DIREITO E ARTE: INTERSUBJETIVIDADE E EMANCIPAO PELA LINGUAGEM

Roberto Ernani Porcher Junior Orientadora: Profa Dra Clarice Shngen

SUMRIO: Resumo; 1 Paradigma da contemporaneidade o complexo; 2 Hermenutica dos Direitos; 3 Hermenutica das Artes; 4 Desafios e desafinos transdisciplinaridade in concretu; 4.1 Recepo emancipativa do Direito em triplo grau; Consideraes finais.

RESUMO: Este trabalho apresenta o produto de uma pesquisa transdisciplinar desenvolvida com vistas identificao de aspectos comuns entre as interpretaes jurdica e artstica. Fundada na contempornea compreenso da realidade enquanto interconexo de saberes, a presente investigao percorre a trajetria evolutiva das principais tendncias hermenuticas da Arte e do Direito, culminando com a constatao de traos sociais uniformes intrnsecos a ambas as reas. A relevncia do desvelar de dimenses dessa proposta a de viabilizar um alargamento da percepo fenomenolgica do Direito, ressaltando sua contribuio para a emancipao do ser humano e da sociedade.

1 PARADIGMA DA CONTEMPORANEIDADE: O COMPLEXO

patente o entendimento de que a realidade social inclui, alm de indivduos, tambm a sua produo, suas coisas. E ainda, para alm das coisas,1 seus significados. Toda essa gama de sobreposies est em constante dilogo, a

Bacharel em Direito pela PUC/RS. Pesquisador do Grupo Prismas do Direito Civil-Constitucional CNPq/PUCRS. Pesquisador do NEPRADIL (Ncleo de Estudos e Prtica das Interfaces entre Direito e Linguagem). Advogado do escritrio Ricardo Aronne Advogados Associados POA/RS. Contato: rporcher@terra.com.br Para uma viso acerca da pluralidade de significados e cargas valorativas que as coisas podem ter, vide CORTIANO JUNIOR, Eroulths. Para alm das coisas (Breve ensaio sobre o direito, a pessoa e o patrimnio mnimo). In: RAMOS, Carmen Lucia Silveira (Coord.). Dilogos sobre direito civil: construindo uma racionalidade contempornea. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 165.

consolidar o horizonte2 de nossa existncia, perceptvel graas assimilao da linguagem positivamente atuante.

Contemporaneamente, falar em cincia falar no complexo, como retrata o dizer do prmio Nobel em qumica, Ilya Prigogine:
Assistimos ao surgimento de uma cincia que no mais se limita a situaes simplificadas, idealizadas, mas nos pe diante da complexidade do mundo real, uma cincia que permite que se viva a criatividade humana como a expresso singular de um trao fundamental comum a todos os nveis da 3 natureza.

Com este pensamento, inaugura-se uma nova fase no entendimento cientfico das hard sciences, que vai alcanar tambm as cincias humanas.4 Primeiramente, a elaborao da idia de sistema e, aps, o reconhecimento da inexistncia de sistemas hermticos evidenciam importantes paradigmas da atualidade.5 Edgar Morin j salientou que como nosso modo de conhecimento desune os objetos entre si, precisamos conceber o que os une.6 Nas palavras de Ian Stewart:
Quando tudo o que se est vendo uma parte mnima de um movimento imensamente complicado, ele parecer randmico, parecer desestruturado. (...) No possvel estudar uma economia real, ou uma nao, ou uma mente, pelo isolamento de uma pequena parte. O subsistema experimental ser constantemente perturbado por influncias 7 externas inesperadas.
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O termo horizonte usado no sentido gadameriano: Um horizonte no uma fronteira rgida, mas algo que se desloca com a pessoa e que convida a que se continue penetrando. GADAMER, a Hans-Georg. Verdade e mtodo: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. 4 ed. Petrpolis: Vozes, 2002. p. 373. Na mesma obra, pgina 452, Gadamer pormenoriza o conceito: Horizonte o mbito de viso que abarca e encerra tudo o que visvel a partir de um determinado ponto. (...) A linguagem filosfica empregou essa palavra, sobretudo desde Nietzsche e Husserl, para caracterizar, com isso, a lei do progresso de ampliao do mbito visual. Aquele que no tem horizonte um homem que no v suficientemente longe e que, por conseguinte, supervaloriza o que lhe est mais prximo. Pelo contrrio, ter horizontes significa no estar limitado ao que h de mais prximo, mas poder ver alm disso. PRIGOGINE, Ilya. O fim das certezas: tempo, caos e as leis da natureza. So Paulo: Editora da UEP, 1996. p. 14. Para uma conexo entre hard sciences e Direito, leia-se ARONNE, Ricardo. Direito CivilConstitucional e Teoria do Caos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006. De modo preliminar em Ludwig von Bertalanffy (Teoria Geral dos Sistemas, 1973) e com efeitos de pesquisa jurdica em Humberto Maturana Romesn e Francisco J. Varela Garca (De Mquinas e Seres Vivos Autopoiese A Organizao do Vivo, 1997, bem como A Ontologia da Realidade, 1997). MORIN, Edgar. A cabea bem-feita. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2000. p. 24. STEWART, Ian. Ser que Deus joga dados?: a matemtica do caos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 1991. pp. 61 e 62.

Novos paradigmas reclamam novas interpretaes. Essa assertiva atinge de plano a metodologia jurdica. Vislumbra-se uma verdadeira revoluo na forma de perceber a realidade, razo pela qual o Direito no deve mais ser encarado com base em modelos sintticos e pr-concebidos. A noo objetiva dos conceitos jurdicos imputa uma falsa sensao de finitude do sistema, denunciando um esvaziamento de seu contedo frente aos fenmenos sociais. No pode o Direito se furtar a um pensamento ecologizante,8 que leve em considerao tambm as novas tendncias scio-culturais.9 H que se abrir espao s concepes topogrficas da realidade, que a partir de Henry Poincar passaram a determinar leituras otimizadas dos objetos,10 baseadas na matemtica contnua, vindo a servir de foyer para a incidncia das operaes com fractais.

O percurso traado pela evoluo dos entendimentos cientficos (em especial da fsica e da matemtica) em busca de uma adaptao de suas teorias realidade do mundo no deve ser sonegado pelo Direito. O esforo em interpretar o mundo em suas mincias , tambm, meta do operador jurdico, reclamando uma sempre atualizada adaptao das concepes normativas aos acontecimentos da vida. Tal noo de Direito evidentemente no encontra abrigo nos ideais formalistas e sistmicos que se construram ao longo dos sculos. Configura uma premissa epistemolgica a compreenso do Direito como um sistema poroso, apto a consubstanciar sua atuao no ponto de contato com a realidade fenomenolgica social, servindo-se, para isso, de uma hermenutica que integre ao mundo jurdico todos os elementos externos necessrios obteno da justia. Se correto afirmar que a procura da melhor interpretao , por assim dizer, a verdade da hermenutica,11 ento no aceitvel fugir a uma concepo aberta do Direito.

Nesse sentido, Arte e Direito estreitam sua relao. A Arte contempornea apropria-se cada vez mais da interao entre obra e pblico, transmissor e receptor.
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MORIN, Edgar. Op. cit. p. 24. ... a questo da atividade prtica, inclusive a atividade criativa ou inovadora, de qualquer agente se apresenta da mesma maneira em todas as reas da vida social e pessoal. (WOLFF, Janet. A produo social da arte. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1982. p. 14). STEWART, Ian. Op. cit. pp. 71 e segs.. PASQUALINI, Alexandre. Hermenutica e sistema jurdico: uma introduo interpretao sistemtica do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999. P. 50.

So utilizados elementos estticos abertos, destinados a possibilitar que contedos subjetivos vivenciados pelo espectador/receptor sejam incorporados leitura da obra. O Direito, ao mesmo tempo, redesenha a relao entre norma e operador/intrprete. Est em voga uma remodelao da hermenutica tradicional: focalizam-se os valores constitucionais como vrtice do ordenamento jurdico, conferindo ao jurista uma maleabilidade para a aplicao das regras conforme a incidncia principiolgica nos casos concretos. Para moldar o decisum base ftica, o operador do Direito vai tratar cada dispositivo legal como um significante submetido teleologia do sistema. A exemplo da noo de arte contempornea, em que a obra tratada como um signo que vai proporcionar um espao de interao com o intrprete, dando margem a uma criao de sentido calcada na prpria bagagem cultural deste,12 o Direito precisa tambm explorar suas fontes como sendo peas integrantes de uma linguagem capaz de se adaptar s necessidades que irrompem na sociedade.

A contemporaneidade traz tona um novo paradigma de comunicao: uma linguagem munida de sinalizaes reticentes. So significantes que exprimem significados mutveis de acordo com a situao em que se contextualizam. A realidade na qual as informaes so inseridas passa a influir no sentido destas conforme a nfase dada aos problemas propostos e a forma de leitura adotada para compreend-los. A aplicao desse novo paradigma ao mundo jurdico pode ser pensada a partir da conformao do sustentculo lingstico do Direito aos usos da sociedade. Mister atribuir linguagem e comunicao importncia mxima, haja vista serem o elo que relaciona os sujeitos de direito, os legisladores e os operadores jurdicos s idias de justia imanentes a determinada coletividade.

2 HERMENUTICA DOS DIREITOS

Pode-se dizer que a forma de interpretar o Direito passou a merecer ateno e estudo especializado a partir de 1804, quando da elaborao do Cdigo Civil

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(...) o significado que completado na leitura, embora limitado pela estrutura do texto, varivel e determinado pela convergncia entre texto e leitor. WOLFF, Janet L.. A produo social da arte. Rio de Janeiro: Zahar, 1982. p. 124.

Napolenico.13 Trata-se de uma primeira sistematizao dita externa, pois objetivou meramente uma organizao esquemtica dos contedos jurdicos a partir da qual nasceu o dogma da completude da lei.14 Atravs do princpio do non liquet, era proibido ao julgador eximir-se de solucionar um caso, mesmo quando verificasse omisses legais. No se admitia a existncia de lacunas, devendo o operador procurar dentro do Code a resposta para as questes controversas (por mais aberrantes que fossem as adaptaes). Alm disso, no intuito de unificar a aplicao do Direito na Frana, foi valorizado o dogma da vontade do legislador. Era imperioso ao operador jurdico buscar nas disposies legais o sentido a elas atribudo pelo legislador, a fim de criar identidade jurdica em todo o territrio francs. Nascia, assim, a Escola da Exegese, fundada na interpretao literal dos dispositivos legais: uma tentativa de evitar a distoro do esprito da lei.15

Em 1934, Hans Kelsen lana a obra Teoria Pura do Direito, na qual defende a autonomia metodolgica da Cincia do Direito. No mbito estrutural, arraigado numa forte tendncia formalista, Kelsen cria o conceito da grundnorm para legitimar a validade de todo o ordenamento jurdico, desenvolvendo a noo de hierarquia piramidal. No que diz respeito hermenutica, depreende-se um esforo no sentido de vislumbrar uma separao entre valores morais e ordenamento jurdico, posto que Cincia do Direito apenas caberia o estudo das possibilidades de relao das normas in abstracto. Assim, a questo scio-pragmtica, relativa aplicao do Direito, fica prejudicada no pensamento kelseniano. Com a classificao do procedimento decisrio como poltica do Direito (situada fora da esfera da Cincia do Direito) Kelsen abdica por completo da discusso filosfica acerca da justia material.16
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O recorte histrico apresentado neste trabalho, tanto no que diz com o Direito ou com a Arte, atm-se s principais tendncias hermenuticas, sem a pretenso de esgotar o tema. Por se tratar da primeira codificao de relevncia, o Cdigo Civil Francs chegou a ser confundido, muitas vezes, com a prpria noo de Direito. Assim, direito era o que o Code dizia que era direito. a NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 17 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 252. Excluir da Cincia do Direito o seu rito de aplicao (dotado de posicionamento poltico, de carga metafsica) visa propiciar que os cientistas jurdicos se preocupem apenas com as formais condies de possibilidade do ordenamento enquanto posto. Kelsen no leva em considerao, entretanto, o procedimento nomogentico, que tambm orientado, obrigatoriamente, por inflexes valorativas seja pela escolha do contedo da norma, seja pelos limites de abrangncia da norma, ou ainda pela forma de redao da norma. Assim, o resultado da teoria kelseniana o distanciamento da realidade, levado a cabo pela reduo de todo o Direito a um momentum da obteno do Direito, o que deixa ntida a incompletude dessa percepo fenomenolgico-jurdica.

A incapacidade do pensamento positivista de exercer um controle sobre as chamadas referncias metafsicas do julgador fez com que o momento final da realizao do Direito sua efetiva obteno permanecesse na senda da subjetividade. O resultado dessa indiferena do ordenamento jurdico fez-se notar mundialmente: no obstante as teses que escusam a postura de Kelsen,17 fato inafastvel que sua teoria proporcionou bases para a ecloso de um genocdio lcito a Segunda Guerra Mundial, desenvolvida sem afronta s normas amorais do Reich, ora arejadas pela vontade do Fhrer.18

O Direito no tardaria a oscilar da direita como o pndulo de Galileu consciente, entretanto, dos efeitos do atrito. O Ps-Guerra trouxe, por vias tortas, saldo positivo para a Cincia Jurdica, que veio acompanhar a tendncia mundial da opo por valores.19 No dizer de Karl Larenz,
a questo da determinao do modo como ser possvel ao juiz chegar deciso justa dos casos, com a ajuda da lei ou, porventura, sem ela, ocupa 20 em boa verdade todos os autores modernos da metodologia jurdica.

Nesse passo, Josef Esser21 desponta como um dos reconstrutores da ponte entre Direito e Justia ao descrever com propriedade o processo de reconhecimento dos princpios jurdicos, vinculando-os a valores. Afirma que a descoberta de princpios se d casuisticamente, para depois, atravs da reiterada ratificao da jurisprudncia, constituir um padro de adequao. A legitimidade principiolgica viria, portanto, da permanente confirmao jurisprudencial de um entendimento. Notadamente, h aqui a atribuio de um papel fundamental deciso, qual seja: fornecer matria-prima criao terica.22
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Em especial, LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. Traduo Jos Lamego. 2. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbekian, 1989. pp. 94 e 95. e tambm SZYNWELSKI, Cristiane. Teoria Geral do Direito e o fato jurdico processual. Uma proposta preliminar. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 224, 17 fev. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4837>. Acesso em: 30 ago. 2006. Neste sentido, ver SERVILHA, Cludia Monteiro. Teoria da Argumentao Jurdica e Nova Retrica. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003. Exemplo significativo foi a proclamao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, pela ONU, em 10 de dezembro de 1948, como forma de reconhecimento de um naipe valorativo incondicional. LARENZ, Karl. Op. cit. p. 161. ESSER, Josef. Apud LARENTZ, Karl. Op. cit. pp. 161 e segs. H identidade entre o pensamento de Hans-Georg Gadamer (Verdade e Mtodo, 1960) e o de

Com um pensamento similar ao de Esser, Theodor Viehweg lana a obra Topik und Jurisprudenz, em 1953.23 A chamada Escola Tpica resgata o dado de que todo o Direito Romano sedimentou-se base de solues de casos concretos, tencionando que em cima dessas decises foi arquitetada a necessidade de vinculao a um sistema generalizador. Viehweg defende que o Direito to somente uma tcnica de resoluo de problemas, que articula uma necessidade aparente de sistema, injustificvel na prtica.24 Entre as principais crticas que faz ao Direito como sistema esto a arbitrariedade na escolha dos princpios jurdicos25 e a necessidade de adequao do sistema ao caso concreto quando da aplicao do Direito.

O pensamento tpico tem como pressuposto a tese de que a soluo de uma lide (e a conseqente justia no caso concreto) seria apoiada em tpicos26 intersubjetivos que, admitidos, trariam respostas lgicas infalveis. Esse pressuposto severamente criticado por Ronald Dworkin27 e leva Menezes Cordeiro a sustentar que a Tpica seria um avano do pensamento formalista, pois a justeza da deciso seria indiferente legitimidade ou convenincia das pretenses, bastando estar
Josef Esser (Princpio e Norma na Elaborao Jurisprudencial do Direito, 1956). A noo de crculo hermenutico perceptvel em Esser pela admisso de conceitos pr-conhecidos pelo intrprete-aplicador, que a partir deles ir at a lei colher coerncia sistematizante, para finalmente confirmar a aplicabilidade, transformando o pr-entendimento em entendimento. Ver CORDEIRO, Antnio Menezes. Perspectivas Metodolgicas na Mudana do Sculo. In: CANARIS, Clausa Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. 3 ed. Lisboa: FCG, 2002. pp. LV e LVI. VIEHWEG, Theodor. Apud LARENZ, Karl. Op. cit. pp. 170 e segs. Tambm em CORDEIRO, Antnio Menezes. Op. cit. p. XLVI e segs. Kierle, outro representante da Tpica, faz uma crtica vinculao da deciso judicial ao ordenamento jurdico, pois o caracteriza como presumivelmente justo. KIERLE, Wilhelm apud LARENZ, Karl. Op. cit. pp. 175 e 176. De fato, pertinente a reflexo quanto legitimidade do procedimento nomogentico e da vinculao a precedentes. Para uma ampliao da discusso envolvendo arbitrariedade e valores, vide as obras de Friedrich Wilhelm Nietzsche, em especial Aurora (1881); Para Alm de Bem e Mal (1886) e A Genealogia da Moral, (1887). O conceito de tpico to abrangente em Viehweg que abriga todo e qualquer questionamento jurdico relevante causa. Assim, pode trazer ao mesmo plano o interesse das partes e o postulado da igualdade, o que denuncia a ausncia de hierarquizao axiolgica entre os tpicos. Neste sentido, LARENZ, Karl. Op. cit. pp. 172 e 173. Professor de Filosofia Jurdica nos EUA, Dworkin d ateno especial discusso acerca da necessidade de vinculao do juiz principiologia (em detrimento da livre analogia ou discricionaridade) quando do enfrentamento de casos sob a regulao de normas de carter aberto. DWORKIN, Ronald apud COUTINHO, Kalyani Rubens Muniz. A proposta de Ronald Dworkin na interpretao judicial dos hard cases. avocato.com.br, Braslia, n. 0006, nov. 2003. Disponvel em: <http://www.avocato.com.br/doutrina/ed0006.2003.lcn0001.htm>. Acesso em: 6 set. 2006.

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assentada em uma noo intersubjetiva.28 Tambm Canaris se pronuncia nesse sentido:

evidente que no est aqui em causa a busca da verdade mas antes o sucesso retrico puramente exterior, portanto do triunfo no poucas vezes bastante fcil sobre o parceiro na discusso ou, ainda, apenas do aplauso 29 da multido.

Muito embora a Tpica tenha alcanado notvel expressividade, novos olhares habitam o pensamento jurdico na atualidade. Um grande passo em direo atual concepo de Direito foi dado em 1983, por Claus-Wilhelm Canaris, quando da publicao da obra Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito.30 Ao demonstrar que o Direito concentra as duas caractersticas fundantes do conceito de sistema (unidade e ordenao),31 Canaris defendera a considerao sistemtica do fenmeno jurdico como a mais integral das formas de interpretao do Direito at ento existentes. Pode-se afirmar que esse pensamento alia as concepes de sistema externo (desenvolvidas a partir da codificao francesa) emergente conscincia da carga valorativa imanente s decises (trazida tona pela escola Tpica). A Interpretao Sistemtica do Direito traz a compreenso de que a erupo axiolgica observada na casustica est onipresente no sistema jurdico, ainda que, muitas vezes, em estado latente, cabendo ao operador/intrprete proceder sempre a uma apreenso integral do Direito, no limitada apenas contingncia do ordenamento jurdico, mas aberta aos costumes, analogia, conscincia jurdica geral, etc.. Para isso, vem a lume a idia de sistema jurdico aberto e mvel.

Continuando o caminho aberto pelo passo inicial de Canaris, Juarez Freitas percorre alguns quilmetros. Ciente do estudo das relaes sgnicas proposto por
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CORDEIRO, Antnio Menezes. Op. cit. p. LII. a CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. 3 ed. Lisboa: FCG, 2002. p. 254. CANARIS, Claus-Wilhelm. Op. cit. A unidade do Direito emerge da teleologia do ordenamento jurdico, ou seja, da fora entrpica principiolgica do sistema. A ordenao, por sua vez, advm da possibilidade de se obter a justia por meio de uma apreciao racional acerca da adequao do sistema no momento decisrio. Nas palavras de Canaris, no tarefa do pensamento teleolgico (...) encontrar uma qualquer regulao justa, a priori no seu contedo (...) mas apenas, uma vez legislado um valor (primrio), pensar todas as suas conseqncias at o fim, transp-lo para casos comparveis, solucionar contradies com outros valores j legislados e evitar contradies derivadas do aparecimento de novos valores. Garantir a adequao formal , em conseqncia tambm a tarefa do sistema teleolgico (...).(CANARIS, Claus-Wilhelm. Op. cit. p. 75).

Saussure,32 que evidenciou serem arbitrrios os nexos entre significado e significante, Juarez Freitas identifica uma das principais dificuldades na interpretao jurdica: dar conta da diversidade de significados que vem tona quando da leitura dos significantes legais.33 Com competncia, encontra a um espao epistemolgico para aplicabilidade da Tpica. A considerao casustica, no momento de aplicao do Direito, responsvel por definir o contexto do problema jurdico, e esta condio situacional orientar o intrprete a buscar a melhor dentre as interpretaes extraveis das disposies legais. Conforme suas prprias palavras,
a interpretao sistemtica deve ser entendida como uma operao que consiste em atribuir, topicamente, a melhor significao, dentre as vrias possveis, aos princpios, s normas estritas (ou regras) e aos valores jurdicos, hierarquizando-os num todo aberto, fixando-lhes o alcance e superando antinomias em sentido amplo, tendo em vista bem solucionar os 34 casos sob apreciao.

Fato que, mesmo aps essa operao tpico-lingstico-jurdica, poder o intrprete deparar-se com normas orientadas por valores antagnicos, as chamadas antinomias. Para solucionar essa tenso, Juarez Freitas infere o princpio da hierarquizao axiolgica, o qual permite uma reconstruo incidental da rede axiolgica do sistema. Em cada caso concreto so reagrupados hierarquicamente os princpios jurdicos conforme sua incidncia, privilegiando apenas

circunstancialmente um em favor de outro. Longe de caracterizar uma escalonagem pr-dada e formal dos valores e princpios do ordenamento, a hierarquizao axiolgica funciona como metacritrio de interpretao do Direito, possibilitando uma releitura da concepo piramidal kelseniana, esta sim de bases formais, e operando uma constante adequao da norma preponderantemente incidente. Conforme salienta Aronne,

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Ferdinand Saussure, mestre genebrino que ministrava o curso de Lingstica Geral, foi o precursor da idia de lngua como sistema. (SANTAELLA, Lcia. O que semitica? So Paulo: Brasiliense, 1995. pp. 76 e segs.; WARAT, Lus Alberto. Op. cit.; ORLANDI, Eni Pulcinelli. Op. cit. pp. 20 e segs.). Desde Saussure, temos j o significado de um termo vinculado a uma inter-relao sgnica no mbito interno do sistema lingstico. A lngua se constitui em um sistema de mltiplos signos articulados, onde a significao depende no apenas de uma relao interna do prprio signo, mas tambm da relao de um signo com os outros. (WARAT, Lus Alberto. Op. cit. p. 25) A partir de 1953, com a publicao de Investigaes Filosficas, Wittgenstein amplia o processo de significao para abranger, alm das relaes internas dos signos, tambm os contextos de uso provenientes da anlise dos propsitos do emissor. (Ibidem p. 66). FREITAS, Juarez. Op. cit. p. 80.

a hierarquizao axiolgica do sistema tpica, de modo que uma mesma regra poder traduzir contedos distintos do tecido axiolgico normativo em 35 casos distintos.

de se ressaltar a base gadameriana que fundamenta a operacionalizao do princpio da hierarquizao axiolgica. Notadamente, Juarez Freitas trabalha com os conceitos de fuso de horizontes36 e crculo hermenutico,37 medida que prope ao aplicador do Direito fazer as vezes de catalisador dos melhores princpios e valores num dado horizonte histrico.38 A tarefa consiste em partir do horizonte particular estando orientado por uma apropriada viso sistemtica e mantendose atento emergncia das funes normativas contemporneas em direo ao horizonte sistemtico-jurdico para colher os princpios incidentais no caso concreto e realizar uma operao hierarquizadora, a fim de prevenir ou remediar as antinomias axiolgicas, atingindo assim a melhor soluo. O desvelamento deste ciclo hermenutico-jurdico a sntese da contribuio de Juarez Freitas para o Direito.39
ARONNE, Ricardo. Op. cit. p. 46. (Para apreenso do sentido aplicado ao termo horizonte, vide nota 2). O termo fuso de horizontes cunhado por Gadamer para identificar uma ampliao do horizonte de interpretao. Como se percebe em GADAMER, Hans-Georg. Op. cit. p. 452, a elaborao da situao hermenutica significa ento a obteno do horizonte de questionamento correto para as questes que se colocam frente tradio. Continua (p. 456): Ganhar um horizonte quer dizer sempre aprender a ver mais alm do prximo e do muito prximo, no para apart-lo de vista, seno que precisamente para v-lo melhor, integrando-o em um todo maior e em padres mais corretos. Gadamer pondera tambm que compreender sempre o processo de fuso desses horizontes presumivelmente dados por si mesmos (p. 457). Ainda, na mesma obra, o autor reafirma a noo de fuso, ao invs da errnea substituio: faz parte da verdadeira compreenso o recuperar os conceitos de um passado histrico de maneira que contenham, ao mesmo tempo, o nosso prprio conceber. (p. 551). 37 O crculo hermenutico um conceito elaborado por Heidegger para explicar o processo de compreenso. Gadamer realiza um estudo aprofundado, pormenorizando-o: Quem quiser compreender um texto realiza sempre um projetar. To logo aparea um primeiro sentido no texto, o intrprete prelineia um sentido do todo. Naturalmente que o sentido somente se manifesta porque quem l o texto l a partir de determinadas expectativas e na perspectiva de um sentido determinado. A compreenso do que est posto no texto consiste precisamente na elaborao desse projeto prvio, que, obviamente, tem que ir sendo constantemente revisado com base no que se d conforme se avana na penetrao do sentido. Essa descrio , naturalmente, uma abreviao rudimentar: o fato de que toda reviso do projeto prvio est na possibilidade de antecipar um novo projeto de sentido; que projetos rivais possam se colocar lado a lado na elaborao, at que se estabelea univocamente a unidade do sentido; que a interpretao comece com conceitos prvios que sero substitudos por outros mais adequados. Justamente todo esse constante reprojetar, que perfaz o movimento de sentido do compreender e do interpretar, o que constitui o processo que Heidegger descreve. Quem procura compreender est exposto a erros de opinies prvias, as quais no se confirmam nas prprias coisas. Elaborar os projetos corretos e adequados s coisas, que como projetos so antecipaes que apenas devem ser confirmadas nas coisas, tal a tarefa constante da compreenso. (Ibidem p. 402). Ampliando os vetores do crculo hermenutico, Gadamer renova o sentido do termo preconceitos (pp. 406 e segs.) e desenvolve o conceito de concepo prvia da perfeio (pp. 440 e segs.), que diz com a expectativa do intrprete de que a informao transmitida tenha um sentido unitrio. 38 FREITAS, Juarez. Op. cit. p. 171. 39 Vale ressaltar que o princpio da hierarquizao axiolgica serve como mediador da mobilidade do
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 justamente sobre a perspectiva Tpico-Sistemtica que a corrente hermenutica contempornea brasileira vem focalizar, como centro e destinatria de todo o Direito, a pessoa humana. A leitura do Direito como sistema possibilita aos valores constitucionais inundar o ordenamento jurdico por inteiro (independentemente da existncia de mecanismos positivados),40 em busca da proteo dos direitos fundamentais dos cidados, redefinindo a noo de ordem pblica.41 Eis a repersonalizao do Direito: o patrimnio dando lugar ao ser humano.42

Essa mudana de paradigma surge amparada por uma substituio da racionalidade. Conforme bem orienta Aronne,43 amparado em bases habermasianas, a razo deixa de ser objetiva e determinista para ser intersubjetivamente ajustada. A conscincia da necessidade de no-determinismo hermenutico prope, assim, um rompimento com o pensamento jurdico clssico. Deve-se ter em conta que os

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sistema, pois o ato de hierarquizar topicamente servir para estabelecer as partes rgidas do Direito em cada problematizao concreta. Essa construo terica de Juarez Freitas traz otimizao aos atributos sistemticos inferidos por Canaris, pois serve como legitimao hermenutico-procedimental. H juristas que defendam como inovao do Cdigo Civil de 2002 a presena das clusulas gerais, normas de contedo mvel que serviriam como janelas para trazer ao plano do Direito Civil os aspectos constitucionais. Todavia, dada a ampla abrangncia dos princpios constitucionais em todos os graus de jurisdio (so auto-aplicveis, independente de normas permissivas ou regulamentadoras) e tendo-se em conta a abertura do sistema para integraes transdisciplinares, melhor metfora se poderia usar dizendo que, no Direito, h ausncia de paredes. Nesse passo, TEPEDINO, Maria Celina Bodin de Moraes. A caminho de um direito civil constitucional. In: Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial. So Paulo, n 65, jul.-set. 1993. e tambm ARONNE, Ricardo. Cdigo Civil Anotado: Direito das Coisas, disposies finais e legislao complementar selecionada. So Paulo: Thomson, 2005. pp. 17 a 25). Convm salientar que toda essa nova leitura do Direito s se d em funo de viger, no Brasil, desde 1988, uma Constituio Federal instituda sob um Estado Democrtico, a qual abriga como valores supremos os direitos sociais e individuais, a liberdade e o bem-estar. (Vide prembulo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil). As Escolas da Exegese e Pandectista, acendidas pela ascenso burguesa, tinham como principal meta salvaguardar os direitos individuais frente s intervenes do Estado-Leviat (Hobbes). Nasciam os direitos de primeira gerao, de cunho protetivo-patrimonialista, tendo como foco principal o resguardo das relaes contratuais, da propriedade, e da autonomia intrafamiliar: uma exaltao da esfera Privada. A revoluo industrial e seu conseqente desequilbrio social evidenciaram a necessidade de reafirmao dos direitos de igualdade. Com a erupo dos direitos de segunda gerao o Estado passava a intervir ativamente para realizao da justia no seio da sociedade, buscando proteger da explorao liberal-capitalista as camadas mais carentes da populao. O surgimento dos direitos de terceira gerao, por sua vez, demonstra o reconhecimento de respeito a especificidades de grupos sociais ou coletividades, englobando a preservao do meio-ambiente e do patrimnio cultural, inclusive possibilitando uma horizontalidade de aplicao dos direitos fundamentais entre particulares, imputando a todos o dever de zelo e fraternidade social. ARONNE, Ricardo. Direito Civil-Constitucional...

conceitos pandectistas so esteretipos representacionais dos valores liberais burgueses (...).44 Os institutos erigidos no Cdigo Napolenico, ampliados pelo B.G.B. e mantidos at o Cdigo Civil Brasileiro de 1916, trazem nitidamente uma caracterstica ideolgica individualista, descompromissada com a defesa de direitos difusos. A estrutura reducionista, cega amplitude dos efeitos das relaes jurdicas, que assumem propores para alm dos sujeitos que as polarizam. Reestruturar a base de operacionalizao jurdica um dos objetivos de uma interpretao constitucionalista do Direito Civil; operar uma mudana de paradigma, pela qual se reconstrua o Direito a partir de ideais humanitrios. Importa considerar o complexo; admitir que, por trs de toda vertente axiolgica constitucional est uma ideologia solidarista. Afinal, ter a conscincia de que apenas fractalmente se poder pisar no instvel terreno da deciso prudente.

Assim, pode-se dizer que, conforme a hermenutica jurdica contempornea, o sistema jurdico (Canaris) topicamente hierarquizado (Juarez Freitas) para que, face ponderao intersubjetiva (Habermas) dos dispositivos legais no mbito interno (Saussure), se possa atribuir significados circunstancialmente incidentes (Wittgenstein), tendo como telos a proteo dos valores fundamentais

constitucionais (Perlingieri), extrados no-deterministicamente das perspectivas da lide (Aronne).

Esta perspectiva emancipatria de interpretao do Direito representa o atual estado da arte em termos de hermenutica jurdica, fruto de aperfeioamentos no s doutrinrios, mas tambm adotados pela atual jurisprudncia45 e recepcionados pelo ordenamento jurdico.46 A maturidade ora alcanada permite afirmar que o Direito Civil contemporneo rompe o casulo conceitual para
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ARONNE, Ricardo. Por Uma Nova Hermenutica... p. 33. Dentre as decises jurisprudenciais pacificadas emergentes ressaltem-se a smula 286 do STJ (renegociao de contrato bancrio no impede discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores), a smula 302 do STJ (abusividade da limitao de tempo de internao hospitalar para segurados), e a smula 308 do STJ (garantia dos direitos do promitente-comprador de boa-f do imvel, frente hipoteca feita pela construtora). Exemplos so a relativizao da propriedade em confronto com a sua funo social (art.170, III da C.F.), a relativizao do pacta sunt servanta pela possibilidade de reviso dos contratos abusivos o (art. 421 C.C. e art. 6 , V do C.D.C.), e o reconhecimento da unio estvel como entidade familiar o (art. 226, 3 da C.F.) no que diz respeito aos trs pilares do Direito Civil. Com nfase atual, ainda, no Direito Empresarial (funo social da empresa art. 47 da Lei de Falncias), no Processo de Execuo Civil (impenhorabilidade do imvel domiciliar como proteo da dignidade Lei 8.009/90) e no Direito do Trabalho (proteo do empregado art. 468, caput da C.L.T.).

reencontrar a sociedade....47 Um reencontro que volta ao lugar de sada, mas verticalizado, em espiral. No mais uma fora entrpica e abstrata alicerada em axiomas hermenuticos. Antes o reconhecimento da importncia de vrios mtodos e critrios de interpretao para construir um todo que valoriza a concretude da vida.

3 HERMENUTICA DAS ARTES

Direito e Arte sempre andaram afinados no discurso. Estranho seria se assim no sucedesse: produes scio-culturais que so, vertem das mesmas razes o substrato humano. A forma de percepo dessas duas esferas sofre, indiscutivelmente, a influncia histrica do pensamento das sociedades, o qual transpassa todas as produes culturais e cincias, deixando verdadeiras impresses digitais a identificar a congruncia dos diversos campos do saber.

No tocante hermenutica das artes, bem ensina Janet Wolff que

as teorias da produo artstica, inclusive o que foi chamado de esttica materialista, concentram-se com muita freqncia ou na natureza da produo cultural, ou no texto ou na prpria obra, ou em ambos, s expensas do outro momento vital do processo a recepo das obras de 48 arte.

Quer isso dizer: as teorias artsticas tradicionais excluem da anlise da obra o seu contato com o destinatrio o pblico.49 Com efeito, em se tratando de literatura, na modernidade a crtica concentra-se no plo da textualidade.50 O motivo auto-explicvel quando o situamos historicamente e identificamos as questes sociolgicas e polticas que o orientaram.

A poesia edificada durante a ascenso burguesa tem a inteno de promover rupturas com a realidade social ento vivenciada; a forma artstica

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ARONNE, Ricardo. Por Uma Nova Hermenutica... p. 7. WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 111. Se a funo da arte , realmente, promover uma comunicativa troca de experincias sociais e interligar todos a um imaginrio coletivo homogneo, por bvio o destinatrio da obra de arte no pode ser outro que no o pblico (a sociedade em geral). Conforme LIMA, Luiz Costa (Org.). A Literatura e o leitor: textos de esttica da recepo. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1979. p. 10.

encontrada para rechaar o status quo absolutista e incentivar uma renovao da viso de mundo. Entre as principais caractersticas da arte romntica praticada poca da Revoluo Francesa esto: o auto-deleite da subjetividade individual, a necessidade de internalizar modos de conduta que destacavam a prtica da privacidade, e a vontade de diferenciao.51 Da a importncia dada mensagem do plo textual; por isso a preocupao artstica em vislumbrar e valorizar o contedo incutido na obra pelo autor.52 Excluir a liberdade do intrprete significava evitar variaes de leituras, capazes de diminuir a fora da mensagem revolucionria da obra. Nada destoante da hermenutica jurdica oitocentista, compromissada em descobrir nas normas (por inteiro e to somente) a vontade do legislador. Hermenutica jurdica e artstica em dueto: concepo scio-cultural em harmonia.

A partir dos estudos lingsticos de Saussure, no incio do sc. XX, Roman Ingarden53 introduz na anlise literria uma percepo que d o passo inicial para a considerao do leitor no procedimento hermenutico, atribuindo-lhe um papel ativo na experincia esttica. Apesar de manter o texto como centro do processo, Ingarden atribui ao plo receptivo a funo de concretizao da obra: trata-se de realizar, no iderio individual, as potencialidades pr-determinadas na prpria substancialidade do texto.54 Equivale dizer: a obra de arte traz simulada sua completude, esquematicamente, mantendo pontos de indeterminao como limites entre o texto e sua concretizao.55 Nesse passo, o valor esttico da obra literria medido em funo desses locais de indeterminao imanentes oferecidos para a concretizao.
Si una obra literaria es una obra de arte valiosa, cada uno de sus estratos debe contener cualidades especiales. Estas cualidades valiosas son de dos tipos, segn corresponden a valores artsticos y a valores estticos. Estos ltimos estn presentes en la obra misma de arte en un peculiar estado 56 potencial.
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Conforme LIMA, Luiz Costa (Org.). Op. cit. p. 17. Como exemplo dessa linha de pensamento est o autor E. D. Hirsch (WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 112 e segs.). Autor polons, discpulo e Husserl, reconhecido pela publicao de A obra de arte literria (1931) e A cognio da obra de arte literria (1937). A influncia de Saussure percebida pela forma como Ingarden define a metodologia de concretizao do texto, qual seja, uma relao interna, entendendo a obra como um sistema que deve ser colmatado com respaldo nos seus prprios signos, totalmente aptos a informar o leitor. Conforme ISER, Wolfgang. A interao do texto com o leitor. In: LIMA, Luiz Costa (Org.). Op. cit. p. 96. INGARDEN, Roman. Concrecin y reconstruccin. In: WARNING, Rainer (ed.). Esttica de la

A atividade ora conferida ao leitor, entretanto, no representa uma liberdade para criar. Alis, como bem ensina Zilberman, Ingarden faz questo de acentuar que o leitor, bem como o autor, so instncias exteriores que no interferem na natureza do texto.57 A obra tem fonte na conscincia criativa do autor, mas depois de instituda pode ser apenas acessada intersubjetivamente pelo leitor, nunca modificada. Assim, fica limitado o leitor a proceder concretizao dos lugares de indeterminao com amparo nos vestgios deixados propositalmente58 pelo autor.59 Permanece em jogo a busca da interpretao correta: apesar de admitir-se que a indeterminao pode gerar efeitos diversos no receptor, capazes de desvirtuar uma adequada concretizao da unidade da obra, somente ser valiosa a experincia esttica que realizar a forma e o sentido estipulados pelo texto, antes inacabado e aberto.

Essa fase da hermenutica literria continua sob a influncia do conhecimento objetivo e da racionalidade tradicional. Ainda aqui, o texto uma realidade pr-determinada e exageradamente entrpica: reconstrudo em funo das prprias lacunas. A atualizao das potncias estticas tem uma direo unilinear do plo transmissor para o plo receptor; a noo intersubjetiva aparece apenas enquanto via de acesso da conscincia do intrprete estrutura da obra, sem, no entanto, admitir a contaminao da natureza do texto pela subjetividade do leitor. Com intuito de evitar a transgresso da forma original da obra de arte, Ingarden sugere um estudo analtico detalhado, afirmando que
si el lector est preocupado como en principio debera estarlo por la reconstruccin y visin de la forma propria de la obra mediante su concrecin, no deber proceder arbitrariamente en la actualizacin de los aspectos. Puesto que las cosas y las personas no deben ser proyectadas de modo puramente intencional por medios lingsticos en la obra literaria recepcin. Madrid: Visor, 1989. p. 36. ZILBERMAN, Regina. Esttica da Recepo e Histria da Literatura. So Paulo: tica, 1989. p. 14. La presencia de lugares de indeterminacin no es algo accidental, el resultado de un defecto de composicin. Ms bien es necesaria in toda obra literaria de arte. (INGARDEN, Roman. Concrecin y reconstruccin. In: WARNING, Rainer (ed.). Esttica de la recepcin. Madrid: Visor, 1989. p. 37). O equivalente mais prximo do conceito de Ingarden dos pontos de indeterminao encontra-se na publicidade, principalmente naquela em que o texto e a msica agem em conjunto, omitindo-se deliberadamente o nome do produto, para que, pela audio da melodia, o receptor identifique a marca. (ISER, Wolfgang. Op. cit. p. 101).

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de arte. Deben mostrarse al lector en los aspectos seleccionados apropriadamente. Y la funcin del lector consiste en plegarse a las sugestiones y directivas que emanan de la obra, actualizando no cualquier 60 aspecto arbitrario, sino los aspectos que la obra sugiere.

Hans Robert Jauss61 seria o primeiro a constatar a necessidade de ampliar os horizontes da hermenutica das artes, j de muito presa s determinaes objetivas. Nas suas palavras:
Urgia renovar os estudos literrios e superar os impasses da histria positivista, os impasses de interpretao (...). Tal propsito no seria alcanvel atravs da panacia das taxinomias perfeitas, dos sistemas semiticos fechados e dos modelos formalistas de descrio, mas to s atravs de uma teoria da histria que desse conta do processo dinmico de produo e recepo e da relao dinmica entre autor, obra e pblico, 62 utilizando-se para isso da hermenutica da pergunta e resposta.

A crtica s noes positivistas burguesas nasce sob o entendimento de que o leitor, o observador ou o pblico participam ativamente da construo da obra de arte, e, sem o ato de recepo/consumo, o produto cultural fica incompleto.63 medida que seu horizonte de expectativa influencia o significado da obra, o intrprete ganha independncia, deixando de figurar como algum que

simplesmente segue indicaes para concretizar potncias do plo transmissor. A obra mostra-se, agora, mutvel; no mais uma essncia fixa e alheia aos caminhos (e descaminhos) da sociedade. A partir da, a relevncia da anlise da recepo esttica passa a ser flagrante, emergindo diversos estudos acerca do tema. No dizer de Janet Wolff,
a obra no pode ser compreendida como uma entidade fixa e imutvel, nem o pode ser a sua avaliao; ambas, compreenso e avaliao, se modificam 64 em sua varivel recepo e percepo por diferentes pblicos.

Da mesma forma se pronuncia Jauss:

Uma obra literria no um objeto com existncia prpria e que oferece a
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INGARDEN, Roman. Op. cit. p. 41. Conforme Costa Lima, a obra inaugural de Jauss (A Histria da Literatura como Provocao, 1967) causou grande impacto por ser a primeira a romper com a tendncia imanentista da literatura, deixando de enfocar exclusivamente o plo textual. (LIMA, Luiz Costa (Org.). Op. cit. p. 11). JAUSS, Hans Robert. Op. cit. pp. 47 e 48. WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 110. Ibidem p. 121.

mesma face a cada leitor, em cada poca. No um momento que revela a sua essncia intemporal num monlogo. Assemelha-se muito mais a uma orquestrao que faz vibrar sempre novas cordas entre seus leitores e que liberta o texto da substncia das palavras, tornando-o significativo para uma 65 poca. (...) Para a anlise da experincia do leitor ou da sociedade de leitores de um tempo histrico determinado, necessita-se diferenciar, colocar e estabelecer a comunicao entre os dois lados da relao texto e leitor. Ou seja, entre o efeito, como o momento condicionado pelo texto, e a recepo, como o momento condicionado pelo destinatrio, para a concretizao do sentido como duplo horizonte o interno ao literrio, implicado pela obra, e o mundivivencial (lebensweltlich), trazido pelo leitor de uma determinada 66 sociedade.

de clareza palmar a identificao do pensamento de Gadamer esttica da recepo67 proposta por Jauss, o qual inclusive refere suas bases.68 Tal amlgama terico resulta no entendimento de que qualquer significado de uma obra convencionalmente aceito resultado da histria de sua recepo crtica, que comea com seus primeiros leitores.69 A investigao literria ganha, sob esse paradigma, duas dimenses funcionais: aclarar o processo presente atuante de construo de sentido atravs da anlise da recepo e do efeito esttico, e reconstruir a dinmica histrica pela qual varia a fuso de horizontes entre obra e sociedade em tempos diversos. O juzo esttico,70 por conseguinte, emerge de uma razo entre o efeito atual de uma obra de arte e a carga de tradio acumulada pelo desenvolvimento histrico de suas experincias estticas.71 Essa razo, todavia, ao
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JAUSS, Hans Robert. Apud WOLFF, Janet L.. Op. cit. pp. 125 e 126. JAUSS, Hans Robert. Op. cit. pp. 49 e 50. As bases tericas de Gadamer e Jauss se sobrepem, nas palavras de Wolff: Uma razo pela qual os significados do texto, ou de qualquer outra obra, vo alm da mensagem pretendida pelo autor individual que a prpria linguagem e as prprias formas estticas empregadas j codificam os significados sociais de um pblico mais amplo. No ocorre, por exemplo, que, tendo o autor decidido o que quer dizer num romance, tenha livre escolha das palavras e modos de expresso para diz-lo. (...) De uma maneira ou de outra, a necessidade de utilizar convenes estticas e lingsticas existentes j envolve o artista em estruturas extra-individuais do discurso. (WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 139). A teoria de Gadamer da experincia hermenutica, a explicao histrica desta experincia na histria dos conceitos humansticos fundamentais, seu princpio de reconhecer na histria do efeito (Wirkungsgeschichte) o acesso a toda a compreenso histrica e a soluo do problema da realizao controlvel da fuso de horizonte so os pressupostos metodolgicos inquestionveis, sem os quais o meu projeto seria impensvel. (JAUSS, Hans Robert. Op. cit. p. 55). WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 127. Importante frisar que o juzo esttico no neutraliza os atributos tcnicos da obra de arte. Conforme Fischer, a qualidade artstica de uma pintura pode ser discutida em termos de estrita objetividade, porm o seu significado permite diferentes leituras (FISCHER, Ernst. Op. cit. p. 160.). Da mesma forma, a anlise da recepo jurdica e de seus efeitos no diz com a qualidade tcnica porventura existente em normas positivadas. Uma crtica que se pode fazer a Jauss que ele reconhece o elemento histrico que h na recepo literria, mas no especifica quais as circunstncias histricas relevantes a serem examinadas, deixando de descrever um procedimento para a cognio do horizonte histrico-

arrepio da tradio modernista, passa a ser prtica, nos moldes de Habermas,72 buscando reparar um equvoco secular incessante: das funes vitais da arte, era considerado apenas o lado produtivo da experincia esttica, raramente o receptivo e quase nunca o comunicativo.73 Bem assevera Jauss que
A prxis esttica ainda no de todo determinada quando se iguala a atividade esttica produtiva e receptiva com a dialtica econmica da produo e do consumo, deixando-se de lado a atividade comunicativa, como momento mediador da experincia esttica. (...) Intervm a, entre produo e consumo, um terceiro momento, dividido em distribuio e troca, 74 que normalmente representa a rea de interao (...).

Segundo Regina Zilberman, Jauss no acredita que o significado de uma criao artstica possa ser alcanado, sem ter sido vivenciado esteticamente, ou seja, sem prazer esttico.75 Partindo dessa considerao, e por meio de uma releitura aristotlica, so postuladas as trs fases que, levando em conta a recepo esttica, materializam a fruio das artes: poiesis (produo), aisthesis (percepo) e katharsis (transmutao). Jauss define a poiesis como uma faculdade potica; o prazer do indivduo em criar, sentir-se co-autor, convertendo o mundo em sua prpria obra. A aisthesis refere-se percepo de novos horizontes; ao prazer receptivo bsico de colher, pela experincia sensvel, dados sobre uma realidade outra e reconhece-la, ou no, em sua plenitude. A katharsis, por sua vez, representa
literrio de cada intrprete. Ao contrrio, Jauss simplesmente supe um pblico unificado, uniformemente influenciado pelas tendncias de cada poca. Nesse sentido, WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 126. Tambm Regina Zilberman chama a ateno para esse enfoque, quando salienta que Jauss, para evitar uma interpretao subjetiva e varivel, volta-se recepo e ao efeito de uma obra no no indivduo em sua singularidade, dotada de idiossincrasias, mas enquanto horizonte formado por um sistema objetivo de expectativas literrias, decorrentes da compreenso prvia de gneros, formas e temticas artsticas de obras anteriormente conhecidas. Assim, a crtica feita que os elementos necessrios para medir a recepo de um texto encontram-se no interior do sistema literrio (ZILBERMAN, Regina. Op. cit. pp. 33 e 34). Conclui, ento, a autora, que neste ponto, Jauss no est sendo totalmente fiel ao pensamento de Gadamer. Este entende o horizonte como a perspectiva que abarca e encerra o que pode ser visto a partir de um certo ponto. Jauss, por sua vez (...) assimila ao horizonte as caractersticas do cdigo esttico (...). (p. 35). Vale dizer que o entendimento da Arte enquanto fuso intersubjetiva de horizontes abre as portas para utilizao do pensamento habermasiano sem, no entanto, tom-lo em sua integralidade. Em verdade, uma grande discusso divide opinies entre Habermas e Gadamer: para Habermas, a cincia social crtica tem a capacidade de situar os signos em seus contextos sociais e ideolgicos e, com isso, alcanar uma distncia tal do objeto que permita a viso clara do seu real sentido; para Gadamer, a proposta de Habermas de uma crtica da ideologia superestima a competncia da reflexo e conscincia, pois enfatiza um socilogo ideal, que ultrapasse qualquer limite cognitivo para afastar-se de sua prpria perspectiva. Seguindo Gadamer, tem-se que resulta impossvel uma total assepsia da leitura. A autoconscincia sobre isso prefervel ao cientificismo ingnuo. (WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 120). JAUSS, Hans Robert. Op. cit. p. 44. Ibidem pp. 50 e 51. ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 53.

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a principal conseqncia da experincia esttica: a liberao da psique do leitor para transformar suas convices, emancipar-se. Nesses termos, a catarse figura como funo social da arte,76 possibilitando ao receptor libertar-se dos interesses prticos e das implicaes de seu cotidiano, a fim de lev-lo, atravs do prazer de si no outro, para a liberdade esttica de sua capacidade de julgar.77 Esse o momento em que a experincia subjetiva (horizonte de expectativas individual) se transforma em intersubjetiva (fuso de horizontes), atravs de um acordo (na verdade, anuncia) do intrprete ao juzo exigido pela obra. Da a importncia cabal da contribuio de Habermas para mediar um acordo acerca das possibilidades de sentido por cada agente comunicativo assumidas, nunca determinadas, mas sempre determinveis a partir da respectiva localizao histrica e scio-poltica.

No que tange ao Direito, dificilmente se pode identificar um momento especfico que rena de forma concatenada a poiesis, a aisthesis e a katharsis. Todavia, ainda que dissociadas, essas instncias podem se fazer perceber, mesmo sem trazer nsito, necessariamente, o carter de prazer ou fruio. Trata-se, pois, de proporcionarem um sentimento de evoluo da conscincia jurdica e, por isso, uma dimenso metafsica de transcendncia social. A poiesis pode ser percebida quando h uma interpretao judicial que realize a integrao sistemtica de lacunas no ordenamento jurdico; ou, tambm, quando da elaborao de teses que legitimamente ampliam ou aprimoram o sentido de disposies legais para alcanar a singularidade dos fatos em constante erupo na sociedade. A aisthesis se faz presente em casos como: publicao e vigncia de uma nova lei, pela qual novas incidncias fticas de dever-ser so dadas a conhecer; surgimento de concepes jurdicas ampliativas ou adversas por meio de paradoxos doutrinrios ou dissdios
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Nesse ponto Jauss demonstra entender que s boa a criao que contraria a percepo usual do sujeito, e situa o valor no elemento mvel da distncia esttica, equivalente ao intervalo entre a obra e o horizonte de expectativas do pblico (...). (ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 35). Para Costa Lima, a prenoo axiolgica de Jauss exprime que a qualidade de uma obra funo do seu grau de inovao, o que revela uma hipostasia do carter questionador da experincia esttica. A funo social de transgresso de normas assumida pela Arte influencia o pensamento de Jauss, obstaculizando o entendimento da esttica da recepo enquanto uma teoria ou lei geral, sob pena de caracterizar uma teoria eivada de carga ideolgica. Ao passo que se baseia em um leitor ideal e constante, altamente capacitado, invivel conferir recepo esttica a constncia emancipativa proposta por Jauss. (LIMA, Luiz Costa (Org.). Op. cit. pp. 20 a 22). A compreenso do leitor enquanto individualidade melhor desenvolvida por Wolfgang Iser, apesar de sua axiologia continuar priorizando, sombra de Jauss, a distncia esttica como meta artstica. JAUSS, Hans Robert. Op. cit. pp. 79 a 81.

jurisprudenciais; ao longo dos ritos judiciais, em que a seqncia de atos processuais das partes e do juzo constantemente trazem argumentaes que contradizem ou ampliam os horizontes de expectativas. A katharsis, de igual forma, permeia a experincia jurdica. Ainda que juristas como Hans Kelsen no visualizassem a possibilidade de fuso de horizontes entre sistema jurdico e operador/intrprete como um fato integrante do estudo cientfico do Direito, a hermenutica contempornea se inclina cada vez mais valorizao desse procedimento enquanto mediao emancipativa.

A novidade trazida tona por Jauss veio ao encontro do sentimento psmoderno de fuga s regras. A compreenso de que a obra de arte alimenta as capacidades criativas do leitor a partir de sua recepo esttica propiciou, em alguns casos, uma exagerada desvalorizao do horizonte autoral incutido na obra. Para crticos como Barthes, o leitor da obra de arte teria uma licena ilimitada na interpretao, sem qualquer vnculo esquemtico com a obra e os matizes autorais nela expressos.78 Esse modo de encarar a recepo esttica foi responsvel pelas especulaes quanto chamada morte do autor, pois pregou a desvinculao do dilogo entre horizonte autoral e horizonte receptor. Conforme ensina Janet Wolff, para essa posio relativista o significado do autor irrecupervel e, de qualquer modo, irrelevante para o leitor comum.79

Uma breve retrospectiva histrico-social permite entender que, enquanto a burguesia revolucionria implantou uma leitura fechada dos objetos (com a finalidade de potencializar a ruptura com a hegemonia do Estado absolutista), a viragem hermenutica desencadeada pelas pesquisas de Jauss engrenou-se s aspiraes sociais de negao das regras ditadas pela classe burguesa (como reao s pr-determinaes e ao individualismo excludente do pensamento moderno). J a licena ilimitada do leitor, proposta por Barthes, tem relao com a corrente ps-moderna que superestima o relativismo pela desconstruo.80 No
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Segundo WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 127 e segs. Ibidem p. 127. Dentre os principais nomes da corrente desconstrutora despontam Nietzsche, com sua crtica imposio da moral, e Jacques Derrida, que prope a constante re-interrogao dos significados como forma de legitimao do conhecimento. A idia de submeter-se reflexo ininterrupta pode ser ilustrada pela conduta de Derrida em um debate com Karl-Otto Apel, ao afirmar: A comunicao impossvel. Apel respondeu: Concordo. Derrida no deixou por menos: Ento eu

mais se pretende a ruptura com um conjunto de regras orientado pela ideologia dominante, mas sim a desvinculao a qualquer regra pr-estabelecida. A preocupao, em suma, pr em relevo o momento da apropriao da compreenso. Para uma anlise com esse enfoque literrio, apenas ao plo receptor recai a experincia esttica em si. A obra de arte traz to somente a provocao, a matria-prima da qual o leitor ir servir-se para o banquete esttico. No dizer de Barthes:
(...) um texto no uma linha de palavras que liberam um significado teolgico nico (a mensagem do Autor-Deus), mas um espao multidimensional no qual vrios escritos, nenhum deles original, se fundem 81 e se chocam.

O confrontamento dessa proposta hermenutica com o pensamento jurdico de Josef Esser e Theodor Viehweg permite identificar-se-lhes caractersticas comuns. O que salta vista, em primeiro lugar, o descompromisso de direcionar a interpretao do objeto (obra de arte/ hiptese jurdica) ao encontro de uma estrutura ou meta-estrutura de orientao. Ainda que Esser, em especial, tenha desvendado e descrito o procedimento de intuio e positivao dos princpios jurdicos, nem ele nem Viehweg conferem prioridade de incidncia ao sistema jurdico estruturado. Tal qual Barthes, a dupla de juristas deixa a interpretao orientada pela convenincia do sujeito, o que pode servir para lhes opor as mesmas crticas feitas s escolas utilitaristas do Direito, como a Jurisprudncia dos Interesses. Quando no h uma guia teleolgica sistematicamente estruturada para orientar a interpretao, as recepes esttica e jurdica podem vir a se distanciar dos padres historicamente estabelecidos, entrando em conflito com as tendncias intersubjetivamente aceitas. Ainda que, na esfera artstica, a supresso de um direcionamento imanente no represente maiores problemas sociais (quando muito, resulta em uma experincia esttica no convencional, ou em um erro de percepo), na esfera jurdica acarreta aberraes tutela dos direitos. Especialmente a partir da constatao da existncia de direitos difusos, oponveis por qualquer membro da sociedade em uma relao horizontal com outros particulares fcil depreender que a aplicao do Direito no pode ficar restringida subjetividade. Em sede de contratos, por exemplo, no
me expressei mal. (WIKIPDIA A enciclopdia livre. Jacques Derrida. Artigo. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Jacques_Derrida> Acesso em: 30 set. 2006). BARTHES, 1977, p. 146. Apud WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 132.

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h como conferir exclusividade ao interesse das partes sem, ao mesmo tempo, medi-lo com a totalidade da ordem jurdica para, assim, adequ-lo preservao dos direitos de terceiros.

Cabe,

ainda,

identificar

outra

caracterstica

importante

entre

as

hermenuticas de Barthes e Viehweg: a hiper-valorizao do momento de concretizao. Barthes foca o momento de interpretao como forma de liberao individual dos significados ilimitados contidos na obra, sendo, por isso, o instante em que a Arte se revela em toda sua essncia. Viehweg, por sua vez, desenvolve a escola Tpica sob as bases romanas das decises de casos concretos, defendendo que s a deciso faz o Direito; s a interpretao particular, caso a caso, define qual a melhor aplicao das normas, pois que a interpretao , em si, aplicao. O que se percebe, em ambos os autores, a despreocupao em formar uma unidade de entendimento. Sob esse ponto de vista, a experincia esttica/jurdica constri-se para cada indivduo em particular, no havendo necessidade de estabelecer padres de homogeneidade (antes, a necessidade de no se prender a padres). Em outras palavras: a aplicao hermenutica em cada caso concreto , j e por si s, a manifestao da Arte e a tutela do Direito, restando obra de arte e ao sistema jurdico a funo de repositrios argumentativos para a fundamentao das leituras obtidas.

A concepo da interpretao livre, desvinculada de paradigmas dogmticos, tende a desembocar numa teoria cognitiva voluntarista, o que acabaria por abalar as bases cientficas de qualquer saber. Wolfgang Iser82 redesenhou a importncia da obra de arte, recolocando a anlise hermenutica a caminho de uma apreenso equilibrada da fenomenologia artstica (e jurdica). Sem retornar antiga polarizao autor-leitor, o que Iser implantou foi um aprimoramento das funes do plo transmissor e do plo receptor, mapeando a repercusso e o percurso do efeito esttico durante a fuso de horizontes consolidada no ato da leitura.

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Colega de Jauss e importante elemento na constituio da constelao da esttica da recepo. (ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 15). Entre as obras de Iser destacam-se A Estrutura Apelativa do Texto (1975) e O Ato da Leitura (1976).

4 DESAFIOS E DESAFINOS: TRANSDISCIPLINARIDADE IN CONCRETU

A descrio e explicao dos efeitos da experincia esttica propostas por Iser so as portas para olhar a fenomenologia artstica sob um ngulo menos determinista, mais aberto s individualidades do leitor e, conseqentemente, mais real. Essa viso renovada faz ressaltar, na contemporaneidade, a fora e importncia do carter transcendental da Arte, demonstrando a viabilidade e utilidade de admitir um maior grau de liberdade ao intrprete, sem que isso importe em desapego unidade da obra.

O conceito de interao, construdo pela psicologia social, o pressuposto essencial dessa hermenutica.83 Todavia, enquanto a interao humana tem a comunicao impulsionada pela impossibilidade de certeza da experincia alheia, na interao literria a comunicao surge dos vazios84 da obra, que impedem o leitor de extrair um conhecimento completo e obrigam-no a fazer projees.85

A atividade cognitiva literria tem, ainda, uma caracterstica particular: um dos plos comunicativos est dado e mantm uma base rgida. Assim, enquanto a interao humana permite que ambos os sujeitos comunicativos possam adaptar seus horizontes, na interao literria a obra est fixada e s ao leitor cabe o papel de se adequar. Na viso de Wolff,
o texto oferece, necessariamente, possibilidades polissemnticas. Deixa
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De importncia central para a leitura de qualquer obra literria a interao de sua estrutura com seu receptor. por isso que a teoria fenomenolgica da arte chamou a ateno, enfaticamente, para o fato de que o estudo de uma obra literria deve ocupar-se no s do texto real, mas tambm, e nas mesmas propores, das aes envolvidas na resposta ou reao quele texto. (ISER, Wolfgang. Apud WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 123) Os vazios derivam da indeterminao do texto. Devia-se pois design-los, como Ingarden, pontos de indeterminao. Mas usamos o termo menos para descrever uma lacuna na determinao do objeto intencional ou dos aspectos esquematizados, do que a ocupao, pela projeo do leitor, de um ponto determinado do sistema textual. (Ibidem p. 106). Resta significativamente ampliado o entendimento de Ingarden, pois o leitor passa a ser compreendido em sua particularidade, como intrprete sempre situado em seu meio circundante, a partir do qual sofrer influncias no processo de construo de suas representaes do real sentido da obra. Essa evoluo terica alcanada por Iser tem, em certa medida, uma correlao com o estruturalismo tcheco. Vodicka parte do conceito de concretizao, entendido numa acepo diferente de Ingarden (...). Para Ingarden, a concretizao corresponde realizao, por parte do leitor, dos aspectos esquematizados, resultantes do modo (...) como o mundo ficcional se apresenta a ele. Vodicka pensa que a concretizao depende antes do cdigo introjetado pelo recebedor, sendo, pois, uma categoria semitica e estando sujeita a mudanas, por variar entre pocas, classes, situaes diferentes. (ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 23).

lacunas que o leitor preenche ao ler. Como os textos so compostos apenas de frases e enunciados, s podem estabelecer perspectivas vrias. (...) Os textos literrios encerram uma certa indeterminao que os torna passveis de diferentes leituras. O leitor, portanto, fixa o significado no ato 86 de ler.

O processo pensado por Iser assemelha-se ao crculo hermenutico, de Gadamer, pois consiste num constante devir entre antecipao e retrospeco, no qual o leitor oscila entre a estrutura do texto e a sua prpria imaginao, suas leituras e releituras. essa fuso de horizontes que forma o horizonte de referncia da situao, o qual ganha papel prprio ao definir os contornos intersubjetivos que permitem ao leitor corrigir ele mesmo suas pr-concepes.87 Conforme Iser, s assim o intrprete se torna capaz de experimentar algo que no se encontrava em seu horizonte,88 pois quando h uma adequao exitosa obra, lhe possvel discernir, distncia, aquilo que antes se mostrava encoberto, bem como perceber a si mesmo, agora livre do contexto das aes pragmticas. Tatiana Matzenbacher reafirma esse entendimento: quando dizemos que a leitura uma revelao daquilo que no sabemos de ns mesmos, inferimos um sentido que ultrapassa a esfera da simples compreenso de um texto ficcional.89

O que evita uma interpretao arbitrria por parte do leitor a estrutura de apelo do texto, a qual abrange os complexos de controle e suas inter-relaes. No decorrer da experincia esttica, as perspectivas formadas pela obra de arte naturalmente foraro a substituio de alguns contedos recorridos pelo leitor, que vir a contrariar seus prprios produtos, criar imagens que colidem entre si, as quais no seriam concebveis dentro de nossa determinao habitual. Essa freqente alteridade que se estabelece se faz atravs do constante realce de certas parcelas do texto condio de tema, e outras condio de horizonte.90

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WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 124. A atividade de leitura pode caracterizar-se como uma espcie de caleidoscpio de perspectivas, pretenses, lembranas. Cada frase encerra uma previso da frase seguinte e forma uma espcie de visor daquilo que est por vir. Isso, por sua vez, modifica a previso e tambm se transforma no visor do que foi lido. (ISER, Wolfgang. Apud WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 124) ISER, Wolfgang. Op. cit. p. 89. MATZENBACHER, T. G. L.; OLIVEIRA, R. P. Esttica da recepo e a literatura infanto-juvenil. Porto Alegre, 2005. (texto ainda no publicado). Para outra fonte da mesma autora, vide MATZENBACHER, T. G. L. . Leitura Literria e Efeito Esttico. In: SEPesq - VII Jornada de Iniciao Cientfica UniRitter, 2005, Porto Alegre. CD de resumos da SEPesq. Porto Alegre : UniRitter, 2005. LIMA, Luiz Costa (Org.). Op. cit. p. 27.

A estrutura de apelo garante uma unidade de sentido obra, ainda que previamente indeterminada. Segundo Iser, a obra projeta um mundo concorrente (...) e adquire sua funo, no pela comparao ruinosa com a realidade, mas sim pela mediao de uma realidade que se organiza por ela.91 A tarefa de adequao proposta aproxima-se muito de uma hierarquizao axiolgica das informaes imanentes obra de arte. Esse conceito da arejada hermenutica jurdica serve para ilustrar a realizao da experincia esttica, medida que refere uma metodologia para a identificao da estrutura de apelo da obra. Afinal, assim como o sistema jurdico no pode enfraquecer seus limites frente subjetividade do intrprete, sob pena de ser considerado, juntamente com o dilema da opo entre valores morais, como irracional, (conforme defendem alguns desconstrutores, em especial Nietzsche e Derrida), tambm a obra de arte deve manter uma estrutura rgida, ainda que mnima. Da resulta a relevncia de hierarquizar as informaes.92 Cumpre, nesses termos, salientar que a meta do aprimoramento hermenutico fixar a ateno exclusivamente no feixe de liberdade existente entre o intrprete e o objeto, salvaguardando de relativizao os aspectos sedimentados e imutveis que se caracterizam sob o emblema de ncleo duro da obra de arte e do ordenamento jurdico.

Tanto a Arte quanto o Direito vo trabalhar com um sistema de significantes organizados de forma a passar uma mensagem primeira, uma diretriz guia. A obra artstica, por assim dizer, ao passo que limita o horizonte de expectativas estticas do seu observador, na medida do contedo que traz explcito ou implcito, tambm reserva um espao para construes circunspectas ao tema proposto. Da mesma forma, o ordenamento jurdico se conserva substancialmente poroso e elstico, para abraar a infinidade de casos concretos que possam surgir, ao passo que traz dispositivos com carter de balizas para suas respectivas sociedades, conforme os valores por estas aspirados: so as chamadas clusulas ptreas, dotadas de uma tenacidade que, quando ignorada, faz abalar, a partir da desconstituio de categorias do direito subjetivo, todo o sentimento de justia de um povo. Trata-se,
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ISER, Wolfgang. Op. cit. p. 104. ... a expressividade existe no todo porque est em seus detalhes, ou seja, se todos os elementos de uma msica tm o poder de significar, preciso que o olhar frio se ocupe de cada um deles. O resultado um exerccio em busca de unidade e clareza. (RAMIL, Vitor. A Esttica do Frio: Conferncia de Genebra. Porto Alegre: Satolep, 2004. p. 27).

tanto na Arte como no Direito, no de um percurso determinstico, mas de um direcionamento institudo com o objetivo de concretizar os principais matizes de uma dada realidade.

Quanto proposta hermenutico-literria de Iser, pode-se dizer que est situada num meio termo entre Ingarden e Barthes: ao mesmo tempo em que liberta o leitor para realizar a esttica aludida pelos vazios da obra com base em contedos de um horizonte de expectativas particularizado, evita que haja uma livre associao de idias subjetivas e disformes sem relao com a unidade da obra. Em verdade, quando o intrprete d vida aos vazios do sistema-obra, no faz isso atravs de um acoplamento sistmico; no h simplesmente troca de informaes subjetivas do seu horizonte individual com o horizonte da obra. Ao proceder atualizao da obra de arte, o intrprete utiliza informaes intersubjetivas mediadas pelo seu horizonte em contraste com o horizonte histrico-social. Sob esse ponto de vista, foroso reconhecer que, tomar os sistemas em sua totalidade, considerando-os abertos e mveis, alarga a noo de experincia esttica, pois encara a realidade como um todo. Nessa linha ensina Zilberman:
Cada leitor pode reagir individualmente ao texto, mas a recepo um fato social uma medida comum localizada entre as reaes particulares; este o horizonte que marca os limites dentro dos quais uma obra compreendida em seu tempo e que, sendo trans-subjetivo, condiciona a 93 ao do texto.

O conceito de imaginrio,94 aplicado no estudo dos espaos tursticos, auxilia na percepo da fora vinculante da estrutura de apelo e de sua repercusso na esfera social. Assim explicita Laura Nedel:
Usando como exemplo o Rio de Janeiro, verificamos a imensa quantidade de canes em sua homenagem. S Tom Jobim e Vincius de Moraes compuseram inmeras para citar algumas, temos Samba do Avio e Garota de Ipanema. Ambas traduzem um imaginrio que durante anos foi o que vendeu o Rio de Janeiro, um imaginrio de belezas naturais, praias e sensualidade inocente (Olha que coisa mais linda, mais cheia de graa, ela menina que vem e que passa, num doce balano a caminho do mar).
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ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 34. Imaginrio a fantasia que criamos sobre certos destinos; (...) tudo o que vemos e, principalmente, ouvimos falar sobre uma localidade.... (NEDEL, Laura Porcher. Porto Alegre demais!: uma anlise da msica de Porto Alegre. 2003. 65 f. Trabalho de Concluso de Curso. Graduao em Turismo Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre. p. 15).

Ambos os compositores foram to importantes na construo de uma imagem para o Rio de Janeiro, que ao ouvirmos simplesmente o ritmo tocado por eles, ou seja, a Bossa Nova, j lembramos da cidade e da imagem positiva criada sobe ela. Da mesma maneira, o reggae lembra a 95 Jamaica, o samba o Brasil, o tango a Argentina.

A influncia exercida pelo ncleo duro do objeto esttico extensiva tambm s artes plsticas, como se pode notar na obra de Patrcia Winkler:96

O observador que se deparar com uma pintura abstrata97 encontrar diversos vazios para insero de contedos, mas estar sempre submetido ao controle exercido pela estrutura de apelo da obra. A ttulo de exemplo, se pode tentar supor algumas linhas de atualizao da imagem acima a partir da recepo esttica: o destaque a um sashimi partido ao meio no centro da tela; a referncia a um monumento histrico em tom escuro erguido sobre trs pilares, ao centro da tela (que por si pode remeter a diferentes lugares localizados no horizonte do intrprete); a viso atravs de uma janela (que por si pode representar a prpria condio atual do intrprete); a combinao de contrastes sociais a partir da analogia do claro95 96

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Ibidem p. 19. Natural de Passo Fundo e radicada em Pelotas, a artista plstica Patrcia Winkler tem obras deslocadas no Brasil e no exterior. O trabalho pode ser melhor conferido em seu official website. Disponvel em: <http://www.patriciawinkler.com.br/home.php>. Acesso em: 01 out. 2006. Quanto mais abstrata a obra de arte, maior a liberdade do intrprete e mais frgil a estrutura de apelo. Uma pintura renascentista certamente limita muito mais a experincia esttica do observador, razo pela qual optou-se por demonstrar a fora da estrutura de apelo na modalidade em que ela menos se faz perceber. Dworkin se inclina nesse sentido, ao dizer que um juiz muitas vezes no conseguir produzir uma interpretao nica (...) assim como duas leituras de um poema podem encontrar apoio suficiente no texto para demonstrar sua unidade e coerncia.... Em certa medida, Dworkin aproxima as noes de artes abstratas e hard cases. (DWORKIN, Ronald. Op. cit. p. 241).

escuro, dentro-fora, profundo-superficial. Enfim, h incontveis variaes que vo, a partir de cada observador, realizar a experincia esttica da obra. Todavia, a unidade temtica existente permite afirmar que (salvo licenas associativas

descompromissadas) sua estrutura de apelo impossibilita a integrao dos vazios com imagens do tipo: um jardineiro cortando a grama; uma sopa de ervilhas; um arco-ris; a justificao de uma poltica de sade pblica. A hierarquizao axiolgica dos contedos imanentes, realizada pelo intrprete, tem a fora de expurgar tais vises aberrantes, reafirmando a unidade de sentido exigida e possibilitando a correo dos rumos estticos para dentro do horizonte de referncia da situao.98

Transdisciplinarmente, impe-se demonstrar o ponto de contato dessas experincias com o Direito. Tomemos como exemplo o art. 932, IV do Cdigo Civil:
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: ........................................ IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores ou educandos.

A estrutura de apelo da norma claramente restringe sua aplicao condio de estabelecimentos que abriguem pessoas. Assim, o referido dispositivo legal no apropriado para regular a responsabilidade dos donos de estbulos pelos danos causados por um cavalo, os quais sero possivelmente reparados pelo proprietrio do animal, por fora do art. 936 do Cdigo Civil.99 Da mesma forma, o art. 932, IV do C.C. no serve para responsabilizar o dono de uma garagem por danos causados pelo movimento de um carro mal freado, os quais provavelmente sero reparados pelo proprietrio do veculo, por fora dos arts. 186 c/c 927, ambos do Cdigo Civil.100 Todavia, encarando o ordenamento jurdico como uma unidade teleolgica e realizando uma hierarquizao axiolgica dos princpios constitucionais podemos atualizar fractalmente a norma do art. 932, IV do C.C. para abarcar situaes vivenciadas pelo intrprete em seu horizonte de expectativas. A partir do art. 5, XXXV da Constituio Federal, o qual dispe que a lei no excluir da
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Um exerccio semelhante ao aqui apresentado pode ser colhido em FOUCAULT, Michel. Op. cit. Captulo 1. Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, em combinao com o art. 4 da L.I.C.C.101 e os princpios da igualdade, do tratamento isonmico dos sujeitos de direito e da proibio da discriminao, possvel incluir no art. 932, IV do C.C. os proprietrios de campings enquanto responsveis civilmente pelos seus hspedes. Posto que no h regra especfica para esse caso, a no incluso do proprietrio de camping no referido dispositivo equivale a admitir uma regio de impunidade no Direito, o que uma interpretao inaceitvel quando confrontada com a estrutura de apelo do sistema jurdico brasileiro, em especial os valores positivados na Constituio. No mesmo sentido deve ser interpretado o recorrido artigo do Cdigo Civil quando se tratar, por exemplo, do civilmente responsvel pela hospedagem existente a bordo de um navio, durante um cruzeiro.

Uma linguagem depender sempre de uma interpretao. A reside a importncia do estudo da intersubjetividade e da argumentao, que utilizadas aliadas no processo de concretizao de um sistema lingstico abstrato, seja ele jurdico ou artstico, veiculam a comunicao dos cdigos sociais vigentes, pacificando-os na interseco das subjetividades dos agentes comunicativos. No Direito, a conjugao da nova retrica, de Perelman, teoria da ao comunicativa, de Habermas, aprimora os mtodos de aferio da verdade, pois s uma argumentao convincente capaz de fundamentar os consensos intersubjetivos e, no contexto contemporneo, indicar a razo prtica em cada caso concreto. Os conceitos de argumentao e discurso podem, entretanto, ser estendidos hermenutica artstica, no tocante ao momento de hierarquizao axiolgica que vai definir a estrutura de apelo da obra. Cabe ao intrprete, sempre, avaliar quais as caractersticas prevalecentes na obra, seus matizes fundantes. Para isso, inarredvel proceder a uma ponderao que, bem ou mal, far uma mensurao dos argumentos a favor de uma ou outra caracterstica, para s depois elevar uma ou mais delas condio de tema central e condutor. O discurso, por sua vez, enquanto onipresente em qualquer dimenso em que exista linguagem, estar constantemente influenciando o horizonte do intrprete durante a experincia esttica.

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Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

4.1 Recepo emancipativa do Direito em triplo grau

Quando Jauss refere a catarse como funo social da arte, quer ele frisar a importncia de poder, o indivduo, ampliar seus horizontes a partir da experincia esttica de uma obra. Esse alargamento de viso, ao ser incorporado pelo observador, resulta em ganho de novas perspectivas da realidade, proporcionando uma maturao do Eu em direo transcendncia.

A partir da constatao de uma simetria evolutiva das hermenuticas artstica e jurdica, possvel buscar, tambm no Direito, a presena de catarses. Fundadas no pressuposto dialgico do ser, sua identificao perceptvel atravs da aceitao de quatro idias: a fisso de horizontes; a fuso de horizontes; a difuso de horizontes; e o novo Horizonte.102

Quando Blaise Pascal afirma que s vezes, choramos e rimos com uma mesma coisa,103 no est fazendo outra coisa seno desvelar o carter dialgico da existncia. Em verdade, somos um acmulo de potencialidades em permanente movimento, ora alternando as posies e concretizando diferentes estados de esprito. Eis a nossa essncia: o constante dilogo do ser e do no-ser. Quando no mais houver instabilidade, talvez j no haja resqucios de vida: nossa natureza o movimento; o inteiro repouso a morte.104

A perspectiva dialgica do ser ganha propores exponenciais quando enriquecida pela convivncia, pelo Outro. Embora sejam figuras de mesma constituio fsica e metafsica, ligados pela unidade inerente natureza humana, dois indivduos conservam sempre singularidades intrnsecas horizontes. Cabe, ento, admitir que, onde quer que existam dois indivduos h uma fisso de horizontes, uma reteno de particularidades. Assim, a soluo que parece ser
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A inicial maiscula utilizada para representar o amplo alcance do termo, ao qual se pretende imputar o sentido de renovao da tradio (esta no sentido de Gadamer). Inconstncia As coisas tm diversas qualidades e a alma diversas inclinaes; pois nada do que se oferece alma simples, e a alma nunca se oferece simples a nenhum assunto. Eis por que, s vezes, choramos e rimos com uma mesma coisa. (PASCAL, Blaise. Pensamentos. Rio de Janeiro: Ed. De Ouro, 1966. p. 104). Ibidem p. 106.

inafastvel a juno das experincias. possvel antever, portanto, uma fuso no horizonte.105 Importa, agora, admitir que essas percepes atingem de plano o mundo jurdico, sendo responsveis pela catarse em trs graus distintos: catarse individual; catarse coletiva; e catarse social. A percepo conjunta desse triplo grau a AlterNativa para a realizao de um Direito vivo, costurado Arte e ao esprito humano.

A atuao

dos

operadores

jurdicos

na

sociedade

pode

resultar,

basicamente, de duas situaes: a representao dos plos interessados na lide; ou a representao do Estado, enquanto ente angularizador e mediador da relao processual. Em ambos os casos podem ser constatadas as trs instncias que compem a teoria da recepo esttica de Jauss: a poiesis, pela concretizao de teses inovadoras e vlidas, em conformidade com o sistema jurdico; a aisthesis, pelo back ground criado em funo da poiesis contida em algum ato processual de autoria de outrem; e a katharsis, enquanto aprimoramento, emancipao ou transcendncia da conscincia jurdica atravs da fuso de horizontes. A importncia dessas instncias de recepo pode ser analogamente percebida pela apreenso do ensinamento expresso por Fischer com relao Arte:
(...) o nosso Eu limitado sofre uma ampliao maravilhosa pela experincia de uma obra de arte. Realiza-se dentro de ns um processo de identificao, de modo que podemos sentir, quase sem esforo, que no somos meras testemunhas da criao, que somos um pouco, tambm, criadores daquelas obras que estendem os nossos horizontes e nos elevam 106 acima da superfcie a que estamos pegados.

Na mesma linha, Zilberman comenta que a obra de arte

na medida em que recebida, apreciada e compreendida pelo seu destinatrio, convida-o a participar desse universo de liberdade. De novo o conceito de emancipao se faz presente, desta vez para servir de avalista para a natureza simultaneamente comunicativa e libertadora da criao artstica. (...) Jauss explica por que lcito pens-la como propiciadora da emancipao do sujeito: em primeiro lugar, liberta o ser humano dos constrangimentos e da rotina cotidiana; estabelece uma distncia entre ele e a realidade controvertida em espetculo; pode preceder a experincia, implicando ento
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A perspectiva (ou viso de mundo) de qualquer pessoa no construda apenas biograficamente, mas constitui tambm a mediao pessoal de uma conscincia grupal. (WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 134). FISCHER, Ernst. Op. cit. p. 52.

a incorporao de novas normas, fundamentais para a atuao na e compreenso da vida prtica; e, enfim, concomitantemente antecipao utpica, quando projeta vivncias futuras, e reconhecimento retrospectivo, ao preservar o passado e permitir a redescoberta de acontecimentos 107 enterrados.

Com os devidos ajustes e adequaes, os comentrios se fazem pertinentes ao mbito jurdico. A catarse jurdica se d, pois, pela juno de percepes jurdicas singulares num processo comunicativo, o qual vai gerar um novo plat de conscincia, ento intersubjetivo.

Quando formada por uma relao entre operador jurdico e sistema jurdico, podemos dizer que essa intersubjetividade d origem a uma catarse individual. A conjugao dos ensinamentos de Wolfgang Iser, Claus-Wilhelm Canaris, Juarez Freitas, Ricardo Aronne e Hans Robert Jauss108 o fundamento que justifica a concepo do Direito enquanto sistema aberto, mvel e dotado de uma estrutura de apelo que deve ser hierarquizada axiologicamente pelo intrprete, a fim de que se descubra a melhor aplicao normativa para cada caso concreto, afastando qualquer determinismo dogmtico e possibilitando um gradual processo de emancipao social. Sob esse prisma, o operador jurdico realiza a ponderao tendo em conta que cada norma s alcana seu pleno sentido teleolgico em contraponto com a totalidade do sistema. Os signos jurdicos so, portanto, intersubjetivos entre si; obedecem a uma relao imanente ao sistema.109 Ocorrer catarse individual, portanto, toda vez que houver uma releitura do Direito: a descoberta de uma nova conexo de sentido no plano imanente do sistema, podendo mesmo essa nova conexo se dar em funo da interpretao integrativa transdisciplinar, dado que o sistema aberto.

Todavia, at aqui o raciocnio no se desenvolve para alm das bases lingsticas de Saussure. A ampliao do entendimento a uma dimenso filosficoanaltica da linguagem, nos moldes de Wittgenstein, deve levar em conta, tambm, a

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ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 54. Sobre o amlgama cultural citado, gize-se: ...a hermenutica tem de determinar-se, em seu conjunto, de maneira que faa justia experincia da arte. (GADAMER, Hans-Georg. Op. cit. p. 263). 109 A ordenao do texto sempre se mostra como uma tendncia para a organizao, que converte o material heterogneo em sries de equivalncia, ao mesmo tempo que no descarta sua heterogeneidade. (ISER, Wolfgang. Op. cit. p. 121).

opo axiolgica (ou meta-estrutura) adotada pelo intrprete. dizer: para relacionar os signos jurdicos de modo a obter constituies de sentido legitimadas preciso que o intrprete esteja entronizado pelos valores escolhidos como norteadores pela sociedade.110 Aqui reside a importncia, no tocante ao Brasil, do fiel compromisso com o esprito da Constituio Federal. Posto que o sistema jurdico dotado dos mesmos vazios que Iser usa para descrever uma obra de arte, o seu preenchimento estar, conforme Gadamer, sempre vinculado ao horizonte histrico-poltico do intrprete. Assim, uma norma em branco ser preenchida por contedos diferentes, conforme esteja sendo aplicada numa sociedade totalitria, ou democrtica. Ainda, ter alcance diferenciado conforme esteja orientada a proteger a pessoa humana ou o patrimnio, o que pode ser constatado pela atual discusso sobre a despatrimonializao do Direito Civil.111 No mesmo sentido se manifesta Janet Wolff, ao explicitar que a maneira pela qual o leitor se ocupa do texto e constri seu significado funo de seu lugar na ideologia e na sociedade.112

A intersubjetividade pode ser formada, tambm, por uma relao dos operadores jurdicos entre si. Essa relao, que funde horizontes pela via do discurso intelectualmente produzido visando demonstrao das vantagens de cada condio de sentido, pode ser considerada uma catarse coletiva. Isso porque a intersubjetividade, nesse caso, advir sempre da juno de duas teses antpodas: a partir de uma tese construda uma anttese que refuta os pressupostos da tese, procedendo-se a uma desconstruo do discurso original. Tal dilogo detm tamanha riqueza de detalhes que resta invivel sua realizao entre um operador jurdico e o ordenamento jurdico, sendo necessria a presena de ao menos dois juristas. O enfrentamento de teses jurdicas no significa, entretanto, uma guerra interpessoal. Nesse sentido, vale mencionar que a produo de sentido realizada conjuntamente vista por Gadamer como uma situao feliz, desejvel.113 Muitas vezes, no mbito da processualstica judicial, a fuso de horizontes jurdicos amplia a catarse para alm dos sujeitos em discusso, mormente em razo da prolao de
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111 112

113

Poder-se-ia dizer que os vazios normativos devem ser preenchidos no subjetivamente, mas intersubjetivamente, com base na fuso de horizontes histrica e situada. PERLINGIERI, Pietro. Op. cit. p. 33. Embora no seja o foco deste trabalho, cabe fazer referncia ao pensamento de Stanley Fish sobre as influncias cognitivas socialmente ativas. Segundo ele, as convenes, transmitidas por aparelhos como a escola, acabam dirigindo o modo como o texto lido e compreendido. (FISH, Stanley. Interpreting the Valorium. Apud ZILBERMAN, Regina. Op. cit. p. 28). Conforme WOLFF, Janet L.. Op. cit. p. 115.

sentena, que ter eficcia social e figurar como repositrio jurisprudencial para futuros embasamentos.

A catarse jurdica, s vezes, ganha propores to amplas que pode configurar uma catarse social, gerando uma tal fuso de realidades que capaz de plasmar um novo Horizonte. Esse fenmeno ocorre quando se d a confirmao e generalizao de uma catarse jurdica individual ou coletiva por meio de relaes retrico-intersubjetivas.

Quando uma releitura brota por meio de inovaes jurdicas individualmente realizadas, e tem originalidade e importncia bastantes para representar um ganho qualitativo na compreenso do Direito, pode gerar uma lenta e constante recepo pela coletividade, at o ponto de se tornar indiscutvel. Eis o momento em que uma construo de sentido deixa de ter carter situacional para fazer parte da conscincia jurdica geral, significando um avano para a sociedade. Os pressupostos para esse estgio so uma slida retrica, que concatene a mais completa argumentao jurdica, e uma ampla intersubjetividade, representada pelo consenso de todos, ou da maioria.

O percurso de formao da catarse social advinda de uma catarse coletiva mostra-se diferenciado: posto que a sntese jurdica interpessoal se d, de regra, no mbito forense, sua primeira conseqncia a implicao da releitura s partes e interessados. Isso, contudo, no garante um carter genrico. A generalidade apenas se far notar se houver uma reiterada proposio de demandas de tal modo similares que provoquem decises recorrentes (no mbito artstico podemos falar de erupes da moda). Tais recorrncias necessitam ser intersubjetivamente aceitas e confirmadas pelos Tribunais (no mbito artstico, pela Crtica), alcanando a ordem de entendimentos pacificados (no mbito artstico, massificados). Ou seria ao inverso?

A par de toda recepo esttica e jurdica que possa se pretender atual e significativa, o que deve ficar patente a percepo de que Arte e Direito comungam de um mesmo horizonte, bem explicitado por Fischer:

A funo da arte no a de passar por portas abertas, mas a de abrir portas fechadas. Quando o artista descobre novas realidades, porm, ele no o consegue apenas para si mesmo; ele realiza um trabalho que interessa a todos os que querem conhecer o mundo em que vivem, que desejam saber 114 de onde vem e para onde vo. O artista produz para uma comunidade.

Produzir para uma comunidade sempre foi a tarefa do artista, desde os tempos mais primitivos. Da mesma forma, o Direito se ps enquanto contrato social e sempre exerceu uma operacionalidade em prol da prpria sociedade. No menos verdade que, tanto o artista quanto o jurista, ao passo que desfrutam empiricamente de experincias ideativas, sujeitam-se aprovao mediada por essa mesma sociedade. Por isso, adequada ao casal Arte e Direito a colocao de Jauss:
Na conduta esttica, o sujeito sempre goza mais do que de si mesmo: experimenta-se na apropriao de uma experincia do sentido do mundo, ao qual explora tanto por sua prpria atividade produtora, quanto pela integrao da experincia alheia e que, ademais, passvel de ser 115 confirmado pela anuncia de terceiros.

Em verdade, independentemente de concordncia ou anuncia de quem quer que seja, o Direito sempre explorou (e continuar explorando) a interao entre intrpretes e ordenamento jurdico, de forma a possibilitar uma reconstruo de horizontes espiraliforme, no entendimento de Pasqualini:
(...) o trabalho da exegese nunca volta ou recomea do seu ponto de partida original e anterior. (...) uma espcie de redemoinho que est eternamente subindo e alargando a harmnica triformidade entre o sistema, a 116 comunidade dos juristas e o horizonte da tradio.

A necessidade evolutiva intrnseca do ser humano impulsiona a isso. atravs da fuso de horizontes que se cria o substrato cognitivo capaz de servir de lcus para a edificao das idias intersubjetivadas, e que vai possibilitar uma evoluo dos entendimentos humanos ao encontro da emancipao social. Soam bem as palavras de Aronne,117 que se fazem, a um tempo, artsticas e prudentes: Nada de novo no horizonte. O rei est nu. Novo o modo de ver aquilo que histrica e sociologicamente se pe. Inaugura, porm, uma nova possibilidade de dilogo entre sistema, discurso e caos. (...) Cai o pano. (...) Fim do primeiro ato.
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FISCHER, Ernst. Op. cit. p. 238. JAUSS, Hans Robert. Op. cit. p. 77. 116 PASQUALINI, Alexandre. Op. cit. p. 52. 117 ARONNE, Ricardo. Direito Civil-Constitucional... p. 62.

CONSIDERAES FINAIS

O MEIO para se proceder reaproximao do Direito com a sociedade pode estar na identificao de seu carter emancipativo. Foi essa a percepo que se pretendeu demonstrar. As semelhanas existentes entre Arte e Direito, no tocante s condies de interpretao e criao, configuram uma funo social bem definida: possibilitar a transcendncia atravs do dilogo.

Essa a perspectiva na qual se exaure o horizonte da presente investigao. Todavia, a impossibilidade de plenitude sempre far com que restem semeados alguns questionamentos. No obstante se tratar de um trabalho acadmico, dotado de rigor metodolgico e carter informativo, talvez lhe subsista um qu de obra de arte. No em razo de algum valor esttico, mas pelos vazios deixados, ainda que no intencionalmente. Mais uma vez, parece o enunciado performativo demonstrar presena no texto.

Para o futuro, fica a possibilidade de releituras, pelas quais novos autores possam demonstrar melhor justeza conceitual, ou mesmo maior esclarecimento epistemolgico. Ademais, a par de toda reconstruo, fica uma certeza: a curva da espiral hermenutica estar novamente a marcar O INCIO.