CADERNO DE PENAL PRESCRIO PENAL:

1. Natureza Jurdica: Causa extintiva da punibilidade com fundamento no art. 107, IV do

CP:

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (...) IV - pela prescrio, decadncia ou perempo

2. Imprescritibilidade:
- Art. 5, XLII da CF: XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;

- Art. 5, XLIV da CF: XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;

Comentrios: No confundir o crime de racismo com o crime de injria racial (art. 140, 3 do CP) uma vez que o ltimo um crime contra a honra, sendo passvel de prescrio. No confundir o crime de terrorismo com o da ao de grupos armados em conformidade com o art. 5, XLIV da CF.

Ateno: Para os crimes previstos no art. 5, XLIII da CF - que so crimes graves - h diversas peculiaridades legais. Entretanto, sobre estas condutas NO H RESTRIES QUANTO A PRESCRIO. Dessa forma, os crimes de TERRORISMO, TORTURA, TRFICO DE DROGAS e HEDIONDOS SO PRESCRITVEIS. OBS: No h possibilidade de alterao do disposto acima (ateno) nem por Emendas Constitucionais.

3. Espcies:

A) Prescrio da Pretenso Punitiva (PPP): Acontece antes do trnsito em julgado,

isto , antes da fase da execuo penal. subdivida em 3:

Prescrio da Pretenso Punitiva Propriamente Dita (ou abstrata): Referese ao disposto no caput do art. 109, CP e trabalha com a pena abstrata. Prescrio da Pretenso Punitiva Retroativa: Refere-se ao disposto no art. 110, 1 do CP e trabalha com a pena concreta. Prescrio da Pretenso Punitiva Superveniente (ou Posterior ou Subsequente): Tambm prevista no art. 110, 1 e trabalha com a pena concreta.

Comentrios: A Prescrio da Pretenso Punitiva Propriamente Dita a nica passvel de se requerer antes da sentena, uma vez que diz respeito Pena Abstrata, em uma pea Memorial.

B) Prescrio da Pretenso Executria (PPE): Ocorre no momento da Execuo

Penal. Trabalha com a pena concreta e fundamenta-se no caput do art. 110 do CP. Ateno: A doutrina tambm trata da chamada Prescrio Retroativa Antecipada, Prescrio pela Pena Hipottica, Prescrio pela Pena Presumida, Prescrio pela Pena Antecipada, Prescrio pela Pena em Perspectiva, Prescrio pela Pena PrCalculada, Prescrio pela Pena Imaginria, Prescrio pela Pena Virtual, Prescrio pela Pena em Prognose e Prognose Prescricional. Entretanto, a Jusrisprudncia JAMAIS VALIDOU sua existncia, sendo a matria, atualmente, retratada na Smula 438 do STJ: Smula 438: inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo penal. 4. Regras Gerais:

1) Prazos Prescricionais:

Regra do art. 109 do CP:

Pena Privativa de Liberdade <1 ano (1 ano no se enquadra) 1 at 2 anos (1 ano e 2 anos se enquadram >2 at 4 (2 anos no se enquadra mas 4 sim) >4 at 8 (4 anos no se enquadra mas 8 sim) >8 at 12 (8 anos no se enquadra mas 12 sim) >12 (12 no se enquadra)

Prazo Prescricional 3 (trs) anos 4 (quatro) anos 8 (oito) anos 12 (doze) anos 16 (dezesseis) anos 20 (vinte) anos

Comentrios: Para se observar a Prescrio da Pretenso Punitiva Propriamente Dita deve-se analisar a pena mxima do crime e enquadr-la no na tabela acima.

OBS: A Lei 12.234/10, de carter Penal (no Processual), que alterou o prazo prescricional de 2 para 3 anos em relao s PPL inferiores a 1 ano, entrou em vigor em 06/05/2010. Dessa forma, por ser uma Lex Gravior, isto , ser uma Lei prejudicial ao ru, no poder retroagir aos crimes cometidos em perodo anterior a esta data. Assim, no h um caso sequer de crimes que tenham sido prescritos por essa Novatio Legis (in Pejus) visto que no se passaram 3 anos de sua entrada em vigor.

4.1.1. Exceo: A Lei 11.343/06, a Lei de Txicos, refere-se sobre o porte ilegal de
drogas para consumo prprio no art. 28. Contudo, no h cominao de PPL. Dessa forma, qual seria o prazo de prescrio? O art. 30 da Lei de Txicos prev que, nesta hiptese, o prazo prescricional ser de 2 anos. Detalhe: Os demais crimes previstos nesta Lei seguiro as regras do art. 109 do CP. OBS: O art. 28 supracitado um novo conceito de crime, visto que no se encontra previsto no CP. Vlido ressaltar, ainda, que o entendimento do STF no de descriminalizao do porte de drogas pra consumo prprio, mas somente a despenalizao por meio de PPL.

4.1.2. Reincidncia e a PPE: Reconhecida a agravante da reincidncia, o prazo da

Prescrio da Pretenso EXECUTRIA (PPE) ser elevado em 1/3. Detalhe: Dessa forma, tendo-se em vista que o maior prazo prescricional de 20 anos, caso o agente seja reincidente temos: 1/3 de 20 = 6 anos e 8 meses. Dessa forma, o maior prazo prescricional penal possvel de 26 anos e 8 meses.

2) Reduo do Prazo Prescricional (Regra Geral):

O art. 115 do CP prev a reduo pela metade nas seguintes hipteses: o o Ao tempo do crime o agente era menor de 21 anos. Na data da sentena o agente era maior de 70 anos.

Comentrios:

o o

A aplicao do art. 115 do CP se estende hiptese prevista no art. 28 c/c art. 30 da Lei de Txicos. Quanto ao agente maior de 70 anos, h uma polmica, pois a Lei 10.741/03, Estatuto do Idoso, determina, no art. 1, que as pessoas com idade superior ou igual a 60 anos so idosas. Entretanto, por razes inexplicveis, este Estatuto promoveu mudanas no ordenamento penal, tais como o art. 61, II, h do CP, que prev agravante de crimes contra os maiores de 60 anos (>60). O 4 do art. 121 do CP apresentou a mesma alterao, tornando como fato majorante de pena o crime cometido contra maiores de 60 anos (>60). Todavia, o regramento geral dos crimes Contra Patrimnio prev, no art. 183, III, CP, os

crimes cometidos contra os sexagenrios (incluindo as pessoas de 60 anos de idade).

OBS: O dia do aniversrio de 60 anos da pessoa no a torna >60, mas sim com 60 anos exatos. OBS: Os crimes cometidos antes do aniversrio de 60 anos da vtima, mas com conseqncias posteriores ao aniversrio, no repercutem no delito uma vez que o CP adotou a teoria da atividade.

Concluso: O Estatuto do Idoso alterou alguns dispositivos penais de acordo com o interesse do legislador. Os demais que permaneceram inalterados no podero ser argidos com base neste Estatuto visto que todas as alteraes necessrias j foram estabelecidas.

Ateno: A Smula 338 prev que A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas. Assim, se uma pessoa de 17 pratica o FATO (no se diz crime quando se refere a um menor) anlogo ao crime de ameaa, a prescrio ser de 1 ano e 6 meses (visto que menor de 21 anos ao tempo da ao).

3) Prescrio e o concurso de crimes: Primeiramente salienta-se que a prescrio, em

concurso de crimes, dever ser analisada separadamente, de acordo com o disposto no art. 119, CP.

H 3 tipos de concursos de crimes: o o o Material (art. 69) Formal (70) Crime Continuado (71)

Material: Ocorre quando o agente, por meio de + 1 conduta comete + 1 crime. Ex: Tcio comete 155 e 157. O Juiz, pelo art. 68 do CP determina a pena de 2 anos pelo furto e 4 anos pelo roubo. Deve-se fazer o cmulo material. Pena total = 6 anos. Entretanto, para analisarmos o prazo prescricional, deve-se contar as penas separadamente. Assim, pelo crime de furto (2 anos) a prescrio, analisando o art. 109, CP, dar-se- em 4 anos. Pelo crime de roubo (4 anos) a prescrio dar-se- em 8 anos. Portanto, aps 8 anos (total) ambos os crimes estaro prescritos (nota-se que o de furto prescrever primeiramente 4 anos).

Formal: Ocorre quando somente 1 conduta resulta em + 1 crime. Apresenta 2 hipteses:

Concurso Formal Perfeito / Prprio: Ocorre quando nem todas as condutas so dolosas. Ocorre a exaperao, isto , a pena do crime mais grave ser aumentada de 1/6 a 1/2. Concurso Formal Imperfeito / Imprprio: Ocorre quando todos os crimes forem dolosos. Ocorrer, ento, cmulo material.

Detalhe: A regra da exasperao:

N de crimes 2 3 4 5 6 ou mais

Aumento de pena 1/6 1/5 1/4 1/3 1/2

Ateno: A Prescrio observada tendo-se em vista as penas referentes a cada crime, no condenao total.

Crime Continuado: Representam mais de uma conduta que resultam em mais de um crime, desde que praticado em condies semelhantes e crimes da mesma espcie. Aumenta-se a pena do delito mais grave de 1/6 a 2/3.

Dica: 71 = 69 + 2 : Isso quer dizer que os Crimes Continuados (art. 71) so idnticos ao Concurso Material (art. 69) somados a 2 requisitos, quais sejam a prtica, em condies semelhantes, de crimes da mesma espcie.

Detalhe: A regra para o aumento da pena :

N de Crimes 2 3

Aumento da Pena 1/6 1/5

4 5 6 7

1/4 1/3 1/2 2/3

5. Causas Suspensivas da Prescrio Penal (ou causas Impeditivas):

So previstas no art. 116 do CP:

Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo.

Os incisos I e II so causas que vo ocorrer antes da Sentena passar em julgado, ou seja, causas antes da PPP. O p. nico, refere-se a PPE.

5.1.Causas Suspensivas no previstas no art. 116 do CP:

Art. 89, 6 da Lei 9.099/95 (Lei dos Juizados Especiais Criminais):

Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). (...) 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.

Portanto, durante a suspenso do processo o prazo prescricional tambm ser suspenso.

Art. 9, 1 da Lei 10.684/03:

Art. 9 suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos 1 e 2 da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.

Complicao: Art. 83 2 da Lei 9.430/96:

Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e aos crimes contra a Previdncia Social, previstos nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), ser encaminhada ao Ministrio Pblico depois de proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. (...) 2o suspensa a pretenso punitiva do Estado referente aos crimes previstos no caput, durante o perodo em que a pessoa fsica ou a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no parcelamento, desde que o pedido de parcelamento tenha sido formalizado antes do recebimento da denncia criminal. 3o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.

Ocorre que o disposto no 1 uma Lex Gravior que entrou em vigor em 01/03/2011, sendo aplicada somente em crimes que ocorrerem aps essa data.

Art. 366 CPP:

Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. Vide Smula 415 do STJ, que prev O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada.

Ex:

Um crime de furto (art. 155) ocorre em 11/02/2006 e, de acordo com o art. 111, I do CP, comea a correr a prescrio antes do trnsito em julgado (PPP Propriamente Dita) pois prev que esta tem incio da data do fato.

O magistrado recebe a denncia em 18/06/2006, fato que INTERROMPE o prazo prescricional (art. 117, I, CP).

Em 11/11/2006, o ru devidamente citado no comparece nem constitui advogado.

Para se observar a Prescrio nesse caso, deve-se analisar a Smula 415. Entretanto, ela no muito bem redigida, uma vez que ao primeiro olhar parece que o perodo de suspenso seria equivalente ao da pena mxima. Todavia, deve-se utilizar das regras do art. 109, CP.

Portanto, o crime previsto no art. 155 tem pena de 1 a 4 anos. 4 anos se enquadra no art. 109 do CP como 8 anos para prescrio. Dessa forma, a partir do no comparecimento do ru nem a constituio de advogado, o processo ficar suspenso indeterminadamente. Entretanto, o prazo prescricional ficar suspenso por 8 anos. Aps esse tempo ele volta a correr e, caso passe novamente 8 anos estar prescrito.

Detalhe: a parte sublinhada acima aproximadamente 8 anos, uma vez que, do recebimento da denncia no dia 18/06/2006 (art. 117, I, CP) at a ausncia do ru citado por edital (art. 366 CP) no dia 11/11/2006 correu uma pequena parte do prazo prescricional, que deve ser considerado quando do reincio da contagem aps os 8 anos da suspenso do processo.

Art. 368 CPP que diz:

Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento.

Portanto, em caso de necessidade de carta rogatria para citao do ru no exterior em local sabido. o Art. 53 5 CF:

Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (...) 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.

Para os crimes praticados aps a diplomao o Supremo recebe a denncia e notifica a respectiva Casa. Esta pode sustar o andamento da ao penal. Este ato suspende a prescrio.

OBS: Esta regra no vale para vereador.

Art. 86 4 CF:

Art. 86. Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. (...) 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.

O Presidente da Repblica no pode ser julgado por crime distinto (estranho) sua funo durante a vigncia de seu mandato. imunidade processual temporria do Presidente da Repblica.

Apesar do dispositivo constitucional no abordar a questo do prazo prescricional, i STF considerou que se aplica a regra no 5 do art. 53 da CF por simetria. Durante a imunidade processual temporria, o prazo prescricional suspenso.

ATENO: a nica hiptese que no est expressa em lei.

OBS: No caso do art. 149 do CPP (Incidente de Insanidade Mental) o prazo prescricional no ficar suspenso. Neste caso, o processo suspenso, nomeia-se curador e nomeia-se o perito para anlise em autos apartados. Caso seja considerado inimputvel, aplica-se o art. 26 caput do CP.

Detalhe: o art. 397, II do CPP no pode ser usado em casos de excludente de culpabilidade.

OBS: A Medida de Segurana pode ser detentiva, em Hospital de Custdia para Tratamento Psiquitrico (H.C.T.P.) ou preventiva, com Tratamento Ambulatorial.

Concluso: no caso do previsto no art. 149 do CPP a realizao da percia no interfere no prazo prescricional.

OBS: No caso da Lei de Drogas, arts. 45 e 46, a prescrio corre.

6. Causas interruptivas da Prescrio

Art. 117 do CP:

I- Recebimento da denncia ou da queixa.

Vide o art. 396 CPP. Na data do recebimento, interrompe-se a prescrio

Ex: IP de furto (155, 4, IV CP). O autor A devidamente qualificado enquanto o autor B no, impossibilitando, portanto, a denncia quanto ao autor B. Se no dia 15/02/2011

ocorrer o art. 117, I do CP em relao a A e o autor B somente ser qualificado pelo delegado posteriormente, fazendo o promotor aditar a denncia, a qual recebida pelo Juiz em 18/06/2011 temos: mesmo recebendo primeiramente somente a denncia em relao a A e depois de aproximadamente 4 meses receber em relao a B, a interrupo contar, para ambos, na data de 15/02/2011. O Legislador temeu haver prescrio para um autor em detrimento do outro tendo-se em tela a prtica de um mesmo crime, conforme o art. 117, 1. Portanto, a interrupo serve para todos os autores nos casos dos incisos I, II, III, e IV.

II- Pela Pronncia (crimes que vo a Jri Popular arts 121 a 127 CP).

Na verdade, apesar de no estar expressamente previsto, o prazo comea a contar a partir da data de publicao da Sentena de Pronncia. A data, portanto, no da sentena nem da intimao das partes, mas a PUBLICAO.

OBS: Caso o ru no fique satisfeito com a pronncia, cabe RESE (Recurso em Sentido Estrito).

III- Deciso que confirma a pronncia.

Na verdade, a data de publicao do acrdo que confirma a pronncia. Tratase de hiptese de no provimento do RESE.

IV- Publicao Condenatria Recorrvel (muitas vezes na prpria audincia)

Trata-se de meio para reduzir a incidncia da prescrio. Deve-se observar, conforme demonstrado acima, a data de publicao.

Conceito de Publicao Condenatria Recorrvel:

1 corrente: Somente ser o acrdo que condena pela primeira vez. Os demais so acrdos confirmatrios. Seriam, pois, o acrdo que cassa uma sentena absolutria e nos casos de foro por prerrogativa de funo (a 1 instncia j o Tribunal) autores: Bittencourt, Nucci e Rgis Prado.

2 corrente: Consideram o acrdo condenatrio e confirmatrio como causas de interrupo autores: Greco e Galvo.

OBS: A Lei 11.596, que colocou o inciso IV no art. 117 do CP uma Lex Gravior e s aplicvel a crimes cometidos aps o dia 30/11/2007.

ESTUDO DE PEAS

1. QUEIXA CRIME a petio inicial da ao penal privada. Na questo, somente ser narrado o fato, no ser narrado nada de processo. Ocorrer um crime e a vtima consultar um advogado.

OBS: Ao penal pblica condicionada requisio: art. 7, 3, b/art. 145 do CP. No caso de representao, necessita-se somente da anuncia da vtima.

AO PENAL PRIVADA: Personalssima: art. 236, p. nico: queixa da vtima Propriamente Dita: Regra geral

Subsidiria da Pblica: o caso da desdia do MP que no diligencia nada. Neste caso, a vtima pode fazer uma queixa em substituio da denncia.

Ateno: Dispositivos mais usados quando se cobra Queixa Crime: art. 145, CP; art. 167, CP.

OBS: o art. 225 do CP no usado mais.

Ateno: a regra geral ao pblica incondicionada. Somente no ser quando houver disposio em contrrio no art. do crime ou no final do captulo.

ART. 145: CRIMES CONTRA A HONRA: Calnia, art. 138, CP Difamao, art. 139, CP Injria, art. 140, CP

Os crimes de Calnia e Difamao ofendem a honra objetiva, isto , ofendem a reputao da vtima.

Os crimes de Injria ofendem a honra subjetiva da vtima, isto , ofendem a sua dignidade (moral) ou seu decoro (fsico).

Calnia e difamao narram um fato ofensivo contra a vtima, enquanto a injria narra uma qualidade ofensiva.

OBS: a Calnia deve ser a narrao de um fato criminoso e falso. A difamao, todavia, um fato no criminoso e pode ser verdade.

OBS: imputar a algum uma conduta prevista como contraveno penal em detrimento de um crime difamao.

RELAO ENTRE AO PENAL E CRIMES CONTRA A HONRA (ART. 145, CP):

Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo quando, no caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.

Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. (...) 2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. 3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: Pena - recluso de um a trs anos e multa.

O caput do art. 145 se refere aos crimes contra a honra em geral, os quais devero ser processados mediante Queixa. Como no fala em Queixa da vtima, trata-se de Ao Penal Privada Propriamente Dita, em detrimento da Personalssima.

Portanto, temos que o art. 145 determina que: A ao em regra Privada. Se for hiptese do art. 140, 2, h 2 consequncias distintas:

Vias de fato: Ao Privada

Violncia: Diante de todas as possibilidades de leso corporal,

somente a Leso Corporal de natureza Leve ser Ao Penal Pblica Condicionada Representao. As demais sero Ao Penal Pblica Incondicionada. Se ocorrer o previsto no art. 141, II: Ao Penal Pblica Condicionada Representao. Art. 140, 3: Ao Penal Pblica Condicionada Representao.

Ateno: Smula 714 do STF: A vtima servidor pblico poder representar ao MP para denncia e pode ser privada, visto que ao servidor permitido apresentar queixa crime. STF Smula n 714 Legitimidade Concorrente - Ao Penal por Crime Contra a Honra de Servidor Pblico - Exerccio de Suas Funes concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

Quanto ao art. 167 do CP:

Ao penal Art. 167 - Nos casos do art. 163, do inciso IV do seu pargrafo e do art. 164, somente se procede mediante queixa.

Dessa forma, temos que:

Nos casos do art. 163 caput do CP: Ao Penal Privada

Nos casos do art. 163, p. nico, IV, CP: Ao Penal Privada Nos casos do art. 164, CP: Ao Penal Privada

Nos demais casos, Ao Penal Pblica Incondicionada.

QUEIXA CRIME: a nica pea em que teremos que fazer procurao, a no ser a questo dispense. As demais exigem procurao somente se a questo exigir.

Procurao deve conter: Quem acusa: Querelante Quem acusado: Querelado

3 coisas obrigatrias na Procurao: Nome do Querelado (o art. 44 CPP fala errado) Resumo do Fato Criminoso Art. do crime praticado

Modo de fazer a QUEIXA CRIME:

Endereamento: Pode ser ao Juiz de Direito ou ao Juiz Federal. Contudo,

deve-se prestar ateno se a competncia da Vara Criminal ou do Juizado Especial Criminal (JESPCRIMI), sendo o ltimo competente para processar e julgar crimes cuja pena mx seja igual ou inferior a 2 anos. Contedo: Deve-se utilizar os arts 41 e 44 do CPP. Formatao: observar pg. 59 da apostila.

2. DEFESA PRELIMINAR:

utilizada em 2 hipteses: Lei de Drogas (art. 55, 1, Lei 11.343/06) Crimes funcionais afianveis (art. 514, CPP) nota-se que a alterao do cdigo penal mudou essa hiptese visto que todos os crimes funcionais so, atualmente, afianveis. Ex: todos os crimes previstos nos arts 312 a 326 do CP, desde que no sejam crimes referentes competncia do JESPCRIMI.

OBS: no art. 55 da Lei de Drogas, o legislador fez meno a DEFESA PRELIMINAR e a DEFESA PRVIA. Segundo Nucci, se for a defesa apresentada aps a citao, trata-se de DEFESA PRVIA, mais usada atualmente como RESPOSTA ESCRITA. Se for antes da citao, DEFESA PRELIMINAR.

LEI DE DROGAS: Art. 28:

Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. 2o Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente. 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses. 5o A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas. 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa. 7o O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade, preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado.

Percebe-se que as sanes aplicadas neste artigo se resumem Advertncia, Prestao de Servios e Medida Educativa. A LICP determina como crime aquelas condutas cuja pena seja recluso ou deteno, mesmo que alternativamente, enquanto as contravenes penais seriam as condutas cujas penas seriam Priso Simples ou somente Multa.

Entretanto, o STF entendeu que o porte de drogas para consumo prprio um novo conceito de crime criado por Lei Especial, isto , trata-se de uma hiptese de despenalizao de uma conduta em detrimento da idia de descriminalizao.

Quanto a PRESCRIO, mesmo ausente qualquer sano de Pena Privativa de Liberdade, existente de acordo com o disposto no art. 30 da Lei 11.343/06:

Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.

OBS: o art. 28 diz respeito a drogas, mas no faz referncia ao seu conceito. uma norma penal em branco, visto que necessita o emprego de uma segunda norma para fazer completo sentido. As normas penais em branco podem ser: Em sentido amplo: Quando a segunda norma tem a mesma fonte da primeira. Em sentido estrito: Quando a segunda norma vem de fonte diversa da primeira.

No caso em tela, a segunda norma proveniente da ANVISA por meio de ato do executivo. Dessa forma, uma vez que no se trata de norma originria do Congresso Nacional, percebe-se que se estamos diante de uma norma penal em branco sentido estrito.

Art. 33 caput, Lei 11.343/06: Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. 1o Nas mesmas penas incorre quem: I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo

com determinao legal ou regulamentar, matria-prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas; II - semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, de plantas que se constituam em matria-prima para a preparao de drogas; III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, para o trfico ilcito de drogas. 2o Induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de droga: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa de 100 (cem) a 300 (trezentos) dias-multa. 3o Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, sem prejuzo das penas previstas no art. 28. 4o Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa.

Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo ou transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 1.200 (mil e duzentos) a 2.000 (dois mil) dias-multa.

Trata-se do crime de Trfico de Drogas, assim como o previsto no 1 do prprio art. 33 e o art. 34.

Art. 35 da Lei 11.343/06 criou a associao para o trfico:

Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei: Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa.

O art. 36 diz respeito ao financiamento ao trfico de drogas. Vai em desacordo com o art. 29 do CP, uma vez que deveria ser o caso de trfico de drogas (concurso de pessoas). Entretanto, a pena prevista no art. 36 da Lei de Drogas mais severa:

Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei: Pena - recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e pagamento de 1.500 (mil e quinhentos) a 4.000 (quatro mil) dias-multa.

OBS: Como o art. 36 no trfico, no cai na progresso da L. 8.702/90, o qual prev a necessidade de cumprimento de 2/5 a 3/5, mas sim na regra geral de progresso de 1/6.

Art. 37: agir como informante do trfico.

Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e pagamento de 300 (trezentos) a 700 (setecentos) dias-multa.

Questionamento: Quais crimes sero submetidos ao procedimento da Lei 11.343/06?

Resposta: art. 28 / 33 / 33 1 / 33 2 / 33 3 / 34 / 35 / 36 / 37 / 38 / 39 / 39 nico.

OBS: os de competncia do JESPCRIM no se enquadram na classificao acima. Questionamento: Quais so os gravssimos?

Resposta: os que tem pena de recluso: art. 33 / 33 1 / 34 / 35 / 36 / 37.

Questionamento: Quais so de competncia da JESPCRIM?

Resposta: art. 28 / 33 3 / 38.

Ateno: Nos casos em que NO h competncia da JESPCRIM, deve-se observar o art. 55 da Lei 11.343/06.

OBS: o art. 40, I da Lei causa de aumento de pena. Deve-se, portanto, observar o art. 70 para averiguar a competncia. Caso uma pessoa veio ou se destinava ao exterior com drogas, h aumento de pena e a competncia da Justia Federal.

Em regra, para o endereamento ser para o Juiz de Direito da Vara Criminal. Se for trfico transnacional, para o Juiz Federal.

Antes de receber a denncia, o Juiz ir notificar (no citar) o acusado. Como no houve citao nem o recebimento da denncia, no h que se pensar em Resposta Escrita. A pea cabvel, segundo o art. 55 da Lei de Drogas, a DEFESA PRELIMINAR.

Ateno:

Citao ---------------------- Resposta Escrita Notificao------------------ Defesa Preliminar

OBS: ver a forma da pea na pg. 61 da apostila. OBS: Estudar interceptao telefnica.

Contagem de prazo: - Notificao em 19/08/2011 (5 feira). 10 dias de prazo. Data limite: 31/08/2011.

Apresentada a Defesa Preliminar o Juiz pode: Acatar os argumentos. No acolhimento, recebimento da Denncia e AIJ marcada

Ateno: Portanto, regra geral, crimes da Lei de Drogas no apresentaro Resposta Escrita. A exceo a hiptese de ser um crime conexo com outro de procedimento ordinrio.

Usa-se a DEFESA PRELIMINAR em 2 hipteses: 1) Art. 55 1 da Lei 11.343/06 2) Art. 513, CPP e art. 514, CPP. Crimes Funcionais Afianveis, que no sejam da competncia do JESPCRIM. Vide arts 312 a 326 do CP.

Com a reforma, todos os crimes funcionais transformaram-se em afianveis.

- Art. 514 CPP: Notificao 15 dias (Falou em Notificao o recurso DEFESA PRELIMINAR).

Portanto, deve-se observar: Se caso de JESPCRIM (ver pena possvel) Notificao Sem 330 STJ: Se afianvel e ocorreu IP que apurou a existncia do crime com interrogatrio, dispensvel a DEFESA PRELIMINAR (Se for a pea, a questo vai falar que o MP no se utilizou de nada para investigar).

ATENO!!!! A GRANDE DIFERENA DA DEFESA PRELIMINAR PREVISTA NA LEI DE DROGAS SE COMPARADA COM A DO ART. 514 DO CPP QUE NESTA NO H ESPECIFICAO DE PROVAS.

3. RESPOSTA ESCRITA A palavra que fundamente essa pea a citao. Fundamento legal: arts 396 e 396-A do CPP. O 396 determina a citao e o 396-A fala da pea. Prazo: 10 dias a partir da data da citao. Se a citao for no sbado, ser considerada na segunda-feira, comeando a contar o prazo a partir de tera.

OBS: CRM, CRO, OAB Competncia na Justia Federal.

ATENO!!!! O PEDIDO ABSOLUTRIO DO ART. 386 DO CPP REFERENTE A MEMORIAL. O PEDIDO ABSOLUTRIO REFERENTE RESPOSTA ESCRITA FUNDAMENTA-SE NO ART. 397 DO CPP.

As formalidades para elaborao esto presentes na apostila.

ANTECEDENTES X REINCIDNCIA

O art. 63 do CP conceitua a reincidncia: Quando o agente pratica novo crime depois de ter sido condenado definitivamente por crime anterior praticado no Brasil ou no exterior. O conceito genrico (qualquer crime).

Excees (art. 64, II, CP):

- Se o crime anterior poltico; - Se o crime anterior for militar prprio; - Caso uma pessoa pratique o crime do art. 32 da Lei 9.605/98. Se a pessoa tem condenao transitada em julgado por furto, NO SER REINCIDENTE. O art. 15 da Lei Ambiental determina a reincidncia somente se ocorrerem 2 crimes ambientais.

ATENO!!!! A recproca acima no verdadeira, isto , caso uma pessoa cometa um crime ambiental cuja sentena tenha transitado em julgado e posteriormente cometa um crime comum, SER REINCIDENTE.

O prazo de validade da REINCIDNCIA de 5 anos aps o cumprimento da pena ou da sua extino (art. 64, I, do CP).

Para se considerar os maus antecedentes, o crime anterior deve ter sido julgado, mesmo que durante o processo do segundo crime.

Os antecedentes devem ser de crimes cujo processo j acabou e o crime primeiramente julgado deve ter ocorrido antes do segundo crime julgado, portanto:

1990 155 1992 157 1993 julgamento do 157 1994 julgamento do 155 ( neste caso, ser ru primrio e sem antecedentes, visto que o julgamento anterior foi de crime cometido posteriormente ao do presente julgamento).

CRIME: Conceito analtico de crime: (Fato Tpico + ilcito) + culpabilidade Injusto Penal Fato Tpico: - Conduta; - Resultado; - Nexo Causal; - Tipicidade

Esta classificao diz respeito a crimes de resultado material, quais sejam: 121, 123, 155, 157, 171, 312 (ocorrem mudanas fsicas).

Se o crime for formal, ou de mera conduta, no depende do resultado para se consumar. EX: art. 316 do CP (Concusso) crime formal visto que o simples fato de exigir a vantagem consuma o crime, independentemente de ter obtido ou no a mesma. EX: os crimes de mera conduta sequer contm resultado, so os omissivos prprios (deixar). H ainda, alguns crimes de ao que, tambm, no provocam resultado material. Portanto, nesses crimes no haver Nexo Causal (visto que no h resultado). Assim, para crimes essencial a CONDUTA e a TIPICIDADE.

TIPICIDADE FORMAL = (TIPICIDADE FORMAL) + TIPICIDADE CONGLOBANTE Adequao perfeita da conduta norma incriminadora (tipo)

TIPICIDADE CONGLOBANTE = (TIPICIDADE MATERIAL) + CPNDUTA ANTINORMATIVA deve-se analisar se a conduta capaz de lesionar outro bem jurdico. Analisa-se tambm se a leso foi significativa.