OS PROFISSIONAIS DA REA DE SADE QUE EXERCEM ATIVIDADES INSALUBRES TAMBM SO DETENTORES DO DIREITO DE ACUMULAREM CARGO PBLICO

Introduo notrio que o profissional que atua na rea de sade submetido a condies extremas, seja por encarar o estado emocional precrio do paciente e daqueles que o acompanham, seja por estar exposto a ambientes nocivos, os quais podem causar efeitos deletrios sua sade. Desta forma, a jornada de trabalho que estes profissionais exercem tem carter especial. Alm disso, percebem adicionais remuneratrios que objetivam ressarcir os possveis prejuzos fsicos, que, por ventura, possam ocorrer. Mesmo diante desses aspectos, da legislao especfica que limita a carga horria mxima semanal que cada profissional de sade pode exercer, e do ambiente insalubre, acabam realizando mais jornadas de trabalho em outras instituies. Os motivos so diversos, decorrente, por exemplo, da falta de profissionais qualificados, at questes subjetivas, como auferir mais renda. Uma indagao surge: esse profissional pode realizar mais jornadas de trabalho, tendo em vista sua jornada ser reduzida devido aos riscos do ambiente? E ainda, se tal jornada pode ser realizada, ou seja, se decretada como legal, pode o profissional de sade acumular dois (2) cargos pblicos? Esta uma resposta com muitas ressalvas, haja vista compreender diversas matrias, seja sob a gide do Direito Administrativo como do Direito do Trabalho. Apura-se na jurisprudncia brasileira, manifestao da Justia Comum, Estadual e Federal, diversa da Justia do Trabalho, o que demonstra o quo tormentosa a questo. Vejamos.

a) O direito ao trabalho A Constituio Federal, promulgada em 05/10/1988, comumente definida como Constituio Cidad, trouxe uma amplitude ao denominado Direitos Fundamentais, insculpindo em seus dispositivos direitos alicerados por princpios humanitrios. Notadamente, tais direitos so essenciais para a formao de uma sociedade mais justa e solidria, pois como Carta Magna dispe: o Estado brasileiro tem por objetivo assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia1... No rol dos direitos sociais abarcados pela Carta Maior, encontramse assegurados direitos como sade, alimentao e ao trabalho, por exemplo. O direito ao trabalho, segundo PEDRO LENZA2, se trata de importante instrumento para implementar e assegurar a todos uma existncia digna, conforme estabelece o art. 170, caput. O Estado deve fomentar uma poltica econmica no recessiva, tanto que, dentre os princpios da ordem econmica, destaca-se a busca do pleno emprego. Portanto, o trabalho algo essencial para o homem, seja na esfera econmica, social ou biolgica, pois se assenta como um dos pilares da evoluo humana. Assim, a luz da razoabilidade, nenhum homem pode ter cerceado seu direito ao trabalho por se

Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 05/10/1988. Prembulo. 2 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, 15 Ed. Editora Saraiva. 2011

tratar como um dos pressupostos da dignidade da pessoa humana. Deve-se lembrar que o significado do emprego, bem como as conseqncias em que sua perda pode causar na vida de uma pessoa e da sua famlia, pois por meio dele chefes de famlia, homens ou mulheres, criam condies para subsistncia tanto de si como de sua prole. b) A diferena entre trabalhadores pblicos e privados GUIMARES3 DEOCLECIANO define trabalhador como pessoa que presta servio a empregador, mediante salrio que esse lhe paga pela prestao, em carter permanente, se servios de seu ofcio, ou aquele que emprega sua energia fsica ou intelectual na produo de um trabalho til. Tais servios podem ser exercidos para empregadores ou empresas cujo capital formado por particulares, iniciativa privada, ou de origem estatal, denominados servios pblicos. Desta forma, os trabalhadores podem ser classificados com pblicos, onde recebem a denominao de agentes pblicos e privados, denominados empregados ou funcionrios. A CF/88, em seu art. 37, inc. I e II dispem as regras para o exerccio de funes pblicas, tendo como ponto fulcral a aprovao em concurso pblico e condies para exercer a respectiva funo, nos termos da lei. Ressalta-se que a administrao pblica, de acordo com DI PIETRO4, gerida por rgos definidos como uma unidade que congrega atribuies exercidas pelos agentes pblicos que o integram com o objetivo de expressar a vontade do Estado. Assim a
GUIMARAES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Tcnico Jurdico, 9 Ed. Editora Rideel. 2007 4 DI PIETRO, Maria Slvia Zanella Direito Administrativo. 15 Ed. Editora Atlas. 2003
3

administrao pblica distinguida como entidades da administrao direta, constituda pelas entidades federativas e entidades da administrao indireta, constituda por autarquias, fundaes governamentais e empresas estatais. Destarte, todas as pessoas fsicas incumbidas, de maneira definitiva ou transitria, cujo exerccio tem alguma funo estatal so definidas como agentes pblicos (HELY LOPES 5 MEIRELLES ). Portanto, os agentes podem ser classificados em: agentes polticos, os quais exercem atividades tipicamente governamentais, e servidores pblicos, que, segundo BANDEIRA DE MELLO6, abarca todos aqueles que entretm com o Estado e suas entidades da Administrao indireta, independentemente de sua natureza pblica ou privada (autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedade de economia mista) relao de trabalho de natureza profissional e carter no eventual sob vnculo de dependncia. As espcies abrangidas pela denominao servidor estatal so: 1. Servidores estatutrios, submetidos ao regime estatutrio, ou seja, declarado por lei, e, portanto, titulares de cargos pblicos; 2. Empregados pblicos, contratados sob regime trabalhista (CLT) e ocupantes de emprego pblico; e 3. Servidores temporrios, contratados em carter especial, temporrio, para atender necessidade especificam e excepcional do interesse pblico. c) A definio dos trabalhadores que exercem atividades na rea de sade O profissional da rea de sade atua em prol da vida. Sendo assim necessita de conhecimentos especficos, obtidos atravs de cursos tcnicos e de
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 27 Ed. Editora Malheiros. 2002 6 BANDEIRA DE MELO, Celso Antonio. Curso de Direito Administrativo - Ed. Malheiros. 2003
5

graduao, tendo como alicerce as cincias mdicas. Tal ramo profissional compreende no somente os mdicos, mas tambm enfermeiros, fisioterapeutas, nutricionistas, assistentes sociais, fonoaudilogos, dentistas, terapeutas ocupacionais, psiclogos, biomdicos, farmacuticos, entre outros. Devido grande ateno dada sade, de se observar que o mdico no o nico profissional que tem competncia e responsabilidade em cuidar da sade dos pacientes. Sua responsabilidade enorme, haja vista que a maioria dos procedimentos realizados nestes fica sob a ordem e tutela daquele. Contudo, como visto o mdico no atua s, haja vista que diversos procedimentos so realizados por profissionais que atuam concorrentemente a ele (art.XVII, Captulo I, do Cdigo de tica Mdica)7, resultando na formao do que se denomina equipe multidisciplinar. Dentre estas profisses que promovem sade, tratam e recuperam pacientes, h particularidades, pois cada profissional exerce sua atividade de forma individualizada, porm sincrnica com o mdico. As principais profisses no mdicas ou paramdicas de nvel superior no Brasil, consideradas profisses de sade so: enfermeiros, fisioterapeutas, biomdicos, bilogos, farmacuticos, nutricionistas. Porm, nota-se que a forma de atuao e leque de servios prestados por esses profissionais variam ao longo da histria e das definies da poltica nacional de sade. As profisses de nvel mdio no Brasil comearam a ser reconhecidas como profisses a partir da Constituio de 1937 com vistas produo industrial. Considera-se o tcnico industrial uma das primeiras
7

profisses e modelo para as profisses de nvel mdio. O Decreto-lei N. 20.931/1932 regulamentou, poca, o exerccio da medicina, odontologia e veterinria e das profisses de farmacutico, enfermeiro. Alm de parteira, optometristas, prticos de farmcia, massagistas e duchistas (profissionais das casas de banho) cujos aprendizados e habilitao correspondiam ao tcnico de nvel mdio e elementar somente regulamentado a partir de 1937. Segundo OLIVEIRA8, a questo da formao dos agentes de nvel mdio e elementar no Brasil, aps a Constituio de 1937, s veio ser regulamentada a partir de 1971, atravs da Reforma do Ensino de 1 e 2 graus, consideradas respectivamente como habilitao plena e parcial. d) A jornada de trabalho dos profissionais de sade e os riscos da profisso Entende-se por jornada laboral aquela em que o empregado fica submetido disposio do trabalhador, sob sua ordem a um determinado perodo legalmente regulado. A legislao brasileira acolhe, segundo AMAURI MASCARO9, a teoria restritiva do tempo efetivamente trabalhado, o tempo em que o empregado permanece, mesmo sem trabalhar, disposio do empregador e quando, em casos especiais, manda computar como de jornada de trabalho o tempo em que o empregado se locomove para atingir o local de trabalho.
8

OLIVEIRA, TELMA D.T. A capacitao para o trabalho dos agentes auxiliares de sade de nvel mdio e elementar na Bahia. Ba, UFBA, FAMED, Mestrado em Sade Comunitria, Dissert. Mestrado, 1988.

Resoluo CFM N. 1.931, de 17/09/2009.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 24 Ed. Editora Saraiva. 2009

Diante disso, observa-se que o regime laboral dos profissionais de sade regulado por legislao especfica a cada profisso, tendo em vista o relevante fato de atuarem em ambientes nocivos, definidos como insalubres ou periculosos. Atividades insalubres so aquelas que, por sua natureza, condio ou mtodo de trabalho, expem os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos, a teor do art.189 da CLT (AMAURI MASCARO10). Neste esteio, o respectivo autor define como periculoso a prestao de servios em contato permanente com inflamveis em condies de risco acentuado, estendidos para atividades com explosivos (CLT, art. 193), energia eltrica (Lei N. 7.369/85) e radiaes ionizantes (Portaria do ento Ministrio do Trabalho N. 518/2003). Fato que grande parte dos profissionais desta rea realizam duplas jornadas de trabalho, tanto em instituies pblicas como privadas. Tal situao vivenciada devido ao fato do regime da jornada de trabalho ser reduzido. O motivo que levam esses profissionais a se submeterem a essa maratona laboral so diversos. Pode se citar, por exemplo, a elevao de renda, objetivando proporcionar mais conforto a sua famlia, ou ainda, a falta de profissionais qualificados. Mas o que evidentemente propcia tal prtica o simples fato de no haver em nosso ordenamento jurdico a vedao outra jornada de trabalho, apenas o limite que a jornada deve ser realizada. Logo, pode-se deduzir, atravs do princpio da legalidade, que tudo aquilo que a lei no probe, permite. Portanto, no resta dvida que por todos os fatores apresentados, bem como pela prpria
10

necessidade de mo de obra especializada, o profissional da rea de sade tem o direito de realizar uma segunda jornada de trabalho, devendo, tanto o empregador como o prprio empregado, sopesar os riscos advindos de tal prtica. e) O profissional de sade e a cumulatividade de cargos pblicos Conforme dispe o art. 37 da CF/88, inc. XVI: vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observando em qualquer caso o disposto no inc. XI. Depreende-se do dispositivo que a cumulao de cargos pblicos no permitida pela legislao brasileira, entretanto, consta no referido artigo, excees em que pode ocorrer tal acmulo. As alneas a, b e c formam o rol que contemplam as profisses excludas da vedao. A alnea c11, que o fulcro deste estudo, permite o acmulo de dois (2) cargos pblicos aos profissionais privativos da rea de sade, com profisses regulamentadas. Observa-se que para acumular cargo pblico a jornada de trabalho no pressuposto. Assim, tal fator no obsta o direito do agente pblico que exerce profisso regulamenta na rea de sade, acumular mais um emprego pblico.

11

Ibidem. Pg. 1104.

Art. 37- A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer os princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: Inc.XVI vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observando em qualquer caso o disposto no inciso XI: c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas.

Concluso A nosso ver, no resta dvida que os profissionais de sade, que em sua maioria, so submetidos legislao especfica, a qual regulamenta a profisso, podem acumular at dois cargos pblicos, independentemente de qualquer mbito (Federal, Estadual ou Municipal), devendo apenas ser considerado, para tanto, trs (3) pressupostos essenciais: 1- Ser profissional da rea de sade com profisso regulamentada; 2- Ter sido aprovado em concurso pblico, obedecidas s especificaes legais; 3- No haver incompatibilidade de horrios, ou seja, os horrios no podem se interpolarem ou coincidirem, bem como a soma das duas remuneraes no exceder o teto do funcionalismo pblico, art.37, inc. XI12. Para ilustrar tal assertiva, o Nobre Des. Rui Stoco assevera, a Carta Magna, por fora da regra geral esculpida no art.37, inc.XVI, e, que tem carter geral e universal, no probe a
Art. 37, inc. XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o sub-sdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tri-bunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos;
12

cumulao remunerada de dois cargos privativos de mdico ou de outros profissionais de sade com profisses regulamentadas, (...) desde que obedecida nica condio exigida, ou seja, de haver compatibilidade de horrios13 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
1. Vade Mecum. Editora Saraiva. 2011; 2. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, 15 Ed. Editora Saraiva. 2011; 3. GUIMARAES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Tcnico Jurdico, 9 Ed. Editora Rideel. 2007; 4. DI PIETRO, Maria Slvia Zanella Direito Administrativo. 15 Ed. Editora Atlas. 2003; 5. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 27 Ed. Editora Malheiros. 2002; 6. BANDEIRA DE MELO, Celso Antonio. Curso de Direito Administrativo - Ed. Malheiros. 2003; 7. OLIVEIRA, TELMA D.T. A capacitao para o trabalho dos agentes auxiliares de sade de nvel mdio e elementar na Bahia. Ba, UFBA, FAMED, Mestrado em Sade Comunitria, Dissert. Mestrado, 1988; 8. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 24 Ed. Editora Saraiva. 2009;

Do Autor:
Edison Ferreira Magalhes Jr. Graduando em Direito (10 Semestre) pelo Centro Universitrio FIEO UNIFIEO; Tcnico em radiologia do Hospital Universitrio da Universidade de So Paulo USP.
13

TJSP, AC DIR.PBLICO

143.517-5/1-00,

CAM.