DECRETO SUPREMO N 011-2007-ED

El D.S. N 011-2007-ED, publicado el 12 de abril de 2007, modifica el artculo 137, entre otros, del Reglamento de la Ley N 24029, Ley del Profesorado que fue aprobado por D.S. N 019-90-ED y que a la letra dice: El profesor suspendido en el ejercicio de sus funciones o separado temporalmente del servicio, TIENE DERECHO a reincorporarse automticamente, al trmino de la sancin, a otra plaza distinta a la que ocupaba y que determine la administracin. La autoridad educativa inmediata comunicar al rgano correspondiente la reincorporacin a dicha plaza. Toda persona es susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones, es decir que tiene la capacidad de ejercer un derecho. Por lo anterior, el profesor despus de la sancin PUEDE O NO HACER USO DE ESTE DERECHO, que se le est otorgando: a reasignarse a otra plaza por reincorporacin al trmino de su sancin, segn D.S. N 011-2007-ED; pero si esta reasignacin se le impone se estara sancionando doblemente a un profesor hasta por una mnima falta (por ejemplo suspensin por 2 das) y resignacin a otra Institucin Educativa que determine la Administracin, de ser as se estara actuando en contra de la Constitucin puesto que una persona no puede ser sancionado dos veces por la misma falta. El Reglamento de la Ley del Profesorado aprobado por D.S. N 019-90-ED, en el artculo 234 tipifica como sancin la reasignacin: "....se proceder a la reasignacin de los que resulten responsables previo proceso administrativo". El principio Non bis in idem, literalmente significa No dos veces por igual causa. Es decir que no cabe aplicar dos sanciones por una misma infraccin, ni acusar por segunda vez por el mismo hecho. La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, en su artculo 230 inciso 10 seala los principios de la potestad sancionadora administrativa: La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: 10. Non bis in idem.- No se podr imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin administrativa por el mismo hecho en los casos que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento; este dispositivo legal fue modificado, por el D. Leg. N 1029, de fecha 24062008, mediante el cual se agreg el prrafo siguiente: Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7. En la Constitucin de 1979 el principio de Non bis in idem estaba regulado en el artculo 233 inciso 11. Hoy en da, la Constitucin de 1993, no lo regula literalmente, sin embargo, su presencia es obvia dentro de las garantas establecidas en el artculo 139, en donde encontramos la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada y la observancia del debido proceso. El artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, referente a Principios de la Administracin de Justicia, a la letra dice: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 13. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. En la pgina web del Tribunal Constitucional Peruano1 existe jurisprudencia en materia de aplicacin del principio del non bis in idem. Por ejemplo, la STC N 799-98-AA/TC del 30 de abril de 1999, donde se ampar un recurso extraordinario por violacin del non bis in idem exclusivamente en sede administrativa. Los hechos son los siguientes: el demandante ocup el segundo puesto en el concurso pblico para cubrir plazas vacantes de docentes y directores, convocado por la Ley N 26815. Segn Directiva N 003-97-CN que regulaba el nombramiento de directores y docentes, se determin que no era procedente el nombramiento de aquellos postulantes que, previo proceso administrativo, hubiesen sido sancionados con suspensin,

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separacin temporal o definitiva del cargo; por lo tanto, el demandante no poda acceder a la plaza que haba ganado, ya que haba sido sancionado previamente. El TC consider que esta Directiva, lo que haca era imponer una sancin adicional por el mismo hecho al servidor luego de haber cumplido la sancin administrativa impuesta en su oportunidad, lo cual atenta contra el principio del non bis in idem, consagrado en el artculo 139 inciso 13) de la Constitucin Poltica del Estado. Como se puede apreciar, ste es un caso de extensin de una sancin ms all de su cumplimiento, prohibiendo el acceso a un concurso pblico de un profesor por el hecho de haber sido sometido a un procedimiento administrativo CUYA SANCIN FUE CUMPLIDA, y que al aplicar restricciones limita el ejercicio de derechos. Por otro lado, el D.S. N 011-2007-ED modifica adems el artculo 33 del Reglamento de la Ley del Profesorado, de la siguiente manera:Los profesores al servicio del estado tienen derecho a la ESTABILIDAD LABORAL, en la plaza, nivel, cargo, lugar, centro y turno de trabajo, salvo a lo dispuesto en los Artculos 119, 119-A, 137, 233 y 234 del presente Reglamento. El artculo 119 referido en el prrafo anterior, determina: La estabilidad en el servicio se pierde por las causas siguientes: a) Por sentencia judicial ejecutoriada por delito comn; y, b) Por SANCIN DE SEPARACIN a travs de proceso administrativo Aqu recalca que la separacin y consecuentemente su reasignacin ES UNA SANCIN, previo proceso administrativo disciplinario. El artculo 119-A estipula: La estabilidad en el servicio se suspende por el inicio de un proceso administrativo pudiendo ser puesto el docente a disposicin de la autoridad correspondiente MIENTRAS DURE EL MISMO. Aqu dice que LA ESTABILIDAD SE SUSPENDE, se entiende momentneamente, MIENTRAS DURE EL PROCESO administrativo disciplinario; mas no dice que la estabilidad se pierde despus de haber cumplido la sancin, si se da esta situacin claramente se estara sancionando dos veces una misma falta. El artculo 137 dispone: El profesor suspendido en el ejercicio de sus funciones o separado temporalmente del servicio, TIENE DERECHO a reincorporarse automticamente, al trmino de la sancin, a otra plaza distinta a la que ocupaba y que determine la administracin. La autoridad educativa inmediata comunicar al rgano correspondiente la reincorporacin a dicha plaza. El profesor al trmino de la sancin PUEDE HACER USO O NO DEL DERECHO a reincorporarse a otra plaza distinta. El artculo 233 se refiere a reasignacin excepcional por racionalizacin, como resultados de procesos de reestructuracin, supresin o adecuacin total o parcial del centro de trabajo, en donde EL LUGAR DE DESTINO SER SOLICITADO POR EL INTERESADO O CONSULTADO PREVIAMENTE; en ningn momento se reasigna inconsultamente y mucho menos a donde determine la administracin. El artculo 234 se refiere a reasignacin por rompimiento de relaciones humanas, previo proceso administrativo; es decir que despus del proceso administrativo LA NICA SANCIN DEBE SER LA REASIGNACIN DE LOS QUE RESULTEN RESPONSABLES de producir situaciones que alteren el clima organizacional que favorece el proceso educativo. En conclusin sancionar nuevamente a una persona con reasignacin, a donde determine la administracin, tomando en cuenta su falta anterior cuya sancin ya ha sido satisfecha, conlleva a una violacin del principio Non bis in idem (nadie puede ser sancionado dos veces por una misma falta), puesto que tal proceder conformara un exceso del procedimiento sancionador. Este es un comentario y/o anlisis, salvo mejor opinin. Tacna, diciembre de 2010. Fernando Gamarra Morales.

EXP. N. 799-98-AA/TC LAMBAYEQUE MIROPE NEYRA CHINGUEL

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Cajamarca, a los treinta das del mes de abril de mil novecientos noventa y nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia: ASUNTO: Recurso Extraordinario interpuesto por don Mirope Neira Chinguel contra la Sentencia expedida por la Sala Descentralizada Mixta de Jan de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas ciento doce, su fecha diez de agosto de mil novecientos noventa y ocho, que declara improcedente la Accin de Amparo. ANTECEDENTES: Don Mirope Neira Chinguel interpone demanda de Accin de Amparo contra el Director Subregional de Educacin de Jan-Subregin I, don Olmer Eleodoro Cayatopa Fernndez, con el objeto de que: 1) Se suspendan los actos administrativos que lo perjudican; 2) Se expida la resolucin de nombramiento; y 3) Se levante el bloqueo de su cuenta y se consignen los haberes correspondientes. Refiere que en el concurso nacional para cubrir las plazas de vacantes docentes y directivos, convocado por la Ley N. 26815, obtuvo el segundo puesto de mrito y, como tal, el veintisis de enero de mil novecientos noventa y ocho se le adjudic la plaza de Director del Centro Educativo Jan de Bracamoros. Sin embargo, alega que el demandado se niega a emitir la resolucin de nombramiento correspondiente, por considerar que al haber sido sancionado administrativamente, ello no es procedente. Asimismo, seala que la sancin que se le impuso debido a la supuesta inasistencia a su centro de trabajo no tuvo en consideracin que en su oportunidad solicit licencia por estudios de maestra en la Universidad Nacional Enrique Guzmn y Valle y que dicha sancin ya ha sido cumplida y concluida el treinta de setiembre de mil novecientos noventa y siete. El demandado contesta la demanda sealando que si bien es cierto el demandante aprob el Concurso Pblico de Nombramiento de Docentes y Directivos, no puede ser nombrado como Director del Centro Educativo Jan de Bracamoros, por haber sido sancionado administrativamente con separacin temporal, por cuatro meses a partir del uno de junio de mil novecientos noventa y siete. Asimismo, seala que mediante la Resolucin de Direccin Subregional Sectorial N. 00796-97-RENOM-ED-JA se abri proceso administrativo contra el demandante por faltas incurridas en el ejercicio de sus funciones, y que mediante la Resolucin de Direccin Subregional N. 01088-97-RENOM-ED-JA se le sancion con cese temporal por cuatro meses a partir del uno de junio de mil novecientos noventa y siete. Sin embargo, al no estar de acuerdo con dicha decisin, el recurrente interpuso Recurso de Apelacin, el cual fue resuelto mediante la Resolucin N. 274-97-RENOM/JA expedida por la Gerencia Subregional de Jan, declarando fundado dicho medio impugnativo y, en consecuencia, dejando sin efecto la sancin impuesta. La Direccin a cargo del demandado, no conforme con dicha Resolucin, interpuso Recurso de Nulidad, el cual fue resuelto mediante la Resolucin Presidencial Regional N. 027-98-CTAR-RENOM/P al declarar nula la Resolucin anterior y ordenar que la Gerencia Subregional de Jan resuelva el Recurso de Apelacin conforme a ley. Ante tal situacin, se emite la Resolucin de Gerencia Subregional N. 060-98-RENOM/JA declarando infundado el Recurso de Apelacin antes citado; acto administrativo que qued consentido segn Oficio N. 311-98-RENOM-GSR-JA. Por ltimo, seala que en mrito a la Resolucin de Gerencia Subregional N. 060-98-RENOM/JA, se expidi el Decreto Directoral N. 009-98-RENOMGSREIJ/DSREIJ/OAJ/DJR dejando sin efecto el Acta de Adjudicacin de Plaza de Director al demandante, de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 4.1 de la Directiva N. 003-97-CN. El Primer Juzgado Civil de Jan, a fojas cincuenta y ocho, con fecha doce de junio de mil novecientos noventa y ocho, declara fundada la demanda, por considerar que las resoluciones administrativas que imponen al demandante la separacin temporal por cuatro meses son actos que han violado el derecho elemental de superacin y perfeccionamiento que tiene todo trabajador. La Sala Descentralizada Mixta de Jan de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, a fojas ciento doce, con fecha diez de agosto de mil novecientos noventa y ocho, revocando la sentencia apelada

declara improcedente la demanda, por considerar que no se ha cumplido con agotar las vas previas. Contra esta Resolucin, el demandante interpone Recurso Extraordinario. FUNDAMENTOS: 1. Que el demandante ocup el segundo puesto en el concurso pblico para cubrir las plazas vacantes de docentes y directivos, convocado por la Ley N. 26815, y como tal, opt por ocupar la plaza de Director del Centro Educativo Jan de Bracamoros, conforme consta en el Acta de Adjudicacin obrante a fojas nueve, de fecha veintisis de enero de mil novecientos noventa y ocho. Que, si bien es cierto el demandante fue sancionado con separacin temporal del servicio por cuatro meses, a partir del uno de junio de mil novecientos noventa y siete, segn Resolucin de Direccin Subregional Sectorial N. 01088-97-RENOM-ED-JA, del diecinueve de mayo de mil novecientos noventa y siete, se debe tener presente que luego de transcurrido el plazo de dicha sancin, tal circunstancia no debe perjudicar al trabajador, porque en caso contrario se estara atentando contra el derecho al trabajo consagrado en el artculo 22 de la Constitucin Poltica del Estado. Que este Tribunal considera que la Directiva N. 003-97-CN, que regulaba el nombramiento de docentes y directivos del Concurso Pblico convocado por la Ley N. 26815, al establecer, en el numeral 4.1, que no es procedente el nombramiento de aquellos postulantes que, previo proceso administrativo, hubiesen sido sancionados con suspensin, separacin temporal o definitiva del cargo, como es el caso del demandante; implica imponer una sancin adicional por el mismo hecho al servidor luego de haber cumplido la sancin administrativa impuesta en su oportunidad, lo cual atenta contra el principio non bis in idem, consagrado en el artculo 139 inciso 13) de la Constitucin Poltica del Estado. Que, frente a la pretensin del demandante para que se le paguen los haberes dejados de percibir, debemos sealar que ello nicamente corresponde como contraprestacin por el trabajo realizado, situacin que no ha ocurrido en el presente caso. Que, por ltimo, cabe puntualizar que tras haberse acreditado la vulneracin de los derechos constitucionales antes sealados, aunque no as la ilicitud o intencin dolosa de parte del demandado, no resulta de aplicacin el artculo 11 de la Ley N. 23506.

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Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica; FALLA: REVOCANDO la Sentencia expedida por la Sala Descentralizada Mixta de Jan de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas ciento doce, su fecha diez de agosto de mil novecientos noventa y ocho, que revocando la apelada declar improcedente la demanda; y reformndola, la declara FUNDADA en el extremo que solicita se suspendan los actos administrativos que lo perjudican y se expida la resolucin de nombramiento; e improcedente respecto del pago de las remuneraciones dejadas de percibir. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados. SS. ACOSTA SNCHEZ DAZ VALVERDE NUGENT GARCA MARCELO
GLB