trabajador interesado. NOTA: La frase en negrilla fue anulada por el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Sentencia de diciembre 18 de 1987. PAGO DE CESANTAS   [ 2707] D.R. 2076/67. ART. 5Los trmites y requisitos establecidos en los artculos anteriores debern llenarse, igualmente, cuando se trate de pignoracin del seguro de vida para los mismos fines, conforme al artculo 304 del Cdigo Sustantivo del Trabajo ( ART. 304.). TRMITE PARA DEMOSTRAR LA INVERSIN

PAGO DE CESANTAS   [ 2708] Res. 4250/73, Mintrabajo. Derogada. Res. 1512/2000. La norma derogada dispona: ART. 1Para demostrar la correcta inversin de las solicitudes de anticipos de cesantas parciales o de prstamos sobre stas, hechas por los empleadores al Jefe de la Divisin de Relaciones Individuales de Trabajo, o a los Jefes de Divisiones o Secciones Departamentales de Trabajo y Seguridad Social, ser necesario en un plazo no mayor de seis (6) meses contados a partir de la fecha de la resolucin de autorizacin, presentar al funcionario que haya conocido del asunto los siguientes documentos: a) Copia simple de la escritura de propiedad del inmueble debidamente registrada, en caso de que se trate de la adquisicin o construccin de vivienda; b) Copia de los recibos en que consten los pagos hechos tanto por el concepto de mano de obra como de compra de materiales, cuando se trate de mejoras, y c) Copia simple de la escritura de cancelacin de la hipoteca cuando se trate de la cancelacin de un gravamen hipotecario o certificacin expedida por la tesorera del lugar de ubicacin del inmueble en que conste la suma pagada, si se tratare de ello. PAGO DE CESANTAS   [ 2708-1] Res. 4250/73, Mintrabajo. Derogada. Res. 1512/2000. La norma derogada dispona: ART. 2El empleador que no demuestre dentro del plazo indicado en el artculo anterior que la inversin se ejecut de conformidad con los trminos sealados en los artculos 18 del Decreto 2351 de 1965 y 3 del 2076 de 1967, no solamente quedar sometido a la sancin estipulada en el artculo anterior sino que el Ministerio podr multarlo hasta con la suma de $ 10.000.00 en caso de incumplimiento a lo preceptuado en esta resolucin. PAGO DE CESANTAS   [ 2708-2] Circ. 3/74, Mintrabajo. Derogada. Res. 1512/2000. La norma derogada dispona: Instrucciones para demostrar la inversin del pago parcial de cesanta o prstamos sobre la misma. De la manera ms atenta, nos permitimos comunicarles, que para demostrar la correcta inversin del pago parcial de cesanta o prstamo sobre sta a sus trabajadores, no se hace necesario e imprescindible, que ustedes remitan a esta Divisin de Relaciones Individuales de Trabajo, los documentos de que trata la Resolucin 04250 de 1973. En consecuencia, slo es indispensable que ustedes enven una relacin, la que debe venir firmada por el gerente o su representante legal, debidamente autenticada ante autoridad competente, en la cual conste: a) Nombre de la empresa que hizo el anticipo de cesanta o el prstamo sobre sta; b) Nombre del trabajador beneficiario; c) Nmero de la resolucin y fecha; d) Nmero de la radicacin; e) Valor de la cesanta o prstamos sobre sta; f) Objeto de la inversin, y

g) Clase de comprobante objeto de la inversin. CRDITOS PARA VIVIENDA DE LAS CORPORACIONES PAGO DE CESANTAS   [ 2710] D.A. 2928/82. ART. 11.Modificado. D.A. 1325/83, art. 10. Los beneficiarios de crditos para la adquisicin o construccin de vivienda, que tengan derecho a auxilio de cesanta, podrn destinarlo, total o parcialmente, para abonar sus obligaciones. El patrono correspondiente deber, con base en un acuerdo escrito de pignoracin, girar a la respectiva corporacin de ahorro y vivienda en el mes de enero de cada ao el valor de las cesantas causadas y comprometidas hasta el 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior, bastando nicamente para ello la certificacin escrita de la corporacin sobre el saldo de la obligacin vigente. SISTEMAS DE LIQUIDACIN DE CESANTAS LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2714] L. 50/90. ART. 98.El auxilio de cesanta estar sometido a los siguientes regmenes: 1. El rgimen tradicional del Cdigo Sustantivo del Trabajo, contenido en el captulo VII, ttulo VIII, parte primera y dems disposiciones que lo modifiquen o adicionen, el cual continuar rigiendo los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley ( ART. 249.). 2. El rgimen especial que por esta ley se crea, que se aplicar obligatoriamente a los contratos de trabajo celebrados a partir de su vigencia. PAR.Los trabajadores vinculados mediante contrato de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley, podrn acogerse al rgimen especial sealado en el numeral segundo del presente artculo, para lo cual es suficiente la comunicacin escrita, en la cual seale la fecha a partir de la cual se acoge. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2714-1]   JURISPRUDENCIA  .La comunicacin ante notario no es requisito de validez para el cambio de rgimen de cesanta.  "El artculo 114 de la Ley 100 de 1993, cuya interpretacin por parte del tribunal se critica es del siguiente tenor: Requisito para el traslado de rgimen. Los trabajadores y servidores pblicos que en virtud de lo previsto en la presente ley se trasladen por primera vez de rgimen de prima media con prestacin definida al rgimen de ahorro individual con solidaridad, debern presentar a la respectiva entidad administradora comunicacin escrita en la que conste que la seleccin de dicho rgimen se ha tomado de manera libre, espontnea y sin presiones. Este mismo requisito es obligatorio para los trabajadores vinculados con los empleadores hasta el 31 de diciembre de 1990 y que decidan trasladarse a rgimen especial de cesanta previsto en la Ley 50 de 1990, para lo cual se requerir que adicionalmente dicha comunicacin sea rendida ante notario pblico, o en su defecto ante la primera autoridad poltica del lugar. De conformidad con esta disposicin los trabajadores sometidos al sistema tradicional de cesanta que quieran trasladarse al de la Ley 50 de 1990, debern presentar a la administradora del fondo de cesanta seleccionado, un escrito, rendido ante notario o en su defecto ante la primera autoridad poltica del lugar, en el cual declaren que su voluntad de cambiar de rgimen fue ... libre, espontnea y sin presiones.... Esta comunicacin es diversa a la expresin contemplada por el pargrafo del artculo 98 de la Ley 50 de 1990, en cuanto dice:

...Los trabajadores vinculados mediante contrato de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley podrn acogerse al rgimen especial sealado en el numeral segundo del presente artculo para lo cual es suficiente la comunicacin escrita, en la cual seale la fecha a partir de la cual se acoge.... En efecto, no se remite a duda que la carta a que se refiere este ltimo texto tiene como destinatario al empleador, quien una vez la reciba quedar enterado del sometimiento al rgimen de la Ley 50 de 1990 en materia de cesanta y deber proceder en la forma como lo seala el Decreto Reglamentario 1176 de 1991, artculos 2 y 3, de manera que efectuar la liquidacin definitiva del auxilio de cesanta hasta la fecha sealada por el trabajador y el valor as liquidado se consignar en el fondo de cesanta que ste elija, antes del 15 de febrero del ao siguiente. En otros trminos, el cambio de rgimen de cesanta nicamente supone la expresin escrita de la voluntad del trabajador recibida por el patrono y este acto, conforme a las reglas propias de las declaraciones de voluntad (C.C., art. 1502), slo podra ser invalidado judicialmente si se demuestra que no reuni los supuestos generales relativos a la capacidad, al consentimiento libre de vicios y al objeto y la causa lcitos. De consiguiente, la prescripcin del artculo 114 de la Ley 100 de 1993 resulta complementaria de lo anterior en cuanto consagra un supuesto para el trmite de la consignacin en el fondo, ya que ste deber exigir la comunicacin rendida ante notario para efectos de la inscripcin del trabajador. No se trata entonces de un requisito para la validez del cambio de rgimen pues as no lo dice el texto ni hay lugar a desprenderlo por la naturaleza de la exigencia. Su incumplimiento podra conducir a la paralizacin del procedimiento previsto para la apertura de la cuenta individual del trabajador en el fondo de cesanta y a la imposibilidad prctica de realizar la modificacin de rgimen. Pero en un caso como el que se examina en que el traslado produjo todos los efectos y permaneci por espacio de dos aos hasta la finalizacin del nexo laboral, sin objecin del interesado, mal podra predicarse su nulidad, en cuanto adems no aparece que haya generado perjuicio alguno al trabajador, sino al contrario el pago de una bonificacin adicional. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. sep. 6/99, Exp. 11.909. M.P. Francisco Escobar Henrquez). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2715]   JURISPRUDENCIA  . Alternativas de trnsito a Ley 50 de 1990.  "De otra parte, del cuidadoso examen del acta conciliatoria la Sala observa, que el contrato celebrado antes de la vigencia de la Ley 50 de 1990 fue terminado vlida y definitivamente por mutuo disenso, por lo que consecuencialmente el conteo de la antigedad que es factor correspondiente al trnsito de tiempo y se desarrolla como consecuencia de la vigencia del contrato de trabajo, tambin se extingui a la finalizacin de aqul. De esta suerte, aun cuando en forma poco tcnica el acta de conciliacin registra en su texto una renuncia expresa a la antigedad, el verdadero fenmeno jurdico que se produjo, fue la terminacin del contrato de trabajo y por lo tanto, la finalizacin definitiva del conteo de la antigedad. En virtud de lo dicho, la terminacin del primer contrato determin la imposibilidad de computar la antigedad causada durante su vigencia, para efecto de liquidar la indemnizacin que por despido injusto se origin en la terminacin del segundo contrato de trabajo, que como se vio, fue suscrito posteriormente por las partes, razn por la cual su antigedad empez a contarse a partir de su celebracin. (...). Por lo dems se anota, que si bien el artculo 98 de la Ley 50 de 1990 estableci un mecanismo para que los trabajadores se acogiesen voluntariamente a la nueva legislacin, dicha ley sin embargo, no prohibi que empresarios y trabajadores utilizaren alternativas igualmente eficaces para hacer el trnsito legislativo. El uso alternativo de uno de esos mecanismos ocurri en el caso sub examine, como que las partes en lugar de utilizar la forma preceptuada en el artculo 98 citado, decidieron dar por terminado definitivamente el contrato de trabajo que vena rigiendo sus relaciones para en seguida, celebrar uno nuevo gobernado por las normas pertinentes de la Ley 50 de 1990, mecanismo que el tribunal encontr vlido y con el cual de conformidad con lo expresado en el acta de conciliacin, el trabajador estuvo plenamente de acuerdo sin poder inferirse as coaccin alguna por parte del patrono ni factor de entidad suficiente para afectar la validez de la conciliacin". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. mayo

19/97, Rad. 9214. M.P. Ramn Ziga Valverde). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2716]   JURISPRUDENCIA  . Forma especfica de acogerse a Ley 50/90.  "Conviene precisar por va de doctrina que la opcin de acogerse a la Ley 50 de 1990 no necesariamente es integral, sino que debe delimitarse por escrito en forma especfica y clara el alcance de dicha decisin, respecto de cada una de las tres hiptesis bsicas contempladas por la mencionada normatividad, esto es, cesantas, salario integral o rgimen indemnizado por terminacin de contrato. En efecto: 1. El acuerdo sobre salario integral, precisa que las partes lo convengan por escrito, indicando los factores que se incluyan en dicha estipulacin y siempre que se den los presupuestos sealados en el artculo 18 de la Ley 50 de 1990. 2. En tratndose del auxilio de cesanta, es del resorte exclusivo de los trabajadores vinculados con contrato de trabajo celebrado con anterioridad a la vigencia de dicha ley, el acogerse en forma libre, espontnea y sin presiones al nuevo rgimen, ante notario pblico o en su defecto ante la primera autoridad poltica del lugar, para lo cual deben manifestar por escrito su voluntad expresa en tal sentido, sealando la fecha a partir de la cual optan por dicho sistema (L. 50/90, art. 98 y L. 100/93, art. 114). 3. La opcin de acogerse al nuevo rgimen indemnizatorio de terminacin del contrato, establecida en favor de quienes al momento de entrar a regir la Ley 50 tenan 10 o ms aos de servicio continuo al empleador, como en el caso precedente, es una decisin exclusiva del trabajador, que exige igualmente para su validez la manifestacin explcita de voluntad. Por manera que cuando la extinguida seccin primera de la Sala laboral de la Corte, en Sentencia de marzo 16 de 1995, precis que la vigencia del artculo 8, ordinal 5 del Decreto 2351 de 1965 ha de entenderse ntegra e inescindible, no puede interpretarse en el sentido de que el trabajador que se acogi al nuevo rgimen de salario integral, esa decisin por s misma, automticamente se extienda a efectos de cesanta e indemnizacin por despido en la forma novedosa instituida en la prenombrada ley 50, sino que el alcance de dicha expresin, como se aclar en el mismo provedo es que (...) el reintegro que contempla el precepto, de acuerdo con su claro tenor slo puede tener como alternativa la indemnizacin del artculo 8, numeral 4 literal d) del Decreto 2351 de 1965 y no la que prev el artculo 6, numeral 4 literal d) de la Ley 50 de 1990, pues sta forma parte del nuevo rgimen que por disposicin de la ley no es aplicable a los operarios de la excepcin que se estudia, lo cual es bien distinto de lo que infiri el ad quem en el caso bajo examen". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. nov. 10/97, Rad. 9810. M.P. Jos Roberto Herrera Vergara). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2717]   JURISPRUDENCIA  .Traslado al rgimen de cesantas de la Ley 50. Es indispensable que la comunicacin del trabajador sea por escrito.  "Ese escrito a que alude la ley, en perspectiva de la filosofa propia del derecho social del trabajo, debe mirarse como una solemnidad inherente a la esencia del acto, hacindolo imprescindible, en la medida en que de un lado el legislador no consagra solemnidades para los actos por mero capricho, y de otro, en la preceptiva legal acusada, se enuncia ese requisito como suficiente y el significado de esta palabra en el diccionario de la Real Academia de la Lengua es Bastante para lo que se necesita. Apto o idneo, lo que conlleva a concluir que solo el medio de prueba escrito es lo bastante e indispensable para probar que un trabajador se acogi al rgimen de cesanta que instituy la Ley 50 de 1990. Es que el escrito, a ms de servir de medio de prueba de tal acto, tiene como fin el de dar certeza y seguridad a empleadores y trabajadores, que efectivamente el acogimiento al sistema se llev a efecto, dando seguridad a la voluntad libre y espontnea plasmada en l. Cuando la ley instituye una determinada forma de celebrar los actos jurdicos, se entiende que su omisin acarrea

la invalidez; pues todo acto jurdico, efectuado contraviniendo la ley, tiene su respectiva sancin, y, para este caso, por aplicacin analgica, debemos remitirnos a los artculos 1740 y ss. del Cdigo Civil, que sancionan con nulidad el acto que se celebra sin el cumplimiento de los requisitos que exige la ley, tal y como acontece, cuando no se significa por escrito el acogimiento al rgimen de cesanta de la ley tantas veces mencionada. Deviene de lo dicho, que para que el cambio de rgimen sea eficaz produzca las consecuencias que de l se derivan, es no solo necesario, sino indispensable, que la manifestacin de voluntad del trabajador se haga por escrito, sin que pueda demostrarse por otro medio probatorio, precisamente por tratarse de una prueba ad substantiam actus. (...). En instancia debe advertirse que se acceder a la reliquidacin auxilio de cesanta como consecuencia de la inexistencia del acto de acogimiento a la Ley 50 de 1990, mas no as a la indemnizacin moratoria consagrada en el artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, teniendo en cuenta que el recurrente, en su calidad de contador de la empresa, era la persona encargada de elaborar los cheques girados al fondo de cesanta, y de esa manera, al conocer que las suyas se le estaban consignando, no present reparo alguno y solo mostr inconformidad frente a ello en agosto 12 de 1997, cuando ya haba sido despedido, a lo que se ana que, como consta en el escrito de folios 42, el demandante solicit autorizacin a Jave Licores S.A. para el retiro parcial de cesanta, lo que evidencia, an ms, que conoca del proceder del empleador, que bien habra podido oponerse y sin embargo guard silencio, con lo cual se presenta una aceptacin al acto ilegal comentado, dndole una cierta aceptacin a que lo que haba realizado su empleador bien poda ubicarse dentro del marco de la buena fe". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. feb. 7/2003, Rad. 19.565. M.P. Luis Javier Osorio Lpez). SISTEMA DE LIQUIDACIN ANUAL Y DEFINITIVA DE CESANTAS LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2718] L. 50/90. ART. 99.El nuevo rgimen especial del auxilio de cesanta, tendr las siguientes caractersticas: 1. El 31 de diciembre de cada ao se har la liquidacin definitiva de cesanta, por la anualidad o por la fraccin correspondiente, sin perjuicio de la que deba efectuarse en fecha diferente por la terminacin del contrato de trabajo. 2. El empleador cancelar al trabajador los intereses legales del 12% anual o proporcionales por fraccin, en los trminos de las normas vigentes sobre el rgimen tradicional de cesanta, con respecto a la suma causada en el ao o en la fraccin que se liquide definitivamente. 3. El valor liquidado por concepto de cesanta se consignar antes del 15 de febrero del ao siguiente, en cuenta individual a nombre del trabajador en el fondo de cesanta que l mismo elija. El empleador que incumpla el plazo sealado deber pagar un da de salario por cada da de retardo. 4. Si al trmino de la relacin laboral existieren saldos de cesantas a favor del trabajador que no hayan sido entregados al fondo, el empleador se los pagar directamente con los intereses legales respectivos. 5. Todo trabajador podr trasladar su saldo de un fondo de cesanta a otro de la misma naturaleza. El Gobierno fijar el procedimiento que deba seguirse para el efecto. 6. Los fondos de cesanta sern administrados por las sociedades cuya creacin se autoriza, y cuyas caractersticas sern precisadas en los decretos que dicte el Gobierno Nacional, en orden a: a) Garantizar una pluralidad de alternativas institucionales para los trabajadores, en todo el territorio nacional, y

b) Garantizar que la mayor parte de los recursos captados pueda orientarse hacia el financiamiento de actividades productivas. 7. Todos los aspectos que no se modifiquen especficamente por esta ley, continuarn regulados por las normas vigentes del rgimen tradicional relativas al auxilio de cesanta. PAR.En el evento que los empleadores deban efectuar la liquidacin y consignacin de la cesanta a que se refiere este artculo y no existan suficientes sociedades administradoras de fondos de cesanta autorizadas para funcionar, el Gobierno Nacional podr transitoriamente autorizar a otras entidades u ordenar a las instituciones financieras con participacin estatal mayoritaria para que cumplan las funciones de sociedades administradoras de fondos de cesanta. NOTA: El procedimiento para efectuar el traslado de un fondo de cesantas a otro se encuentra reglamentado por el Decreto 2795 de 1991. LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   INDEMNIZACIN MORATORIA   [ 2718-1]   JURISPRUDENCIA  . Coexistencia de indemnizaciones moratorias.  " Cuestin bien distinta sucede con la indemnizacin moratoria fulminada en segunda instancia, a partir de la terminacin del contrato de trabajo, con base en el artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, porque contrariamente a lo sostenido por la censura, de esa sancin no puede exonerarse la parte demandada por el hecho de no haberse probado la mala fe patronal, pues es precisamente ella quien tiene la carga probatoria de acreditar las circunstancias configurantes de buena fe para desquiciar lo resuelto en contrario, y con mayor razn frente al recurso extraordinario en el que ha habido una condena por la sentencia atacada, y que por lo mismo, habida consideracin de la va escogida, es menester acreditar de manera ostensible el desatino fctico del fallador con fundamento en pruebas calificadas, y en verdad las reseadas no lo logran en la medida en que la conclusin del ad quem sobre este tpico es razonable toda vez que entre las partes no se suscribi un nuevo vnculo que novar el contrato de trabajo expreso inicial, as como tampoco se variaron esencialmente las condiciones de la prestacin de servicios del actor. Por lo visto, no basta afirmar as sea de manera reiterada la simple creencia de que el demandante no fue trabajador dependiente, sino que dadas las caractersticas de este recurso es menester que quede acreditada a simple vista esa justificada conviccin analizando especficamente las pruebas que la edifican y desvirtuando las que soportan la decisin recurrida. (...). Dado el planteamiento del cargo en relacin con la presunta incompatibilidad de las dos condenas por indemnizacin moratoria dispuestas por el fallador aspecto de puro derecho, estima la Sala necesario precisar por va de doctrina que cuando se ordenen ambas en un proceso, no se infringe el principio del non bis in idem, por cuanto ellas tienen diferente fuente de causacin: porque la primera se cimienta en el no depsito oportuno a los fondos de cesanta en los casos en que existe obligacin patronal de consignarles los saldos de esa prestacin causados durante la vigencia del contrato en las fechas prescritas por la ley, mientras que la del artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo obedece a la falta de pago a la terminacin del contrato de las acreencias laborales sealadas por el legislador debidas por el empresario al trabajador en ese momento". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. feb. 26/97, Rad. 9229. M.P. Jos Roberto Herrera Vergara). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   INDEMNIZACIN MORATORIA   [ 2718-2]   JURISPRUDENCIA  . Sancin por no consignar anualmente las cesantas.  Empero, observa la Corte, que el tribunal asumi la liquidacin de dicha indemnizacin como si se tratase de auxilios de cesantas originados en diferentes contratos, pues aplic indemnizaciones independientes a cada uno de los incumplimientos anuales, que as corrieron concomitantemente. El auxilio de cesanta como su nombre lo indica, en un ahorro obligatorio instituido por la ley que se capitaliza a favor del trabajador para servirle de soporte por algn tiempo, una vez terminado el contrato de trabajo en que se origina, dado lo cual constituye una sola prestacin. El hecho de que la Ley 50 haya autorizado su cancelacin anual definitiva durante la vigencia del contrato, no desnaturaliza su unidad, pues se trata de pagos parciales de una misma prestacin.

En ese orden de ideas, la falta de consignacin de una anualidad, origina la mora hasta el momento en que ocurra la satisfaccin de esa parte de la prestacin, aun cuando las anualidades posteriores sean debidamente depositadas en el fondo. Si se incumple la consignacin de varias anualidades, la indemnizacin se causa desde la insatisfaccin de la primera consignacin con la base salarial que debi tomarse para calcular la cesanta dejada de consignar, pero cuando el patrono incumpla por segunda vez con la obligacin de hacer el depsito de la respectiva anualidad, el monto de la sancin seguir causndose con base en el salario vigente en el ao en que se caus la cesanta dejada de depositar, y as sucesivamente, hasta cuando se consigne la anualidad o anualidades adeudadas o se le cancele el auxilio de cesanta directamente al trabajador en razn de la terminacin del contrato de trabajo. Siendo as, es claro que el tribunal interpret erradamente el ordinal tercero del artculo 99 de la Ley 50 de 1990 al condenar a la empresa a pagar una sancin independiente y concomitante por cada anualidad en la que aqulla omiti efectuar la consignacin de la cesanta . (CSJ, Cas. Laboral, Sent. jul. 11/2000, Exp. 13.467. M.P. Carlos Isaac Nder). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   INDEMNIZACIN MORATORIA   [ 2718-3]   JURISPRUDENCIA  . Sancin por no consignar cesantas, cesa cuando empieza la indemnizacin moratoria tradicional.  "Resulta viable la sancin por mora de que trata el artculo 99 de la Ley 50 de 1990, en lo que tiene que ver con las cesantas correspondientes a los ao 1995 y 1996 peticiones 2 y 4 de la demanda promotora del juicio, dado que sus montos correspondientes no fueron consignados antes del 15 de febrero de los aos 1996 y 1997 respectivamente. (...). Sumado a lo anterior, es conveniente aclarar que, tal como se advirti al resolver el cargo, existe diferencia entre la indemnizacin derivada de la falta de consignacin antes del 15 de febrero en un fondo, por la cesanta que le corresponde al trabajador por el ao anterior o la fraccin correspondiente a dicha anualidad liquidada a 31 de diciembre, con la que surge frente a la falta de pago de salarios y prestaciones a la terminacin del contrato de trabajo, ya que una vez que se presenta este hecho, esto es, cuando finaliza el contrato de trabajo y no ha habido consignacin oportuna de saldos de cesanta por uno o varios aos anteriores, la indemnizacin moratoria ocasionada por ello, prevista en el artculo 99 de la Ley 50 de 1990, ser pagadera slo hasta el momento en que se termina la relacin laboral, pues a partir de este instante la obligacin que se origina no es la de consignar la cesanta en un fondo, sino la de entregarla al trabajador junto con las dems prestaciones y salarios, porque en caso de incumplimiento en este ltimo evento la que opera es la moratoria contenida en el artculo 65 ya citado. Es importante advertir y reiterar que la sancin moratoria originada en la falta de consignacin oportuna de la cesanta causada a 31 de diciembre, en los trminos del artculo 99 de la Ley 50 de 1990, cesa cuando empieza a pagarse la moratoria derivada del artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, pues aqulla rige mientras est vigente el contrato y sta a partir de cuando fenece. Es que no puede decirse que si por no pagar la totalidad de la cesanta, por la cual se impone una indemnizacin (CST, art. 65), pueda seguir corriendo aquella que viene derivada de la falta de consignacin de una parte de dicha cesanta (L. 50/90, art. 99). Este raciocinio resulta lgico en la medida en que se cometera una grave injusticia con el empleador si las dos sanciones moratorias corrieran aparejadas o al mismo tiempo, ya que la sancin que el legislador previ fue la de imponer un da de salario para ambos casos desde el momento de su incumplimiento, pero no la de dos das de salario por da de retardo, porque en este caso, sin duda alguna, resulta atentndose contra la finalidad del Cdigo Sustantivo del Trabajo, cual es la de lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores, dentro de un espritu de coordinacin econmica y equilibrio social. (CST, art. 1)". (CSJ, Cas. Laboral, Sent. mar. 27/2001, Rad. 14.379. M.P. Luis Gonzalo Toro Correa). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   INDEMNIZACIN MORATORIA   [ 2719]   JURISPRUDENCIA  . Salario para liquidar cesanta por fracciones posteriores al 31 de diciembre.  Sin ninguna incidencia en la decisin, aprovecha la Corte para precisar por va de doctrina que el rgimen de cesanta regulado por la Ley 50 de 1990 impone a los empleadores la obligacin

de efectuar el 31 de diciembre de cada ao una liquidacin definitiva de la cesanta causada a favor de los trabajadores sometidos a dicha normativa; por el perodo comprendido entre el primero de enero y el 31 de diciembre del ao respectivo, o por la fraccin de ao correspondiente, con el deber complementario de consignar dichas acreencias antes del 15 de febrero del ao siguiente en el fondo de cesanta a que se halle afiliado el trabajador. De suerte que en cada anualidad o en la fraccin de ao respectiva, se consolida un derecho a favor del prestador del servicio y es corolario de lo dicho que el empresario que proceda conforme a derecho queda liberado del pago de cesanta por ese perodo una vez haga el depsito, lo que impide que para liquidaciones siguientes se vuelvan a colacionar fracciones de ao del lapso anterior legalmente ya definido. Como legalmente es deber del empleador a la terminacin del contrato, cancelar directamente al trabajador los saldos de cesanta pertinentes que no hayan sido entregados al fondo (L. 50/90, art. 99), esto es, el correspondiente al tiempo postrero comprendido entre el primero de enero del ltimo ao de servicios y la fecha de extincin del vnculo, es lgico que para tal fin, cuando de salarios variables se trata, se tenga en cuenta el promedio de lo devengado por el trabajador en esa ltima fraccin de ao y no los 365 das del ltimo ao de servicios porque se incurrira en la incongruencia de contabilizar doblemente para el mismo efecto el tiempo laborado y afectar perodos jurdicamente ya consolidados, lo que pugna con los fundamentos y propsitos del nuevo rgimen de cesanta, adems de que en la mayora de los casos dicha forma de liquidacin devendra desfavorable a los trabajadores, pues es verdad averiguada que, salvo, casos excepcionales, los salarios aumentan progresivamente, especialmente cuando se trata de la remuneracin mnima. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. dic. 12/2001, Rad. 17.071. M.P. Jos Roberto Herrera Vergara). LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   INDEMNIZACIN MORATORIA   [ 2720]   JURISPRUDENCIA  . Rgimen de cesanta definitiva anual. Opcional para el trabajador. Ley 50 de 1990, artculo 98.  "La disposicin contenida en el numeral 2 del artculo transcrito es imperativa para quienes celebren contratos de trabajo a partir de la vigencia de la Ley 50 de 1990. No lo es para quienes los tenan celebrados con antelacin al momento de su entrada en vigor. Estos pueden acogerse a la nueva normatividad, pero en principio y salvo el caso de que voluntaria y espontneamente manifiesten su voluntad en contrario, lo relacionado con su auxilio de cesanta sigue gobernado para ellos por el rgimen anterior, es decir, el del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Se trata de una previsin del legislador en cuya virtud modifica el sistema que vena rigiendo, pero sin afectar a los trabajadores que ya tenan establecidas sus relaciones contractuales con anterioridad, a menos que ellos mismos resuelvan, por manifestacin expresa, acogerse al nuevo rgimen. Es claro, entonces, que los trabajadores indicados gozan, en virtud de la misma norma legal, de la facultad de optar entre uno y otro rgimen. La normatividad les garantiza esa libertad, que no puede ser coartada por los patronos. Su decisin en determinado sentido no puede convertirse en condicin o requisito para acceder a prerrogativa laboral alguna, ni constituir objeto de transaccin en el curso de negociaciones colectivas. Carece de legitimidad la actitud de la empresa que pretenda presionar a los trabajadores, mediante ofertas o bajo amenazas, para que se acojan a un rgimen que la ley ha hecho para ellos opcional, pues tales manipulaciones vulneran la libertad individual consagrada en los artculos 16 y 28 de la Carta y desconocen abiertamente la misma ley que ha otorgado a aqullos la facultad de optar". (C. Const. S. Quinta de Revisin, Sent. T-597, dic. 7/95) (*). (*)NOTA: Cfr. Corte Constitucional, Sentencia de Sala Plena C-569 de diciembre 9 de 1993, Sentencia T-102 de marzo 13 de 1995 de la Sala Sptima de Revisin y Sentencia T-276 de junio 3 de 1997. [ 2721]   JURISPRUDENCIA  . Prescripcin de las cesantas pagadas anualmente. Cambio de tesis. 3. De la prescripcin de la cesanta. En este punto conviene aclarar, como ya se advirti, que el auxilio de cesanta que no fue consignado en la oportunidad prevista en la ley, esto es, antes del 15 de febrero del siguiente ao, no se encuentra afectado por el fenmeno jurdico de la prescripcin en vigencia de la relacin laboral, as la ley disponga que su liquidacin sea anual, habida consideracin que para efectos de su prescripcin debe contabilizarse el trmino desde el momento de la terminacin del contrato de trabajo, que es cuando verdaderamente se causa o hace exigible tal prestacin social, en los trminos del artculo 249 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.

En efecto, el auxilio de cesanta es una prestacin social y cualquiera que sea su objetivo o filosofa, su denominador comn es el de que el trabajador solo puede disponer libremente de su importe cuando se termina el contrato de trabajo que lo liga con su empleador. Pues durante la vigencia de su vnculo, no puede acceder al mismo sino en casos especiales que estn regulados por la ley, en los cuales se ejerce una de las tantas tutelas jurdicas a favor del subordinado, que procura que sea correcta la destinacin de los pagos que por anticipos parciales de cesanta recibe como parte del fruto de su trabajo, acorde con las preceptivas de los artculos 249, 254, 255 y 256 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, 102 ordinales 2 - 3 y 104 inciso ltimo de la Ley 50 de 1990, y artculo 4 de la Ley 1064 de 2006. En cambio, cuando el contrato de trabajo finaliza, el trabajador puede disfrutar sin cortapisa alguna de dicha prestacin, pues la obligacin del empleador en ese momento es la de entregarla bien directamente a quien fue su servidor o a travs de los fondos administradores segn la teleologa de la ley. Se apunta lo anterior, por cuanto ese denominador comn no vari con la expedicin de la Ley 50 de 1990, que sustancialmente cambi la forma de liquidacin del auxilio de cesanta; pues si antes se liquidaba bajo el sistema conocido como el de la retroactividad, ahora, desde la vigencia de dicha ley se liquida anualmente con unas caractersticas que en seguida se precisarn. El artculo 99 de la citada Ley 50 de 1990, contiene seis (6) numerales, de los cuales importan al presente asunto los cuatro (4) primeros, que analizados integralmente y an uno por uno, nos llevan a la conclusin de que la prescripcin del auxilio de cesanta de la forma regulada por el precepto en comento, empieza a contarse desde la terminacin del contrato de trabajo y no antes. El numeral 1 determina que el 31 de diciembre de cada ao el empleador debe hacer la liquidacin del auxilio de cesanta correspondiente al ao calendario respectivo o por la fraccin de este, sin perjuicio de la que debe efectuarse en fecha diferente por la terminacin del contrato de trabajo. Es decir, que cuando el trabajador labora todo el ao calendario, a 31 de diciembre de ese ao se le debe liquidar la prestacin. Liquidacin que se considera definitiva por ese especfico lapso, lo que igual ocurre cuando trabaja una fraccin del ao. No obstante, cuando el contrato de trabajo se termine en fecha diferente, la liquidacin deber abarcar el periodo comprendido entre el 1 de enero del ao respectivo y el da en que el contrato de trabajo finalice. El numeral 2 dispone que el empleador de acuerdo con la ley debe cancelar al trabajador los intereses sobre el auxilio, a la tasa del 12% anual o proporcional por fraccin sobre el monto liquidado por la anualidad o por la fraccin de ao. El numeral 3 establece la obligacin para el empleador de consignar en un fondo antes del 15 de febrero del ao siguiente al de la liquidacin, el monto del auxilio de cesanta correspondiente a la anualidad anterior o a la fraccin de esta. Si el empleador no efecta la consignacin, deber pagar un da de salario por cada da de retardo. Y el numeral 4, que tiene una absoluta claridad que emana de su propio tenor literal, precepta que si a la terminacin del contrato de trabajo existieren saldos a favor del trabajador que el empleador no haya consignado al fondo, deber pagarlos directamente al asalariado junto con los intereses legales respectivos, aqu debe entenderse cualquier saldo de cualquier tiempo servido, pues este aparte de la norma no establece lmite de tiempo alguno. As las cosas, se reitera nuevamente, que el sistema legal de liquidacin del auxilio de cesanta actualmente vigente, no modific la fecha de causacin o de exigibilidad de la referida prestacin social. Simplemente y desde luego de manera radical y funcional, cambi la forma de su liquidacin, pero en lo dems, mantuvo la misma orientacin tradicional en cuanto a que solo a la finalizacin del vnculo contractual laboral, el ex trabajador deba recibirla y beneficiarse de ella como a bien lo tuviera sin las limitaciones exigidas en los casos en que durante la vigencia del contrato necesitara anticipos parciales o prstamos sobre el mismo. El hecho de que el empleador renuente a la consignacin, le implique el pago de un da de salario por cada da de retardo, no significa que el trmino de prescripcin como modo de extinguir una obligacin, empiece desde la fecha lmite que tena para consignar anualmente, pues no es eso lo que regula el artculo 99 de la ley 50 de 1990, sino otra cosa bien diferente y que atrs qued consignado; pues de otro lado, tampoco debe olvidarse que dicha

sancin solo va hasta la finalizacin del contrato de trabajo, por virtud de que en este momento la obligacin de consignar se convierte en otra, cual es la de pagar directamente al trabajador los saldos adeudados por auxilio de cesanta, incluyendo los no consignados en el fondo, como reza el artculo 99 numeral 4 anotado, sin perjuicio de que la sancin por mora que de ah en adelante se pueda imponer sea la prevista en el artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el artculo 29 de la Ley 789 de 2002. Por tanto, la obligacin de consignar que tiene el empleador no supone que su omisin en ese sentido haga exigible desde entonces el auxilio de cesanta correspondiente a la anualidad o fraccin de ao en que se caus, por virtud de que la exigibilidad de esa prestacin social, en estricto sentido lgico jurdico y en ello se debe ser reiterativo , se inicia desde la terminacin del contrato de trabajo, momento en que de acuerdo con el numeral 4 del artculo 99 de la Ley 50 de 1990, se insiste, surge para el empleador la obligacin de entregar directamente a su ex servidor los saldos de cesanta que no haya consignado en el fondo, as como los intereses legales sobre ellos que tampoco hubiere cancelado con anterioridad. Adems, frente a la liquidacin de la cesanta, con corte al 31 de diciembre de cada ao, la cual debe consignarse a ms tardar el 14 de febrero del ao siguiente, lo que surge es una relacin contractual entre el empleador y el fondo, en el que aquel se obliga a consignar al fondo de cesanta administrado por la respectiva sociedad y esta se compromete a administrar esos recursos en los trminos del artculo 101 de la Ley 50 de 1990, en cuya relacin, convenio y trmite respectivo, para nada interviene el trabajador y menos le surge obligacin alguna que tenga que cumplir en este aspecto. Por lo anterior, conforme a la norma de marras, la obligacin de consignar para el empleador, es como se acaba de anotar, debiendo de buena fe consignarle en el respectivo fondo lo que le corresponda en forma completa a favor del operario. De modo que si no lo hace, deber someterse a la condigna sancin por la mora, sin que jams ese incumplimiento se traduzca en un perjuicio y sancin para el trabajador, castigndolo con la prescripcin extintiva cuando el operario no requiere al patrono para que deposite al fondo su cesanta, figura aquella que resultara siendo una condena injusta para el trabajador porque pierde la prestacin, con lo que se estara premiando al empleador incumplido sin fundamento jurdico alguno, sin haberse consolidado la exigibilidad de la cesanta, la cual se tipifica al terminar el contrato como ya se acot. En cambio s, se repite, se estara premiando al empleador incumplido, violndose de contera el debido proceso y el derecho al trabajo, como derechos fundamentales consagrados en los artculos 25, 29 y 53 de la Carta Poltica. Lo expresado quiere decir, que mientras est vigente el contrato de trabajo, no se puede hablar de prescripcin de la cesanta como derecho social, lo cual se deduce de la interpretacin sistemtica tanto de los artculos 98 y 99 de la Ley 50 de 1990, como de los artculos 25, 53 y 58 de la Constitucin Poltica; 254, 255 y 256 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, 1 del Decreto 2076 de 1967, 1 a 7 del Decreto 222 de 1978; 83 de la Ley 79 de 1988; 46 de Ley 9 de 1989; 166 del Decreto-Ley 663 de 1993 y 1, 2 y 3 del Decreto Reglamentario 2795 de 1991. Conforme a lo expuesto, la Sala recoge lo adoctrinado mayoritariamente en sentencias del 12 de octubre de 2004 y 13 de septiembre de 2006, radicados 23794 y 26327, respectivamente, en las cuales se reiter lo expuesto en casacin del 19 de febrero de 1997 Radicacin 8202, as como cualquier otro pronunciamiento en contrario a lo aqu decidido. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. ago. 24/2010, Rad. 34.393. M.P. Luis Javier Osorio Lpez). RENDIMIENTOS FINANCIEROS CESANTAS   INVERSIONES AUTORIZADAS A LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727] L. 50/90. ART. 101.Las sociedades administradoras de fondos de cesanta invertirn los recursos de los mismos con el fin de garantizar su seguridad, rentabilidad y liquidez, en las condiciones y con sujecin a los lmites que para el efecto establezca la Comisin Nacional de Valores. Esta entidad, para el efecto, deber or previamente a una comisin designada por el Consejo Nacional Laboral. As mismo abonarn trimestralmente a cada trabajador afiliado y a prorrata de sus aportes individuales, la parte que le corresponda en los rendimientos obtenidos por el fondo durante el respectivo perodo.

La rentabilidad del fondo no podr ser inferior a la tasa efectiva promedio de captacin de los bancos y corporaciones financieras para la expedicin de certificados de depsito a trmino con un plazo de noventa (90) das (DTF), la cual ser certificada para cada perodo por el Banco de la Repblica. En caso de que lo fuere, deber responder a travs de uno de los siguientes mecanismos: a) Con su propio patrimonio, o b) Con la reserva de estabilizacin de rendimientos que establezca la Superintendencia Bancaria. Si la rentabilidad resultare superior podr cobrar la comisin de manejo que seale para tal efecto la Superintendencia Bancaria. PORTAFOLIOS DE INVERSIN PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-1] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.1.Portafolios de inversin de los fondos de cesanta. Las sociedades administradoras de fondos de cesanta debern ofrecer dos (2) tipos de portafolios de inversin: 1. Uno de corto plazo, orientado a administrar recursos del auxilio de cesanta con horizontes esperados de permanencia cortos, cuyo rgimen de inversin propender por mitigar el riesgo generados por la concentracin de los flujos de retiros. 2. Uno de largo plazo, orientado a la administracin de los recursos del auxilio de cesanta con horizontes esperados de permanencia mayores a un ao, cuyo rgimen de inversin propender por obtener la mayor rentabilidad para el plazo relevante de dichos recursos. NOTA: Por medio del Decreto 2555 de 2010 se fijaron las condiciones en que se deben invertir los recursos de los fondos de cesantas. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-2] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.2.Subcuentas. Cada cuenta individual de cada uno de los afiliados al fondo de cesanta, tendr dos (2) subcuentas: 1. Subcuenta de corto plazo: Que corresponder al portafolio de corto plazo. 2. Subcuenta de largo plazo: Que corresponder al portafolio de largo plazo. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-3] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.5.Perfil de administracin de las subcuentas. A partir del 1 de julio de 2010 los afiliados a los fondos de cesanta podrn definir, su perfil de administracin, es decir, la forma como se deben distribuir sus recursos entre las subcuentas de corto plazo y largo plazo, o en una sola de ellas, en la Administradora a la que se encuentren vinculados.

La definicin del perfil de administracin ser aplicada a los aportes existentes al momento de la ejecucin de la orden impartida por el afiliado, as como a los nuevos aportes que ingresen a la cuenta individual, hasta tanto dicho perfil sea modificado por el afiliado. La definicin de perfil de administracin y sus modificaciones se realizarn teniendo en cuenta las siguientes reglas: 1. La orden que tenga por objeto aumentar el porcentaje de asignacin a la subcuenta de largo plazo, solo podr ser modificada una vez transcurridos por lo menos seis (6) meses desde la ltima orden. 2. La orden que tenga por objeto aumentar el porcentaje de asignacin a la subcuenta de corto plazo, solo podr ser modificada una vez transcurridos por lo menos doce (12) meses desde la ltima orden. Las rdenes recibidas entre el primero (1) y el dcimo quinto (15) da de cada mes sern efectivamente ejecutadas por la administradora el ltimo da hbil de dicho mes. Las rdenes recibidas entre el dcimo sexto (16) y el trigsimo primer (31) da de cada mes sern efectivamente ejecutadas por la administradora el da 16 del siguiente mes. En el evento en el cual el da 16 no corresponda a un da hbil, las rdenes debern ser ejecutadas por la administradora el da hbil siguiente. La definicin de perfil de administracin y sus modificaciones debern impartirse por medios verificables de conformidad con las instrucciones que seale la Superintendencia Financiera de Colombia para el efecto y, en todo caso, contendrn una manifestacin libre y expresa del afiliado en la que conste que cont con la adecuada informacin acerca de las caractersticas de los portafolios sobre los cuales recae su decisin. La Superintendencia Financiera de Colombia podr verificar la existencia de los medios antes indicados. La definicin de perfil de administracin y sus modificaciones no implican que los porcentajes all definidos determinen la composicin futura de los portafolios. Las sociedades administradoras de fondos de cesanta debern establecer los mecanismos que les permitan identificar, respecto de cada uno de los afiliados, las rdenes impartidas en ejercicio del derecho de definicin o modificacin del perfil de administracin y la fecha en la que las mismas fueron impartidas. Dicha informacin, en los casos de traslado entre administradoras, deber ser suministrada a la nueva administradora simultneamente con la transferencia de los recursos a que haya lugar. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-4] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.6.Recaudo y acreditacin de aportes. Las sociedades administradoras de fondos de cesanta recaudarn los aportes al fondo de cesantas por ellas administrado, a travs del portafolio de corto plazo. Los aportes debern ser acreditados en las subcuentas de corto y largo plazo dentro de los diez (10) das comunes siguientes al recaudo. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-5] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.7.Eleccin por defecto. En aquellos casos en los que el afiliado no haya definido su perfil de administracin, el cien por ciento (100%) de los nuevos aportes ingresar a la subcuenta de corto plazo. No obstante, las administradoras debern trasladar entre los das 16 y 31 de agosto de cada ao, los saldos existentes en la subcuenta de corto plazo a la subcuenta de largo plazo de estos afiliados, evento en el cual, el valor de los traslados se podr efectuar con ttulos al valor por el cual se encontraban registrados en la contabilidad el da

inmediatamente anterior al traslado, para lo cual la Superintendencia Financiera de Colombia podr impartir instrucciones. Los nuevos aportes que sean consignados entre el 1 de septiembre y el 31 de diciembre de cada ao, sern acreditados a la subcuenta de corto plazo. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-6] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.10.Aportes no identificados. Los recursos correspondientes a los aportes de auxilio de cesanta no identificados se asignarn al portafolio de corto plazo, hasta tanto se identifiquen, momento en el cual se aplicarn siguiendo el perfil de administracin elegido por el afiliado. En el evento de no seleccin del afiliado, los recursos se asignarn de conformidad con lo establecido en el artculo 7 del presente decreto. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-7] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.11.Depsitos por portafolio. La sociedad administradora de fondos de cesanta deber mantener cuentas corrientes o de ahorro destinadas exclusivamente para manejar los recursos de cada portafolio, las cuales sern abiertas identificando claramente el portafolio al que corresponden. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2727-8] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.14.Rgimen de transicin. Con el fin de que las sociedades administradoras de fondos de cesanta puedan llevar a cabo una adecuada divulgacin e implementacin del presente rgimen, se establece las siguientes reglas de transicin: 1. A partir del 1 de enero de 2010 el fondo de cesanta existente se constituir en el portafolio de largo plazo, con excepcin de los saldos de los aportes por identificar los cuales debern ser incorporados al portafolio de corto plazo, que a partir de dicha fecha se crea. 2. Los aportes que se consignen entre el 1 de enero y el 30 de junio de 2010, independientemente del tipo de afiliado de que se trate nuevo o antiguo sern acreditados en la subcuenta de corto plazo. 3. En los trminos del artculo 5 del presente decreto, a partir del 1 de julio de 2010, los afiliados a los fondos de cesantas podrn seleccionar el perfil de administracin para sus recursos correspondientes al auxilio de cesanta. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2728] L. 100/93. ART. 101.Rentabilidad mnima. Las sociedades administradoras de fondos de pensiones y de cesantas debern garantizar a sus afiliados de unos y otros una rentabilidad mnima, que ser determinada por el Gobierno Nacional, teniendo en cuenta rendimientos en papeles e inversiones representativas del mercado que sean comparables. Esta metodologa deber buscar que la rentabilidad mnima del portafolio invertido en ttulos de deuda no sea inferior a la tasa de mercado, definida teniendo en cuenta el rendimiento de los ttulos emitidos por la Nacin y el Banco de la Repblica. Adems deber promover una racional y amplia distribucin de los portafolios

en papeles e inversiones de largo plazo y equilibrar los sistemas remuneratorios de pensiones y cesantas. En aquellos casos en los cuales no se alcance la rentabilidad mnima, las sociedades administradoras debern responder con sus propios recursos, afectando inicialmente la reserva de estabilizacin de rendimientos que defina para estas sociedades. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2728-1] D. 2555/2010. ART. 1 Rentabilidad mnima obligatoria para el portafolio de corto plazo. La rentabilidad mnima obligatoria para el portafolio de corto plazo de los fondos de cesanta ser la rentabilidad acumulada efectiva anual disminuida en un 25%, arrojada para el perodo de clculo correspondiente de un indicador de referencia de corto plazo neto de comisin de administracin. Para el efecto se tendr en cuenta el porcentaje de comisin de administracin autorizado para los portafolios de corto plazo de los fondos de cesanta. PAR. 1La Superintendencia Financiera de Colombia calcular la rentabilidad de un indicador de referencia con las siguientes caractersticas: i) El indicador se construir con base en el precio de mercado de un ttulo sinttico basado en ttulos de tesorera TES con plazo inicial al vencimiento igual a 90 das. ii) El ttulo sinttico tendr una tasa igual a la tasa cero cupn en pesos para 90 das. iii) A la entrada en vigencia del presente decreto, el indicador de referencia tendr un valor nominal igual a cien pesos ($100). Para efectos de la tasa del ttulo sinttico, se tomar la informacin publicada por un proveedor de precios autorizado y vigilado por la Superintendencia Financiera de Colombia. PAR. 2El ltimo da de cada mes se tomar como el da de venta de dicho ttulo sinttico al valor de mercado calculado para dicho da, con base en las instrucciones de valoracin vigentes. El valor resultante, descontada la comisin de administracin del mes, ser reinvertido ese mismo da en otro ttulo sinttico con las mismas caractersticas descritas en los subnumerales i) y u) del pargrafo precedente. En consecuencia, el valor del indicador de referencia neto de comisiones al cierre de cada mes ser el que resulte de aplicar la siguiente frmula: Donde: Vi = Valor del indicador neto de comisiones al cierre del mes. Vi-1 = Valor del indicador neto de comisiones al cierre del mes anterior. rT-1 = Tasa a 90 das de la curva cero cupn pesos al cierre del mes anterior. rT = Tasa de descuento a n das de la curva cero cupn pesos. C = Porcentaje de comisin anual de administracin autorizado por la Superintendencia Financiera de Colombia para el portafolio de corto plazo de los fondos de cesantas. n = Das al vencimiento del ttulo. dm = Nmero de das del mes. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE

CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2728-2] D. 2555/2010. ART. 2Rentabilidad mnima obligatoria para el portafolio de largo plazo. La rentabilidad mnima obligatoria para el portafolio de largo plazo de los fondos de cesanta ser la que resulte inferior entre: 1. El promedio simple, disminuido en un veinticinco por ciento (25%), de: a) El promedio ponderado de las rentabilidades acumuladas efectivas anuales durante el perodo de clculo correspondiente, y b) El promedio ponderado de: i) La variacin porcentual efectiva anual durante el perodo de clculo correspondiente del ndice accionario Colcap, calculado y divulgado por la Bolsa de Valores de Colombia, ponderado por el porcentaje del portafolio invertido en acciones de emisores nacionales y en carteras colectivas representativas de ndices accionarios locales de los portafolios de largo plazo; ii) La variacin porcentual efectiva anual durante el perodo de clculo correspondiente del ndice representativo del mercado accionario del exterior que indique la Superintendencia Financiera de Colombia, ponderado por el porcentaje del portafolio de los fondos invertido en acciones de emisores extranjeros y en fondos de inversin internacionales representativos de ndices accionarios; y iii) La rentabilidad acumulada efectiva anual arrojada para el perodo de clculo correspondiente por un portafolio de referencia valorado a precios de mercado y deducidos los gastos establecidos por la Superintendencia Financiera de Colombia, ponderado por el porcentaje invertido en las dems inversiones admisibles. 2. El promedio simple de los factores previstos en los literales a) y b) del numeral anterior, disminuido en doscientos veinte puntos bsicos (220 pb). PAR. 1Para efectos de lo dispuesto en el literal a) del numeral 1 del presente artculo, se obtendr para el perodo de clculo la participacin del promedio de los saldos diarios de cada portafolio dentro del promedio de los saldos diarios de los portafolios existentes. La participacin de cada portafolio as calculada no podr superar el veinte por ciento (20%). En consecuencia, las participaciones de los portafolios que superen el veinte por ciento (20%) sern distribuidas proporcionalmente entre los dems portafolios hasta agotar los excesos. Si como resultado de la aplicacin de este procedimiento la participacin de otros portafolios resultara superior al veinte por ciento (20%), se repetir el procedimiento. PAR. 2Las ponderaciones de que trata el literal b) del numeral 1 de este artculo, se calcularn con base en la distribucin promedio de los saldos diarios de los portafolios existentes, correspondiente al perodo de clculo. PAR. 3Para efectos del portafolio de referencia a que se refiere el subnumeral iii) del literal b) del numeral 1 del presente artculo, la Superintendencia Financiera de Colombia: i) Actualizar y valorar a precios de mercado el portafolio de referencia. ii) Divulgar amplia y oportunamente la composicin del portafolio de referencia, as como los cambios que se le introduzcan como resultado de su ajuste a las condiciones del mercado y, iii) El primer da hbil de cada mes incrementar o disminuir el portafolio de referencia en el valor que resulte de aplicar al saldo del mes inmediatamente anterior, el porcentaje en que vare durante el mismo mes el valor de los aportes netos de todos los portafolios. PORTAFOLIO DE REFERENCIA DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE CORTO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   PORTAFOLIO DE LARGO PLAZO DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2728-3] D. 2555/2010

ART. 2.6.9.1.3.Clculo de la rentabilidad acumulada. La rentabilidad acumulada arrojada por los portafolios de los fondos de cesanta y el portafolio de referencia de que trata el subnumeral iii) del literal b) del artculo 2 del presente decreto ser equivalente a la tasa interna de retorno en trminos anuales del flujo de caja diario correspondiente al perodo de clculo. Para estos efectos, el flujo de caja diario es aquel que considera como ingresos el valor del portafolio al primer da del perodo y el valor neto de los aportes diarios del perodo, y como egresos el valor del portafolio al ltimo da del perodo de clculo. PAR. 1Se entender como valor neto, el valor resultante despus de deducir de los aportes y traslados recibidos, los retiros, anulaciones y traslados efectuados. PAR. 2Los aportes realizados con recursos propios por la sociedad administradora, con el propsito de suplir los defectos de la rentabilidad acumulada de los portafolios frente a la rentabilidad mnima obligatoria, se incluirn como parte de los ingresos del flujo de caja. AFILIACIN AL FONDO DE CESANTAS FONDOS DE CESANTAS   [ 2729] D.L. 663/93. ART. 164.Relacin de los fondos de cesantas con sus afiliados. 1. Afiliacin. Todo trabajador particular vinculado mediante contrato de trabajo celebrado a partir del 1 de enero de 1991, deber afiliarse a un fondo de cesanta, administrado por una sociedad debidamente autorizada por la Superintendencia Bancaria. En ningn caso el trabajador podr afiliarse a ms de un fondo de cesanta, por cada contrato de trabajo y con un mismo empleador. PAR.Los trabajadores vinculados mediante contrato de trabajo, celebrado con anterioridad a la vigencia de la Ley 50 de 1990 podrn acogerse al rgimen especial antes sealado; para el efecto bastar la comunicacin escrita en la que se sealar la fecha a partir de la cual se acogen a dicho rgimen ( L. 50/90. ART. 99.). (...). NOTA: La norma anterior corresponde textualmente al artculo 21 del Decreto-Ley 1063 de 1991, por el cual se reglament la organizacin y el funcionamiento de las sociedades administradoras de fondos de cesantas creadas por la Ley 50 de 1990. NUEVO SISTEMA DE ADMINISTRACIN DE CESANTAS FONDOS DE CESANTAS   [ 2730] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.3.Derechos de los afiliados. Los afiliados a los fondos de cesanta tendrn los siguientes derechos: 1. Ser informados adecuadamente de las condiciones del nuevo sistema de administracin de cesantas. 2. Elegir la administradora a la que se afilie y trasladarse voluntariamente cuando as lo decida. 3. Seleccionar el perfil de administracin de sus subcuentas de conformidad con las condiciones establecidas en el presente decreto. 4. Modificar su perfil de administracin previo aviso a la administradora, de conformidad con las condiciones establecidas en el presente decreto.

5. Conocer la composicin de los portafolios de la administradora donde se encuentre afiliado y las rentabilidades asociadas a los mismos. 6. Retirar los recursos depositados en las administradoras, por las causas y en los tiempos legalmente previstos. FONDOS DE CESANTAS   [ 2730-1] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.4.Informacin y educacin al afiliado. Las sociedades administradoras de fondos de cesanta tendrn la obligacin de informar a los afiliados, de conformidad con las instrucciones que para el efecto imparta la Superintendencia Financiera de Colombia, sus derechos, obligaciones, y los efectos de seleccionar entre los diferentes portafolios disponibles, de manera tal que estos puedan adoptar decisiones informadas en relacin con la inversin de sus recursos. Por su parte, los afiliados manifestarn de forma libre y expresa a la administradora correspondiente que entienden y aceptan los riesgos y beneficios de su eleccin. CAMBIO DE FONDO FONDOS DE CESANTAS   [ 2731] D.L. 663/93, E.F. ART. 166.Retiro de sumas abonadas. 3. Traslado a otra administradora. En consecuencia, todo afiliado puede transferir el valor de sus unidades a otra administradora, previo aviso a aqulla en la cual se encuentre afiliado y a su empleador, en la forma y plazo que determine el reglamento. PAR.El gobierno fijar el procedimiento que deba seguirse para efectos del traslado de los saldos de cesanta por parte de todo trabajador de un fondo a otro de la misma naturaleza. NOTA: El procedimiento para efectuar el traslado de un fondo de cesantas a otro se encuentra reglamentado por el Decreto 2795 de 1991. FONDOS DE CESANTAS   [ 2731-1] D. 2555/2010. ART. 2.6.7.1.8.Traslados a otra sociedad administradora de fondos de cesanta. En caso de que el afiliado opte por trasladarse de administradora, el saldo existente en su cuenta individual, ser acreditado en la nueva administradora a las subcuentas de corto plazo y largo plazo en las mismas proporciones en que se encontraba al momento de ejecutar la respectiva orden de traslado. El derecho de traslado no implica cambio en las condiciones de permanencia de los recursos en cada una de las subcuentas, razn por la cual en este evento se mantendrn las reglas establecidas en el artculo 5 precedente. En el evento en que un afiliado mantenga ms de una cuenta individual a su nombre, en una o varias administradoras, la decisin de traslado entre dichas cuentas implica la transferencia de los saldos existentes de la cuenta de origen en las mismas proporciones de las subcuentas de corto plazo y largo plazo en que se encontraba al momento de ejecutar la respectiva orden; es decir, el saldo de la subcuenta de corto plazo se trasladar a la misma subcuenta de la administradora receptora, y el de largo plazo a la correspondiente subcuenta. En tal evento, se tendr como ltima fecha de definicin o modificacin de perfil de administracin la ltima realizada por el afiliado en la cuenta individual receptora. FONDOS DE CESANTAS   [ 2731-2] D. 2795/91. ART. 9En el caso en el cual una administradora compruebe que un trabajador afiliado a un fondo de cesanta por ella administrado se encuentra, en virtud de un mismo contrato de trabajo, afiliado a otro fondo de cesanta,

deber informar el hecho al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, el cual ordenar a la sociedad administradora del otro fondo el traslado al primero de las sumas correspondientes al respectivo trabajador. FONDOS DE CESANTAS   [ 2731-3] D. 2795/91. ART. 10.Quienes deseen efectuar un traslado de recursos de un fondo de cesanta a otro debern presentar la solicitud a la respectiva sociedad administradora con una antelacin no inferior a quince (15) das hbiles, al cabo de los cuales la sociedad administradora deber acreditar el traslado en los trminos previstos en el artculo 11. FONDOS DE CESANTAS   [ 2731-4] D. 2795/91. ART. 11.Efectuado un traslado del valor de las unidades de un fondo a otra sociedad administradora, la entidad que lo haya realizado informar tal circunstancia al antiguo afiliado, mediante comunicacin certificada dirigida a la direccin anotada en sus registros, acompaada de copia de la constancia de la operacin. FONDOS DE CESANTAS   [ 2731-5] D. 2555/2010. ART. 9Traslados del Fondo Nacional de Ahorro. Los recursos correspondientes a los traslados recibidos del Fondo Nacional de Ahorro se asignarn siguiendo el perfil de administracin elegido por el afiliado. En el evento de no seleccin del afiliado, los recursos se asignarn de conformidad con lo establecido en el artculo 7 del presente decreto. PIGNORACIN DE CESANTAS CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2732] L. 50/90. ART. 104.De las liquidaciones de cesanta que se efecten el 31 de diciembre de cada ao el empleador deber entregar al trabajador un certificado sobre su cuanta. La sociedad administradora del fondo de cesanta podr representar al trabajador en las acciones que se adelanten con motivo de incumplimiento del empleador en la liquidacin o pago del auxilio de cesanta. En los eventos en que el empleador est autorizado para retener o abonar a prstamos o pignoraciones el pago del auxilio de cesantas, podr solicitar a la sociedad administradora la retencin correspondiente y la realizacin del procedimiento que sealen las disposiciones laborales sobre el particular. Los prstamos de vivienda que el empleador otorgue al trabajador podrn ser garantizados con la pignoracin del saldo que este ltimo tuviere en el respectivo fondo de cesanta, sin que el valor de la garanta exceda al del prstamo ( ART. 151., ART. 152.). CESANTAS   EMBARGO   [ 2732-1] COMENTARIO.Inembargabilidad de la cesanta. De conformidad con el artculo 344 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, las prestaciones sociales son inembargables, cualquiera que sea su cuanta. Excepcionalmente se podrn embargar en caso de crditos a favor de cooperativas y de pensiones alimenticias ( D.E. 1295/94. ART. 93.). CESANTAS   EMBARGO   [ 2732-2] D. 2555/2010.

ART. 13.Pignoracin o embargo de cesantas. En caso de que las cesantas sirvan como garanta de cualquier obligacin del afiliado o sean embargadas, la afectacin de los recursos a tales gravmenes se realizar en primera medida sobre los saldos disponibles en la subcuenta de largo plazo y posteriormente la subcuenta de corto plazo. Sin perjuicio de lo anterior, el afiliado podr definir o modificar su perfil de administracin, de conformidad con las normas establecidas para el efecto en el presente decreto. TRABAJADORES ANTIGUOS QUE SE ACOJAN AL NUEVO RGIMEN CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2733] D.R. 1176/91. ART. 1Los trabajadores vinculados mediante contratos de trabajo celebrados con anterioridad al 1 de enero de 1991 que, de conformidad con lo estipulado en el pargrafo del artculo 98 de la Ley 50 de 1990, se acojan voluntariamente al rgimen especial del auxilio de cesanta previsto en los artculos 99 y siguientes de la misma ley, comunicarn por escrito al respectivo empleador *( con una anticipacin no inferior a un (1) mes )* , la fecha a partir de la cual se acogen a dicho rgimen. *NOTA: La frase entre parntesis fue declarada nula por el Consejo de Estado mediante Sentencia de septiembre 30 de 1994, expediente 9.280, M.P. Daniel Surez. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2734] D.R. 1176/91. ART. 2Recibida la comunicacin de que trata el artculo anterior, el empleador deber efectuar la liquidacin definitiva del auxilio de cesanta, junto con sus intereses legales, hasta la fecha sealada por el trabajador, sin que por ello se entienda terminado el contrato de trabajo. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2735] D.R. 1176/91. ART. 3El valor liquidado por concepto de auxilio de cesanta se consignar en el fondo de cesanta que el trabajador elija, dentro del trmino establecido en el ordinal 3 del artculo 99 de la Ley 50 de 1990. El valor liquidado por concepto de intereses, conforme a lo establecido en la Ley 52 de 1975, se entregar directamente al trabajador dentro del mes siguiente a la fecha de liquidacin del auxilio de cesanta. PAR.La liquidacin definitiva del auxilio de cesanta de que trata el presente artculo, se har en la forma prevista en los artculos 249 y siguientes del Cdigo Sustantivo del Trabajo. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2736] D.R. 1176/91. ART. 4 *( Sobre el valor liquidado por concepto de auxilio de cesanta, el empleador reconocer al trabajador un inters equivalente a la tasa efectiva promedio de captacin de los bancos y corporaciones financieras para la expedicin de certificados de depsito a trmino con un plazo de noventa (90) das, (DTF), en forma proporcional al tiempo transcurrido desde la fecha de liquidacin del auxilio hasta la fecha de consignacin. La sociedad administradora del fondo de cesanta respectivo, liquidar al empleador el inters que corresponda por dicho perodo. Estos intereses los consignar el empleador en el fondo junto con el auxilio de cesanta )* . *NOTA: El Consejo de Estado anul el artculo 4 entre parntesis del Decreto Reglamentario 1176 de 1991. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Sentencia de octubre 11 de 1994.

CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2736-1] D.R. 1176/91. ART. 5La decisin de acogerse al rgimen especial de cesanta previsto en los artculos 99 y siguientes de la Ley 50 de 1990, ser irrevocable. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   [ 2738] D.R. 1176/91. ART. 6 *( Durante el plazo sealado en el ordinal 3 del artculo 99 de la Ley 50 de 1990, el empleador reconocer el mismo inters de que trata el artculo 4 del presente decreto, sobre el valor liquidado a 31 de diciembre de cada ao por concepto de auxilio de cesanta, en forma proporcional al tiempo transcurrido desde el da de su liquidacin hasta la fecha de su consignacin. La sociedad administradora del fondo de cesanta respectivo, liquidar al empleador el inters que corresponda por dicho perodo. Estos intereses los consignar el empleador en el fondo junto con el auxilio de cesanta )* . *NOTA: El Consejo de Estado anul el artculo 6 entre parntesis del Decreto Reglamentario 1176 de 1991. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Sentencia de octubre 11 de 1994. RETIROS DE LAS SUMAS ABONADAS CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739] D.L. 663/93, E.F. ART. 166.Retiro de sumas abonadas. 1. Procedencia ordinaria del retiro. El trabajador afiliado a un fondo de cesanta slo podr retirar las sumas abonadas en su cuenta en los siguientes casos: 1. Cuando termine el contrato de trabajo. En este evento la sociedad administradora entregar al trabajador las sumas a su favor dentro de los cinco (5) das siguientes a la presentacin de la solicitud. 2. En los eventos en que la legislacin vigente autoriza la liquidacin y pago de cesanta durante la vigencia del contrato de trabajo. El valor de la liquidacin respectiva se descontar del saldo del trabajador desde la fecha de la entrega efectiva. 3. Para financiar los pagos por concepto de matrculas del trabajador, su cnyuge, compaera o compaero permanente y sus hijos, en entidades de educacin superior reconocidas por el Estado. En tal caso el fondo girar directamente a la entidad educativa y descontar el anticipo del saldo del trabajador, desde la fecha de la entrega efectiva. NOTA: La norma anterior reprodujo en forma textual el artculo 102 de la Ley 50 de 1990, por la cual se reform la legislacin laboral. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-1] D.R. 2795/91. ART. 1Cuando la terminacin del contrato de trabajo ocurra por cualquiera de las causas previstas en la ley laboral, distintas a la de la muerte del trabajador, para el retiro de las sumas abonadas a su cuenta en un fondo de cesanta administrado por una sociedad administradora de fondos de pensiones y de cesanta bastar la solicitud de aqul, acompaada de prueba al menos sumaria sobre la terminacin del contrato ( ART. 61.). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-2] D.R. 2795/91.

ART. 2Terminado el contrato de trabajo por muerte del trabajador, la sociedad administradora del fondo de cesanta al cual estaba afiliado el trabajador entregar las sumas correspondientes al mismo con sujecin a lo previsto en los artculos 258 y concordantes del Cdigo Sustantivo del Trabajo ( ART. 258.). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-3] D.R. 2795/91. ART. 3En el evento en el cual el trabajador desee la liquidacin y el pago parcial de su cesanta para la adquisicin, mejora o liberacin de bienes races destinados a su vivienda, conforme al artculo 256 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, deber darse cumplimiento a lo dispuesto por el Decreto Reglamentario 2076 de 1967 y dems normas concordantes que lo adicionen o reformen. La sociedad administradora del fondo de cesanta correspondiente podr verificar dicho cumplimiento, dentro de los quince (15) das hbiles siguientes a la presentacin de la respectiva solicitud ( D.R. 2076/67. ART. 1). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-4] D.R. 2795/91. ART. 4En caso de sustitucin patronal, el trabajador podr retirar el auxilio de cesanta causado hasta la fecha de la sustitucin, de acuerdo con lo establecido en el inciso cuarto del artculo 69 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Para tal efecto, el trabajador deber presentar la solicitud correspondiente a la sociedad administradora del fondo de cesanta al cual est afiliado, acompaando una comunicacin del antiguo empleador en la cual se exprese esa circunstancia. La sociedad administradora deber realizar el pago dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la presentacin de la solicitud ( ART. 69.). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-5] D.R. 2795/91. ART. 5Igual procedimiento al sealado en el artculo anterior se seguir cuando el trabajador que hubiere sido llamado a prestar servicio militar, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 255 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, solicite el retiro de su cesanta ( ART. 255.). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2739-6] D. 2555/2010. ART. 12.Liquidacin por retiros parciales. Los retiros parciales se realizarn afectando en primera medida los saldos disponibles en la subcuenta de corto plazo y el remanente se deducir de aquellos que se encuentren en la de largo plazo. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2740] D.R. 2795/91. ART. 6El trabajador que solicite el pago parcial del auxilio de cesanta, para los fines previstos en el literal c) del artculo 2.1.3.2.21 del estatuto orgnico del sistema financiero, es decir para financiar los pagos por concepto de matrculas del trabajador, su cnyuge, compaera o compaero permanente y sus hijos, en entidades de educacin superior reconocidas por el Estado, deber acreditar ante la respectiva sociedad administradora los siguientes requisitos: 1. Nombre y NIT de la entidad de educacin superior. 2. Copia de la resolucin o del acto administrativo mediante el cual el Ministerio de Educacin autoriz su funcionamiento. 3. Certificacin de la institucin educativa en la que conste la admisin del beneficiario, el rea especfica de

estudio, el tiempo de duracin, el valor de la matrcula y la forma de pago. 4. La calidad de beneficiario, esto es, la condicin de cnyuge, compaera o compaero permanente o de hijo del trabajador, mediante la presentacin de los registros civiles correspondientes o partidas eclesisticas, segn el caso, as como con declaraciones extrajuicio en el evento en que el beneficiario sea compaero o compaera permanente. 5. Valor de la matrcula ( D.L. 663/93, E.F. ART. 166.). CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2740-1] D.R. 2795/91. ART. 7La sociedad administradora deber efectuar el pago de cesantas a que hacen referencia los artculos 3 y 6, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha en la cual haya verificado el cumplimiento de los requisitos sealados por la ley para el retiro de la cesanta durante la vigencia del contrato. Transcurridos quince (15) das hbiles, contados desde la presentacin de la solicitud de retiro de cesantas, sin que se haya efectuado el pago correspondiente, el trabajador afiliado podr poner el hecho en conocimiento de la Superintendencia Bancaria, con el objeto de que esta entidad adelante las averiguaciones tendientes a conocer la razn de la demora y requiera a la sociedad administradora el pago de las sumas a que haya lugar. CESANTAS   LIQUIDACIN DE LAS CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2740-2] D.R. 2795/91. ART. 8Cuando terminado un contrato de trabajo no se solicite a la sociedad administradora el retiro de las sumas abonadas en la cuenta del afiliado, la respectiva sociedad trasladar y contabilizar dichas sumas en la cuenta en la cual aparezcan registradas las cotizaciones voluntarias efectuadas por afiliados independientes. As mismo, podr solicitar a los interesados su retiro, mediante comunicacin certificada, dirigida a la direccin personal que aparezca anotada en sus registros. CESANTAS   RENTABILIDAD DE LOS FONDOS DE CESANTAS   [ 2740-3] D.R. 2795/91. ART. 14.La verificacin del cumplimiento de la rentabilidad mnima de que trata el artculo 2.1.3.2.24 del estatuto orgnico del sistema financiero se efectuar al ltimo da de cada trimestre calendario para el perodo respectivo. En caso de retiros que se efecten durante el transcurso de un trimestre, las liquidaciones a que haya lugar se efectuarn teniendo en cuenta exclusivamente el valor de las unidades al momento del retiro ( L. 50/90. ART. 101.). CESANTAS PARA EDUCACIN TCNICA CESANTAS   PAGO DE CESANTAS   [ 2740-4] L. 1064/2006. ART. 4Los empleados y trabajadores del sector pblico o privado podrn solicitar el retiro parcial de sus cesantas de las entidades administradoras de fondos de cesantas para el pago de matrculas en instituciones y programas tcnicos conducentes a certificados de aptitud ocupacional, debidamente acreditados, que impartan educacin para el trabajo y el desarrollo humano del empleado, trabajador, su cnyuge, compaera o compaero permanente o sus descendientes, conforme a los procedimientos establecidos en la ley. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS INTERESES SOBRE LAS CESANTAS  

[ 2741] L. 52/75. ART. 11. A partir del primero de enero de 1975 todo patrono obligado a pagar cesanta a sus trabajadores conforme al captulo VII ttulo VIII parte 1 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems disposiciones concordantes, les reconocer y pagar intereses del 12% anual sobre los saldos que en 31 de diciembre de cada ao, o en las fechas de retiro del trabajador o liquidacin parcial de cesanta, tenga ste a su favor por concepto de cesanta. 2. Los intereses de que trata el inciso anterior debern pagarse en el mes de enero del ao siguiente a aquel en que se causaron; o en la fecha del retiro del trabajador o dentro del mes siguiente a la liquidacin parcial de cesanta, cuando se produjere antes del 31 de diciembre del respectivo perodo anual, en cuanta proporcional al lapso transcurrido del ao. 3. Si el patrono no pagare al trabajador los intereses aqu establecidos, salvo los casos de retencin autorizados por la ley o convenidos por las partes, deber cancelar al asalariado a ttulo de indemnizacin y por una sola vez, un valor adicional igual al de los intereses causados. 4. Salvo en los casos expresamente sealados en la ley, los intereses a la cesantas regulados aqu estarn exentos de toda clase de impuestos y sern irrenunciables e inembargables. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2741-1]   JURISPRUDENCIA  . Intereses sobre la cesanta. Para aplicar la sancin por mora se requiere que haya mala fe del empleador incumplido.  La semejanza de fines, de propsitos y aun del tenor literal entre los preceptos en referencia (*), en cuanto comportan una misma naturaleza normativa generadora de indemnizaciones moratorias, lleva necesariamente a concluir que la aplicacin del relativo al no pago de interesesde la cesanta requiere o mejor exige, al igual que el caso del artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el examen del aspecto subjetivo del deudor incumplido, de su buena o mala fe, para eximirlo de la sancin correspondiente en el primer caso, o imponrsela, en el segundo. Y as puede decirse, entonces, que aqulla al igual que sta, no es de aplicacin automtica. (CSJ, Cas. Laboral, Sec. Primera, sent. mayo 20/92). (*) Arts. 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y 1 de la Ley 52 de 1975. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2741-2] D.R. 116/76. ART. 1A partir del primero de enero de 1975 todo patrono obligado a pagar cesanta a sus trabajadores, les reconocer y pagar intereses del 12% anual sobre los saldos que en 31 de diciembre de cada ao, o en las fechas de retiro definitivo del trabajador, o de liquidacin parcial de cesanta, tengan a su favor por concepto de cesanta. Los intereses de que trata el inciso anterior debern pagarse en el mes de enero del ao siguiente a aquel en que se causaron; o en la fecha de retiro del trabajador o dentro del mes siguiente a la liquidacin parcial de cesanta, cuando se produjere antes del 31 de diciembre del respectivo perodo anual, en cuanta proporcional al lapso transcurrido del ao. En todo caso, se proceder en forma que no haya lugar a liquidar intereses de intereses. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2742] D.R. 116/76. ART. 2La primera liquidacin y pago de intereses de que trata la Ley 52 de 1975 se har en el mes de enero de 1976 con base en los saldos de cesanta que tenga el trabajador a su favor el 31 de diciembre de 1975. En los casos de pago definitivo de cesanta, la liquidacin de inters se har proporcionalmente al tiempo de servicio transcurrido entre el 31 de diciembre inmediatamente anterior y la fecha de retiro.

En los casos de liquidacin y pago parcial de cesanta la liquidacin de intereses se har proporcionalmente al tiempo de servicio transcurrido entre el 31 de diciembre inmediatamente anterior y la fecha de la respectiva liquidacin. En caso de que dentro de un mismo ao se practiquen dos o ms pagos parciales de cesanta, el clculo de intereses ser proporcional al tiempo transcurrido entre la fecha de la ltima liquidacin y la inmediatamente anterior. En la misma forma se proceder cuando el trabajador se retire dentro del ao en que haya recibido una o ms cesantas parciales. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2742-1] D.R. 116/76. ART. 3En caso de muerte los intereses causados se pagarn a las mismas personas a quienes corresponda el auxilio de cesanta del trabajador. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2742-2] D.R. 116/76. ART. 4Para determinar los saldos bsicos del clculo de los intereses, se aplicarn las disposiciones legales vigentes al momento en que deba practicarse cada una de las liquidaciones de cesanta de que trata el artculo 1 de la Ley 52 de 1975. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2743] D.R. 116/76. ART. 5Si el patrono no pagare los intereses dentro de los plazos sealados en el presente decreto, deber pagar al trabajador, a ttulo de indemnizacin y por cada vez que incumpla, una suma adicional igual a dichos intereses, salvo los casos de retencin autorizados por la ley o convenidos por las partes. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2743-1] COMENTARIO.Sancin por no pago. El no pago de los intereses en las oportunidades sealadas, causa a cargo del patrono y a favor del trabajador una sancin consistente en el pago de una suma igual a la de los intereses, por una sola vez y sin perjuicio de stos. La sancin indicada en el literal anterior es una indemnizacin distinta de los salarios cados previstos en el artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y no concurrente con ella en lo que a intereses se refiere, en caso de retiro del trabajador. Es decir que si slo se quedan debiendo intereses, no habr salarios cados. Los intereses sobre la cesanta no son exigibles en oportunidades diferentes a las indicadas. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2744] D.R. 116/76. ART. 6Para efectos del artculo 2 de la Ley 52 de 1975, los patronos debern informar colectiva o individualmente a sus trabajadores sobre el sistema empleado para liquidar los intereses y, adems, junto con cada pago de estos les entregarn un comprobante con los siguientes datos: a) Monto de las cesantas tomadas como base para la liquidacin; b) Perodo que caus los intereses, y c) Valor de los intereses.

INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2744-1] D.R. 116/76. ART. 7Al trabajador que entre el 1 de enero y el 18 de diciembre de 1975 se hubiere retirado o hubiere recibido anticipos de cesanta, se liquidarn los intereses conforme a las reglas del presente decreto. Si el trabajador estuviere al servicio del patrono en enero de 1976, el pago se har dentro de este mes; si ya se hubiere retirado, deber efectuarse dentro del mes siguiente a la fecha en que el trabajador lo reclame del patrono. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2745] D.R. 116/76. ART. 8Modificado. D.R. 219/76, art. 1. Los funcionarios del Ministerio del Trabajo y Seguridad Social investidos del carcter de jefes de polica; los alcaldes municipales y los inspectores de polica, vigilarn el cumplimiento del presente decreto *( e impondrn las sanciones contempladas en el numeral 3 del artculo 1 de la Ley 52 de 1975 )* . *NOTA: El Consejo de Estado declar la nulidad de la parte que aparece entre parntesis. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2746] COMENTARIO.Cundo se paga. Los empleadores obligados debern reconocer y pagar intereses del 12% anual en los siguientes casos: a) Durante la vigencia del contrato, evento en el cual la liquidacin deber hacerce sobre el monto de cesanta que tenga cada trabajador el 31 de diciembre de cada ao y el pago a ms tardar el 31 de enero del ao siguiente, tanto en el sistema tradicional como en el nuevo; b) En la fecha de terminacin del contrato, sobre los saldos de cesanta que el trabajador tenga a su favor, y c) Con el pago parcial de cesanta ( L. 52/75. ART. 1 y ss.). INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2746-1] COMENTARIO.Pago anual de intereses durante la vigencia del contrato. Los intereses se causan y pagan a ms tardar el 31 de enero de cada ao, con base en el saldo de cesanta que el trabajador tuviere acumulado a su favor a 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior. El monto de la cesanta a 31 de diciembre se determina para cada trabajador con base en el ltimo sueldo, o con el promedio mensual, si hubo cambios en el salario en los tres ltimos meses o en caso de salario variable. El valor de los intereses ser el resultado de multiplicar el saldo de cesanta por la tasa de inters del 12% anual. Si no ha laborado el ao completo, el saldo de la cesanta se multiplica por el tiempo transcurrido en el respectivo ao hasta el 31 de diciembre y este factor a su vez se multiplica por la tasa del 12% anual y se divide por 360. Si en el transcurso del ao se le hicieron al trabajador pagos parciales de cesanta, se deber descontar del saldo acumulado a 31 de diciembre, lo recibido por ese concepto. INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2746-2] Ejemplo: Si una persona ingresa al servicio el 20 de agosto de 2003 y tiene de cesanta a 31 de diciembre $ 800.000, se le deber intereses liquidados as: INTERESES SOBRE LAS CESANTAS   [ 2747] COMENTARIO.Liquidacin con pagos parciales de cesanta. Cuando se trate de un pago parcial de cesanta, efectuado durante el respectivo ao tambin deber pagarse al beneficiario un inters sobre el tiempo transcurrido entre el 1 de enero de ese ao y la fecha de dicho pago, a razn del 12% anual sobre el valor pagado.

El pago de los intereses debe hacerse a ms tardar dentro del mes siguiente a la fecha del pago de la cesanta parcial, pero como los acuerdos sobre fecha de pago de estos intereses estn permitidos, aconsejamos que las partes celebren un convenio acerca del pago de los intereses en una misma oportunidad cada ao, o sea que se cancelarn junto con los ordinarios en el mes de enero. FINANCIACIN DE VIVIENDA CON CESANTAS   [ 2748] ART. 257.Patrimonio de familia. Las casas de habitacin adquiridas por el trabajador antes o dentro de la vigencia de este cdigo, con el auxilio de cesanta, en todo o en parte, no constituyen por este solo hecho patrimonio familiar inembargable. CESANTAS   MUERTE DEL TRABAJADOR   SEGURO DE VIDA   [ 2751] ART. 258.Modificado. L. 11/84, art. 11. Muerte del trabajador. El auxilio de cesanta en caso de muerte del trabajador no excluye el seguro de vida obligatorio y cuando aqul no exceda del equivalente a cincuenta (50) veces el salario mnimo mensual ms alto, se pagar directamente por el patrono de acuerdo con el procedimiento establecido en el artculo 212 del Cdigo Sustantivo del Trabajo ( ART. 212.). CESANTAS   MUERTE DEL TRABAJADOR   SEGURO DE VIDA   [ 2752]   JURISPRUDENCIA  . Pago directo.  ...De acuerdo con lo establecido en la norma antes transcrita, cuando el valor de la cesanta sea inferior ..., el patrn cumple con su obligacin haciendo el pago directamente, mediante el cumplimiento del procedimiento de que trata el artculo 212 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y si agotado tal procedimiento se abstiene injustificadamente de hacerlo incurre en mora y hay lugar a la aplicacin del artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. En el caso de que el auxilio de cesanta ascienda de la cifra antes indicada, el patrono slo incurre en mora cuando se abstiene de pagar a la sucesin y a partir del momento en que se le haga saber de la existencia de dicho proceso. (CSJ, Cas. Laboral, Sent. mar. 6/78). TTULO IX