Direito Econômico Brasileiro - Uma Visão Didática - Janeiro - 2007

SUMRIO
1 DIREITO ECONMICO BRASILEIRO. 1.1 Conceito. 1.2 O Objeto. 1.3 Autonomia. 1.3.1 A autonomia legislativa. 1.3.2 A autonomia cientfica. 1.3.3 A autonomia didtica. 1.3.4 A autonomia jurisdicional. 1.4 Relao com Outras Cincias. 1.4.1 Com outras cincias jurdicas. 1.4.1.1 A estreita relao com o Direito Constitucional. 1.4.2 Com as cincias no jurdicas. 1.4.2.1 A relao umbilical com a Cincia Econmica. 1.5 Um Breve Histrico do Direito Econmico. 1.5.1 No mundo. 1.5.2 No Brasil. 2 A ORDEM ECONMICA BRASILEIRA. 2.1 Conceito. 2.2 Os Princpios da Ordem Econmica. 2.2.1 A soberania nacional. 2.2.2 A propriedade privada. 2.2.3 A funo social da propriedade. 2.2.4 A livre concorrncia. 2.2.5 A defesa do consumidor. 2.2.6 A defesa do meio ambiente. 2.2.7 A reduo das desigualdades regionais e sociais. 2.2.8 A busca pelo pleno emprego. 2.2.9 Tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte. 2.2.10 O pargrafo nico do artigo 170. 2.3 A Poltica Econmica. 2.4 A Relao entre Poltica Econmica e a Norma Constitucional.
_________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse artigo
Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica
Roberto Luiz Ribeiro
2.5 A Interveno Estatal na Economia. 2.6 O Desenvolvimento Face Finalidade da Ordem Econmica. 2.7 A Atividade Econmica Conceito. 2.8 Os Servios Pblicos. 2.9 O Monoplio e os Regimes Especiais. 2.10 A Propriedade Privada e o Interesse Pblico. 2.11 O Planejamento: Planos, Oramentos e Diretrizes. 2.11.1 O plano plurianual. 2.11.2 A lei oramentria anual. 2.11.3 A lei de diretrizes oramentria. 2.12 O Sistema Financeiro Brasileiro. 3 O DIREITO ECONMICO E A LIVRE CONCORRNCIA. 3.1 - O Mercado e a Livre Concorrncia. 3.2 - A Concorrncia Face aos Princpios da Ordem Econmica. 3.3 A Lei n 8.884/94 e a Proteo da Ordem Econ mica. 3.4 As Infraes Contra a Ordem Econmica. 3.4.1 As penas por infraes contra a ordem econmica. 3.5 Os Crimes Contra a Ordem Econmica. 3.6 A Proteo da Ordem Econmica Face s Leis 8.884/94 e 8.078/90. 4 OS RGOS DE PROTEO DA ORDEM ECONMICA. 4.1 Secretaria de Direito Econmico SDE. 4.1.1 SDE A sua competncia. 4.2 O Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE. 4.2.1 CADE A sua competncia. 4.3 Os Procons. 5 A PROCESSUALSTICA DA LEI 8.884/94. 5.1 O Processo na Secretaria de Direito Econmico SDE. 5.2 O Processo no Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE.
BIBLIOGRAFIA.
________________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho. 2
1 DIREITO ECONMICO.
O Direito Econmico no Brasil tem uma existncia muito curta, pois esse um ramo do Direito relativamente novo. Explico. O Direito Econmico tem uma linha tnue entre os conceitos da Cincias Econmicas, entre os quais o de mercado livre ou aberto ou o que podemos, vulgarmente, intitular de neoliberalismo. Assim, quanto mais aberto o mercado maiores so as necessidades de regulamentar, normatizar ou disciplinlo. Sabidamente, o Brasil no se primou, ao longo de sua histria (ou estria, como queira o leitor), por uma economia de mercado. Seno vejamos, no perodo colonial estvamos obrigados a consumir somente produtos que vinham da metrpole, Portugal, e vendamos somente para ela. Desse modo no conhecamos a liberdade de mercado. Seguimos no imprio com igual situao comercial, quer pelo domnio econmico da Inglaterra, quer pelos acordos celebrados pelo Imperador D. Pedro I. O mundo foi se transformando, economicamente ao longo dos ltimos sculos, mas foi somente nas ltimas dcadas que o Brasil comeou a mudar a sua pauta de exportao e em assim sendo, mudar o panorama interno.
H poucas dcadas comeamos a produzir nossos primeiros automveis, mais precisamente na dcada de 50. Nos Estados Unidos, em 1954, surgiam as primeiras televises coloridas e a primeira capota automobilstica eltrica, tais adventos s chegariam na dcada de 70 no Brasil. Durante vrios sculos fomos meramente exportadores de matria-prima no elaborada, como: o ltex, o caf, o acar, o ouro e tantos outros identificados por um ciclo econmico ou no.
_________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse artigo
Enquanto nos Estados Unidos a economia era extremamente concorrida, nas dcadas de 60 e 70, principalmente, vivamos no Brasil um regime de exceo, ditatorial. Como tal a economia seguia esse veio, s que ao final no era possvel encontrar ouro, a no ser o de tolo. Vivemos quela poca uma expectativa de progresso, s que era por decreto. O tempo passou e foi possvel observar que o mundo inteiro estava caminhando para o neoliberalismo, isto , uma menor interveno do Estado na economia. Isso no quer dizer que no houve Direito Econmico durante este perodo. No isso. Mas certamente as suas regras eram impostas e por isso mesmo sem toda a presena criativa do mercado livre.
Quando se observa um mercado gessado, rgido, quer pelas regras jurdicas que o rege, quer pelas possibilidades econmicas que o define, observamos um Direito Econmico raqutico e sem expresso. O Brasil por ter vivido longos perodos regidos pela estagnao econmica, levada pelo baixo grau de industrializao e pouco investimento interno, ou por ter sido governado com regimes colonialistas, imperialistas ou ditatoriais, implementou ao Direito Econmico um aparecimento tardio.
Desde que o homem resolveu se organizar socialmente em grupos, atividades que eram de competncia social apareceram. Delas nasceu uma necessidade no muito boa, fazendo com que cada um pensasse como se o mundo fosse acabar amanh. Segue uma luta pela sobrevivncia e o hobby de acumular riquezas. Junto com essa ao que induz perder os limites, a sociedade de uma forma sbia implementou regras para que isso no acontecesse. Assim, elaborou normas para estabelecer limites ao capital e disciplinar sua convivncia com a humanidade objetivando a sua perpetuao.
Por esses motivos e no somente por esses, o Direito Econmico se apresenta como ramo novo do direito positivo
_____________________________________________________________________________________4 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
brasileiro, um beb, com apenas algumas dcadas, em face de um agrrio ou civil que so centenrios.
1.1 Conceito.
Conceituar qualquer tema requer uma profunda discusso e estabelecimento de referenciais. Deste modo, faamos antes uma reflexo a respeito da classificao do Direito Econmico.
A parte introdutria do estudo do direito nos traz alguns pontos a serem considerados, a respeito do Direito Econmico: a) positivo implica que as suas regras so determinadas pela sociedade que o criou. Varia em considerao ao tempo e local de sua criao. Assim, o Direito Econmico Brasileiro presente na constituio de 69 no o mesmo da atualidade, ou, o Direito Econmico Brasileiro no o mesmo do Direito Econmico Ingls; b) nacional isto significa que as suas regras so aplicadas apenas nos limites territoriais brasileiros. Includo a o espao areo, as embaixadas, os consulados, o mar territorial, os 8,5 milhes de quilmetros quadrados, a plataforma martima, as embarcaes e as aeronaves com bandeiras brasileiras. c) pblico quer dizer, as suas normas representam a vontade de uma maioria e no nosso atual sistema de governo implica em dizer que a norma legal, isto , a lei o fruto que expressa essa vontade. O povo, atravs do voto, elege seus representantes para que faam leis que represente sua vontade. Em todo ramo pblico a aplicao das normas so inegociveis, vez que para a mudana da regra, proposta em lei, se faz necessria a consulta de todos, mesmo que
atravs de seus representantes, o que torna impraticvel tal ato.
Assim, dessa reflexo j podemos balizar algo para o Direito Econmico. Primeiro: o nosso estudo est sujeito a mudanas, pois fruto de um consenso nacional e pode mudar, com conseqente mudana da lei; depois, regra aplicada somente nos limites territoriais do Brasil e por isso nacional, assim Direito Econmico Brasileiro (cabe uma observao de que em captulo posterior realizarei um estudo comparado a respeito de alguns pases abordando o tema desse trabalho); e finalmente, representa o interesse de todos, toda a sociedade est sendo protegida quando falamos de Direito Econmico, normatizar o sistema econmico proteg-lo e desse modo perpetuar o status quo e os interesses de toda a coletividade.
Alguns doutrinadores j pensaram e expressaram a respeito do conceito de Direito Econmico, vejamos como nos ensina o saudoso Professor Celso Ribeiro Bastos: Pode-se conceituar o Direito Econmico como sendo o ramo autnomo do Direito que se destina a normatizar as medidas adotadas pela Poltica Econmica atravs de uma ordenao jurdica, dizer, a normatizar as regras econmicas, bem como a interveno do Estado na economia.1
Do conceito do Professor Celso Ribeiro Bastos fcil a identificao de alguns ncleos: a) ramo autnomo do Direito; b) se destina a normatizar a Poltica Econmica atravs de uma ordenao jurdica; e c) normatizao da interveno do Estado na economia. Nos pargrafos seguintes procurarei refletir a respeito desses trs ncleos destacados do conceito de Direito Econmico.
BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito econmico. So Paulo: Celso bastos, 2004, p. 51.
A autonomia do Direito Econmico em face de todo o Direito relativa, vez que no nos possvel conceber um s ramo da cincia que consiga existir em si mesmo. Todas as cincias necessitam de outras para a sua sobrevivncia. Assim, quando detectamos que o Direito Econmico um ramo autnomo do Direito, o conceito de autonomia no deve ser confundido com o conceito pleno de independncia, isto , autonomia uma independncia relativisada, emoldurada, uma liberdade dentro de limites pr-estabelecidos. Para um maior entendimento da autonomia enfoco quatro limites distintos, os quais sero desenvolvidos em oportunidade futura, a saber, as autonomias: legislativa, cientfica, didtica e jurisdicional.
Normatizar a poltica econmica atravs de uma ordenao jurdica a idia presente no segundo ncleo. Para o seu entendimento, antes se faz necessria a compreenso do conceito de poltica econmica. Assim, Maria Helena Diniz nos ensina: Poltica econmica. Teoria e prtica da direo econmica de uma nao, que procura, oficialmente, efetivar algumas mudanas na economia, relativas produo, circulao e distribuio de riquezas, para a consecuo de certos fins e obter o seu saneamento.2
Ento, se poltica econmica a teoria e a prtica exercida por um pas com o objetivo de suprir suas necessidades de riquezas, em diversos pontos geogrficos, esse ncleo do conceito exatamente a normatizao, isto , o mundo jurdico que envolve esses assuntos. Assim, a distribuio, a circulao e a produo de riquezas de uma nao normatizada (aspecto jurdico) pelo Direito Econmico.
O ltimo ncleo a normatizao da interveno do Estado na Economia. Uma reclamao geral comum quando o
2
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico. V. III. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 626.
Estado, nos seus diversos nveis de Poder, implementa alguma ao que reflete uma concorrncia com o privado. Por exemplo, quando da implantao da Farmcia do Cidado, um programa do Governo Federal que consiste em uma farmcia que vende produtos farmacuticos com preo abaixo de custo. Essa interveno deve ser monitorada pelo Direito Econmico e reflete uma interveno do Estado na economia. Embora recente, esse exemplo de pequena relevncia o que no acontece no setor petrolfero em que a Unio tem o monoplio. A Unio controla a distribuio, a produo, o transporte e at o preo. Aqui temos um dos maiores exemplos de interveno do Estado na economia, pois os derivados de petrleo uma das importantes fontes energticas e base da economia brasileira e mundial. No Brasil, essa fonte controlada diretamente pelo Estado, no caso, a Unio, por esse fato se torna um smbolo de uma grande interveno estatal na economia, o que certamente regulada por normas jurdicas que vislumbram em ltima instncia a proteo da sociedade.
A reflexo do Ministro Eros Roberto Grau com certeza um pensamento que deve ser estendido para vrios outros estudos, pois concebe uma cincia fazendo o seu link com o que o mundo para o qual existe. Pensar o Direito Econmico pensar o Direito como um nvel do todo social nvel da realidade, pois como mediao especfica e necessria das relaes econmicas. Pensar Direito Econmico optar pela adoo de um modelo de interpretao essencialmente teleolgica, funcional, que instrumentar toda a interpretao jurdica, no sentido de que conforma a interpretao de todo o Direito. compreender que a realidade jurdica no se resume ao Direito formal.3
O pensamento do Ministro Eros Roberto Grau estabelece uma ligao do Direito com a realidade a qual est imerso. No
3
GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na constituio de 1988 (interpretao de crtica). So Paulo: Malheiros, 2003, p. 137.
desvencilha a sua teoria da sua prtica social, o que todos os ramos e juristas jamais deveriam deixar de ter como orientao nos seus estudos.
1.2 Objeto.
Visto o conceito, acredito que estamos preparados para a reflexo a respeito de qual o objeto do Direito Econmico. Aps o levantamento de alguns doutrinadores, todos devidamente relacionados na bibliografia, certamente o saudoso Professor Celso Ribeiro Bastos o mais incisivo no assunto: O objetivo do Direito Econmico no outro seno o estudo das normas que dispem sobre a organizao econmica de um Pas, dizer, as leis que regem a produo, a distribuio, a circulao e o consumo de riquezas, tanto no plano nacional como no internacional. Trata-se do estudo das leis econmicas que regem os preos, a moeda, o crdito e o cmbio. , portanto, o direito da economia. 4
Uma observao mister ser feita: quando o Professor Celso Ribeiro Bastos menciona o vocbulo leis econmicas est falando das leis jurdicas a respeito da economia e no as leis econmicas, enquanto preceitos das Cincias Econmicas, como por exemplo: a lei (da economia) da procura e oferta que diz, mais ou menos assim: quanto maior a procura e menor a oferta, maior ser o preo e o inverso tambm, quanto menor a procura e maior a oferta, menor ser o preo.
O Direito Econmico tem como objeto o estudo da normatizao da economia. O exemplo, se a indstria brasileira
4
BASTOS, Celso Ribeiro. Op. Cit. p. 52.
Roberto Luiz Ribeiro 10
est em uma situao econmica no muito boa, em face de concorrncia estrangeira, pode a Unio utilizar-se de dispositivos legais para a proteo do nosso mercado e consequentemente dos postos de trabalhos a ele vinculado. Quando impede a entrada dos produtos estrangeiros utilizando-se de aumento do Imposto de Importao. Para isso a Constituio Federal excepcionalizou a sua ao dizendo que poder faz-lo por ato administrativo e no por lei, o que comumente exigido por preceito constitucional, e que sua cobrana poder se dar a partir da data da publicao do ato, conforme artigo 153, 1 e 150, 1 da Constituio Federal de 1988, respecti vamente. , Outro exemplo a instituio do Emprstimo Compulsrio para obter recursos financeiros para fazer frente a despesas de caracter urgente, em conformidade com o artigo 148 da Constituio Federal de 1988. Os exemplos so inmeros. Aqui fica o registro de alguns, tributrios, fundados na veia tributria que tem o escritor.
1.3 Autonomia.
A autonomia de uma cincia delimita um estudo profundo e vasto a respeito do que fundamental para qualquer uma. Fazendo assim, proporciona uma maior discusso a respeito do tema - Direito Econmico, o aqui expresso como ttulo. Afinal fica interrogao para a resposta a seguir: o Direito Econmico ou no autnomo?
no sentido de responder a esse questionamento que desenvolvemos este item e em conformidade com o j mencionado anteriormente e para o melhor estudo, divido os campos de anlises em quatro: o legislativo, o cientfico, o didtico e o jurisdicional. Muitos autores consideram a autonomia como sinnimo de independncia, e esse com um significado muito amplo, ou
melhor, com um significado de independncia plena, o que a meu ver impossvel a existncia de tal situao, nos dias de hoje, seno vejamos: como podemos admitir a Fsica sem a Matemtica, ou a Enfermagem sem a Matemtica nos seus clculos dosimtricos? S para falarmos da importncia da matemtica para com outras cincias, mas a matemtica declina para outras cincias, como fazer clculos sem utilizarmos o portugus? Esse apenas um dos aspectos que considero na anlise da independncia de uma cincia, no qual se encaixa perfeitamente o nosso estudo. Se considerarmos que autonomia seja sinnimo de independncia plena, com certeza chegaremos concluso de que o Direito Econmico no autnomo. Por isso devemos nos desprender de tal conceito antes de iniciarmos a nossa anlise e observarmos a inter e a transdisciplinariedade, ou seja, o conhecimento com uma viso neo-iluminista, generalizada, no tocante a dependncia de outras cincias para a formao dos dogmas jus-econmicos, tanto dentro da grade curricular do curso de Cincias Jurdicas como com outras.
Alguns autores no admitem a autonomia do Direito Econmico, no reconhecendo de forma alguma a sua autonomia. Mas para reconhecermos uma cincia alguns pontos ho de ser observados, um deles o princpio de que a independncia se faz com normas prprias e especiais, conhecidos pela expresso latina "jus proprium" e "jus specialis", e isso o Direito Econmico tem.
Para qualquer ramo da cincia do Direito ser considerado como independente, ho de ser observados os pontos anteriormente mencionados, pois ficam as indagaes relativas a essa inteligncia, cujas respostas nos conduzem a soluo dessa dvida: - Tem legislao especial? - Tem princpios prprios para ser considerada como cincia? - disciplina implementada no currculo de formao do cientista jurdico? Para a sua aplicao, tem assegurada a sua especializao na jurisdio, em face de sua formao ideolgica jus-econmica? Com essas indagaes podemos partir para o estudo de cada um dos pontos levantados, quer seja, a autonomia legislativa, a
autonomia cientfica, a autonomia didtica e a autonomia jurisdicional.
1.3.1 A autonomia legislativa.
A autonomia legislativa pode ser analisada de vrios ngulos, escolhemos o que assenta a corrente dominante, quer seja, o da quantidade e da qualidade dos dispositivos legais que criam esse ramo.
A presena do Direito Econmico na Constituio Federal de 1988 muito forte, pois o legislador constitucional de 1988 dedicou um tratamento especial a esse ramo do direito. Fica o registro que so vrios os artigos constitucionais que tratam do assunto Direito Econmico, direta ou indiretamente, os quais, alguns, sero tratados no tpico 2.4 A Relao entre Poltica Econmica e a Norma Constitucional.
Data Vnia, O Professor Celso Ribeiro Bastos afirma: A Constituio Federal de 1988 consagrou a autonomia do Direito Econmico em seu art. 24, inc. I, que reza: Compete Unio, aos Estados e ao Distrito federal legislar concorrentemente sobre: I direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico. 5
A autonomia no deve ser considerada apenas uma limitao de competncia legislativa presente na Constituio Federal. A presena do referido dispositivo traz uma certeza de importncia do tema para a nao, mas a autonomia certamente a quantidade e a qualidade dos dispositivos legais
5
BASTOS, Celso Ribeiro. Op. Cit. p. 55.
que tratam do assunto, no caso, o Direito Econmico. Esse se carateriza por ser um ramo extremamente emaranhado nos outros. Melhor. A sua presena nos outros ramos do Direito feita de forma contundente. Assim, temos dispositivos legais no Direito Tributrio que expressam normas do Direito Econmico, mas temos tambm no: Direito Civil, no Direito Penal, no Direito Financeiro, no Direito Agrrio, s para citarmos alguns.
Quando falamos de uma autonomia do Direito Tributrio, no aspecto legislativo, no pairam dvidas a respeito, pois s cdigos tributrios municipais, os quais so leis, so mais de 5.580; estaduais ou distritais 27 e outros tantos de leis complementares instituindo espcies tributrias. Diferentemente no Direito Econmico, ele se quer tem um cdigo para disciplinar a rea. Os normativos do Direito Econmico se apresentam de forma esparsa e por vezes, encrustados em dispositivos legais eminentemente representantes de outros ramos autnomos do Direito.
A dificuldade de entendimento da autonomia legislativa do Direito Econmico se funda na realidade apresentada. Ela se apresenta de maneira dispersa, no concentrado, fragmentada, o que responsvel por essa inexpresso legislativa e conseqente invisibilidade do extenso arcabouo de leis que regem o Direito Econmico.
A autonomia legislativa certa para o Direito Econmico. A sua dependncia de dispositivos que so conhecidos como de outras disciplinas, no invalida a sua autonomia. Nenhum ramo do direito, ou de qualquer outra cincia, absoluto. Todos s existem diante de uma longa e vasta dependncia de outras cincias. Assim, transportando o assunto para o Direito Econmico, a dependncia de dispositivos tradicionalmente conhecidos como de outro ramo, no descaracteriza sua autonomia, pelo contrrio, revela a sua influncia alm dos seus limites e marca sua interferncia em outros ramos das cincias Jurdicas.
A quantidade e a qualidade das normas que tratam do Direito Econmico so de grandes volumes e importncias. Por exemplo: ele um dos poucos que tem seus princpios escritos na Constituio, o nico que tem uma secretaria exclusiva dentro do Ministrio da Justia para monitorar assunto de sua competncia o nico que tem um conselho, que funciona como autarquia para avaliao dos temas de seu interesse. No obstante a sua presena na Constituio est presente, obrigatoriamente, nas legislaes: ambientais, de defesa do consumidor, tributria, penal, trabalhista, s para citar algumas. Por estas e por outras que, inequivocamente, possvel afirmar que, diante destes padres estabelecidos, o Direito Econmico autnomo legislativamente falando.
1.3.2 A autonomia cientfica.
Para o estudo desse tema fomos inicialmente ao Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa para buscarmos o que cincia e com esse conceito formamos o nosso posicionamento a respeito da autonomia cientfica do Direito Econmico. Ele traz na sua pgina 404, in fine: "3. Conjunto organizado de conhecimentos relativos a um determinado objeto, especialmente os obtidos mediante a observao, a experincia dos fatos e um mtodo prprio: cincias histricas, cincias fsicas. 6. Aqui temos um bom incio para delimitarmos a matria. Ento, cincia um estudo sistematizado, com princpios prprios, com normas especficas, objeto especfico e dentro das cincias jurdicas, no caso estudado.
Para falar a respeito da autonomia cientfica vou buscar no Professor Joo Bosco Medeiros de Sousa, um relato a respeito da autonomia cientfica no Direito Agrrio, o que de uma forma
6
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio da lngua portuguesa . 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. P. 404.
bem adequada se enquadra completamente no nosso. Assim, no seu livro Direito Agrrio - Lies Bsicas, pgina 05: "dispem de princpios gerais que lhe so prprios, diferenciado dos demais ramos da cincia jurdica, apresentando um objeto devidamente particularizado. 7
Adequando os seus ensinamentos ao Direito Econmico, no podemos discordar do seu posicionamento, pois toda cincia tem vrios princpios, muito so os pontos convergentes, embora, em algumas delas, os doutrinadores no tenham chegado unanimidade sobre quais e quantos so. A considerao de que este ramo do direito tem princpios que so prprios traduz-se em uma especificidade cientfica, pois somente a corrente jus-economista, poder, com maior eficincia, elenc-los e traduzi-los com o fito de torn-los esteios para o estudo da cincia ora estudada, o Direito Econmico.
Esses princpios so a coluna vertebral do Direito Econmico e a partir da seguem os demais estudos. o balizamento deles. A exemplo: quando fica determinada a aplicao da funo social da propriedade, fcil verificar a inteno do legislador em proteger a sociedade de tal modo a dar ao bem o verdadeiro uso para o qual foi criado. Esse um princpio e sua aplicao revela um pensamento dos cientistas jus-economistas e, por conseguinte, o da cincia. Pois a partir de longos estudos, nascidos de seminrios, convenes, congressos, a experincia mal sucedida e outros, que se servem para a revelao de descobertas e discusses da rea, que podemos dizer que um assunto, naquele momento, est exaurida a sua discusso e, por conseqncia, figura como uma verdade, ainda que temporria, a respeito de algum assunto. Esses princpios lhe traduzem uma padronizao, a qual um dos requisitos para o reconhecimento de um ramo como cincia. Os princpios prprios que incorrero em normas
7
SOUSA, Joo Bosco Medeiros de. Direito Agrrio - Lies bsicas. So Paulo: Saraiva, 1987, p. 05.
prprias o segundo requisito. Portanto, o Direito Econmico goza de uma autonomia cientfica, facilmente identificvel. Os princpios sero objetos de nosso estudo no tem 2.2.
Voltemos s primeiras linhas deste item para finaliz-lo. L est dito que cincia sistematizada e tem princpios, objeto e mtodos prprios; o que acreditamos se adaptar perfeitamente ao estudo do Direito Econmico. Por isso mesmo concluo que diante de alguns princpios aqui apresentados, que seguem uma sistematizao, quer seja na sua formulao quer na pesquisa que os fundamenta, sem dvida, que o Direito Econmico tem a sua autonomia, no ponto de vista cientfico, at mesmo pelos objetos e mtodos inerentes apenas a Ele.
1.3.3 A autonomia didtica.
Valho-me mais uma vez de um agrarista para refletir a respeito do tema autonomia didtica. O Professor Igor Tenrio muito pouco traz a respeito do tema proposto, mas o faz bem. A respeito da autonomia didtica diz em seu livro, Manual de Direito Agrrio Brasileiro, objetivando a conceituao de autonomia didtica: o ensino independente desta disciplina nos cursos superiores, de forma sistemtica, para os fins de graduao ou de especializao profissional 8. Com muita clareza, o professor resume em poucas palavras o que o objeto de estudo neste item.
O ramo do direito aqui trabalhado, o Direito Econmico, muito importante para a sociedade, sobretudo com a sua complexidade econmica. O Brasil ainda um pas que no sabe viver na livre concorrncia, por isso o desenvolvimento do Direito Econmico tambm no alcanou, ainda, nvel
8
TENRIO, Igor. Manual de Direito Agrrio Brasileiro. So Paulo: Resenha Universitria. 1.975, p. 23.
substancial. No mundo, observamos que quanto mais competitivo o mercado mais consistente o Direito Econmico. A razo simples, quando o Estado intervm de forma mais forte na economia, as relaes econmicas tende a se estreitar, pois de igual forma estreitam as relaes sociais. Quanto mais livre a economia, mais distante o Estado est dela, mais regras so necessrias para o seu controle.
Assim, a necessidade do estudo do Direito Econmico indiscutvel, fundado na necessidade que temos, enquanto pas, de regras que nos preparem para receber uma economia de mercado cada vez mais crescente. Se estamos caminhando para uma globalizao, se faz necessrio o estudo das regras jurdicas que disciplinam a economia no pas e isso objeto de estudo do Direito Econmico. Estud-lo fundamental para receber um desenvolvimento que est apenas no seu incio. A sua presena nos currculos de graduao do Bacharel em Cincias Jurdicas ponto que autentica a afirmao de que a sua maturao didtica foi alcanada, isto , o Direito Econmico autnomo, didaticamente falando fundado na necessidade do seu estudo pela sociedade. Quanto a exigncia por norma legal ou infra-legal, o Direito Econmico no disciplina integrante do conhecido currculo mnimo do Curso de Cincias Jurdicas. Este situao reflete uma no autonomia didtica no aspecto normativo e como vivemos em um sistema jurdico onde a mais importante fonte do Direito a lei, no nos resta outra concluso a no ser a de que o Direito Econmico no autnomo didaticamente falando, pois raramente teremos faculdades de Cincias Jurdicas incluindo no seu currculo obrigatrio a disciplina Direito Econmico, uma vez que no temos um dispositivo normativo obrigando. Quanto a possibilidade da sociedade assumir este papel, discutindo e reproduzindo este conhecimento utpico (ironizo), estamos muito ocupados com outras coisas.
1.3.4 A autonomia jurisdicional.
Muito j se buscou no sentido de se conseguir a autonomia jurisdicional em vrias reas, mas por enquanto os esforos no melhoraram muito a situao da justia brasileira. De tal sorte que apenas alguns poucos ramos do direito a tem, como exemplo: o trabalhista, o eleitoral e o militar. A respeito do assunto, no Brasil se quer temos Varas especializadas da Justia Federal e Comum, para tratar do Direito Econmico, mesmo que o tratamento fosse meramente burocrtico ou, meramente, de expediente ou ainda, estatstico, onde apenas seriam agrupados processos semelhantes em uma determinada vara.
A concluso clara: o Direito Econmico Brasileiro no autnomo no aspecto jurisdicional, pois lhe falta uma justia especializada, formada por membros que tenham uma formao jus-economista.
A semente est plantada e fao f que em um futuro prximo possamos vislumbrar um judicirio que contemple de forma especial os assuntos do Direito Econmico, para que a nossa cidade, o nosso Estado ou o nosso Pas, no figure em manchetes jornalsticas como o da reintegrao de posse no caso da ocupao do Parque Oeste Industrial, em Goinia, ou o caso Avestruz Master. Tal aspecto observado na Administrao Pblica com a criao da legislao a respeito do assunto e, conseqente, o aparecimento do Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE para os julgamentos administrativos.
A presena do Poder Executivo Federal na gesto de uma justia administrativa no caracteriza a presena de uma justia especializada, ou seja, no traz autonomia para o Direito Econmico. Tal autonomia s possvel diante da presena de
um rgo judicirio, isto , uma parte do Poder Judicirio o que no o caso.
1.4 Relao com Outras Cincias.
Quando falo em outras cincias incluo tambm outros ramos do direito, em concordncia com o j exposto em captulos anteriores. A interdisciplinaridade e a transdiciplinaridade, ou seja, a relao estabelecida entre o Direito Econmico e os outros ramos do direito e do Direito Econmico com outras cincias no jurdicas.
Tenho debatido com muitos a respeito do costume de desenvolver um ensino meramente informativo que tem sido levado aos cursos de Cincias Jurdicas. Dessa forma, os Acadmicos so transformados em meramente depositrios de informaes por reprodutores de artigos e dispositivos legais, muita informao e, s vezes, reflexo. No estou abominando os dispositivos legais dos nossos estudos, mas mais importante a formao do profissional com uma viso cientfica. A formao universitria deve ser produtora de recursos tecnolgicos para a sociedade e ela s assim porque tem aquelas caractersticas que discutimos anteriormente, definindoa como cincia, portanto, a formao no em Direito, mas em Cincias Jurdicas.
A partir deste ponto, podemos concluir com facilidade que o Direito Econmico tem relao com outras disciplinas do Curso de Cincias Jurdicas e com outras aliengenas.
O interfaceamento do Direito Econmico com outras cincias no revela uma fragilidade. O entendimento deve ser o inverso. To grande sua importncia que ele interfere em
muitas outras reas determinando como eles devem ser, o que por si s revela o poder que ele tem em modificar ou regular outros ramos das Cincias Jurdicas.
1.4.1 Com outras cincias jurdicas.
O Direito Econmico tem seu maior relacionamento jurdico com o Direito Constitucional, certamente. Por esse motivo, dediquei a essa relao um ttulo exclusivo de estudo, 1.4.1.1 A estreita relao com o Direito Constitucional, o qual est posto nos prximos pargrafos. Como o interfaceamento com outras disciplinas jurdicas plurifacetado me limitarei a falar a respeito de algumas dessas facetas: a) com o Direito Tributrio a relao com o Direito Tributrio certamente uma dos mais importantes, pois, por exemplo, para proteger a economia interna, como as montadoras de veculos, o Estado - a Unio, no caso em questo aumenta do Imposto de Importao para dificultar a entrada de produtos que iro concorrer diretamente com os nossos. A funo social da propriedade que principio do Direito Econmico, instituda no artigo 170 da nossa Constituio, aplicada no ITR Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural de forma embutida nas alcotas que crescem medida que no utilizo a minha propriedade. Podemos elencar outras relaes, como o caso do IPTU Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbano progressivo no tempo ou em razo do valor do imvel, a progressividade do Imposto sobre a Renda e provento de qualquer natureza IR, entre outros. b) com o Direito Civil a sua contribuio enorme. O direito civil, apesar de ser o brao mais importante do direito privado, todos os ramos das cincias jurdicas dependem de vrios institutos s definidos nele, e no
Direito Econmico no diferente. A respeito, a exemplo: a definio dos sujeitos de direito; a capacidade; a funo social presente nos contratos; todos so institutos do direito civil, porm so objetos de estudo do Direito Econmico. c) com o Direito Ambiental a definio elaborada pelo ambiental de limitaes ao uso da terra, estabelecendo reserva legais que chegam a 80% (oitenta por cento) da rea total do imvel, traduz muito bem no seu reflexo econmico e por isso mesmo, sendo uma norma jurdica que disciplina o uso econmico de um bem, considerado como objeto do Direito Econmico. Outro ponto muito debatido a propriedade da Unio sobre todas as guas do pas. Sendo ela proprietria exclusiva de toda a gua o seu uso se torna regulamentado e em alguns lugares j se paga uma taxa para a sua utilizao, outro ponto econmico que com certeza j alterou os preos de produtos como os refrigerantes e cervejas, como o caso do Rio Paraba do Sul que corta So Paulo e o Rio de Janeiro, no qual o Conselho Nacional de Recursos Hdricos CNRH optou por cobrar taxa de utilizao de recurso hdrico em um projeto pioneiro. d) com o Direito Financeiro a conceituao de atividade financeira do Estado um bom referencial para delimitarmos a sua importncia para o estudo do Direito Econmico. A receita pblica pea importante na economia e, consequentemente, para o nosso estudo. A contribuio do Direito Financeiro como cincia irm, pois ambas tratam de assuntos inerentes a parte econmica e para o Direito Econmico no importa se a economia que estamos falando pblica ou privada, cada uma com suas particularidades, ser devidamente normatizada pelo Direito Econmico. e) finalmente, apenas uma rpida citao: do Direito Administrativo com os poderes conferidos aos administradores pblicos como o caso do poder de
polcia e do direito penal com a tipificao de vrios delitos envolvendo o Direito Econmico.
1.4.1.1 A estreita relao com o Direito Constitucional.
O Direito Constitucional , certamente, o ramo do direito mais importante para o estudo do Direito Econmico. No s pelo motivo das regras constitucionais estarem no pice da pirmide a qual estabelece uma ordem decrescente de importncia, desta forma, o estudo do Direito Constitucional, sempre ocupa lugar de destaque. dele que parte todas as regras para o funcionamento do Estado e, sobretudo, da sua parte financeira, a qual engloba o Direito Econmico, mas mais importante pela razo de ser ele quem estuda e traz nos seus normativos assuntos de fundamental importncia para o Direito Econmico como: os seus princpios; o monoplio sua conceituao e limites; o servio pblico; a defesa da relao de consumo, s para citar alguns.
A Constituio Federal de 1988 congrega o que de mais importante deve a sociedade seguir, sobretudo, no tocante a princpios. A formao teleolgica de um povo est presente na sua Constituio. Por exemplo, a pena de morte no Brasil no uma constante e esta verdade est expressa na Constituio brasileira onde no artigo 5 temos a nica possibil idade de aplicao da pena de morte, sabidamente, em caso de guerra. Esse o jeito cultural do povo brasileiro e est impresso na sua Constituio. Dizemos sempre sim a vida e no a morte, a nossa formao crist.
De forma semelhante, o Direito Econmico est espelhado na Constituio e por se apresentar ainda sem codificao e com pouca legislao especfica a respeito do assunto, a Constituio o grande norte desse novo ramo. A constituio como guardi
dos nossos princpios mais sublimes, guarda tambm os princpios econmicos, ou seja, as normas regulamentadoras, no sentido de dar orientao, da economia que por excelncia, objeto do Direito Econmico.
1.4.2 Com outras cincias no jurdicas.
A certeza de que outros interfaceamentos existem e que este autor no tem a inteno de exaur-las, passo a falar sobre a sua ocorrncia com outras cincias aliengenas ou no jurdicas.
A relao estabelecida com outras cincias aliengenas no diferente da j exposta. Nenhuma cincia pode existir isolada, por isso o Direito Econmico vai se socorrer em outras cincias para tornar possvel o seu estudo. Para uma melhor ilustrao do tema veja algumas destas ajudas: a) com a cincia das Finanas Pblicas saber a posio das finanas pblicas de fundamental importncia para o funcionamento do Direito Econmico, pois ela quem trata, elabora e agrupa os nmeros das finanas pblicas. Saber quanto o recurso pblico que est sendo injetado na economia e a partir da limit-lo ou expand-lo, atravs de regras legais, objeto de estudo do Direito Econmico. b) com a Matemtica a lgebra e a aritmtica so partes da matemtica muito utilizada no Direito Econmico. Tudo na economia tem fundamento matemtico, como o balano comercial internacional obtido pela diferena entre os valores importados e os exportados pelo nosso Pas. No possvel a existncia dele sem a economia, de igual relao vive a economia com a matemtica. A concluso bvia: no podemos admitir a sua
existncia sem a matemtica, pois o mundo dos nmeros habita o mundo do Direito Econmico. fundado nos nmeros apurados pela economia que o ele estuda, normatiza e propem solues jurdicas para os problemas que envolvem a rea. c) com a Contabilidade responsvel pelo registro dos fatos contbeis, ou seja, os fatos que mudam na qualidade ou na quantidade o patrimnio de uma entidade, pblica ou privada; comum a expresso em textos legais referido a Contabilidade apurando os valores financeiros movimentados pelos entes pblicos ou privados, que certamente objeto de estudo da economia e necessita de normatizao jurdica para o seu perfeito funcionamento. A escrita fiscal obtida atravs do lanamento contbil o qual instituto pertencente s Cincias Contbeis e atravs dela que possvel conhecer os nmeros da economia pblica ou privada e a possibilidade de sua normatizao passa exatamente pelo conhecimento e estudo desses nmeros registrados pela Contabilidade.
d) com a Sociologia - a viso do socilogo jamais deve ser esquecida por nenhum estudioso do Direito econmico. Esse um ramo pblico por excelncia e como tal deve atender aos anseios da sociedade. Como detectar essa vontade um grande questionamento que poder ser levantado pelos socilogos e carreado a sua aplicao para uma arrecadao mais justa, socialmente falando. Normatizar a economia, objeto do Direito Econmico, sem conhecer a sociedade uma situao inimaginvel.
A relao do Direito Econmico com outras cincias to grande como o conhecimento humano. Por vezes, no percebemos o uso delas. comum usarmos de vrias cincias sem a percepo de que elas esto sendo usadas, agora mesmo estou usando de um vernculo que essencial a qualquer publicao.
1.4.2.1 A relao umbilical com a Cincia Econmica.
A Cincia Econmica uma cincia de fundamental importncia para a sobrevivncia do Direito Econmico, no mbito no jurdico. Se o Direito Econmico tem como objeto de estudo a normatizao da relao econmica em um pas, se faz necessrio que a existncia da economia seja anterior ao Direito Econmico, pois sobre o objeto da Economia que est assentado o estudo desse Direito.
Para uma melhor reflexo a respeito da interao da Cincia Econmica com o Direito Econmico, vou transcrever um conceito do economista e escritor Marco Antonio Sandoval Vasconcellos: Etimologiamente, a palavra economia vem do grego oikos (casa) e nomos (norma,lei). Seria a administrao da casa, que pode ser generalizada como administrao da coisa pblica. Economia pode ser definida como a cincia social que estuda como o indivduo e a sociedade decidem utilizar recursos produtivos escassos, na produo de bens e servios, de modo a distribu-los entre as vrias pessoas e grupos da sociedade, com a finalidade de satisfazer s necessidades humanas. Assim, trata-se de uma cincia social, j que objetiva atender s necessidades humanas. Contudo, depende de restries fsicas, provocadas pela escassez de recursos produtivos ou fatores de produo (mo-de-obra, capital, terra, matrias-primas). 9
Quando estudamos a livre concorrncia, princpio do Direito Econmico expresso no artigo 170, IV, da Constituio Federal de 1988, existe uma necessidade imperiosa da definio
9
VASCONCELLOS, Marco Antonio Sandoval de. Economia: micro e macro: teoria e exerccios, glossrio com os 260 principais conceitos econmicos. So Paulo: Atlas, 2000, p. 21.
desse vocbulo pela economia que nada mais do que, segundo a Professora Maria Helena Diniz10, liberdade dada aos comerciantes para exercerem suas atividades segundo seus interesses, limitadas to-somente pelas leis econmicas; situao essa impossvel de existir na sociedade moderna, por mais socialista ou liberalista que seja a forma de governo do pas, pois o Estado est sempre intervindo na economia.
Assim, a economia produz um bom ambiente para a proliferao do Direito Econmico. ela responsvel pela produo do mundo onde ter atuao o Direito Econmico. da observao do mundo econmico que nasce a necessidade de normatiz-lo, estabelecer regras jurdicas para preservar a sociedade sob uma viso econmica. Dessa forma, quando se estabelece um Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei nmero 8.078, de 11 de setembro de 1990, no um 11 de setembro aluso ao ocorrido nos Estados Unidos na mesma data para o comerciante, o industrial e o importador, enfim, o Cdigo quer preservar a relao de consumo e com isso proteger a economia, atravs de normatizao de um assunto que eminentemente econmico, quer seja, a compra e venda que envolve o consumo final.
Por esse e outros tantos, a economia se envolve de forma umbilical com o Direito Econmico, como a me e seu filho, em uma interatividade muito estreita, assim, configura a Cincia Econmica como a mais importante cincia no jurdica que mantm relao com o Direito Econmico. a me quem fornece todos os nutrientes para o filho, sem ela o filho morre. baseado nesta relao que o Direito Econmico sobrevive em relao as Cincias Econmicas. esta que nutri o aparecimento daquela, sem ela, ele no sobrevive. Antes do aparecimento do Direito Econmico se faz necessrio o aparecimento das Cincias Econmicas.
10
1.5 Um Breve Histrico do Direito Econmico.
Como o assunto econmico normativo, quer seja, as normas que regem a economia, vamos navegar no tempo e no espao - no tem 1.5.1 No mundo - verificando alguns dispositivos legais nos seguintes normativos jurdicos, o Cdigo de Manu, A Lei das XII Tbuas, o Cdigo de Hamurabi, o Digesto de Justiniano, a Constituio da Espanha, da Frana, da Nicargua, de Cuba, do Japo, da Gr-Bretanha, dos Estados Unidos da Amrica, da China e da extinta Unio das Repblicas Socialistas Soviticas. As Encclicas Papais desde a Rerum Novarum do Papa Leo XIII at a Pacem in Terris do Papa Joo Paulo II - tero uma abordagem a parte face importncia histrica da Igreja Catlica na construo da histria ocidental.
J, no item 1.1.2 No Brasil, verificaremos alguns dispositivos constitucionais dedicando especial ateno aos que tratam de assuntos econmicos.
A pretenso nesse captulo no s o de um breve relato a respeito da histria, nas tambm de fazer um estudo comparado com alguns pases. Observando a norma de cada pas e vinculando a isto a sua cultura possvel entender o nosso sistema normativo. Observar como ao longo do tempo os normativos que cuidam do assunto evoluram e as diferenas com os diversos lugares enriquecedor.
1.5.1 No mundo.
A propriedade to estudada pelo Direito Civil e que tambm tpico de estudo do Direito Econmico, pois o seu uso afeta diretamente a economia de qualquer pas (e com o nosso
no diferente, e por isso, a necessidade do seu estudo), mencionada pelo Digesto de Justiniano, o qual uma espcie de cdigo de conduta integral, normatizada, que foi formulado a partir dos pretrios na antiga Roma, quer seja, as falas dos tribunais romanos antigos, dentre outras fontes.
Pino um pequeno texto para reflexo, trazendo primeiro a verso original, em latim, e logo em seguida a sua traduo. Riparum usus publicus est iure gentium sicut ipsius fluminis. Itaque navem ad eas appellere, funes ex arboribus ibi natis religare, retia siccare et ex mare reducere, onus aliquid in his reponere cuilibet liberum est, sicuti per ipsum flumen navigare. Sed proprietas illorum est, quorum praediis haerent: qua de causa arbores quoque in his natae eorundem sunt. O uso pblico das margens do direito das gentes como o uso do prprio rio. Assim, livre a quem quer que seja dirigir sua nave at elas, atar suas amarras nas rvores ali nascidas, secar as redes e traz-las do mar, nelas depositar alguma carga, assim como navegar pelo prprio rio. Mas a propriedade daqueles a cujo prdios os rios se aderem; por esta razo, as rvores neles nascidas so precisamente deles tambm. 11
Esse dispositivo um exemplo inconteste de que desde aqueles tempos, da Roma antiga, a propriedade j era limitada pelo poder de polcia do Estado para servir a toda sociedade, o que claramente se traduz, hoje, no princpio do Direito Econmico, conhecido como funo social da propriedade. Quando o texto de Justiniano abre a possibilidade de quem, por exemplo, exercita a pesca como profisso poder utilizar-se das margens ou mesmo dos cursos de gua (ou no mar) para dali tirar o seu sustento e promover o desenvolvimento da economia,
11
MADEIRA, Hlcio Maciel Frana. Digesto de Justiniano Livro 1. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 89.
desembarcando na margem com toda liberdade uma regra, ainda que primria, do Direito Econmico na histria romana.
O texto citado a seguir no se sabe precisamente a data de seu aparecimento, porm, estimam os historiadores que seja, aproximadamente, de 1300 a 800 a.C., por isso considerado como um das mais antigas legislaes do mundo. Estou falando do Cdigo de Manu. O que certo que esse cdigo orientou o povo indiano, teocentrista, por muitos sculos. A considerao limitada por um conhecimento mais antigo, o Cdigo de Hamurabi, que por sua pequena abrangncia no seria tecnicamente considerado um cdigo por alguns doutrinadores, o qual ser objeto de citao mais a frente.
O texto do artigo 150 do Cdigo de Manu, apesar de tantos sculos e da distncia cultural entre a ndia e o Brasil, verossmil que o seu contedo semelhante ao que busca a nossa sociedade, vejamos: Art. 150. Um juro que ultrapassa a taxa legal e que se afasta da regra precedente, no vlido; os sbios o chamam processo usurrio; o mutuante no deve receber no mximo seno cinco por cento. 12
A limitao dos juros uma proteo economia e feita atravs de norma legal Direito Econmico. No Cdigo de Manu muito incisiva a participao do Estado na economia no sentido de orden-la e, desta feita, por norma jurdica. Esse artigo 150 a verdadeira expresso da vontade do Estado em equilibrar a demanda por recursos financeiros atravs dos juros, entendendo que quem ganha muito leva algum a estar em situao no privilegiada ou at mesmo de penria, dado o peso dos altos juros cobrados. Situao similar observa-se no Brasil, nas ltimas dcadas, tanto que as empresas mais lucrativas no Pas so empresas de crditos, sobretudo os bancos.
12
VIEIRA, Jair Lot. Cdigo de Hamurabi, Cdigo de Manu, Lei das XII Tbuas. Bauru: Edipro, 1994, p. 67.
Hamurabi, Kamu-Rabi (do rabe), rei do amorritas, povo que se fixou na Mdia Mesopotmia, unificou-os e fundou o Primeiro Imprio Babilnico e viveu de 2067 a 2025 a.C., perodo no qual instituiu a legislao conhecida como Cdigo de Hamurabi. Para o nosso estudo destaco o seguinte: Art. 48. Se um homem tem sobre si uma dvida e o seu campo foi inundado, ou a torrente carregou ou por falta de gua no cresceu gro no campo; naquele ano ele no dar gro a seu credor, ele anular o seu contrato e no pagar os juros daquele ano. 13
O dispositivo legal citado inteligente e utilizado at os dias de hoje. O agricultor que vive pela vontade da natureza, se chove na hora certa ele colhe bem, se no, a colheita pfia e ele no tem como pagar suas dvidas. Economicamente, no pode o Estado permitir que esse agricultor seja espoliado, pois se no tem colheita e se cobra dele o que no tem como pagar isso pode significar que estamos tirando um agricultor do mercado, o que no interessa ao mercado, nem a sociedade. Existe um motivo teleolgico para a existncia dessa norma, naquele tempo e hoje. Manter a economia funcionando, principalmente com a participao dos produtores do campo era importante na poca de Hamurabi e ainda hoje, quer para economia, quer para segurana alimentar, ou seja, a manuteno de estoques de alimentos para suprir a falta nas antre-safras. Assim, a norma do Cdigo de Hamurabi se consubstancia em uma norma de Direito Econmico, ou seja, uma regra jurdica que normatiza um elemento da economia.
A conhecida Lei das XII Tbuas comeou com dez e posteriormente lhe foi adicionada mais duas, um ano depois. Foi em 451 a.C. a publicao do resultado dos estudos proposto pelo tribuno Tarentlo Arsa em 462 a.C. e que resultou em dez tbuas. Como um dos marcos histricos da legislao ocidental, a Lei da XII Tbuas era a poca uma fonte de direito pblico e
13
VIEIRA, Jair Lot. Op.cit., p. 19.
privado relatada pelo historiador Tito Lvio como sendo a fons omnis publici privatique juris, ou seja, a fonte de todo direito pblico e privado.
As doze tbuas foram destrudas em 390 a.C. quando da guerra entre os romanos e os gauleses, mas como sua divulgao foi muito grande, os vestgios deixados possibilitaram a sua reconstruo quase que total. O princpio esboado no artigo 170, inciso VI, da nossa atual Constituio que reza a respeito da proteo ao meio ambiente j estava presente naquele dispositivo legal, assim, na Tbua Oitava temos: 1. A distncia entre as construes vizinhas deve ser de dois ps e meio; 2. omissis ... 3. A rea de cinco ps, deixada livre entre os campos limtrofes, no pode ser adquirida por usucapio; 14
Era comum a construo geminada na antigidade, o que tornava as habitaes insalubres, pois no recebiam a luz solar nem a ventilao necessrias. Com esse dispositivo o Governo Romano limitava a propriedade e regulava a construo, atividade eminentemente econmica, no s naqueles tempos como tambm nos de hoje.
Ainda tratando de assunto eminentemente econmico cita mais a frente, na Tbua Nona: 2. Aqueles que foram presos por dvidas e as pagaram, gozam dos mesmos direitos como se no tivessem sido presos; os povos que foram sempre fiis e aqueles cuja defeco foi apenas momentnea gozaro de igual direito;
15
14 15
VIEIRA, Jair Lot. Op.cit., p. 143. VIEIRA, Jair Lot. Op.cit., p. 144.
A proteo ao crdito j era objeto de normatizao naqueles tempos. L, a pena chegava at a priso. A norma jurdica presente nesse dispositivo d tratamento ao devedor que se torna adimplente, lhe dando a possibilidade de recuperar seu crdito, podendo voltar a negociar sem nenhum empecilho. O crdito um dispositivo econmico muito importante na atualidade, um elemento de desenvolvimento para os pases, para as empresas e para as pessoas fsicas. Funciona com um fomentador de desenvolvimento e as normas jurdicas que regem esse ponto Direito Econmico.
A China, esse gigante que se avoluma cada vez mais, trata, tambm, na sua Constituio de assuntos que so de competncia do Direito Econmico, como por exemplo: a propriedade e os meios de produo. No seu artigo sexto registra o pensamento deste povo a respeito desses dois temas, a propriedade e os meios de produo, da seguinte forma: Artigo 6. A base do sistema econmico socialista da Repblica Popular da China a propriedade pblica socialista dos meios de produo, designadamente a propriedade de todo o povo e a propriedade coletiva do povo trabalhador. O Sistema de propriedade pblica socialista substitui o sistema de explorao do homem pelo homem e aplica o princpio de cada um conforme as suas capacidades, a cada um segundo o seu trabalho. 16
A leitura pura e simples do artigo sexto da Constituio de Repblica Popular da China nos revela as suas regras econmicas. Pelo perfil das normas jurdicas que tratam de assuntos eminentemente econmicos possvel traar o perfil do funcionamento da economia de um pas. Aqui no exemplo da China temos o trao do seu Direito Econmico translcido quanto propriedade e os meios de produo, que so muito diferentes do que observamos no Brasil.
16
Constituio da Repblica Popular da China, aprovada em 4 de dezembro de 1982. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1987, p.7-8.
A extinta Unio das Repblicas Socialistas Soviticas URSS trazia em seu artigo 39, no Captulo 7 Direito, liberdades e deveres fundamentais dos cidados da URSS, as normas gerais quanto a vrios pontos, inclusive o econmico, nosso objeto de estudo. Assim reza: Artigo 39. Os cidados da URSS gozam plenamente das liberdades e dos direitos sociais, econmicos, polticos e pessoais proclamados e garantidos pela Constituio da URSS e pelas leis soviticas. O regime socialista assegura a ampliao dos direito e das liberdades e o constante melhoramento das condies de vida dos cidados medida que se cumprem os programas de desenvolvimento social, econmico e cultural. 17
Apesar de ter como caracterstica principal a rigidez na economia, o regime socialista da extinta URSS traz uma liberdade que no foi conhecida no sistema econmico, figurando apenas como uma letra morta, pois jamais foi aplicada. No um relato contra o socialismo, mas sim um relato contra a mentira expressa na sua Constituio, o que certamente muito presente na nossa Carta Magna atual. As regras do Direito Econmico, presentes na Constituio de um pas ou em outro dispositivo legal qualquer, refletem a sua forma de funcionar a economia. Esse artigo no reflete em nada o que o povo sovitico viveu durante a existncia da URSS, o que, por isso, no deixa de ser objeto do nosso estudo.
A Espanha reserva um ttulo da sua Constituio para o tema economia e finanas. Nele possvel observar a importncia da limitao da economia pelo direito. Aqui as regras fundamentam a utilizao da economia e por ser a constituio do pas, uma regra suprema. No seu Ttulo VII Economia e finanas, artigo 128, diz:
17
Constituio da Unio das Repblicas Socialistas Soviticas, aprovada em 7 de outubro de 1977. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1987, p.15.
Artigo 128. 1 Toda a riqueza dos paises, nas suas diversas formas e seja qual for a sua titularidade, est subordinada ao interesse geral. 2 reconhecida a iniciativa pblica na atividade econmica. A lei poder reservar ao setor pblico recursos ou servios essenciais, especialmente em caso de monoplios, e admitir a interveno em empresas quando assim o exigir o interesse geral. 18
Aqui, na Constituio espanhola, um pas que fez opo pelo Estado Democrtico de Direito, a interveno do Estado na economia clara e determinada pela sua Carta Magna. Tem o interesse geral colocado acima do interesse econmico, talhando sulcos profundos que revelam o trao cultural desse povo quanto ao assunto econmico. Admitir a interveno nas empresas, via preceito constitucional, muito salutar no tocante economia privada. a Constituio dizendo o que mais importante para o seu povo. O monoplio outro caso a ser pensado por toda grande economia e aqui no foi diferente, a Constituio Espanhola dedicou uma ateno para com ele, sabedora que dos benefcios ou malefcios que podem originar-se da boa ou m prtica do exerccio dos monoplios em qualquer economia. Na Espanha, as normas a respeito da economia marcam profundamente a presena do Direito Econmico na vida dos espanhis.
O Japo, um pas dominado pelo imprio e de economia livre, dedica alguns artigos de sua Constituio para proteger os elementos da sua economia de modo a perpetuar a sua existncia e equilibrar os mercados, por menor que sejam, com o objetivo de manter funcionando o seu desenvolvimento socioeconmico.
O povo japons tem uma viso coletiva de povo que o ocidente no compreende. A sua Constituio reflete exatamente
18
Constituio da Espanha, publicada em 29 de dezembro de 1978. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1987, p.37.
isso. Apesar dessa viso individualista no Brasil, existem pontos em comum, por exemplo, eles respeitam a propriedade privada, mas no obsta que o particular seja desapropriado, com justa indenizao, em funo de um objetivo que seja pblico. Vejamos o artigo 29 da sua constituio: Artigo 29. O direito de propriedade inviolvel. Os direitos de propriedade sero definidos por lei, de conformidade com o bem estar pblico. A propriedade privada pode ser desapropriada por uso pblico desde que seja paga compensao justa. 19
A interveno na propriedade privada em funo de uma proteo dos interesses coletivos caracterstica de todas as constituies e aqui, na do Japo, no diferente. Representa a presena do Estado na economia, intervindo na sua forma de ser e em assim sendo, objeto do Direito Econmico.
Na Gr-Bretanha, apesar de ser um pas onde impera o direito consuetudinrio, ou seja, o costume, a sua Constituio20 permite a observao de muita proteo economia e, em sendo assim, ganha realce no nosso estudo. Vejamos o seu artigo 41: 41. Os mercadores tero plena liberdade para sair e entrar na Inglaterra, e para nela residir e percorrer tanto por terra como por mar, comprando e vendendo quaisquer coisas, de acordo com os costumes antigos e consagrados, e sem terem de pagar tributos injustos, excepto em tempo de guerra ou quando pertencerem a alguma nao em guerra contra ns. E, se no comeo da guerra houver mercadores no nosso pas, eles ficaro presos, embora sem dano para os seus corpos e os seus bens, at ser conhecida por ns
19
Constituio do Japo, promulgada em 3 de novembro de 1946. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1987, p. 09. 20 A Constituio da Gr-Bretanha foi outorgada pelo Joo sem Terra em 15 de junho de 1215 e confirmada: seis vezes por Henrique II; trs vezes por Eduardo I, catorze vezes por Eduardo III; seis vezes por Ricardo II; seis vezes por Henrique IV; uma vez pro Henrique V; e uma vez por Henrique VI. _____________________________________________________________________________________35 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
ou pelas nossas autoridades judiciais como so tratados os nossos mercadores na nao em guerra conosco; e se os nossos no correm perigo tambm os outros no correro perigo. 21
Como pas de nascimento de John Locke, o pai do liberalismo, a liberdade de mercado est presente h vrios sculos. A liberdade de movimentao das pessoas, juntos com seus bens, muito presente no artigo transcrito anteriormente e a Gr-Bretanha vem, ao longo dos sculos, mantendo uma linha liberalista economicamente falando. mais uma presena de uma norma jurdica regulando assunto da economia, no caso em questo, na Inglaterra.
Os Estados Unidos da Amrica seguem uma linha de pensamento parecida como a da Inglaterra. A sua Constituio, redigida em 1787, teve pouco menos de 30 emendas e sua caracterstica de ser consuetudinria muito forte. Ela representa o pensamento, o princpio, sob o qual vive aquela nao. Por serem fundados na liberdade econmica o seu Direito Econmico muito presente e na sua Constituio no diferente. Para uma melhor observao, veja um trecho da Seo 8: 1. Ser da competncia do Congresso: lanar e arrecadar taxas, direitos, impostos e tributos, pagar dvidas e prover defesa comum e ao bem-estar geral dos Estados Unidos; mas todos os direitos, impostos e tributos sero uniformes em todos os Estados Unidos; 2. omissis ... 3. Regular o comrcio com as naes estrangeiras, entre os diversos estados, e com as tribos indgenas; 4. omissis ... 5. Cunhar moeda e regular o seu valor, bem como o das moedas estrangeiras, e estabelecer o padro de pesos e medida;
21
Constituio da Gr-Bretanha (Magna Charta Libertatum), outorgada 15 de junho de 1215. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1987, p.25.
6. Tomar providncias para a punio dos falsificadores de ttulos pblicos e da moeda corrente dos Estados Unidos; 22
Quando a Constituio se preocupa com assuntos eminentemente econmicos est traando o seu Direito Econmico. A preocupao com a circulao de moeda, a falsificao de ttulos pblicos ou o comrcio estrangeiro est tratando de normatizar juridicamente assuntos da economia e assim fazendo, faz Direito Econmico.
O povo francs, na sua Constituio entende que o assunto econmico e social to importante que criou um conselho para falar a respeito de assuntos econmicos e sociais, no tocante a projetos de leis que tratam do assunto. No artigo 70 est uma das suas atribuies no mbito econmico que normatizado pela constituio. Assim reza: Artigo 70. O Conselho Econmico e Social tambm poder ser consultado pelo governo sobre qualquer problema de carter econmico ou social de interesse para a Repblica ou a Comunidade. Todo Plano ou projeto de lei de planejamento econmico ou social ser submetido ao Conselho para que opine. 23
A Frana, com isso, enfatiza a importncia dos assuntos econmicos para um pas e por esse motivo devem estar regulados por lei para que a sociedade no seja impactada de surpresa nos assuntos econmicos. Oportunidade, como a que teve o ex-presidente Fernando Collor de Melo, de bloquear a economia no conhecido Plano Collor, na Frana no seria possvel, pois deveria ter o referendo do Conselho Econmico e
22
23
Constituio dos Estados Unidos da Amrica, redigida pela Conveno Federal de 1787. Rio de Janeiro: Edies Javoli, 1987, p.24. Constituio da Frana, promulgada em 04 de outubro 1958 (atualizada em 23 de novembro de 1983). Rio de Janeiro: Edies Trabalhista, 1987, p.36.
Social. mais segurana para conseqentemente, para a populao.
economia
e,
A Repblica de Cuba por ter um sistema econmico mais fechado reflete em um Direito Econmico mais pfio, embora a atuao do Estado na economia simbolize uma interveno avassaladora e muito distante de uma economia livre. Certo que a economia se dirige para atender ao regime sob o qual est toda a sociedade cubana. Isso realado no artigo 16 da sua constituio o qual vai transcrito: Art. 16 O Estado dirige e controla a atividade econmica nacional de acordo com o Plano nico de Desenvolvimento Econmico-Social, em cuja elaborao e execuo participam, ativa e conscientemente, os trabalhadores de todos os setores da economia e das demais esferas da vida social. O desenvolvimento da economia serve aos fins de fortalecer o sistema socialista, satisfazer cada vez melhor as necessidades materiais e culturais da sociedade e dos cidados, promover a evoluo da personalidade humana e de sua dignidade, o avano e a segurana do Pas e a capacidade nacional para cumprir os deveres internacionalistas de nosso povo. 24
Certamente mais um grande exemplo de norma que regula a economia e, portanto, objeto de estudo do Direito Econmico, no caso, cubano.
Na Repblica da Nicargua a sua Constituio no artigo 98, dentro do Ttulo VI Economia nacional, reforma agrria e finanas pblicas, no captulo I Economia nacional, orienta toda a economia do pas, mostrando qual o norte a ser seguido. Vejamos:
24
Constituio da Repblica de Cuba, proclamada em 24 de fevereiro 1976. Rio de Janeiro: Edies Trabalhista, 1987, p.10.
Art. 98 La funcin principal del Estado em la economa es desarrollar materialmente el pas, suprimir el atraso y la dependencia heredados; mejorar las condiciones de vida del pueblo y realizar una distribuicin cada vez mais justa de la riqueza. 25
Quanto traduo do artigo 98 da Constituio Nicaragense no existe uma oficial, mas para suprimir essa deficincia preparei uma que segue: Art. 98 A funo principal do Estado na economia desenvolver materialmente o pas, suprimir o atraso e a dependncia herdados; melhorar as condies de vida do povo e realizar uma distribuio cada vez mais justa da riqueza.
A importncia da economia realada mais uma vez. O legislador constitucional Nicaragense dedicou uma ateno especial em orientar a direo do Estado na economia. Como no define se na sua atuao como agente econmico, por exemplo: atravs das empresas estatais, ou atravs da regulao da atuao dos agentes privados na economia, entende-se que so ambos. Tal artigo regula a participao do Estado, seja como agente privado, seja como interventor, objetivando se libertar do atraso do passado e construir um futuro melhor, atravs de uma distribuio mais justa das riquezas. Aqui temos elementos extremamente econmicos presentes em normas constitucionais que traduzem em Direito Econmico, mais uma vez.
Quanto aos textos Papais, as mencionadas encclicas, esto dispostas em mais de 100 anos, desde 15 de maio de 1891, com a Rerum Novarum Carta Encclica de sua santidade o Papa Leo XIII sobre a condio dos operrios, at 1 de maio de 1991 com a Pacem in Terris Carta encclica no centenrio
25
Constituio da Repblica da Nicargua, de 19 de novembro de 1986. Rio de Janeiro: Edies Trabalhista, 1987, p.27.
da Rerum Novarum do Papa Joo Paulo II. Por ser um texto religioso e no tendo cunho coercitivo para a sociedade, sua presena vale como reflexo a respeito do assunto, assim transcrevo como sinal do final desse subttulo: A moderna economia de empresa comporta aspectos positivos, cuja raiz a liberdade da pessoa, que se exprime no campo econmico e em muitos outros campos. A economia, de fato, apenas um sector da multiforme atividade humana, e nela, como em qualquer outro campo, vale o direito liberdade, da mesma forma que o dever de usar responsavelmente. Mas importante notar a existncia de diferenas especficas entre essas tendncias da sociedade atual, e as do passado, mesmo se recente. Se outrora o fator decisivo da produo era a terra e mais tarde o capital, visto como o conjunto de maquinarias e de bens instrumentais, hoje o fator decisivo cada vez mais o prprio homem, isto , a sua capacidade de conhecimento que se revela no saber cientfico, a sua capacidade de organizao solidria, a sua capacidade de intuir e satisfazer a necessidade do outro. 26
1.5.2 No Brasil.
No Brasil, um pas de caracterstica de norma escrita, as nossas Constituies tm sido responsveis pelo registro da presena do Direito Econmico no mundo jurdico. Assim faremos uma retrospectiva apenas constitucional, iniciando pela Constituio outorgada de 1824 at a de 1988.
Desse modo, a Constituio de 25 de maro de 1824 pouco trouxe ou quase nada trouxe a respeito do assunto econmico, normatizando-o. Como na constituio atual, o artigo
26
Encclicas e documentos sociais / coletnea organizada por Frei Constantino Bombo. So Paulo: Ltr, 1993, p.605-6.
170 da Constituio de 1824 reza a respeito de assunto de interesse do Direito Econmico, mas no temos um captulo dedicado ao assunto, pois como j foi objeto de nosso estudo esse assunto, naqueles tempos, era incipiente e a forma de funcionar a economia brasileira no era favorvel ao aparecimento de um estudo mais profundo a respeito do assunto.
Vejamos o artigo 170: Art. 170. A Receita, e despeza da Fazenda Nacional ser encarregada a um Tribunal, debaixo do nome Thesouro Nacional aonde em diversas Estaes, devidamente estabelecidas por Lei, se regular a sua administrao, arrecadao e contabilidade, em reciproca correspondencia com as Thesourarias, e Autoridades da Provincias do Imperio. 27 28
Outro merece destaque: Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos do Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela maneira seguinte: I omissis ... omissis ... XV. Ningum ser exempto de contribuir para as despezas do Estado em proporo dos seus haveres. 29 30
Quando a Constituio de 1824 estabelece essa proporo de contribuio para com as despesas pblicas, estabelece o
27
CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Constituies do Brasil. 10. Ed. So Paulo: Atlas, 1989, p 767. 28 importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual. 29 CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 768-9. 30 importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual. _____________________________________________________________________________________41 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
que hoje conhecido como o princpio tributrio da capacidade contributiva, onde cada um contribui com o que potencialmente pode. certamente uma regra econmica presente naquela Constituio.
No diferente a observao ao artigo 170, pois ali temos o incio de uma organizao do que mais tarde seria o oramento pblico, atualmente regulado pela Lei 4.320 de 17 de maro de 1964, a qual estabelece normas de elaborao e execuo da gesto das finanas pblicas. Assunto meramente econmico, mas com reflexo na vida social da populao e por isso a necessidade de normatiz-lo, transformando-se assim em objeto de estudo do Direito Econmico.
O tempo avana e estamos em 24 de fevereiro de 1891, a primeira Constituio Republicana, nesta, alm do registro de pela primeira vez da mudana da capital para o interior presente no seu artigo terceiro, o artigo 72 o maior representante do Direito Econmico. Do qual destaco um pargrafo, a seguir: Art. 72. A Constituio assegura a brazileiros e estrangeiros residentes no paz a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e propriedade nos termos seguintes: Omissis ... 17. O direito de propriedade mantem-se em toda a plenitude, salva a desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, mediante indenizao prvia. As minas pertencem aos proprietarios do solo, salvas as limitaes que forem estabelecidas por lei a bem da explorao deste ramo de indstria. 31 32
O direito de propriedade muito relatado desde a poca romana. Por ser ela muito importante para a cultura ocidental, as
31 32
CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 704-5. importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual.
normas jurdicas expressam essa importncia lhe dando destaque em todos os normativos, inclusive nas Constituies. O artigo 72 reflete bem esse posicionamento do povo brasileiro do final do sculo XIX, porm, quanto s riquezas do subsolo o posicionamento diferente do atual. No final do pargrafo 17 possvel a observao da presena do proprietrio de uma mina, ou de minas, riquezas, na sua grande maioria, incrustada pelo solo. Hoje, quem dono do solo no o do subsolo, pois esse pertence Unio, enquanto que aquele pode pertencer ao particular. Esse assunto reveste a economia de uma situao diferente e como tal, as normas do Direito Econmico vo juntas.
Passamos pela primeira guerra mundial, mudanas no cenrio mundial. Aparecimento de um socialismo mais forte no leste europeu. Quebra da Bolsa de Nova York. Enfim, assuntos diversos influenciaram e tivemos mais uma Constituio em 16 de julho de 1934 e pela primeira vez a Constituio Brasileira dedicou um Ttulo ao assunto Da ordem econmica e social. Para um registro no que coloco como um grande avano legislativo, destaco os artigos115 e 117, em seguida: Art. 115. A ordem econmica deve ser organizada conforme os princpios da justia e as necessidades da vida nacional, de modo que possibilite a todos existencia digna. Dentro desses limites, garantida a liberdade econmica. Pargrapho nico. Os poderes publicos verificaro, periodicamente, o padro de vida nas varias regies do paiz. Art. 116. Omissis ... Art. 117. A lei promover o fomento da economia popular, o desenvolvimento do credito e a nacionalizao progressiva dos bancos de deposito. Igualmente providenciar sobre a nacionalizao das empresas de seguros em todas as suas modalidades, devendo constituir-se em sociedade brasileira as estrangeiras que actualmente operam no paiz.
Pargrafo nico. prohibida a usura, que ser punida na forma da lei. 33 34
Os artigos de 115 a 143, da Constituio de 16 de julho de 1934 so dedicados a normatizarem a ordem econmica e social, de tal modo que, em face de esse novo cenrio mundial vivido naquele tempo, o aparecimento de uma nova Constituio estaria marcada de muitas mudanas, como esteve. Aparece pela primeira vez, na Constituio, a usura atrelada ao tema Ordem Econmica, pois o tema foi de muita importncia nos anos anteriores com a falta de recursos financeiros que assolou o mundo com a crise do incio da dcada de 30.
A Constituio de 1934 reflete uma maior interferncia na economia por parte do Estado. Um bom exemplo a federalizao das jazidas presente no artigo 119, portanto contrrio Constituio de 1891, o qual transcrevo:
Art. 119. O aproveitamento industrial das minas e das jazidas mineraes, bem como das aguas e da energia hydraulica, ainda que de propriedade privada, depende de autorizao ou concesso federal, na forma da lei. 1 As autorizaes ou concesses sero conferidas exclusivamente a brasileiros ou a empresas organizadas no Brasil, resalvada ao proprietario preferencia na explorao ou coparticipao no lucros. Omissis ... 4 A lei regular a nacionalizao progressiva das minas, jazidas mineraes e quedas dagua ou outras fontes de energia hydraulica, julgadas basicas ou essenciaes defesa econmica ou militar do paiz. 35 36
33 34
CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 654-5. importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual. 35 CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 655. 36 importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual. _____________________________________________________________________________________44 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
Essa Constituio registrou um grande avano na ordem econmica, mas, sobretudo, expressou uma tendncia ao socialismo e por isso mesmo, poucos anos depois tivemos outra, certamente, pela influncia econmica mundial e, lgico, com outras regras para normatizar a economia e, consequentemente, fora o aparecimento de um novo Direito Econmico.
A reao a uma Constituio com traos socialistas foi imediata e em 10 de novembro de 1937 tivemos mais uma Constituio. A ordem econmica tem agora um Conselho Nacional que foi feito nos moldes do que tem a Frana. Essa Constituio dedicou os artigos de 57 a 63 para falar a respeito do Conselho. Assim, a temos a sua composio, a sua competncia e atribuies nestes sete artigos, do qual destaco o principal, no por ser o primeiro, mas por se o que fala a respeito da sua composio, a saber: Art. 57. O Conselho da Economia Nacional compe-se de representantes dos vrios ramos da produo nacional designados, dentre pessas qualificadas pela sua competncia especial, pelas associaes profissionais ou sindicatos reconhecidos em lei, garantida a igualdade de representao entre empregadores e empregados. Pargrafo nico. O conselho da Economia Nacional se dividir em cinco seces: a) seco de indstria e do artesanato; b) seco da agricultura; c) seco do comrcio; d) seco dos transportes; e) seco do crdito. 37 38
Essa Constituio j revela uma preocupao maior com os rumos da economia e para tanto institui um Conselho para cuidar dos seus destinos. a preocupao da populao com a
37 38
CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 543. importante ressaltar que o texto fiel ao que foi escrito naquele tempo, portanto diferente do vernculo atual.
normatizao da economia, estabelecer regra para ela tambm funo deste Conselho.
De novo a histria fundamenta uma mudana constitucional e em 18 de setembro de 1946 temos outra Constituio. O motivo da mudana? A II Guerra Mundial, em 1945. Mudanas profundas foram provocadas pela existncia de uma guerra que utilizou pela primeira vez a bomba atmica. A austeridade aumenta. O motivo a instabilidade vivida durante o perodo de guerra, assim o Direito Econmico ganha um reforo objetivando maior proteo. O trabalho apresentado como obrigao, objetivando a maior produo e consequentemente o fim dos efeitos econmicos da guerra. Essa Constituio dedicou do artigo 145 ao 162 para a ordem econmica e social, dos quais transcrevo o 145 e o 148: Art. 145. A ordem econmica deve ser organizada conforme os princpios da justia social, conciliando a liberdade de iniciativa com a valorizao do trabalho humano. Pargrafo nico. A todos assegurado trabalho que possibilite existncia digna. O trabalho obrigao social. Art. 148. A lei reprimir tda e qualquer forma de abuso do poder econmico, inclusive as unies ou agrupamentos de emprsas individuais ou sociais, seja qual fr a sua natureza que tenham por fim dominar os mercados nacionais, eliminar a concorrncia e aumentar arbitrriamente os lucros. 39 40
A proteo de mercado contra os trustes e cartis que vislumbram dominar economicamente uma parcela do mercado est presente nesta Constituio. Esse tema objeto de estudo mais a frente.
39 40
No Brasil, em 31 de maro de 1964 ocorreu o golpe militar e por isso mais uma profunda mudana na sociedade brasileira e tambm na Constituio. Depois de trs anos de um regime de exceo, a partir de 24 de janeiro de 1967 surgiu uma nova Constituio. Os artigos de 157 a 166 foram reservados para o Ttulo III Da ordem econmica e social. Pela primeira vez, foram inseridos os princpios da ordem econmica na Constituio, o que reflete em uma evoluo legislativa. Para sua observao trancrevo o caput do artigo 157, com seus incisos: Art. 157. A ordem econmica tem por fim realizar a justia social, com base nos seguintes princpios: I liberdade de iniciativa; II valorizao do trabalho como condio da dignidade humana; III funo social da propriedade; IV harmonia e solidariedade entre os fatres de produo; V desenvolvimento econmico; VI represso ao abuso do poder econmico, caracterizado pelo domnio dos mercados, a eliminao da concorrncia e o aumento arbitrrio dos lucros. 41 42
A preocupao com as grandes empresas, as grandes fuses de empresas e grandes negcios que caracterizavam a economia naqueles tempos, provocaram uma reao contrria atravs de uma normatizao do assunto. O inciso VI uma transcrio do final, do artigo 148 da Constituio de 1946. Uma mostra de que essa preocupao permaneceu desde 1946. Veremos que permanece at nossos tempos.
A Constituio de 1969, fruto de muitos atos institucionais, os conhecidos Ais, tambm dedicou um ttulo a ordem econmica e social, instituindo os artigos de 160 at o 174 para tratar do assunto. No artigo 160, dedica-se a elencar os
41 42
princpios que espelham cpia do artigo 157 da constituio de 64, porm suprimindo o inciso que tratava do desenvolvimento econmico por outro, a saber: Art. 160. A ordem econmica e social tem por fim realizar o desenvolvimento nacional e a justia social, com base nos seguintes princpios: I liberdade de iniciativa; II valorizao do trabalho como condio da dignidade humana; III funo social da propriedade; IV harmonia e solidariedade entre as categorias sociais de produo; V represso ao abuso do poder econmico, caracterizado pelo domnio dos mercados, a eliminao da concorrncia e o aumento arbitrrio dos lucros; e VI expanso das oportunidades de emprego produtivo.
43
Finalmente, estamos diante da Constituio que foi promulgada em 05 de outubro de 1988 e a presena do Direito Econmico pontual. Essa Constituio dedicou os artigos de 170 a 181 para o Ttulo VII Da ordem econmica e financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica. Aqui temos vrios assuntos de competncia do Direito Econmico sendo tratado e sobre os quais explanaremos mais tarde, deixando para agora a citao apenas dos princpios presentes no artigo 170, a saber: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia;
43
CAMPANHOLE, Adriano e CAMPANHOLE, Hilton Lobo. Op. cit. p 256.
V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. 44
As preocupaes na dcada de 80 eram outras e como tal o pensamento da sociedade a respeito da economia. Os princpios presentes no artigo 170 da Constituio de 1988 refletem uma outra preocupao. O meio ambiente passou a ser prioridade no desenvolvimento econmico, preservar e conservar os recursos naturais fundamental para qualquer empreendimento. Mais, o consumidor conquista destaque com o objetivo de fortalecer a relao de consumo e com isso fortalecer a economia. As pequenas empresas ganham destaque como princpio, trat-las de forma diferente agora princpio da ordem econmica e est presente na Constituio. Portanto, a evoluo do Direito Econmico atinge esse ponto, que certamente, face ao j vivido no passado, se resume no pice de sua histria.
44
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170.
2 A ORDEM ECONMICA BRASILEIRA.
A ordem econmica um assunto tratado por vrios doutrinadores, inclusive de reas no jurdicas e a dvida sempre a mesma: de que a ordem econmica segue por uma linha normativa jurdica, do dever ser, ou do normatizar, no sentido de dar ordem, de sistematizar a economia, referindo-se a uma situao atual ou uma situao futura.
2.1 Conceito.
Para o incio do estudo da ordem econmica brasileira primeiro pensemos a respeito da palavra ordem para depois pensarmos no vocbulo ordem econmica e posteriormente, a localizao territorial dessa ordem econmica, quer seja, no Brasil e finalmente formarmos o conceito final para a expresso ordem econmica brasileira. Assim prescreve De Plcido e Silva a respeito de ordem: Ordem. Do latim ordo, ordinis (classe, disposio), o vocbulo empregado na terminologia jurdica em trs significaes tcnicas: I . Ordem a classe, ou seja, a colocao ou a disposio, em que se pem ou se mostram as coisas, para que assim
dispostas, colocadas, classificadas ou graduadas, sejam vistas ou anotadas. (...) II. Ordem a prescrio, o sistema de regras ou a soma de princpios criados para estabelecer o modo ou a maneira por que se deve proceder ou agir, dentro da sociedade, em que se vive, ou das instituies, de que se possa participar. afinal, o conjunto de regras que determinam e regem as atividades dos homens. (...) III. Ordem. Propriamente derivada de ordenar, de ordenare (regular, dar princpio, dispor), tida na significao de mando, autorizao, outorga. (...) 45
A reflexo acima proporcionada pelo professor De Plcido e Silva vlida no momento em que levanta trs aspectos plenamente aplicveis na conceituao do vocbulo ordem econmica brasileira. Assim devemos incorporar na formao do conceito do vocbulo trs ncleos: colocao ou disposio em ordem; sistema de regras prescritas e autorizao para regular.
O vocbulo econmica quer dizer: referente economia e por ser um adjetivo, qualifica um substantivo, no caso em estudo, a ordem. Aqui a juno do significado do vocbulo ordem acrescido do significado do vocbulo econmica, ficamos com uma nova escrita dos ncleos mencionados anteriormente: colocao ou disposio da economia; sistema de regras prescritas da economia e autorizao para regular a economia.
O vocbulo brasileira refere-se ao Brasil, ou melhor, do Brasil, de origem brasileira. De tal modo que a juno do ncleos pesquisados nos leva a conceituao da expresso ordem econmica brasileira, que nada mais do que: regras prescritas que dispem a respeito da disposio dos elementos da economia brasileira, de modo a autorizar e regular o seu funcionamento.
45
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v.3. p. 289.
2.2 Os princpios da Ordem Econmica.
Uma divergncia sempre comum entre os doutrinadores de vrios ramos das Cincias Jurdicas: a quantidade e a nomenclatura atribuda a cada princpio que rege a ao de cada ramo desta incomensurvel cincia. Assim, h discusso a respeito do princpio da isonomia ou da igualdade, cada um com sua razo, uns defendem e adotam a primeira forma, so simpatizantes da origem grega da palavra, outros adotam a segunda, so simpatizantes da origem latina da palavra. Ao final, todos se encontram no sentido de que o princpio existe e tem significado igual, quer seja usando uma ou outra nomenclatura.
No Direito Econmico no diferente. As discusses so muitas em torno da quantidade e quais so os princpios. A certeza uma s: os princpios so os esteios que sustentam uma cincia, a estrutura sobre a qual erigida toda a conjuntura. Deste modo, o princpios devem estar contidos em normativos legais de alto poder, de tal modo a estarem sobrepostos aos demais, como em um patamar mais alto se traduzindo em uma hierarquia normativa legal superior.
Uma concluso surge dessa reflexo: o melhor lugar para todos os princpios, de todos os ramos das Cincias Jurdicas, estarem , sem dvida, na Constituio. Ento, os princpios, no s do Direito Econmico, mas de todo o funcionamento de um pas, com as caractersticas de Estado Democrtico de Direito, devem estar na sua Constituio.
Para iniciarmos o assunto princpios do Direito Econmico citarei o artigo 170 da atual Constituio e depois, comentaremos o caput e cada um dos seus incisos. O presente trabalho no pretende ser exaustivo no que tange ao comentrio dos princpios e nem tem a pretenso de aprofundar, o objetivo atender ao Acadmico de Cincias Jurdicas que se inicia no
estudo do Direito Econmico. Assim reza o artigo 170 da Constituio de 1988: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. 46 A completa explorao do artigo anteriormente transcrito nos levar a um total entendimento atravs de um dissecamento de todo o texto.
O vocbulo ordem econmica j foi conceituado anteriormente, portanto no h necessidade de uma repetio. A valorizao do trabalho humano e a livre iniciativa nada mais do que entender que o trabalho realizado ou produzido por um ser humano o centro da riqueza das naes, a valorizao do ser humano sobre as mquinas, por exemplo. A livre iniciativa
46
deixar que cada um entenda, ao seu modo, o que aplicar, desenvolver, empreender ou realizar uma atividade econmica, rentvel, ou seja, economicamente definida. Com essa base, a ordem econmica objetiva produzir uma existncia dentro dos padres de dignidade humana em conformidade com as regras da justia social.
2.2.1 A soberania nacional.
A soberania nacional tem hoje um conceito relativo, vez que com a economia cada vez mais globalizada a soberania nacional definida de uma forma global, pois as mudanas da economia globalizada determinam tambm dentro do nosso pas comportamentos que por vezes podem se interpretados como um desrespeito a nossa soberania. Se o Brasil negocia com a China, por exemplo, vende e compra produtos daquele pas, h de se observar o respeito dos valores desse ou daquele pas, por um e por outro. Se o comrcio implica em entrelaamentos dos mais diversos, s vezes poder implicar em uma interpretao de um fato que revele, para alguns, em desrespeito da soberania.
Assim, por exemplo, quando tomamos um emprstimo em um banco, ele nos pede para que faamos um cadastro onde ns revelamos, voluntariamente, vrias informaes sigilosas sobre nossa vida econmica, inclusive abrindo mo do sigilo fiscal oferecendo cpia da declarao do Imposto de Renda - IR. Com a relao do Brasil e o Fundo Monetrio Internacional FMI no diferente. Ele quer saber qual o supervit primrio, estabelecer metas, com o objetivo de ter recursos financeiros suficientes para o pagamento do respectivo emprstimo. Para alguns est atingida a soberania nacional.
A soberania nacional tem conceito relativo e significa dizer que a livre determinao de um povo para designar os seus caminhos, nas mais diversas reas, inclusive na econmica, como por exemplo, designando pagar ou no as suas dvidas externas, como fez a Argentina, e a arcar com as conseqncias de um ou outro ato. No somos obrigados a recorrermos ao FMI, mas assinados os contratos de fundamental importncia o cumprimento das suas clusulas.
Ento, este um princpio constitucional-econmico e est presente no artigo 170, inciso I da Constituio Federal de 1988: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; 47
Mais do que princpio constitucional-econmico, ele princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil e est no artigo primeiro da atual Constituio: Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; 48 (grifo meu)
Finalmente, vislumbrando manter a soberania e a independncia da economia nacional face ao capital estrangeiro, a Constituio Federal de 1988 dedicou o artigo, o qual est transcrito a seguir:
47
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso I. 48 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo I Dos Princpios Fundamentais, artigo 1, inciso I. _____________________________________________________________________________________55 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
Art. 172. A lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de lucros. 49
2.2.2 A propriedade privada.
A propriedade privada fundamento constitucional de funcionamento do nosso Pas. Optamos por um sistema capitalista e se assim escolhemos, a propriedade privada e no a coletiva definidora de um trao econmico do sistema que adotamos. A propriedade pertencendo a uma pessoa ou a um grupo de pessoas e no coletivamente ao Estado, como estudamos em captulos anteriores onde citamos as constituies de pases socialistas, princpio da ordem econmica. Veja o artigo: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; II - propriedade privada; 50
Deve ser enfatizado que no nosso sistema no se probe a propriedade pblica ou do Estado, mas a preferncia da propriedade privada. Por exemplo: quando a Unio desapropria deve ter o objetivo de distribuir as terras para atender uma determinao de assentamento e desenvolvimento do plano nacional de reforma agrria, devendo manter estoque de terras somente para os fins de, por exemplo, explorao de pesquisas
49
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 172. 50 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso II. _____________________________________________________________________________________56 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
agropecurias, sendo proibida a especulao imobiliria. Para maior elucidao veja o artigo da Constituio: Art. 188. A destinao de terras pblicas e devolutas ser compatibilizada com a poltica agrcola e com o plano nacional de reforma agrria. 51
Embora presente aqui, a propriedade privada tpico de outros ttulos constitucionais, a exemplo no artigo 5, cujo texto segue: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...); XXII - garantido o direito de propriedade; 52 (grifo meu)
Um questionamento presente quanto ao texto constitucional referindo-se propriedade e no a propriedade privada. A resposta clara e basta lembrar que este captulo o que trata dos direitos e deveres individuais e coletivos, ento a propriedade aqui tratada a privada, individual ou coletiva, e no a do Estado, com, por exemplo, as elencadas nos artigos 20 e 26 da Constituio Federal de 1988.
A propriedade privada prioridade da sociedade brasileira, mas no sobrepe ao interesse pblico. Quando o interesse pblico estiver presente a propriedade privada poder ser expropriada, na modalidade de desapropriao, isto , mediante justa indenizao. O nico caso de confisco, ou melhor, de perda
51
52
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo III Da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, artigo 188, caput. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Captulo I Dos direitos e deveres individuais e coletivos, artigo 5, inciso XXII.
da propriedade sem justa indenizao o caso do artigo 243 da Constituio Federal de 1988, que se refere s propriedades territoriais rurais utilizadas para plantao de plantas psicotrpicas ilegais.
A propriedade foi ao longo dos sculos, e ainda , objeto de discusso entre os seres humanos, no ocidente e no oriente. A propriedade utilizada para o simples adorno, como no caso do ouro, ou para a produo de sustento, como o caso da terra, sempre motivo de guerras, at os monges tibetanos brigam por ela. Alguns matam em nome de Deus para preserv-la. Outros, declaradamente, para colecion-la.
Maria Helena Diniz, no seu Dicionrio Jurdico, trata o tema como propriedade individual. Assim para ela, os termos propriedade individual e propriedade privada se equivalem. E traz o seguinte a respeito: PROPRIEDADE INDIVIDUAL. Direito civil. a pertencente a determinada pessoa, em relao a um bem, podendo us-lo, goz-lo, fru-lo e dele dispor. a propriedade privada ou particular de uma pessoa. 53
A propriedade est definida no Cdigo Civil Brasileiro, a Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002, e para l que vamos agora. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio
53
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. V. III. So Paulo: Saraiva, 1988.p. 823.
ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. 3o O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. 4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-las. Art. 1.230. A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais. Pargrafo nico. O proprietrio do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego imediato na construo civil, desde que no submetidos a transformao industrial, obedecido o disposto em lei especial. Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.
Art. 1.232. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietrio, salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem. 54 (grifo meu)
2.2.3 A funo social da propriedade.
A funo social da propriedade um dos mais conhecidos e tambm o mais incompreendido dos princpios, pelo fato de que quando se fala em social o pensamento nmero um que para atender a classe menos favorecida, economicamente falando. No . Pensar em uma funo social da propriedade pensar em que benefcio traz para toda a sociedade aquela propriedade ou seu uso. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; III - funo social da propriedade; 55
Por exemplo: quanto propriedade sobre imvel rural deve se observar a explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores, dispositivo presente no artigo 186, IV, da Constituio Federal de 1988. Veja que o dispositivo no se refere apenas aos trabalhadores, a parte mais frgil da relao, mas refere-se tambm aos proprietrios. Ento, a funo social atender a todos e a atender a sociedade. No exemplo, atender a funo social observar vrios quesitos,
54
Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, Livro III Do direto das coisas, Ttulo III Da propriedade, Captulo I Da propriedade em geral, Seo I Disposies preliminares. 55 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso III. _____________________________________________________________________________________60 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
inclusive conservar e preservar o meio ambiente. Aqui a interseco de dois princpios, os dois, funo social da propriedade e a preservao do meio ambiente. A funo objetivada a social, a preservao da sociedade. Veja o artigo: Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. 56
Mas no s na propriedade sobre o imvel rural. A Constituio atenta em vrios artigos para a utilizao da propriedade com uma viso social, ou seja, com um ngulo que proporcione bem-estar a coletividade. Assim, a propriedade imobiliria urbana tambm tratada pela Constituio Federal de 1988. Veja o artigo: Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor.
56
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo III Da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, artigo 186.
3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro. 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. 57 (grifos meus)
2.2.4 A livre concorrncia.
A livre concorrncia outro princpio que ajuda na formatao desse ramo do direito. Livre concorrncia no deve ser confundida com livre iniciativa, esse um princpio um princpio constitucional e presente no art. 1 da n ossa atual constituio e aquele, embora esteja incluso tambm no texto constitucional, est no Ttulo VII Da ordem econmica e financeira, no Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, isto , enquanto a livre iniciativa de abrangncia geral, a livre concorrncia de abrangncia especial, isto , seu alcance restrito a atividade econmica. Veja o artigo: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
57
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo III Da poltica urbana, artigo 182.
(...) omissis IV - livre concorrncia; 58
A livre concorrncia princpio de funcionamento de um capitalismo utpico, onde observamos todos os agentes atuando na economia sem interveno do Estado, coisa que no a realidade brasileira atual. A atuao desimpedida de cada agente da economia o que podemos chamar de livre concorrncia. Enquanto princpio, ele pretende criar uma situao de concorrncia de forma que os preos sejam formados pelo mercado e no ao sabor dos fornecedores.
O exemplo dos combustveis, nos postos, e somente nos postos de gasolina, o que podemos observar em livre concorrncia. Enquanto alguns praticam um preo menor outros praticam outros preos maiores. A concorrncia estabelecida entre eles implica em uma concorrncia que feita de maneira livre, sem interferncia governamental, ou pelo menos o que dispe a teoria jurdica a respeito do assunto, pois a atuao do Ministrio Pblico tambm uma interveno estatal que deve ser avaliada at que ponto boa. Por exemplo, em 09 de maio de 2005, estava em vigor um ajuste de conduta estabelecido, em Goinia, entre Sindiposto Sindicato dos Postos de Gasolina do Estado de Gois, o Estado de Gois e o Ministrio Pblico do Estado de Gois, onde foi fixado o preo da gasolina para o perodo, em R$2,37 (dois reais e trinta e sete centavos); mas o que se observou naqueles dias foi que os preos chegavam a at R$1,99 (um real e noventa e nove centavos). Certamente a participao do Estado na economia por vezes desastrosa, quando no produz exatamente um resultado oposto ao pretendido.
No sistema projetado por John Locke, a economia funciona sem interferncia e o sistema mencionado no incio do estudo deste item. Neste mbito, a livre concorrncia a regra que
58
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso IV.
normatiza o sistema, estabelecendo a prtica da lei da economia da oferta e procura. A concorrncia funcionando de forma livre, o preo se estabilizar em um patamar que o prprio mercado estabelece, sem interveno do Estado e dos grandes conglomerados econmicos. Se o Estado ou os grandes conglomerados agirem de forma diferente estaro atuando no mercado de forma inconstitucional.
Este assunto foi objeto de apreciao em Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.710 proposta pela Confederao Nacional dos Estabelecimentos de Ensino - CONFENE tendo como objeto a Lei do Estado de Gois n. 15.223/05, promulgada pela Assemblia Legislativa de Gois a qual foi julgada no dia 09 do ms de fevereiro de 2007, cuja deciso foi erga omnes alcana a todos, autorizando os vrios estabelecimentos a cobrarem pelo uso de seus estacionamentos59. Assim podero cobrar pelo estacionamento, em Gois: shoppings, aeroportos, hipermercados, escolas e cemitrios, s para citar alguns estabelecimentos. Como a lei proibia a cobrana, entendeu o Supremo Tribunal Federal STF que seu contedo era inconstitucional, pois seria uma interveno na economia e uma ausncia de livre concorrncia. Alguns entendem que os estabelecimentos que cobrarem pelo estacionamento tero os custos de seus clientes majorados e isto diminuir a freqncia deles com conseqente reduo nas vendas, outros no, somente o tempo pode dizer.
2.2.5 A defesa do consumidor.
A Constituio Federal de 1988 evidenciou a defesa do consumidor em vrios artigos e aqui, na ordem econmica, estabeleceu este assunto dentre os seus princpios. Veja o artigo e respectivo inciso:
59
Jornal Dirio da manh, circulado dia 10 de fevereiro de 2007, caderno Cidades, matria editada pelo jornalista Wellinton Carlos, p. 05.
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; V - defesa do consumidor; 60
A defesa do consumidor por certo o calcanhar de Aquilis dos fornecedores. essa viso que muitos tm a respeito da defesa do consumidor. Defender o consumidor preserv-lo e dessa forma preserva-se, tambm, o sistema. Esse princpio certamente o mais conservacionista de todos, pretende manter o status quo ante, isto , preservar a situao como est. A manuteno da situao como est entre comprador e vendedor levar o sistema ao colapso. Somente possvel a perpetuao do sistema protegendo o consumidor de ser espoliado totalmente, pois isso significa no ter para quem vender. A defesa do consumidor algo novo no nosso sistema jurdico brasileiro, o conhecido Cdigo de Defesa do Consumidor CDC a Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990, revelou um grande avano no assunto. Com ele, o consumidor ganhou uma proteo jurdica que antes no estava presente no nosso ordenamento jurdico, como a inverso do nus da prova, que privilegiou o consumidor e colocou a margem os que praticam o comrcio de forma desleal, para consumidores e concorrentes.
O apago areo, como ficou conhecida a crise deflagrada pela coliso do avio da Companhia area Gol, vo 1793, e o jato americano fabricado pela Embraer, modelo Legace, em setembro de 2006, revelou a iniqidade das aes estatais, federais ou estaduais, para resolver os problemas que foram criados por culpa do Estado ou das companhias areas. Para o consumidor, de um lado, e contribuinte, de outro, a certeza que muitos apages ainda iremos enfrentar.
60
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso V.
Apesar do sistema de proteo de defesa do consumidor comemorar mais de 16 anos, vivemos a merc da vontade do capital, nacional ou estrangeiro. Quanto a isso, os nossos sistemas parecem no ter preconceito, qualquer um pode mandar, basta ter muito, muito dinheiro. Decidimos coletivamente contrrio aos atores mais fracos da relao, mesmo sabendo da importncia que a presena deles tem para a manuteno do status quo.
Outro dispositivo Constitucional que revela a preocupao com a relao de consumo o artigo 150, pois estabelece o esclarecimento a respeito do impostos incidentes sobre o que o consumidor adquire, produtos ou servios, veja: Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) omissis ; 5 - A lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios. 61
As franquias tornaram ao longo do tempo um excelente negcio para o franqueador e o franqueado. Para o consumidor no poderia ser mais selvagem. Por isso, o Cdigo de Defesa do Consumidor, a Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990, estabelece equiparao ao fornecedor, todos envolvidos na cadeia de consumo. A responsabilizao de todos envolvidos, vinculando-os aos prejuzos e obrigaes, garante a sobrevivncia do sistema. comum entre os franqueados de empresas locadoras de veculos no honrarem: as reservas, os prazos e preos de suas centrais, o que uma pena! Este um exemplo a no ser seguido, pois denigre a imagem do sistema. como um calote dado por um cerimonialista em uma turma de formandos, todas as prximas comisses de formaturas estaro inseguras quanto lisura das aes do seu cerimonialista
61
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo I Do Sistema Tributrio Nacional, seo II Das limitaes do poder de tributar, artigo 150, 5.
contratado. Esta outra rea onde so comuns os crimes contra os consumidores.
2.2.6 A defesa do meio ambiente.
A defesa do meio ambiente tem um questionamento que aqui coloco como uma pergunta: de que vale ganhar todo o dinheiro do mundo e deteriorar todo o meio ambiente? O meio ambiente nossa casa no universo, se o deteriorarmos onde vamos morar? Na lua? Em marte? A importncia da preservao do nosso sistema ambiental ultrapassa os limites das nossas fronteiras secas, martimas ou fluviais. A responsabilidade de manter o equilbrio ecolgico de toda nao e no deve ser diferente aqui, no Brasil. Esse princpio referente preservao da nossa casa no universo, a terra, e a todos somos responsveis. Nos Estados Unidos da Amrica, sabidamente um pas com grande presena de lagos, tem 84% deles contaminados ou imprprios para o uso humano. Fica a pergunta: onde buscar gua potvel? E a vida lacustre existente nestes lagos e que atuam no equilbrio ecolgico? Certamente, quando a nossa Constituio determina que as empresas, cujas atividades tenham impactos no meio ambiente, recebam tratamento diferente, inferindo uma diferenciao privilegiada para as menos poluidoras, est agindo de forma correta e em conformidade com a preservao e conservao do meio ambiente.
Vrios acidentes com vazamentos de petrleo j foram vistos por ns, o mais divulgado talvez tenha sido o que contaminou a Lagoa Rodrigues de Freitas, no Rio de Janeiro, mas as ocorrncias continuam. No incio do ano 2007, o Rio Muria, em Minas-Gerais foi inundado por lama contaminada de rejeitos de lavagem da bauxita, matria-prima do alumnio, a qual contaminou vrios Municpios por mais de 1.000 quilmetros na sua trajetria rumo ao mar e dois Estados-membros, antes de
chegar ao Oceano Atlntico, com conseqncias incalculveis para o meio-ambiente fluvial e marinho. De que valem as multas de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais) diante dos desastres? Quanto custa um novo leito de rio? E um novo oceano? A preveno mais valiosa. Conservar o que temos fundamental.
Por este motivo que a defesa do meio ambiente est presente no artigo 170 da Constituio Federal de 1988: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; 62
As presenas do Rima Relatrio de Impacto no Meio Ambiente e o Eima Estudo de Impacto no Meio ambiente nas obras de grande porte tem trazidos mais segurana nas execues de grandes projetos cujos impactos ambientais, tambm, podero ter grandes repercusses. O condicionamento da aprovao dos projetos as indicaes do Rima e do Eima, envolve um nmero maior de profissionais, uma vez que estes so produzidos por ambientalistas, como: engenheiros agrnomos e bilogos.
2.2.7 A reduo das desigualdades regionais e sociais.
62
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso VI.
O princpio mais altrustico de todos a reduo das desigualdades regionais e sociais. Luiz Gonzaga, o tocador de forr, certamente morreu triste de ver seu serto no andar nada no que se refere desigualdade regional. Ele cantou por mais de cinqenta anos o serto do nordeste e durante estes anos nada mudou. Continua ao Deus dar, mesmo depois de mais de uma dcada de sua morte. Os Estados mais ricos e poderosos tm uma tradio por carrear mais recursos financeiros nacionais do que os mais pobres. A Constituio tentou estabelecer uma desigualdade na hora da distribuio dos recursos tentando privilegiar algumas regies, no caso em questo o nordeste. Mas todo esse esforo no se efetiva na prtica o serto nordestino continua pobre.
O mesmo se repete nas desigualdades sociais. Atuar de forma a no manter as desigualdades sociais atuar de forma a levar para toda sociedade oportunidades iguais. Na prtica, a observao desta verdade pfia, no temos aes verdadeiras no sentido de buscar a igualdade social, no mximo, uma atividade assistencial, o que difere, em muito, de uma atividade que vislumbre fomentar desenvolvimento com equilbrio, de forma a gerar igualdade social.
O inciso traz a certeza da exigncia quer seja: a reduo das desigualdades regionais e sociais: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; 63
Quando relata a respeito da repartio das receitas tributrias, a Constituio estabelece que 3% das receitas
63
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso VII.
obtidas com o Imposto sobre Produtos Industrializados IPI e com o Imposto sobre Rendas e Proventos de Qualquer Natureza IR sero destinados a incentivarem desenvolvimento nas regies Norte, Nordeste e Centro-oeste. Este recursos, no incio de 2007, ainda tem sua operacionalizao incumbida ao Banco do Brasil, atravs de projetos estudados pelo Sebrae. Infelizmente, mais uma vez o micro e pequeno empresrio fica a ver navios e no tem acesso ao recurso que deveria incentivar sua atividade econmica. Em um futuro bem prximo os recursos podero ser administrados de forma diferente e mais eficiente, principalmente, com o ressurgimento da: Sudam Superintendncia do Desenvolvimento da Amaznia (Amaznia Legal composta de 10 Estados acima do paralelo 13); da Sudene Superintendncia do Desenvolvimento do Nordeste e da Sudeco Superintendncia do Desenvolvimento do CentroOeste. Veja o artigo constitucional: Art. 159. A Unio entregar: I - do produto da arrecadao dos impostos sobre renda e proventos de qualquer natureza e sobre produtos industrializados, quarenta e sete por cento na seguinte forma: a) vinte e um inteiros e cinco dcimos por cento ao Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal; b) vinte e dois inteiros e cinco dcimos por cento ao Fundo de Participao dos Municpios; c) trs por cento, para aplicao em programas de financiamento ao setor produtivo das Regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste, atravs de suas instituies financeiras de carter regional, de acordo com os planos regionais de desenvolvimento, ficando assegurada ao semi-rido do Nordeste a metade dos recursos destinados Regio, na forma que a lei estabelecer; 64 (grifo meu)
64
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo I Do Sistema Tributrio nacional, seo VI Das reparties das receitas tributrias, artigo 159, inciso I, alnea c.
Outro artigo constitucional, o 43, trata do assunto genrico, ou seja, a reduo das desigualdades regionais e sociais. Este artigo cuida da: formao dos organismos que executam a poltica estabelecida para o objetivo proposto e os incentivos fiscais para reas estabelecidas pela Constituio como prioritrias nas aes determinadas para Ela, alm da determinao dos assuntos a serem tratados por lei complementar, s para citar trs. Veja o artigo: Art. 43. Para efeitos administrativos, a Unio poder articular sua ao em um mesmo complexo geoeconmico e social, visando a seu desenvolvimento e reduo das desigualdades regionais. 1 - Lei complementar dispor sobre: I - as condies para integrao de regies em desenvolvimento; II - a composio dos organismos regionais que executaro, na forma da lei, os planos regionais, integrantes dos planos nacionais de desenvolvimento econmico e social, aprovados juntamente com estes. 2 - Os incentivos regionais compreendero, alm de outros, na forma da lei: I - igualdade de tarifas, fretes, seguros e outros itens de custos e preos de responsabilidade do Poder Pblico; II - juros favorecidos para financiamento de atividades prioritrias; III - isenes, redues ou diferimento temporrio de tributos federais devidos por pessoas fsicas ou jurdicas; IV - prioridade para o aproveitamento econmico e social dos rios e das massas de gua represadas ou represveis nas regies de baixa renda, sujeitas a secas peridicas. 3 - Nas reas a que se refere o 2, IV, a Unio incentivar a recuperao de terras ridas e cooperar com os pequenos e mdios proprietrios rurais para o estabelecimento, em suas glebas, de fontes de gua e de pequena irrigao. 65 (grifo meu)
65
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo III Da Organizao do Estado, Captulo VII Da administrao pblica, seo IV Das regies, artigo 43.
Quando ficaram estabelecidos alguns incentivos fiscais para a to conhecida Zona Franca de Manaus ZFM e mantida na atual Constituio o objetivo era o de fixar a populao naquela regio, atravs do seu desenvolvimento. Alm de estratgico um atendimento a este princpio, pois aquela regio uma regio considerada pobre e com um vazio demogrfico imenso. A rea de incentivo mais conhecida esta, mas existem outras, como no Amap e em Roraima.
2.2.8 A busca pelo pleno emprego.
A busca pelo pleno emprego nos conduz a um mito, pois pensamos que essa busca leva, necessariamente, ao pleno emprego. Aqui o jogo de palavras nos leva a uma falsa viso do futuro, o de que todos tero emprego. A mecanizao e ultimamente a chamada mecatrnica, tem substitudo o trabalho humano pelo da robtica. O ser humano disputava mercado com seus semelhantes e passou a disputar com a mquina. Assim, a modernidade tem ocupado mais as mquinas do que o ser humano. Aliado a isso, as reengenharias, ou seja, o repensar como fazer de forma mais econmica tem levado a reduo dos postos de trabalho. No Brasil, o Ente Pblico ainda um grande empregador. Isso implica em um alto custo e, conseqentemente, em altas despesas que necessitam de altas receitas para custe-las e claro que, na sua maioria das vezes, so receitas tributrias. A poltica econmica no tem conduzido a economia para a busca do pleno emprego. H dcadas, o governo federal tem orientado sua poltica econmica para altos juros que por sua vez induz a uma recesso no mercado. Altos juros implicam em poucos investimentos. Desta forma, o pleno emprego fica cada vez mais s no sonho.
Eis o inciso que trata do assunto:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; VIII - busca do pleno emprego; 66
2.2.9 Tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional e de pequeno porte.
A citao do inciso que trata do assunto ser o primeiro enfoque que darei a este item, veja-o: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. 67
Para atendimento a este inciso, no basta ser empresa de pequeno porte definida na lei. H de ser constituda sob as leis brasileiras e isto implica em dizer que devem obedecer as regras legais vigentes no Brasil. Mais, a sua sede e a administrao devem estar no nosso pas, ou seja, a unidade conhecida como matriz deve estar instalada aqui. Isto por que no podemos incentivar as empresas que destinaro seus lucros para o exterior. O favorecimento deve ser aplicado para o crescimento do mercado interno. No podemos admitir que os recursos da
66
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso VIII. 67 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso II. _____________________________________________________________________________________73 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
sociedade brasileira sejam utilizados para favorecer empresas estrangeiras, ainda que sejam de pequeno porte.
O pensamento Keinisianista de investir na base explorado no ltimo inciso do artigo 170 da Constituio Federal, pois esboa um tratamento diferenciado de modo a favorecer as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte. Apesar de imenso esforo de toda sociedade, a eu excluo o governo, em todos os nveis, em tentar dar sobrevida s pequenas e mdias empresas, nos ltimos anos tem sido em vo. No Brasil, boa parte das pequenas e mdias empresas fecham suas portas mesmo antes de completarem 01 ano de vida. A estatstica revela o absurdo de que em quatro abertas, trs fecham suas portas antes de um ano. O esforo est na sociedade. Organismos, governamentais ou no, inclusive o Sebrae, se constitui por vezes em uma entidade incua e que serve, na maioria das vezes, apenas para onerar o custo Brasil e de cabide de emprego para polticos sem expresso. Assim tem sido no Brasil, por onde observo, gastando milhes com publicidade a ttulo de tornar pblico as prticas bem sucedidas de empresrios de pequenas e mdias empresas. S altos gastos e fechamentos de empresas so os resultados, suas aes so incuas.
Os administradores pblicos, mormente os que deveriam ter como misso trabalhar para o fortalecimento das pequenas e micro-empresas, conhecem o artigo da Constituio Federal de 1988 que requer tratamento diferenciado para elas. Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. 68
68
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos Princpios Gerais da Atividade Econmica, artigo 179.
As pequenas empresas precisam de uma burocracia menor para funcionar. O Sebrae uma espcie de laboratrio do Estado, onde os microempresrios, os prprios ou seus empregados, so submetidos a um mtodo de aprendizado de como aprender e fazer o que o Estado quer. Sabemos de alguma luta do Sebrae para a reduo da carga tributria? Algum desses rgos paraestatais tem atuao assim? Algum deles encampou uma luta para incluso da impostos estaduais e municipais no sistema conhecido como simples de pagamento de tributos, agora presente no chamado super simples? Os incentivos fiscais para as grandes empresas so muitos.
Para estudarmos somente o caso do Governo de Gois que recepcionou as grandes como: a Mitishubishi, a Perdigo, a Hunday, a Schincariol dando-lhe grandes benesses em nome do povo. Entretanto, no concede incentivos fiscais aos pequenos. Pelo contrrio, estabelece uma verdadeira guerra contra eles. Ser que os pequenos tambm tm que ter padrinhos polticos? O Estado no cria emprego e nem d tratamento diferenciado aos pequenos. O tratamento certamente diferenciado, mas a favor dos grandes. Se estiver errado, solicito ao leitor que me envie exemplos para ilustrar esse ponto nas prximas edies.
Quanto ao Sebrae-GO, um caso pelo menos esdrxulo merece destaque. Trata-se do Edital Prego n. 018/2006, onde o objeto de contratao era a locao de alguns produtos de som e iluminao, incluindo transporte, locao e operao dos mesmos.
O Sebrae-GO estabeleceu tantos requisitos que apesar de ter remetido o edital para 13 empresas, apenas 04 compareceram, entre elas a Lady Mil Profissionais de Som & Luz Ltda. Apresentadas as propostas iniciais e preparado o prego, trs empresas no se sentiram seguras diante da
proposta at ento vencedora e no ofertaram lances e protocolizaram um recurso administrativo. A empresa vencedora apresentava planilha, como todas, nos quinze itens com trs diferentes preos: a) para Goinia e at 30 km, b) para distncia de 31 a 200 km e c) para distncias superiores a 201 km. Acontece que a empresa, at ento vencedora, apresentava preos que diminuam na medida em que a distncia aumentava. Uma total e inequvoca falta de habilidade para tratar de custos. Esta empresa foi adjudicada pelo Sebrae-GO sob a justificativa de ter o menor preo. A verdade certamente no esta, pois apesar de parecer contrrio da Comisso Permanente de Licitao CPL e de dois economistas contratados pelo SebraeGO, o superintendente adjudicou a empresa como vencedora. Est clara a inaptido da empresa, administrativamente falando, especialmente em custos. A deciso do superintendente, certamente, no foi pela capacidade administrativa em prestar servios de som e luz. So coisas do Brasil e de Gois, o eterno atraso e o constante clientelismo, o que quero acreditar, no o caso.
Uma ressalva merece registro. O Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social BNDES que ao longo das ltimas dcadas s favoreceu aos grandes empresrios, criou nos ltimos anos um produto que incentiva a participao do pequeno, atravs de financiamentos, ainda que atravs do sistema bancrio privado, no financiamento de bens de capital. Integram o chamado Carto BNDES as instituies bancrias: Caixa Econmica Federal CEF, o Banco do Brasil e o Banco Brasileiro de Descontos BRADESCO. Certamente, o produto bancrio conhecido por Finame, de outros Bancos, tambm recebem dinheiro do BNDES. Finalmente, uma pequena parcela destes recursos foi para os pequenos. Ressalto que a sua composio integrada por recursos do Tesouro Federal e a a presena de tributos financiando esta atividade. No passado, estes recursos foram destinados at para emprestar para quem quisesse comprar empresas que estavam sendo privatizadas. Um absurdo! E depois a gente faz piada de portugus.
Finalmente, e no menos importante, a observao de que no basta ser de pequeno porte, o capital da empresa deve ser nacional. O privilgio dado para que o capital brasileiro empreendido em pequenas empresas se multiplique. Tal privilgio no deve ser aplicado ao capital internacional, ainda que em empresa de pequeno porte.
2.2.10 O pargrafo nico do artigo 170.
Para iniciar o estudo se faz necessria a transcrio do texto constitucional, veja: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. 69
O pargrafo nico do artigo 170 outro vazio jurdico. Ao mesmo tempo em que determina aes no sentido de deixar livre o exerccio de qualquer atividade econmica, excepcionaliza uma prvia autorizao aos ditames da lei. Pergunto: existe alguma atividade que possa ser exercida sem prvia autorizao legal? Se existe no conheo. O que tido como exceo a regra regra geral. No possvel o funcionamento de qualquer atividade econmica sem prvia autorizao do ente pblico. Dessa feita, o pargrafo nico se torna letra morta para o nosso estudo.
69
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, pargrafo nico.
De um carrinho de pipoca at uma grande empresa, todos devem ter licena para funcionar, neste caso, expedida pelo municpio. De outro lado pergunto: e se a pipoca intoxicar os consumidores? assunto de quem? muito relativo, intervir ou liberar.
2.3 A Poltica Econmica.
A respeito do conceito de poltica econmica vou iniciar reescrevendo o conceito da Professora Maria Helena Diniz, que reza assim: Poltica econmica. Teoria e prtica da direo econmica de uma nao, que procura, oficialmente, efetivar algumas mudanas na economia, relativas produo, circulao e distribuio de riquezas, para a consecuo de certos fins e obter o seu saneamento. 70
Quando no Vocabulrio Jurdico do autor De Plcido e Silva buscamos a conceituao do vocbulo poltica econmica encontramos a expresso poltica que nos leva a uma maior reflexo a respeito do assunto, uma vez que a juno da palavra poltica mais a palavra econmica nos levam a locuo que trabalhamos. a juno das duas expresses que nos revela o verdadeiro significado, observado que em forma de locuo e no uma justaposio dos dois conceitos. Vejamos o que nos revela a respeito de poltica, o professor De Plclido e Silva: Poltica. Derivado do latim politice, procedente do grego politik, forma feminina de politikos, possui, na acepo jurdica, o mesmo sentido filosfico, em que tido:
70
designa a cincia de bem governar um povo, constitudo em Estado. Assim, seu objetivo estabelecer os princpios, que se mostrem indispensveis realizao de um governo, tanto mais perfeitos, quanto seja o desejo de conduzir o Estado, ao cumprimento de suas precpuas finalidades, em melhor proveito dos governantes e governados. Nesta razo, a poltica mostra o corpo de doutrinas, indispensvel ao bom governo de um povo, dentro das quais devem ser estabelecidas as normas jurdicas necessrias ao bom funcionamento das instituies administrativas do Estado, para que assegure a realizao de seus fundamentais objetivos, e para que traga a tranqilidade e o bem-estar a todos quantos nele se interagem. 71
Vejam que da fala transcrita anteriormente quatro pontos se tornam relevantes e podemos registrar: a) cincias de bem governar um povo; b) corpo de doutrinas; c) normas jurdicas e d) bem estar de todos. Com esses quatro ncleos do significado da palavra poltica podemos pensar, e muito, a respeito da locuo poltica econmica.
Waldir Vitral na edio do quinto volume da clebre obra Vocabulrio Jurdico conceitua o vocbulo, dessa forma: Poltica econmica. (econ.) Diz-se do conjunto de atos governamentais adotados em relao produo, circulao ou distribuio de riquezas. 72
Assim, a poltica econmica reflexo do ordenamento da economia dada pelas autoridades que comandam um Estado. Os governantes determinam um caminho a ser seguido pela economia e editam regras ou normas com o objetivo de conseguirem os seus objetivos na economia. essa a poltica
71 72
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v.3. p. 389. VITRAL, Waldir. Vocabulrio jurdico. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. 5. p. 460.
econmica que nem sempre se verifica na realidade, pois a ela pode ter resultados diferentes dos projetados pelas autoridades e por isso, nem sempre se verificam na prtica os resultados pretendidos pelos seus condutores. Temos vrios exemplos, como: o plano Bresser, plano vero, plano cruzado, plano Collor e tantos outros que revelavam uma poltica econmica equivocada e teve como projeto inicial levar a economia a uma estabilizao econmica, isto , o fim da inflao, mas acabou por prejudicar a vida de muitos brasileiros e quase nos leva a hiperinflao, com nmeros mensais perto dos 100% (cem por cento). Um absurdo!
A poltica econmica , ento, o estabelecimento de regras legais que visam estabelecer um caminho que deve a economia seguir para consumar o objetivo de proteger o mercado e a economia como um todo e em assim sendo, proteger os interesses econmicos de toda a sociedade.
2.4 A Relao entre Poltica Econmica e a Norma Constitucional.
Como j foi discorrido a respeito em outros tpicos anteriores, a norma constitucional de estrema importncia para o nosso estudo. No Brasil, a prtica da diretriz implementada pelo Governo Federal a respeito da polcia econmica, vale dizer da macro-economia, est esboada na Constituio e regulada por legislao infraconstitucional. Assim, os grandes assuntos econmicos devem ser tratados por lei e essa determinao constitucional.
A Constituio, sabidamente, institui o Governo Federal como responsvel pela elaborao e execuo das polticas econmicas. No podia ser outro ente federado, pois somente a Unio tem a abrangncia mundial no tocante a relao. Assim,
poder atuar de modo mais preciso. Por exemplo: imaginemos os 26 Estados-Membros cuidando de tratados internacionais referentes importao e exportao. Ou pior. Imaginem os mais de 5.000 municpios fazendo o mesmo. Impossvel.
A Unio quem detm a competncia para elaborar a poltica econmica, isto ponto pacfico. Agora, qual o melhor dispositivo legal para conter as normas que tratam de to relevante assunto? A resposta no pode ser outra, a Constituio da Repblica Federativa. Por qu? E eu elenco alguns motivos, no exaustivamente, mas como exemplos: a) ela que atribui a competncia de cada ente federado; b) ela a norma de maior importncia; c) dado a forma do seu processo legislativo, da sua criao ou alterao, a legitimao das normas maior; e d) a maior segurana jurdica para a sociedade.
A relao entre a poltica econmica e a Constituio Federal a maior possvel. Todo o seu sistema, as competncias, a sua organizao e a representao de cada funo esto descritas e sustentadas nela. No sistema capitalista a manuteno do equilbrio econmico fundamental e assim, as regras que delimitam a poltica econmica esto na Constituio Federal, pois o instrumento jurdico mais poderoso e legtimo.
2.5 A Interveno Estatal na Economia.
Para se entender intervencionismo ou a interveno estatal na economia, necessrio entender o liberalismo, o processo inverso.
O mundo, no s o ocidental, pois a China um grande exemplo de avano em direo ao capitalismo, est caminhando para um processo intitulado pelos estudiosos como neoliberal. Neo de novo e liberal referindo-se a teoria levantada por John Locke h cerca de 300 anos.
A idia liberalista de John Locke era a da retirada do Estado da economia. Elas fomentaram movimentos como: o iluminismo, a abolio da escravatura e a independncia de vrios pases. Foi intelectualmente responsvel pela sada do absolutismo e a entrada no capitalismo e o, conseqente, aparecimento da classe chamada de burguesia.
Quando ouvimos falar em privatizaes estamos falando de implantao de um neoliberalismo. O Estado vende alguma empresa ou delega algum servio pblico para a rea privada, deixando escapar de sua gerncia direta aquela rea. Em Goinia-Gois, um dos terminais rodovirios foi privatizado, isto , sua gerncia foi transferida para uma empresa que participou de uma licitao. Este um exemplo de desestatizao ou da chamada sada do Estado da economia, deixando as atividades menos relevantes por conta da iniciativa privada.
Obviamente, o Estado continua a exercer seu controle para que os servios pblicos ali desenvolvidos no fujam da qualidade pretendida pelo Estado. O que antes era execuo e fiscalizao passa a ser apenas fiscalizao. Apesar de ser assim hoje, os idosos com mais de 60 anos e que tem renda mensal de at 02 salrios mnimos no conseguem embarcar nas viagens interestaduais de graa, nos moldes previstos no Estatuto do Idoso, a Lei n. 10.741, de 1 de outubro de 2003, sinal de que a fiscalizao no consegue atingir seus objetivos, quer seja, o de proteger toda uma sociedade. Nem mesmo a ao da ANTT Agncia Nacional de Transporte Terrestre, em nvel federal, e da AGR Agncia Goiana de Regulao, em nvel estadual, conseguem reverter o caso. Este um exemplo
da ineficcia da ao estatal face ao poder econmico dos grandes conglomerados econmicos.
O Estado exerce e deve exercer interveno na economia, pois Ele o agente executor da soberania, ou seja, Ele o agente que pratica os atos que determinam a soberania. O Estado o representante do povo e as prticas de conservao dos mercados e da economia nacional dever Dele preserv-la, quer por uma legitimao constitucional, pois assim ela determina, quer por uma determinao poltica, pois o povo assim o quer e necessita.
A cada momento da histria, o Estado, sobretudo o brasileiro, tem se posicionado de forma diferente. Por exemplo: a Companhia Eltrica do Rio de Janeiro, a Light, j foi privatizada e estatizada por cinco vezes. Qual o motivo? A concepo de economia muda a cada momento e se em uma poca bom privatizar em outra o bom estatizar. Por vezes, para atender aos ditames da norma, a exemplo, a Constituio de 1934, no seu artigo 119, 4, como j visto no Captulo 1, que determinou a nacionalizao de todo potencial hidrulico. A experincia apurada, neste exemplo, revela um prejuzo muito grande. A cada operao o Estado perdia mais. O Estado vendia barato, comprava caro, saneava a empresa e depois, a vendia, em um constante crculo, por cinco vezes.
O Estado-membro ou em outros Entes Federados ou rgos deles, pois o exemplo anterior referiu-se a gesto de um estado, podem e devem atuar interferindo na economia de modo a preserv-la. Ento a interveno poder ser, a exemplo, na forma que o Banco Central do Brasil Bacen, uma Autarquia Federal, intervm na economia estabelecendo uma taxa Selic de remunerao ou juros mais altos ou mais baixos, aumentando a demanda ou restringindo-a e aqui temos uma interveno do Estado. Ou, quando o Estado utiliza sua fora econmica para formar um parque petroqumico objetivando suprir uma necessidade da economia. A interveno do Estado Brasileiro na
economia j chegou a um ponto extremo, como foi o caso do conhecido Plano Cruzado, onde houve um tabelamento combinado com um congelamento de preos, estas so algumas dentre as vrias modalidades de interveno que o Estado pode fazer na economia.
Como exemplo, o artigo 174 da Constituio Federal de 1988 expressa bem o que relatamos aqui: Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. 1 - A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. 2 - A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. 3 - O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. 4 - As cooperativas a que se refere o pargrafo anterior tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas de acordo com o art. 21, XXV, na forma da lei. 73 (grifo meu)
Segue no artigo 175 relatando o que expressa interveno do Estado na economia: Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
73
sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. 74 (grifo meu)
2.6 O Desenvolvimento em Face da Finalidade da Ordem Econmica.
Primeiramente, o objetivo final da ordem econmica preservar o sistema na integridade, isto , vislumbra o bem-estar social. Atendendo aos bens enumerados no artigo 170 da Constituio Federal de 1988 estar prximo do ideal de preservao.
O que os colegas doutrinadores do mundo inteiro e filiados Unio Mundial dos Agraristas Universitrios UMAU tm sustentado que o desenvolvimento produz desajustes no ambiente e na economia, s para citar dois, mas a crescente necessidade por alimentos, principalmente, tem levado a uma expresso muito usual: o crescimento sustentado. Ento, desenvolver certo, e o ferimento de alguns preceitos, tambm. Por isso, vigilantes devem estar atentos para as ocorrncias e a punio dos abusos ocorridos.
74
O desenvolvimento a todo e qualquer custo leva o mundo ao apocalipse. Os princpios estabelecidos no artigo 170 da Constituio Federal de 1988 no so suficientes para atender o que seria o ideal em controle de desenvolvimento, vislumbrando a preservao da sociedade como um todo. Neste sistema capitalista, a manuteno da ordem econmica implica em manuteno do desenvolvimento e, por conseguinte, no desenvolvimento da economia. fcil concluir que o desenvolvimento do sistema econmico est atrelado a alguns pontos, dos quais vrios esto contemplados no artigo 170 e seus incisos, j discorrido anteriormente a respeito.
Ento, a ordem econmica objetiva nada mais, nada menos, do que promover o desenvolvimento da economia e com isso preservar o sistema e seus atores, a classe proprietria dos meios de produo, como: dinheiro, terra e vagas de empregos, s para citar alguns. Assim, a finalidade da ordem econmica em um primeiro plano proporcionar desenvolvimento e em um segundo momento, manter o sistema.
2.7 A Atividade Econmica.
A atividade econmica tema trabalhado pelo Direito Administrativo, lugar onde o Direito Econmico vai buscar o seu conceito para estabelecer o elo com os assuntos aqui trabalhados.
Entende a Professora Maria Helena Diniz que: ATIVIDADE ECONMICA. 1. Direito Administrativo. Diz-se o servio estatal de natureza industrial ou comercial exercido por empresa pblica ou sociedade de economia mista. 2. Direito comercial. Soma de aes
dirigidas produo, circulao e consumo de riquezas. 75 (grifo meu)
O nosso objeto de estudo tem como foco o Direito Econmico, ento, entendo como suficiente e clara a definio da professora Maria Helena Diniz a respeito de atividade econmica. O conceito rene os ingredientes integrantes da poltica econmica e por isto objeto de apreciao neste item, presente no 1.2 - Objeto.
Uma vez que o Estado o maior empregador da nossa economia e que impossvel ignorar os quase 70 mil funcionrios da Caixa Econmica Federal, os quase 100 mil do Banco do Brasil e os quase 200 mil da Petrobrs, alm dos seus bilhes de dlares de receita anual, de lucro anual, de despesa anual e de capital social. A dedicao de um item para este estudo razovel. A citao pequena, foram somente trs empresas, dentre as centenas de empresas pblicas ou de economia mista, cujo controle acionrio da Unio. Se considerarmos as estaduais, distritais e municipais, outro mar econmico aparecer.
Sendo um assunto to importante para a sociedade e para o Direito Econmico, a sua presena na Constituio obrigatria, pois temas imprescindveis para a sociedade devem ser tratados por normas de grosso calibre. Estando na Constituio a legitimidade do assunto maior e sua mudana se v dificultada, pois o processo legislativo mais complicado e no facilita a sua mudana.
Acredito que a simples leitura dos artigos constitucionais ser elucidante para o tema, caso contrrio, voltaremos a tratar dele em outros captulos, veja:
75
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico. V. I. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 307.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. 4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a as punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes
de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. 1 - A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. 2 - A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. 3 - O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. 4 - As cooperativas a que se refere o pargrafo anterior tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas de acordo com o art. 21, XXV, na forma da lei. 76 (grifo meu)
2.8 Os Servios Pblicos.
Os servios pblicos sero desenvolvidos, diretamente ou no, pelos Entes Federados, os quais nada mais so do que a personificao do Estado.
Um questionamento poder fruir ao final do estudo deste item: o que servio pblico tem haver com Ordem Econmica e, conseqentemente, com Direito Econmico? Para a resposta recomendo uma leitura atenta, principalmente no tocante aos servios pblicos prestados e continuo com um exemplo, questionando: ser que os preos dos servios de transporte
76
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigos 173-4.
coletivo no tm reflexo na Ordem Econmica? E o caso das tarifas de gua, energia ou gs?
A citao constitucional enumera outros tantos servios pblicos prestados, direta ou indiretamente, pelos Entes Federados o que recomendo uma atenta leitura, de novo, e o exerccio de estabelecer um elo entre eles e a Ordem Econmica, a qual ser enriquecedora.
No caso da Unio, o artigo 21 da Constituio Federal de 1988 delimita o que entendido como servio pblico. Na citao do dito artigo inclui-se outros tpicos como o caso do monoplio, que no objeto de estudo deste item, mas que no deixa de ser servio pblico. Veja o artigo e seus incisos aplicveis ao assunto, transcritos a seguir com a relao dos servios pblicos federais: Art. 21. Compete Unio: (...) VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico; VII - emitir moeda; VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada; IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; X - manter o servio postal e o correio areo nacional; XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; (...) XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; (...) XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso; XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos; XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao; XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais;
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meiavida igual ou inferior a duas horas; d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho; XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa. 77
Quanto aos municpios, a Constituio Federal de 1988 reza enumerando os servios pblicos municipais, veja: Art. 30. Compete aos Municpios: (...) III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; (...) V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; (...) VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano; IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. 78 (grifo meu)
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo III - Da Organizao do Estado, Captulo II Da Unio, artigo 21. 78 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo III - Da Organizao do Estado, Captulo IV Dos Municpios, artigo 30. _____________________________________________________________________________________92 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
77
Outro tpico muito importante a remunerao pela sua prestao. Em alguns casos temos a cobrana de taxa, onde o Ente Federado exerce diretamente o servio pblico e por isso cobra um valor para remuner-lo, como nos casos de: taxa de inscrio em concursos pblicos, taxa de matrcula e taxas de expediente. Em outros, a prestao de servio pblico feita por entes no pblicos que exercem essa atividade de forma concedida ou autorizada, como por exemplo: preo cobrado no transporte coletivo, na entrega de energia eltrica e de gua tratada. E muitos, no so remunerados diretamente, pois j esto inclusos na cobrana de tributos, como os servios de: segurana pblica, confeco da legislao e servio de atendimento mdico emergencial.
O servio pblico por certo tem uma definio muito confusa. Como o nosso objeto no o Direito Administrativo, relato o que Celso Antnio Bandeira de Mello registra a respeito deste assunto: Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestados pelo Estado ou por quem lhe faas as vezes, sob um regime de Direito Pblico portanto, consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais . Institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como prprios no sistema normativo. 79
A concesso e a permisso so concedidas pelos entes pblicos e consiste em uma delegao da incumbncia de prestar servio pblico. O artigo 175 da Constituio Federal de 1988 traduz bem o tema e estabelece as regras gerais, sobretudo quanto obrigatoriedade de licitao nestas duas modalidades de delegao, a concesso ou permisso:
79
MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 433.
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. 80 (grifo meu)
2.9 O Monoplio e os Regimes Especiais.
O monoplio uma modalidade de atuao no mercado. Ele existe quando algum ou alguma empresa exclusiva naquela rea, a nica a produzir aquele bem ou a oferecer aquele servio. Quando esta situao ocorre na economia de mercado, modalidade esta que rege o sistema brasileiro, as atenes devem ser redobradas, pois poder significar um estrangulamento do sistema e prejuzo para a sociedade como um todo.
A Constituio Federal de 1988 determina quais os monoplios so permitidos. Todos tm o fito de estabelecer o controle do Ente Federado direto sobre a atuao do monoplio.
80
Ele poder ser exercido direta ou indiretamente, neste caso, atravs de empresas pblicas ou de economia mista. Para exercitar este monoplio a legislao infraconstitucional cria regimes especiais a serem aplicados na sua gerncia.
Para cada monoplio estabelecido a legislao infraconstitucional estabelece norma a serem aplicadas estabelecendo: definies das expresses, a forma de constituio das empresas, a forma de gerenciamento, o controle acionrio e seu posicionamento em face da Ordem Econmica, s para citarmos alguns pontos relevantes.
Alguns exemplos destas leis que tratam de regimes especiais: a Lei n. 9.478, de 06 de agosto de 1997 que trata do assunto petrleo; a Lei n. 2004, de 03 de outubro de 1953 que criou a Petrobrs e a Lei n. 9.611, de 19 de fevereiro de 1998 que trata do transporte multimodal de cargas.
Para um maior esclarecimento a respeito de quais assuntos so tratados como monoplio, recomendo a leitura do artigo 177 da Constituio Federal de 1988 transcrito a seguir: Art. 177. Constituem monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com
exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal. 1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condies estabelecidas em lei. 2 A lei a que se refere o 1 dispor sobre: I - a garantia do fornecimento dos derivados de petrleo em todo o territrio nacional; II - as condies de contratao; III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio; 3 A lei dispor sobre o transporte e a utilizao de materiais radioativos no territrio nacional. 4 A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: I - a alquota da contribuio poder ser: a) diferenciada por produto ou uso; b) reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, no se lhe aplicando o disposto no art. 150, III, b; II - os recursos arrecadados sero destinados: a) ao pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, gs natural e seus derivados e derivados de petrleo; b) ao financiamento de projetos ambientais relacionados com a indstria do petrleo e do gs; c) ao financiamento de programas de infra-estrutura de transportes. Art. 178. A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. Pargrafo nico. Na ordenao do transporte aqutico, a lei estabelecer as condies em que o transporte de
mercadorias na cabotagem e a navegao interior podero ser feitos por embarcaes estrangeiras. 81 (grifo meu)
O grande exemplo deste artigo, o 178, o transporte martimo sendo feito pela Marinha Mercante ou a parte privada da Marinha. A Marinha Mercante responsvel pelo transporte martimo e um brao da Marinha que, por sua vez, um brao do Ministrio da Defesa, por sua vez, integrante do Poder Executivo Federal, mais um monoplio dotado de regime especial de funcionamento.
2.10 A Propriedade Privada e o Interesse Pblico.
A propriedade privada garantida pela Constituio Federal de 1988, porm deve ser observado o interesse pblico, ou seja, onde existir um conflito entre o interesse privado e o pblico diante de uma propriedade dever prevalecer o segundo.
Por exemplo: uma avenida deve ser duplicada e ao longo do leito da ampliao dela se encontram alguns imveis. Os proprietrios no querem vender seus imveis e se negam a desocup-los. A pergunta deve ser: qual o interesse maior, o privado ou pblico? A resposta bvia e a desapropriao ser implementada. Os proprietrios sero expropriados diante de uma justa indenizao.
Talvez aqui esteja presente a funo social da propriedade em oposio propriedade privada. A sobreposio do interesse pblico sobre o privado reflete a importncia que tem a funo social da propriedade, ou seja, a propriedade tem que atender a
81
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 177-8.
um objetivo coletivo, primeiramente, depois aos interesses particulares ou privados.
Outro exemplo desta sobreposio o atendimento dos ditames constitucionais presente no captulo da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, veja o artigo: Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. 1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro. 2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse social, para fins de reforma agrria, autoriza a Unio a propor a ao de desapropriao. 3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo judicial de desapropriao. 4 - O oramento fixar anualmente o volume total de ttulos da dvida agrria, assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrria no exerccio. 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria. 82 (grifo meu)
2.11 O Planejamento: Planos, Oramentos e Diretrizes.
82
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo III Da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, artigo 175.
A presena deste ponto, o planejamento, nos parece, em um primeiro momento, incuo no estudo, mas um engano. O Estado o maior empregador, o maior comprador e o maior tomador de emprstimos na economia brasileira, no podemos deix-lo de fora dos estudos do Direito Econmico. Como o assunto normatizar a economia, ou seja, estudar as leis que interferem na economia, sobretudo, no enfoque da poltica econmica, ento o planejamento fundamental. A Lei Oramentria Anual - LOA Federal estabelece gastos na ordem de centenas de bilhes de reais, s o Ministrio da Sade, o maior oramento ministerial, ultrapassa 30 bilhes de reais. No Estado de Gois na ordem de dezenas de bilhes de reais e no Municpio de Goinia, na ordem de bilhes de reais, precisamente 1,7 bilhes de reais no ano de 2006.
Estes trs temas esto agrupados por fora constitucional. O planejamento pblico se far por trs instrumentos: o Plano Plurianual P.P.A., a Lei Oramentria Anual L.O.A. e a Lei de Diretrizes Oramentria L.D.O., todos expressos na Constituio Federal de 1988, veja o seu texto: Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: I - o plano plurianual; II - as diretrizes oramentrias; III - os oramentos anuais. 83
As citaes a seguir em alguns trechos sero repetitivas, pois o texto constitucional por vez comum a todas as modalidades aqui apresentadas, o que no estudo impele uma repetio do texto referenciado.
2.11.1 O plano plurianual P.P.A.

83
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo II Das Finanas Pblicas, Seo II Dos oramentos, artigo 165.
O plano plurianual deve ser elaborado envolvendo todos os gastos que devero, na sua execuo, ultrapassar a um ano. Se o programa ou obra, na sua execuo ultrapassar a um ano deve constar no plano plurianual. Por exemplo o programa de combate dengue que no se extingue em um ano, pois um programa contnuo, assim, deve constar no plano plurianual. Outro, a construo da Ferrovia Norte-Sul no se inicia e acaba em um ano, para sua finalizao so necessrios vrios anos, ento, deve estar presente no plano plurianual.
O plano plurianual uma lei de iniciativa exclusiva do chefe do Poder Executivo e que tem abrangncia mnima de 03 anos ou como quer a lei, mais de dois anos. Tem parmetros constitucionais que seguem abaixo: Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: I - o plano plurianual; (...) omissis 1 - A lei que instituir o plano plurianual estabelecer, de forma regionalizada, as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada. (...) omissis 4 - Os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio sero elaborados em consonncia com o plano plurianual e apreciados pelo Congresso Nacional. (...) omissis 9 - Cabe lei complementar: I - dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual;
Art. 166. Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum. 1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados: I - examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica; II - examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58. 2 - As emendas sero apresentadas na Comisso mista, que sobre elas emitir parecer, e apreciadas, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. 3 - As emendas ao projeto de lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias; (...) omissis 4 - As emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual. 5 - O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta. 6 - Os projetos de lei do plano plurianual, das diretrizes oramentrias e do oramento anual sero enviados pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 165, 9.
7 - Aplicam-se aos projetos mencionados neste artigo, no que no contrariar o disposto nesta seo, as demais normas relativas ao processo legislativo. 8 - Os recursos que, em decorrncia de veto, emenda ou rejeio do projeto de lei oramentria anual, ficarem sem despesas correspondentes podero ser utilizados, conforme o caso, mediante crditos especiais ou suplementares, com prvia e especfica autorizao legislativa. Art. 167. So vedados: (...) omissis 1 - Nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de responsabilidade. 84 (grifo meu)
2.11.2 A lei de diretrizes oramentria L.D.O.
Esta lei tambm obrigatria a cada ano civil ou exerccio financeiro. Seu feitio deve ser anterior ao aparecimento da lei oramentria. O motivo simples, a lei de diretrizes oramentria indica o caminho genrico a ser seguido pelo oramento. Assim, se a lei de diretrizes oramentria quem indica o caminho a ser trilhado, ento, deve anteceder.
Ela mais narrativa do que numrica, diferente do caso da lei oramentria. Trar as preferncias daquela gesto pblica para o gasto pblico e a arrecadao de receitas, tributrias ou no. Respeitar as determinaes constitucionais federais, estaduais e distritais, conforme cada caso, alm de respeitar os
84
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo II Das Finanas Pblicas, Seo II Dos oramentos, artigo 165, 166 e 167.
dispositivos legais ordinrios e complementares que regem o assunto em nvel federal.
Para um maior e melhor entendimento, veja os dispositivos constitucionais a respeito: Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: (...) omissis II - as diretrizes oramentrias; 2 - A lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e prioridades da administrao pblica federal, incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subseqente, orientar a elaborao da lei oramentria anual, dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de aplicao das agncias financeiras oficiais de fomento. (...) omissis 9 - Cabe lei complementar: I - dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual; II - estabelecer normas de gesto financeira e patrimonial da administrao direta e indireta bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos. Art. 166. Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum. 1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados: I - examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica; II - examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscalizao
oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58. 2 - As emendas sero apresentadas na Comisso mista, que sobre elas emitir parecer, e apreciadas, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. (...) omissis 4 - As emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual. 5 - O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta. 6 - Os projetos de lei do plano plurianual, das diretrizes oramentrias e do oramento anual sero enviados pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. 7 - Aplicam-se aos projetos mencionados neste artigo, no que no contrariar o disposto nesta seo, as demais normas relativas ao processo legislativo. 85
2.11.3 A lei oramentria anual L.O.A.
Esta lei tambm pertence ao mundo jurdico de todos os entes federados. Todos devem elaborar seus oramentos anualmente, atravs de uma lei aprovada nas suas respectivas casas de lei. o Poder Legislativo que discute a lei oramentria anual, mas o Chefe do Poder Executivo quem tem privativamente, a iniciativa no processo legislativo e o poder de veto.
85
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo II Das Finanas Pblicas, Seo II Dos oramentos, artigo 165 e 166.
obrigatria a sua presena na administrao pblica e realizada anualmente. Todo o exerccio financeiro de um ente federado deve estar aqui colocado. A cada ano temos um novo oramento e uma nova lei oramentria anual aprovada. Embora no incomum as desavenas entre o Poder Legislativo e o Poder Executivo e, consequentemente, a no aprovao da LOA dentro do ano anterior, no incio de cada ano nova lei oramentria deve entrar em vigor.
A lei oramentria anual numrica, ou seja, nesta lei esto relacionadas todas as receitas e todas as despesas de um ente federado. Todas, uma a uma, sero relacionadas nesta lei. A ordem destas contas e seus respectivos valores esto presentes na Lei n. 4.320, de 17 de maro de 1964. L esto as contas com respectivos grupos, quer das receitas, quer das despesas. Ento, por exemplo, se quisermos saber quanto o Parque Municipal de Diverso Mutirama, uma autarquia municipal, ir gastar em 2007 com o pagamento de pessoal da ativa, basta olhar na lei oramentria do Municpio de Goinia e l estar o gasto autorizado pela populao atravs de seus representantes na Cmara de Vereadores de Goinia.
atravs desta lei que podemos conhecer exatamente, at os centavos, quanto o ente federado pretende arrecadar e gastar. A movimentao financeira dele estar relatada nesta lei e s poder executar o que constar ali e nada mais. Gastar diferente do autorizado implica em responsabilizao fiscal com implicaes: penais, administrativas, civis e eleitorais.
A mencionada Lei, a de n. 4.320, de 17 de maro de 1964, traz a operacionalizao da aplicao, mas a Constituio Federal de 1988 que traa a direo. Assim, veja os artigos constitucionais:
Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: (...) omissis III - os oramentos anuais. 5 - A lei oramentria anual compreender: I - o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico; II - o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha a maioria do capital social com direito a voto; III - o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados, da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo Poder Pblico. 6 - O projeto de lei oramentria ser acompanhado de demonstrativo regionalizado do efeito, sobre as receitas e despesas, decorrente de isenes, anistias, remisses, subsdios e benefcios de natureza financeira, tributria e creditcia. 7 - Os oramentos previstos no 5, I e II, deste artigo, compatibilizados com o plano plurianual, tero entre suas funes a de reduzir desigualdades inter-regionais, segundo critrio populacional. 8 - A lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa, no se incluindo na proibio a autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei. 9 - Cabe lei complementar: I - dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual; II - estabelecer normas de gesto financeira e patrimonial da administrao direta e indireta bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos.
Art. 166. Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum. 1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados: I - examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica; II - examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58. 2 - As emendas sero apresentadas na Comisso mista, que sobre elas emitir parecer, e apreciadas, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. 3 - As emendas ao projeto de lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias; II - indiquem os recursos necessrios, admitidos apenas os provenientes de anulao de despesa, excludas as que incidam sobre: a) dotaes para pessoal e seus encargos; b) servio da dvida; c) transferncias tributrias constitucionais para Estados, Municpios e Distrito Federal; ou III - sejam relacionadas: a) com a correo de erros ou omisses; ou b) com os dispositivos do texto do projeto de lei. (...) omissis 5 - O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta.
6 - Os projetos de lei do plano plurianual, das diretrizes oramentrias e do oramento anual sero enviados pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. 7 - Aplicam-se aos projetos mencionados neste artigo, no que no contrariar o disposto nesta seo, as demais normas relativas ao processo legislativo. 8 - Os recursos que, em decorrncia de veto, emenda ou rejeio do projeto de lei oramentria anual, ficarem sem despesas correspondentes podero ser utilizados, conforme o caso, mediante crditos especiais ou suplementares, com prvia e especfica autorizao legislativa. Art. 167. So vedados: I - o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual; II - a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes diretas que excedam os crditos oramentrios ou adicionais; III - a realizao de operaes de crditos que excedam o montante das despesas de capital, ressalvadas as autorizadas mediante crditos suplementares ou especiais com finalidade precisa, aprovados pelo Poder Legislativo por maioria absoluta; IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo; V - a abertura de crdito suplementar ou especial sem prvia autorizao legislativa e sem indicao dos recursos correspondentes;
VI - a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro, sem prvia autorizao legislativa; VII - a concesso ou utilizao de crditos ilimitados; VIII - a utilizao, sem autorizao legislativa especfica, de recursos dos oramentos fiscais e da seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos, inclusive dos mencionados no art. 165, 5; IX - a instituio de fundos de qualquer natureza, sem prvia autorizao legislativa. X - a transferncia voluntria de recursos e a concesso de emprstimos, inclusive por antecipao de receita, pelos Governos Federal e Estaduais e suas instituies financeiras, para pagamento de despesas com pessoal ativo, inativo e pensionista, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. XI - a utilizao dos recursos provenientes das contribuies sociais de que trata o art. 195, I, a, e II, para a realizao de despesas distintas do pagamento de benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. (...) omissis 2 - Os crditos especiais e extraordinrios tero vigncia no exerccio financeiro em que forem autorizados, salvo se o ato de autorizao for promulgado nos ltimos quatro meses daquele exerccio, caso em que, reabertos nos limites de seus saldos, sero incorporados ao oramento do exerccio financeiro subseqente. 3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62. 4. permitida a vinculao de receitas prprias geradas pelos impostos a que se referem os arts. 155 e 156, e dos recursos de que tratam os arts. 157, 158 e 159, I, a e b, e II, para a prestao de garantia ou contragarantia Unio e para pagamento de dbitos para com esta.
Art. 168. Os recursos correspondentes s dotaes oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, em duodcimos, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. 1 A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. 2 Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos limites. 3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias: I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana; II - exonerao dos servidores no estveis.
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. (...) omissis 7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto no 4. 86
2.12 O Sistema Financeiro Brasileiro.
Chegamos a um tema totalmente desgarrado da realidade brasileira. O sistema financeiro brasileiro o mais selvagem do mundo. A presso dos capitalistas banqueiros realizou at a revogao dos dispositivos constitucionais que tratavam da matria.
Para entendermos o que vem a ser o sistema financeiro brasileiro se faz necessrio a execuo de uma outra obra. Como no este o objetivo deste trabalho, faremos uma abordagem superficial com o objetivo de entendermos o que o tema tem de relao com o Direito Econmico.
Este um tema muito mais econmico do que jurdico, ou pelo menos deveria ser, ento l que vou buscar os fundamentos para depois aqui, no jurdico, correlacionar a uma norma que estabelece aquela regra econmica. Talvez pelo que temos hoje seja mais um caso de polcia do que econmico, mas vamos l.
86
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo II Das Finanas Pblicas, Seo II Dos oramentos, artigo 165, 166, 167, 168 e 169.
Saber um pouco da estrutura do Sistema Financeiro Brasileiro primordial. Ele composto por todos os atores financeiros que atuam neste mercado. Assim, o integram: todos os bancos, mltiplos ou no e, em especial, a Caixa Econmica Federal, o Banco do Brasil e o Banco de Desenvolvimento Social e Econmico - BNDS, as administradoras de consrcios, as corretoras de valores, as distribuidoras de ttulos, as financeiras, as seguradoras, as entidades custodiadoras de ttulos pblicos ou privados, setip e selic, as bolsas de valores, inclusive a de comodities futuras, o Banco Central do Brasil, a Casa da Moeda e o Copom Conselho de Poltica Monetria, s para citarmos alguns.
A cada um destes atores incumbe uma tarefa. Digo melhor, a cada um determinada uma tarefa, todas atravs de norma legal. Por exemplo, o Copom tem, alm de outras atividades, a obrigao de fixar os juros anuais pagos pela Unio nas operaes que envolvam a emisso de ttulos. Sendo ele um rgo colegiado, paira sempre uma incerteza do posicionamento dos juros a cada reunio do Copom. Sua composio integra, entre outros: os presidentes do Banco Central, da Caixa Econmica Federal, do Banco do Brasil, do Banco de Desenvolvimento Social e Econmico BNDS e um representante do Ministrio da Fazenda.
Algumas aes determinadas pelo Banco Central do Brasil Bacen interferem sobremaneira na Ordem Econmica. Por exemplo, quando determinou que 100% dos saldos bancrios de deposito vista fossem recolhidos a Ele. O deposito bancrio vista o dinheiro que deixamos na conta corrente, que no rende juros e que faz parte do conhecido saldo mdio. dinheiro dos correntistas que fica parado e como todos sacam aos poucos este saldo, sempre tem dinheiro de correntista parado nos bancos e eles nos emprestam este dinheiro. Quando o Bacen determinou que 100% destes recursos fossem depositados junto a Ele, enxugou o mercado financeiro e diminuiu a oferta de crdito.
Para finalizarmos o tpico veja o artigo 164 da atual constituio, o qual trata do assunto: Art. 164. A competncia da Unio para emitir moeda ser exercida exclusivamente pelo banco central. 1 - vedado ao banco central conceder, direta ou indiretamente, emprstimos ao Tesouro Nacional e a qualquer rgo ou entidade que no seja instituio financeira. 2 - O banco central poder comprar e vender ttulos de emisso do Tesouro Nacional, com o objetivo de regular a oferta de moeda ou a taxa de juros. 3 - As disponibilidades de caixa da Unio sero depositadas no banco central; as dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e dos rgos ou entidades do Poder Pblico e das empresas por ele controladas, em instituies financeiras oficiais, ressalvados os casos previstos em lei. 87
87
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, Captulo II Das Finanas Pblicas, Seo I Normas gerais, artigo 164.
3 O DIREITO CONCORRNCIA.
ECONMICO
LIVRE
A livre concorrncia fundamento do capitalismo e do liberalismo, ou do neoliberalismo. A no interveno do Estado na economia possibilita que a economia encontre de forma natural o seu ponto de equilbrio entre a demanda e a oferta de um produto ou servio. Assim, a formao dos preos se faz de forma natural e equilibrada, chegando a um patamar de acomodao de forma natural, sem ser de forma forada ou provocada pelo Estado.
O Direito Econmico tem como objeto, nada mais, nada menos, que tornar jurdicas as regras da economia que garantem esse equilbrio, ou seja, a aplicao de regras econmicas e filosficas, sobretudo.
3.1 O Mercado e a Livre Concorrncia.
A livre concorrncia uma idia utpica da economia e do sistema filosfico capitalista e liberalista. A utopia est expressa no objetivo que pretende, ou seja, que os fornecedores e consumidores se encontrem nos mercados para adquirirem produtos e servios e de acordo com a oferta e a procura os
_____________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse artigo
preo se equilibram. Esta situao por muitas vezes utpica, pois, por exemplo, no caso da produo do cimento brasileiro, o Grupo Votorantim responsvel por 85% da produo nacional. No um monoplio, mas um oligoplio, designao esta utilizada para definir a participao majoritria de um empresa no mercado.
O mercado s pode existir diante da livre concorrncia, pois a chamada economia de mercado aquela que se submete lei econmica da oferta e procura. A relao direta entre os dois. Somente com a presena da livre concorrncia que possvel observar o aparecimento do preo fundado na procura e oferta. Maior oferta implica em menor preo, menor oferta implica em maior preo, isto o preo formado pela oferta e procura. Neste caso, o preo no tabelado ou determinado pelo Estado. A economia quem dita o preo.
Fica um registro de causar estranheza. O Presidente Luiz Incio da Silva Lula, no ano de 2005 reconheceu a economia da Repblica da China como sendo uma economia de mercado. No mnimo estranho! Na China a censura invade at a internet quanto mais a economia. Para a fixao do preo pelo mercado a liberdade fundamental.
O mercado, at mesmo nos pases de maior liberdade, sofre intervenes, o que no descaracteriza o seu mercado livre. O tamanho desta interveno que determinar ser o mercado livre ou no, ou seja, sujeito a livre concorrncia ou no.
Economicamente falando, mercado um local onde os produtos e servios so oferecidos e comprados, diante desta exposio, os compradores escolhem e compram. Negociando ou pagando o primeiro preo o consumidor ajuda a form-lo. Um exemplo corriqueiro e comum o caso do aumento do preo das hortalias e verduras durante o perodo de chuvas, pois esta traz
consigo o aumento das pragas e perdas na produo diminuindo a oferta. Como a presena das chuvas no refletem em uma reduo de consumo, ento, a conseqncia o aumento do preo.
A utopia reside no conceito de que a liberdade relativa, pois at os Estados Unidos da Amrica, o grande exemplo de economia de mercado, tem a interveno do Estado na economia o que, teoricamente, se distancia do conceito de mercado por interferir na livre concorrncia.
3.2 A Concorrncia Face aos Princpios da Ordem Econmica.
A ordem econmica est estabelecida, principalmente, atravs dos princpios estabelecidos no artigo 170, da Constituio Federal de 1988. Assim, a ordem econmica se disciplina e coloca ordem, sistematizando o mercado.
A sistematizao do mercado estabelece padres de atuao, determinando o que devemos observar, fazer ou no fazer, com o objetivo de preservar o mercado. Desta sistematizao nasce, entre outros, a normatizao da concorrncia. Ela responsvel pelo equilbrio mencionado no item anteriormente desenvolvido. Para o mercado sobreviver se faz necessrio que regras sejam criadas a fim de proteg-lo.
O ponto fundamental na conservao dos mercados, neste sistema, a concorrncia. ela que estabelece o preo que fixado a partir da oferta maior ou menor no mercado. Produtos ou servio que em grande oferta em relao a uma pequena procura, tem pouco preo. O inverso observado quando temos pouca oferta diante de grande procura. Exemplifico. A areia tem
preo baixo, com, mais ou menos, duas centenas de reais compramos vrias toneladas deste produto. Entretanto, com o mesmo valor compramos apenas algumas gramas do precioso ouro. Com os servios no diferente. Para uma viagem de nibus de Goinia a So Paulo se paga pouco mais de uma centena de reais, mas para uma viagem de nibus espacial entorno da Terra o pagamento de vrias dezenas de milhes de reais, um prmio de loteria. A observao dos princpios da ordem econmica objetiva a preservao do mercado, preservando a concorrncia. Vejam por exemplo o principio expresso no inciso do IX, do artigo 170: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. 88
O favorecimento dado s empresas de pequeno porte objetiva a sua preservao. A grande empresa tem mais fora no mercado, realiza maiores compras e por isso paga um preo unitrio menor, tem prazos de pagamentos maiores, custos financeiros menores e isto propiciam uma maior facilidade para o seu agigantamento. Se no houver proteo a estas pequenas empresas elas iro falir e sair do mercado deixando as grandes livres para estipularem o preo que quiserem.
Aparentemente, os princpios do Direito Econmico no tm relao com a concorrncia, mas tem. Veja a defesa do consumidor expressa no inciso V, do artigo 170:
88
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso II.
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) omissis; V - defesa do consumidor; 89
Se no temos proteo ao consumidor, o fornecedor ir explor-lo at a sua completa destruio. Sem consumidor no temos fornecedor, sem consumidor e sem fornecedor no temos mercado, sem mercado no temos concorrncia.
Finalizo este item no discorrendo sobre a importncia de todos os princpios para a existncia da concorrncia, pois no este o objetivo deste trabalho. Alertar a respeito da importncia dos princpios da ordem econmica para preservao do mercado, preservando a concorrncia o foco maior deste item, o qual considero finalizado aps os dois exemplos discorridos anteriormente.
3.3 A Lei n. 8.884/94 e a Proteo da Ordem Econmica.
Como j dito anteriormente, a ordem econmica no do Governo, ou de um grupo de pessoas. A ordem econmica da sociedade. Uma pequena mudana no vocbulo estudado j nos d a importncia do tema, vejamos: se ao invs de termos ordem econmica imaginemos que fosse desordem econmica? Olhem s o caos que foi imaginar desordem econmica. Viv-la seria pior.
89
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Ttulo VII - Da Ordem Econmica e Financeira, Captulo I Dos princpios gerais da atividade econmica, artigo 170, inciso V.
A proteo a essa ordem econmica fundamental. Somente no ltimo sculo, pelo seu meado, que normatizamos o assunto. Ns, brasileiros, somos nefitos em economia de mercado. No sabemos viver imersos nela. Ainda estamos aperfeioando-o.
A Lei n. 8.884/94 o terceiro dispositivo legal a tratar exclusivamente do assunto. Representa os avanos ocorridos ao longo de dcadas e espelha o nosso posicionamento na economia mundial. As relaes estabelecidas com outros pases provocam mudanas na nossa sociedade mercantilista e, consequentemente, na legislao a respeito do assunto.
Esta lei tem como foco materializar as protees determinadas na Constituio Federal de 1988, especialmente as contidas no seu artigo 170, como exemplo tendo presente os seguintes temas: cartel, truste, infraes, fuses e incorporaes de empresas.
Quando estabelece comportamentos que pretende desenvolver, atravs da proibio de outros, por exemplo, vislumbra proteger, conservar, estabilizar, a ordem econmica. Assim, ela institui penas pecunirias e administrativas para comportamentos que entende contrrio a ordem econmica. Deste modo exerce a proteo ao sistema econmico atual, protegendo a ordem econmica.
3.4 As Infraes Contra a Ordem Econmica.
Como todo sistema normatizado por lei, este estabelece comportamentos padres e respectivas penas, objetivando aes para facilitar a fiscalizao e o exerccio do poder de polcia, exercido pelo Estado. As infraes esto colocadas em
nvel administrativo e no judicirio. Deste modo, este sistema funciona com penas administrativas, as quais sero estudadas no item seguinte. Porm, os ttulos extrajudiciais produzidos como pena por infraes contra a ordem econmica so executveis e no tem efeito suspensivo.
Aqui neste normativo legal um padro diferente do estabelecido, normalmente, nos sistemas normativos penais colocado, ou seja, existe uma separao entre a conduta descrita como infrao em um artigo e a cominao da pena retratada em outro. Certamente uma no normalidade, o que requer uma maior ateno para o pesquisador. Apesar de ser esta a regra nesta lei, tambm estabelece excees, as quais esto colocadas em pargrafos seguintes.
Quanto aos artigos 20 e 21 que tratam exclusivamente das infraes as quais tm cominaes de penas em outros artigos, veja a sua transcrio: Art. 20. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados: I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; II - dominar mercado relevante de bens ou servios; III - aumentar arbitrariamente os lucros; IV - exercer de forma abusiva posio dominante. 1 A conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficincia de agente econmico em relao a seus competidores no caracteriza o ilcito previsto no inciso II. 2 Ocorre posio dominante quando uma empresa ou grupo de empresas controla parcela substancial de mercado relevante, como fornecedor, intermedirio, adquirente ou financiador de um produto, servio ou tecnologia a ele relativa.
3 A posio dominante a que se refere o pargrafo anterior presumida quando a empresa ou grupo de empresas controla 20% (vinte por cento) de mercado relevante, podendo este percentual ser alterado pelo Cade para setores especficos da economia. Art. 21. As seguintes condutas, alm de outras, na medida em que configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam infrao da ordem econmica; I - fixar ou praticar, em acordo com concorrente, sob qualquer forma, preos e condies de venda de bens ou de prestao de servios; II - obter ou influenciar a adoo de conduta comercial uniforme ou concertada entre concorrentes; III - dividir os mercados de servios ou produtos, acabados ou semi-acabados, ou as fontes de abastecimento de matrias-primas ou produtos intermedirios; IV - limitar ou impedir o acesso de novas empresas ao mercado; V - criar dificuldades constituio, ao funcionamento ou ao desenvolvimento de empresa concorrente ou de fornecedor, adquirente ou financiador de bens ou servios; VI - impedir o acesso de concorrente s fontes de insumo, matrias-primas, equipamentos ou tecnologia, bem como aos canais de distribuio; VII - exigir ou conceder exclusividade para divulgao de publicidade nos meios de comunicao de massa; VIII - combinar previamente preos ou ajustar vantagens na concorrncia pblica ou administrativa; IX - utilizar meios enganosos para provocar a oscilao de preos de terceiros; X - regular mercados de bens ou servios, estabelecendo acordos para limitar ou controlar a pesquisa e o desenvolvimento tecnolgico, a produo de bens ou prestao de servios, ou para dificultar investimentos destinados produo de bens ou servios ou sua distribuio; XI - impor, no comrcio de bens ou servios, a distribuidores, varejistas e representantes, preos de
revenda, descontos, condies de pagamento, quantidades mnimas ou mximas, margem de lucro ou quaisquer outras condies de comercializao relativos a negcios destes com terceiros; XII - discriminar adquirentes ou fornecedores de bens ou servios por meio da fixao diferenciada de preos, ou de condies operacionais de venda ou prestao de servios; XIII - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, dentro das condies de pagamento normais aos usos e costumes comerciais; XIV - dificultar ou romper a continuidade ou desenvolvimento de relaes comerciais de prazo indeterminado em razo de recusa da outra parte em submeter-se a clusulas e condies comerciais injustificveis ou anticoncorrenciais; XV - destruir, inutilizar ou aambarcar matrias-primas, produtos intermedirios ou acabados, assim como destruir, inutilizar ou dificultar a operao de equipamentos destinados a produzi-los, distribu-los ou transport-los; XVI - aambarcar ou impedir a explorao de direitos de propriedade industrial ou intelectual ou de tecnologia; XVII - abandonar, fazer abandonar ou destruir lavouras ou plantaes, sem justa causa comprovada; XVIII - vender injustificadamente mercadoria abaixo do preo de custo; XIX - importar quaisquer bens abaixo do custo no pas exportador, que no seja signatrio dos cdigos Antidumping e de subsdios do Gatt; XX - interromper ou reduzir em grande escala a produo, sem justa causa comprovada; XXI - cessar parcial ou totalmente as atividades da empresa sem justa causa comprovada; XXII - reter bens de produo ou de consumo, exceto para garantir a cobertura dos custos de produo; XXIII - subordinar a venda de um bem aquisio de outro ou utilizao de um servio, ou subordinar a prestao de um servio utilizao de outro ou aquisio de um bem;
XXIV - impor preos excessivos, ou aumentar sem justa causa o preo de bem ou servio. Pargrafo nico. Na caracterizao da imposio de preos excessivos ou do aumento injustificado de preos, alm de outras circunstncias econmicas e mercadolgicas relevantes, considerar-se-: I - o preo do produto ou servio, ou sua elevao, no justificados pelo comportamento do custo dos respectivos insumos, ou pela introduo de melhorias de qualidade; II - o preo de produto anteriormente produzido, quando se tratar de sucedneo resultante de alteraes no substanciais; III - o preo de produtos e servios similares, ou sua evoluo, em mercados competitivos comparveis; IV - a existncia de ajuste ou acordo, sob qualquer forma, que resulte em majorao do preo de bem ou servio ou dos respectivos custos. 90 importante ressaltar que tanto as infraes quanto as suas respectivas penas, foram estudadas tendo como referencial apenas a Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994.
3.4.1 As penas por infraes contra a ordem econmica.
De nada serve estabelecer infraes sem estabelecer as respectivas penas. Assim, a Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, se preocupou em estabelecer penas e suas aplicaes, mormente as pecunirias e as administrativas, vez que a criminalizao est em outras normas legais.
Como o assunto aqui econmico, as penalidades impostas em processo administrativo, em oposio ao judicirio, elencadas na lei, na sua totalidade so financeiras e
90
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo V Das Infraes da Ordem Econmica, Captulo II Das infraes, artigos 20 e 21.
administrativas, no sentido de no judiciais, isto , so aplicadas por autoridades administrativas com reflexos neste ambiente. Assim, a exemplo, poder ser uma multa de um valor vultoso, penalidade financeira, ou a incluso no Cadastro Nacional de Defesa do Consumidor como infrator, penalidade administrativa. As penalidades so aplicadas s entidades pblicas ou privadas. Para uma melhor elucidao veja os artigos 23 e 24: Art. 23. A prtica de infrao da ordem econmica sujeita os responsveis s seguintes penas: I - no caso de empresa, multa de um a trinta por cento do valor do faturamento bruto no seu ltimo exerccio, excludos os impostos, a qual nunca ser inferior vantagem auferida, quando quantificvel; II - no caso de administrador, direta ou indiretamente responsvel pela infrao cometida por empresa, multa de dez a cinqenta por cento do valor daquela aplicvel empresa, de responsabilidade pessoal e exclusiva ao administrador. III - No caso das demais pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou privado, bem como quaisquer associaes de entidades ou pessoas constitudas de fato ou de direito, ainda que temporariamente, com ou sem personalidade jurdica, que no exeram atividade empresarial, no sendo possvel utilizar-se o critrio do valor do faturamento bruto, a multa ser de 6.000 (seis mil) a 6.000.000 (seis milhes) de Unidades Fiscais de Referncia (Ufir), ou padro superveniente. Pargrafo nico. Em caso de reincidncia, as multas cominadas sero aplicadas em dobro. Art. 24. Sem prejuzo das penas cominadas no artigo anterior, quando assim o exigir a gravidade dos fatos ou o interesse pblico geral, podero ser impostas as seguintes penas, isolada ou cumulativamente: I - a publicao, em meia pgina e s expensas do infrator, em jornal indicado na deciso, de extrato da deciso condenatria, por dois dias seguidos, de uma a trs semanas consecutivas;
II - a proibio de contratar com instituies financeiras oficiais e participar de licitao tendo por objeto aquisies, alienaes, realizao de obras e servios, concesso de servios pblicos, junto Administrao Pblica Federal, Estadual, Municipal e do Distrito Federal, bem como entidades da administrao indireta, por prazo no inferior a cinco anos; III - a inscrio do infrator no Cadastro Nacional de Defesa do Consumidor; IV - a recomendao aos rgos pblicos competentes para que: a) seja concedida licena compulsria de patentes de titularidade do infrator; b) no seja concedido ao infrator parcelamento de tributos federais por ele devidos ou para que sejam cancelados, no todo ou em parte, incentivos fiscais ou subsdios pblicos; V - a ciso de sociedade, transferncia de controle societrio, venda de ativos, cessao parcial de atividade, ou qualquer outro ato ou providncia necessrios para a eliminao dos efeitos nocivos ordem econmica. 91
Apesar deste captulo III da Lei estabelecer o ttulo de Penas, tambm descreve comportamentos e estabelece penas ao mesmo tempo, diferentemente do que parece ser a inteno do legislador ao estabelecer captulos diferentes para as infraes e as penas. o caso dos artigos 25, 26 e 26-A, veja: Art. 25. Pela continuidade de atos ou situaes que configurem infrao da ordem econmica, aps deciso do Plenrio do Cade determinando sua cessao, ou pelo descumprimento de medida preventiva ou compromisso de cessao previstos nesta lei, o responsvel fica sujeito a multa diria de valor no inferior a 5.000 (cinco mil) Unidades Fiscais de Referncia (Ufir), ou padro superveniente, podendo ser aumentada em at vinte vezes se assim o recomendar sua situao econmica e a gravidade da infrao.
91
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo V Das Infraes da Ordem Econmica, Captulo III Das penas, artigos 23 e 24.
Art. 26. A recusa, omisso, enganosidade, ou retardamento injustificado de informao ou documentos solicitados pelo Cade, SDE, Seae, ou qualquer entidade pblica atuando na aplicao desta lei, constitui infrao punvel com multa diria de 5.000 Ufirs, podendo ser aumentada em at vinte vezes se necessrio para garantir sua eficcia em razo da situao econmica do infrator. 1o O montante fixado para a multa diria de que trata o caput deste artigo constar do documento que contiver a requisio da autoridade competente. 2o A multa prevista neste artigo ser computada diariamente at o limite de noventa dias contados a partir da data fixada no documento a que se refere o pargrafo anterior. 3o Compete autoridade requisitante a aplicao da multa prevista no caput deste artigo. 4o Responde solidariamente pelo pagamento da multa de que trata este artigo, a filial, sucursal, escritrio ou estabelecimento, no Pas, de empresa estrangeira. 5o A falta injustificada do representado ou de terceiros, quando intimados para prestar esclarecimentos orais, no curso de procedimento, de averiguaes preliminares ou de processo administrativo, sujeitar o faltante multa de R$ 500,00 (quinhentos reais) a R$ 10.700,00 (dez mil e setecentos reais), conforme sua situao econmica, que ser aplicada mediante auto de infrao pela autoridade requisitante. Art. 26-A. Impedir, obstruir ou de qualquer outra forma dificultar a realizao de inspeo autorizada pela SDE ou SEAE no mbito de averiguao preliminar, procedimento ou processo administrativo sujeitar o inspecionado ao pagamento de multa de R$ 21.200,00 (vinte e um mil e duzentos reais) a R$ 425.700,00 (quatrocentos e vinte e cinco mil e setecentos reais), conforme a situao econmica do infrator, mediante a
lavratura de auto de infrao pela Secretaria competente.

92
Esta Lei tambm estabelece alm das penas aplicadas s infraes, as agravantes possveis de aplicao na fixao das penas aplicveis a cada caso. Veja o artigo: Art. 27. Na aplicao das penas estabelecidas nesta lei sero levados em considerao: I - a gravidade da infrao; II - a boa-f do infrator; III - a vantagem auferida ou pretendida pelo infrator; IV - a consumao ou no da infrao; V - o grau de leso, ou perigo de leso, livre concorrncia, economia nacional, aos consumidores, ou a terceiros; VI - os efeitos econmicos negativos produzidos no mercado; VII - a situao econmica do infrator; VIII - a reincidncia. 93
3.5 Os Crimes Contra a Ordem Econmica.
Os crimes e as contravenes contra a ordem econmica esto dispostos em vrios dispositivos legais, bem como as suas atenuantes e agravantes, alm de outras normas gerais de aplicao de penas. Relaciono-os abaixo e, posteriormente, transcreverei alguns artigos e discorrerei a respeito objetivando um efeito meramente exemplificativo. A relao abaixo, traz 19 normativos legais a respeito do assunto:
92
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo V Das Infraes da Ordem Econmica, Captulo III Das penas, artigos 25, 26 e 26-A. 93 Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo V Das Infraes da Ordem Econmica, Captulo III Das penas, artigo 27. _____________________________________________________________________________________127 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.
- Lei n. 556, de 25 de junho de 1850, que trata do Cdigo Comercial Brasileiro, nos artigos de 279 e 655; - Decreto n. 177-A, de 15 de setembro de 1893, que trata de regular a emisso de emprstimos em obrigaes ao portador (debntures) das companhias ou sociedades annimas, no artigo 3; - Decreto n. 22.626, de 7 de abril de 1933, que trata de limites dos juros contratuais Lei de Usura, nos artigos de 13 at 15; - Lei n. 492, de 30 de agosto de 1937, que trata de regular o penhor rural e a cdula pignoratcia, no artigo de 35; - Lei n. 1.521, de 26 de dezembro de 1951, que trata de crimes contra a economia popular, todos os seus artigos que ainda estiverem em vigor; - Lei n. 4.591, de 16 de dezembro de 1964, que trata de condomnio em edificaes e as incorporaes imobilirias, nos artigos de 65 e 66; - Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964, que trata sobre a poltica e as instituies monetrias, bancrias e creditcias e cria o Conselho Monetrio Nacional, nos seus artigos 34, 38 e 44; - Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que trata de disciplinar o mercado de capitais e estabelece medidas para o seu desenvolvimento, nos artigos de 73 e 74; - Decreto-Lei n. 70, de 21 de novembro de 1966, que trata sobre autorizao de funcionamento de associaes de poupana e emprstimo e institui a cdula hipotecria, no artigo de 27; - Decreto n. 73, de 21 de novembro de 1966, que trata sobre o sistema nacional de seguros privados, no artigo 110; - Decreto-Lei n. 167, de 14 de fevereiro de 1967, que trata sobre ttulos de crdito rural, no artigo de 21; - Lei n. 5.741, de 1 de dezembro de 1969, que trata sobre a proteo do financiamento de bens imveis vinculados ao sistema financeiro da habitao, no artigo de 9; - Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, que trata de disciplinar a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente e ao consumidor, nos artigos de 10 ao 15;
- Lei n. 7.492, de 16 de junho de 1986, que trata de definir os crimes contra o sistema financeiro nacional, todos os artigos; - Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, que trata da proteo do consumidor, nos artigos de 63 at 80; - Lei n. 8.137, de 27 de dezembro de 1990, que trata de definir os crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, nos artigos de 4 ao 7; - Lei n. 8.176, de 8 de fevereiro de 1991, que trata de definir os crimes contra a ordem econmica e cria o sistema de estoques de combustveis, nos artigos de 1 e 2; - Lei n. 8.245, de 18 de outubro de 1991, que trata das locaes de imveis urbanos, nos artigos de 43 e 44; - Lei n. 9.613, de 3 de maro de 1998, que trata sobre os crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores, no artigo de 1.
A escolha poderia recair sobre qualquer um, mas dada a sua proximidade, escolhi alguns crimes presentes na Lei n. 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor, por razo meramente didtica. Assim, dois exemplos, artigos 67 e 71: Art. 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. Pargrafo nico. (vetado) Art. 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas, incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer: Pena deteno de trs meses a um ano e multa.
A criminalizao de atos contrrios Ordem Econmica abrange os que so contra o consumidor. O artigo 67 ficou vulgarmente conhecido como propaganda enganosa. Quando o fornecedor pratica a propaganda enganosa atenta contra o
sistema e faz gerar dvida na conscincia do consumidor estabelecendo um preconceito ao sistema e inibindo o consumo.
No artigo 71 a proteo pretendida a forma com que devem ser cobradas as dvidas. Este comportamento j est previsto no Cdigo Penal, mas a sua adequao ao tema, torna o artigo especial, visto que no seu tipo traz uma cobrana feita utilizando a ameaa e a coao. Este tipo penal mais uma proteo ao consumidor e, conseqentemente, Ordem Econmica.
3.6 A Proteo da Ordem Econmica Face s Leis n. 8.884/94 e n. 8.078/90.
A combinao de penalizao econmica e administrativa com penal traduz-se em um resultado que obstrui todos os caminhos imaginveis, no nosso sistema jurdico, para aquele que deseja desenvolver um comportamento contrrio ao funcionamento da ordem econmica.
A Lei n. 8.884/94 regula o sistema de levantamento de situaes punveis e de seu julgamento administrativo, imputando-lhes penalizaes pecunirias e administrativas. Atuando em um mbito econmico e cobrando um valor monetrio dos infratores, imprime no sistema um temor para a realizao de atos que so contrrios ordem econmica. Por outro lado, e atrelado a penalizao pecuniria, estabelece aes administrativas como a incluso do nome do infrator em uma lista de infratores, o que certamente provoca um desgaste na sua boa imagem e, por conseqncia, reduo no seu faturamento.
J, a Lei n. 8.078/90 trata da proteo do consumidor. O consumidor, no aspecto meramente mercadolgico, no considerando os outros aspectos abordados pelo artigo 170 da Constituio Federal de 1988, o ator mais importante na Ordem Econmica, pois toda a riqueza produzida, distribuda e circulada tem como objetivo final chegar nas mos de um consumidor. A sua proteo significa a perpetuao do fornecedor, pois no tem fornecedor sem consumidor. Proteger o consumidor perpetuar o sistema. Estabelecendo crimes e infraes, bem como suas correspondentes penalidades pecunirias, penais e administrativas, o Cdigo de Defesa do Consumidor cria um arcabouo de proteo para o sistema de produo, distribuio e circulao de riquezas no Pas.
Quando as Leis n. 8.884/94 e n. 8.078/90 estabelecem normas para funcionamento da economia, protegem a Ordem Econmica, pois age diretamente nos elementos da poltica econmica e proporcionam a interveno do Estado.
4 OS ECONMICA.
RGOS
DE
PROTEO
DA
ORDEM
A defesa da ordem econmica e deve ser feita por toda a sociedade e no s por algum, algum rgo ou ente federado. Quantas vezes, na histria brasileira, foi possvel observar que o Governo Federal, liderado pelo Presidente da Repblica, direcionou a poltica econmica para um caminho e os Governos Estaduais ou Municipais escolheram outros, apenas por questes polticas. Um caso ficou patente na recente histria quando no Governo Federal estava na Presidncia da Repblica Fernando Henrique Cardoso, e no Governo do Estado de Minas-Gerais o ex-presidente da Repblica Itamar Franco, eleitos por partidos diferentes. Ocorreu um desentendimento entre eles e o Governador Itamar Franco simplesmente disse que no pagaria a dvida externa do Estado de Minas-Gerais. Imediatamente, houve uma queda nas bolsas de valores de todo o mundo, inclusive as do Brasil. Mais. O capital estrangeiro que estava no Brasil ameaou migrar para outro pas e, certamente, o que estava por vir, no veio. Este um bom exemplo a respeito do que os outros atores deste processo podem fazer em prol do equilbrio ou do desequilbrio do sistema.
A idia exposta neste primeiro pargrafo s para uma reflexo maior a respeito do assunto. O enfoque do captulo se resume em dizer quem responsvel, constitucional e/ou legalmente, por cuidar da ordem econmica. Vale dizer: quem o guardio administrativo para vislumbrar, fiscalizar e atuar de forma a provocar a preservao da poltica econmica definida em nvel nacional.
4.1 A Secretaria de Direito Econmico SDE.
A Secretaria de Direito Econmico rgo vinculado ao Ministrio da Justia, portanto um rgo federal. Ela est presente na estrutura federal por intervir diretamente em assuntos que tratam da poltica econmica, um assunto a ser tratado pela Unio, em conformidade com a Constituio Federal de 1988. Art. 13. A Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia (SDE), com a estrutura que lhe confere a lei, ser dirigida por um Secretrio, indicado pelo Ministro de Estado de Justia, dentre brasileiros de notrio saber jurdico ou econmico e ilibada reputao, nomeado pelo Presidente da Repblica. 94
4.1.1 SDE A Sua competncia.
A Secretaria de Direito Econmico funciona como um estgio anterior ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, pois ela que executa, operacionaliza ou instrumenta as aes do Cade. Simploriamente e guardadas as devidas propores, a SDE est para o CADE, assim como a Polcia Judiciria est para o Poder Judicirio. Art. 14. Compete SDE: I - zelar pelo cumprimento desta lei, monitorando e acompanhando as prticas de mercado; II - acompanhar, permanentemente, as atividades e prticas comerciais de pessoas fsicas ou jurdicas que detiverem posio dominante em mercado relevante de bens ou servios, para prevenir infraes da ordem
94
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo IV Da Secretaria de Direito Econmico (SDE), artigo 13.
________________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse artigo 133
econmica, podendo, para tanto, requisitar as informaes e documentos necessrios, mantendo o sigilo legal, quando for o caso; III - proceder, em face de indcios de infrao da ordem econmica, a averiguaes preliminares para instaurao de processo administrativo; IV - decidir pela insubsistncia dos indcios, arquivando os autos das averiguaes preliminares; V - requisitar informaes de quaisquer pessoas, rgos, autoridades e entidades pblicas ou privadas, mantendo o sigilo legal quando for o caso, bem como determinar as diligncias que se fizerem necessrias ao exerccio das suas funes; VI - instaurar processo administrativo para apurao e represso de infraes da ordem econmica; VII - recorrer de ofcio ao Cade, quando decidir pelo arquivamento das averiguaes preliminares ou do processo administrativo; VIII - remeter ao Cade, para julgamento, os processos que instaurar, quando entender configurada infrao da ordem econmica; IX - celebrar, nas condies que estabelecer, compromisso de cessao, submetendo-o ao Cade, e fiscalizar o seu cumprimento; X - sugerir ao Cade condies para a celebrao de compromisso de desempenho, e fiscalizar o seu cumprimento; XI - adotar medidas preventivas que conduzam cessao de prtica que constitua infrao da ordem econmica, fixando prazo para seu cumprimento e o valor da multa diria a ser aplicada, no caso de descumprimento; XII - receber e instruir os processos a serem julgados pelo Cade, inclusive consultas, e fiscalizar o cumprimento das decises do Cade; XIII - orientar os rgos da administrao pblica quanto adoo de medidas necessrias ao cumprimento desta lei; XIV - desenvolver estudos e pesquisas objetivando orientar a poltica de preveno de infraes da ordem econmica;
XV - instruir o pblico sobre as diversas formas de infrao da ordem econmica, e os modos de sua preveno e represso; XVI - exercer outras atribuies previstas em lei. 95
Cabe ressaltar ainda, a Lei n. 9.021, de 30 de maro de 1995 que dispe sobre a implementao da autarquia Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), criada pela Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, traa com detalhe o funcionamento da autarquia, inclusive sobre o provimento dos cargos de conselheiro.
4.2 O Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE.
O Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE uma autarquia vinculada ao Ministrio da Justia e tem raio de ao fixado em todo o territrio nacional. formada por um colegiado, isto , atravs de seus conselheiros os julgamentos administrativos so realizados via voto aberto e direto, sendo vencedora a tese que tiver a maioria dos votos. A Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994 clara quanto ao Conselho, veja o artigo 3: Art. 3 O Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade), rgo judicante com jurisdio em todo o territrio nacional, criado pela Lei n 4.137, de 10 de setembro de 1962, passa a se constituir em autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito Federal, e atribuies previstas nesta lei.
96
95 96
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo IV Da Secretaria de Direito Econmico (SDE), artigo 14. Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo II Do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade), Captulo I Da Autarquia, artigo 3.
4.2.1 CADE a sua competncia.
Sinteticamente, o Cade uma autarquia que funciona como um rgo de julgamento administrativo de assuntos tratados pelo Direito Econmico. Apesar de ser rgo administrativo, suas decises geram ttulos extrajudiciais de execuo imediata, inclusive no suspendendo a sua execuo diante da utilizao de nenhum recurso, ainda que judicial.
Para anlise das atribuies do Cade se faz necessria a elaborao de um parmetro. Explanar sobre todas as atribuies do Cade em um trabalho didtico ser desgastante, entretanto, a sua omisso pode levar ao no entendimento das finalidades de existncia desta autarquia. Assim, a competncia do plenrio descrita no artigo 7, da lei 8.884/94, cuja citao segue: Art. 7 Compete ao Plenrio do Cade: I - zelar pela observncia desta lei e seu regulamento e do Regimento Interno do Conselho; II - decidir sobre a existncia de infrao ordem econmica e aplicar as penalidades previstas em lei; III - decidir os processos instaurados pela Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia; IV - decidir os recursos de ofcio do Secretrio da SDE; V - ordenar providncias que conduzam cessao de infrao ordem econmica, dentro do prazo que determinar; VI - aprovar os termos do compromisso de cessao de prtica e do compromisso de desempenho, bem como determinar SDE que fiscalize seu cumprimento; VII - apreciar em grau de recurso as medidas preventivas adotadas pela SDE ou pelo Conselheiro-Relator; VIII - intimar os interessados de suas decises; IX - requisitar informaes de quaisquer pessoas, rgos, autoridades e entidades pblicas ou privadas, respeitando e mantendo o sigilo legal quando for o caso, bem como
determinar as diligncias que se fizerem necessrias ao exerccio das suas funes; X - requisitar dos rgos do Poder Executivo Federal e solicitar das autoridades dos Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios as medidas necessrias ao cumprimento desta lei; XI - contratar a realizao de exames, vistorias e estudos, aprovando, em cada caso, os respectivos honorrios profissionais e demais despesas de processo, que devero ser pagas pela empresa, se vier a ser punida nos termos desta lei; XII - apreciar os atos ou condutas, sob qualquer forma manifestados, sujeitos aprovao nos termos do art. 54, fixando compromisso de desempenho, quando for o caso; XIII - requerer ao Poder Judicirio a execuo de suas decises, nos termos desta lei; XIV - requisitar servios e pessoal de quaisquer rgos e entidades do Poder Pblico Federal; XV - determinar Procuradoria do Cade a adoo de providncias administrativas e judiciais; XVI - firmar contratos e convnios com rgos ou entidades nacionais e submeter, previamente, ao Ministro de Estado da Justia os que devam ser celebrados com organismos estrangeiros ou internacionais; XVII - responder a consultas sobre matria de sua competncia; XVIII - instruir o pblico sobre as formas de infrao da ordem econmica; XIX - elaborar e aprovar seu regimento interno dispondo sobre seu funcionamento, na forma das deliberaes, normas de procedimento e organizao de seus servios internos, inclusive estabelecendo frias coletivas do Colegiado e do Procurador-Geral, durante o qual no correro os prazos processuais nem aquele referido no 6 do art. 54 desta lei. XX - propor a estrutura do quadro de pessoal da autarquia, observado o disposto no inciso II do art. 37 da Constituio Federal; XXI - elaborar proposta oramentria nos termos desta lei.
XXII - indicar o substituto eventual do Procurador-Geral nos casos de faltas, afastamento ou impedimento. 97
4.3 Os Procons.
Os Estados-membros e os Municpios, em determinao dos normativos legais e constitucionais, organizaram estruturas para atuarem em defesa do consumidor.
Toda a sua estrutura est relacionada a uma Secretaria de Estado. Na maioria dos Estados-membros est vinculada Secretaria de Justia. Nos Municpios, o vnculo feito com as suas procuradorias.
Os Procons tm um objetivo no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, semelhante ao proposto para a Secretaria de Direito Econmico SDE e para o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, isto , receber as reclamaes dos consumidores, patrocinar o acordo entre eles e no sendo possvel, propor ao contra o fornecedor, nos casos cabveis.
Eles tambm atuam exercitando o poder de polcia e julgando administrativamente, aplicam respectivas penas pecunirias e administrativas, as quais a normatizao legal lhe imputa a competncia de aplicador.
97
Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, Ttulo II Do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade), Captulo III Da Competncia do Plenrio do Cade, artigo 7.
5 A PROCESSUALSTICA DA LEI 8.884/94.
A Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, nos artigos de 32 at o 53 traz como instaurado o processo administrativo, as ocorrncias incidentes, a produo de prova, o julgamento e a execuo.
Procurando uma melhor didtica, dividi o processo em duas partes: na Secretaria de Direito Econmico SDE e no Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE.
A sistemtica implantada tem um pequeno comentrio, em cada item, e logo em seguida um fluxograma do processo, relevando que dado a alto detalhamento do processo recomendo a leitura do fluxograma combinada com o texto legal.
5.1 O Processo na Secretaria de Direito Econmico SDE.
Partindo dos artigos 32 ao 41, elaborei um fluxograma que retrata o caminho a ser seguido do incio, na Secretaria de
Direito Econmico SDE, at a remessa para o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE ou seu arquivamento.
Veja o fluxograma:
Conhecimento do fato, representao ou encerramento das averiguaes at 08 dias Instaurao do processo por despacho do Secretrio da SDE SDE - instruodoproduo de provas: Conhecimento - fato, representao - inquirio de testemunhas, ou encerramento das averiguaes. - inspeo local, - diligncias, Em 45 dias prorrogveis por mais 45
Se necessrio, a Advocacia Geral da
Unio provocar o Judicirio
Intimao da SEAE
Possibilidade de lenincia No Ocorrncia Prazo de 45 dias da apresentao da defesa para juntada de documentos e requerimento para a oitiva de testemunhas Prazo Mximo para a juntada de novos documentos Ocorrncia art. 35-B Acompanhamento pela SDE
Notificao inicial do Representado Primeiro por comunicao via correio com A.R. no surtindo efeito por edital Depois, por edital no D.O.U. ou em jornal de grande circulao no estado do Representado.
Total cumprimento do acordado
Representado apresenta defesa em at 15 dias, contados da juntada No apresentando defesa, ocorre a revelia e no haver mais intimaes.
Fim da instruo Em caso de crime, impede a denncia Notificao do Representado para em 05 dias apresentar alegaes finais Fim com o arquivamento decretado pelo CADE
As demais intimaes sero feitas via D.O.U.
Relatrio conclusivo do Secretrio da SDE e posterior remessa ao CADE
5.2 O Processo no Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE.
Aqui no diferente, sendo fundado nos artigos 42 ao 53. Abaixo elaborei um fluxograma que retrata o caminho a ser seguido do incio, o recebimento pelo Presidente do CADE, at a sua execuo ou seu arquivamento.
Veja o fluxograma:
Secretrio da SDE remete os autos ao Presidente do CADE O Presidente, por solicitao do conselheiro-relator, convidar pessoa para prestar esclarecimentos Intimao das partes para o julgamento no plenrio com no mnimo 05 dias de antecedncia
Recebimento pelo Presidente do CADE e distribuio por sorteio
Julgamento pelo plenrio iniciar quando presentes 05 conselheiros Conselheiro-relator recebe os autos e abre vista para a Procuradoria por 20 dias Iniciado o julgamento, lido o relatrio, o Procurador-geral e o Representado ou seu Advogado, faro sustentao oral por 15 minutos cada um O conselheiro-relator necessitando requerer novas diligncias e informaes As decises do CADE sero por maioria absoluta e publicada em 05 dias no D.O.U. O conselheiro-relator necessitando autorizar ao Representado a produo de novas provas
Absolvido o Representado, os autos sero arquivados
Condenado o Representado no tem recurso no Executivo e o seu no cumprimento acarreta execuo judicial
BIBLIOGRAFIA
AMARO, Luciano da Silva. Direito tributrio brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1997. ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6. ed. So Pualo: Malheiros, 2002. BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983. _________. Limitaes constitucionais ao poder de tributar. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. _________. Uma introduo cincias das finanas Atualizado por Dejalma Campos. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 15. ed., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 1994. _________. Curso de Direito Econmico. So Paulo: Celso Bastos, 2004. _________. Curso de Direito Constitucional. 19. atual. So Paulo: Saraiva, 1998.
_________. Curso de Direito Financeiro e de Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 1991. ___________. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. 9. ed. So Paulo: Celso Bastos, 2002. _________. Curso de Direito Financeiro e de Direito Tributrio. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1992. BITTAR, Carlos Alberto. Curso de direito civil. v. 1. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1994. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. CAMPOS, Dejalma de. Imposto sobre a propriedade territorial rural ITR. So Paulo: Atlas, 1993. CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de direito constitucional tributrio. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. COELHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de direito tributrio brasileiro. 6.ed.Rio de Janeiro: Forense, 2001. CRUZ, Flvio da et all. Comentrios Lei n 4.320. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2001. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 8. ed., v. 2. So Paulo: Saraiva, 1994. __________. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed., v. 1. So Paulo: Saraiva,2002. __________. Conflitos de normas. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. __________. Dicionrio jurdico. V. II. So Paulo: Saraiva, 1988. FABRETTI, Ludio Camargo. Cdigo Tributrio Nacional Comentando. So Paulo: Saraiva, 1998.
________. Cdigo Tributrio Comentado. 3. ed. Revista e atualizada com as alteraes da LC n 104/2001. So Paulo: Atl as, 2001. FIUZA, Ricardo Arnaldo Malheiros. Direito constitucional comparado.3. ed. Belo Horizonte: Del Rei, 1997. FONTANA, Dino F. Curso de latim. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1987. GOMES, Orlando / Revista e atualizada por Humberto Theodoro Jnior. Obrigaes. 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996. ___________. Obrigaes. 11. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996. GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988. 9. ed., rev. atual. So Paulo: Malheiros, 2004. HARADA, Kiyoshi. Direito financeiro e tributrio. 2. ed. So Paulo: atlas, 1997. ____________. Direito financeiro e tributrio. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. MARTINS, Ives Gandra da Silva. Questes de direito econmico. So Paulo: Revista dos tribunais, 1998. NUNES, Luiz Antnio Rizzatto. Manual de introduo ao estudo de direito. 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2000. NUSDEO, Fbio. Curso de economia: introduo ao direito econmico. 3. ed., ver. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. OLIVEIRA, Rgis Fernandes de, & HORVATH Estevo. Manual de Direito Financeiro. 2. ed. rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
REALE, Miguel. Lies preliminartes de direito. 25. ed. So Paulo: saraiva, 2001. ROSA JUNIOR, Luiz Emygdio F. da. Manual de Direito Financeiro & Direito Tributrio. 14.ed. So Paulo: Renovar, 2000. SILVA, de Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Vol. 1, 2, 3, 4. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 15. Ed. So Paulo: Malheiros, 1998. Tenrio, Igor. Manual de Direito Agrrio Brasileiro. So Paulo: resenha Universitria, 1975. TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990. VITRAL, Waldir. Vocabulrio Jurdico. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986.
PERIDICOS E PUBLICAES LEGISLAO CDIGO CIVIL / organizao dos textos, notas remissivas e ndices por Juarez de Oliveira, com a colaborao de Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt. 48. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL / organizao dos textos, notas remissivas e ndices por Juarez de Oliveira, com a colaborao de Antonio Luiz de Toledo Pinto e Luiz Roberto Curia. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL: promulgada em 5 de outubro de 1988. So Paulo: Saraiva, 2007. CONSTITUIES DO BRASIL. (Compilao e atualizao dos textos, notas, reviso e ndices por Adriano Campanhole et Hilton Lobo Campanhole). So Paulo: Atlas, 1982.
DICIONRIOS E OBRAS METODOLGICAS
AULETE, Caldas. Dicionrio contemporneo da lngua portuguesa Caudas Aulete. Rio de Janeiro: Delta, 1980. CARLETTI, Amilcare. Dicionrio de latim forense. 4. ed. So Paulo: Leud, 1992. CUNHA, Antnio Geraldo da et alii. Dicionrio etimolgico nova fronteira da lngua portuguesa. 2. ed. Rio de Janeiro: NEOFRONT, 1998. FARIA, Ernesto et alii. Dicionrio escolar latino-portugus. 3. ed. Rio de Janeiro: Gomes e Souza, 1962. FERNANDES, Francisco. Dicionrio de sinnimos e antnimos da lngua portuguesa. 37. ed. So Paulo: Globo, 1998. FERNANDES, Jos. Tcnicas de estudo e pesquisa. Goinia : Kelps. 1999. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1986. ECO, Humberto. Como Perspectiva, 1996. se faz uma tese. 13. ed. So Paulo:
LAKATOS, Eva Maria e Marina de Andrade Marconi. Fundamentos de Metodologia Cientfica. So Paulo: Atlas, 1991. SEVERINO, Antonio Joaquim. Metodologia do Trabalho Cientfico. So Paulo: Cortez, 1993. SOLOMON, Dlcio Vieira. Como fazer uma monografia. So Paulo: Martins Fontes, 1994.
TUFANO, Douglas. Estudos de lngua portuguesa: Gramtica. So Paulo: Moderna, 1990.

Direito Econômico Brasileiro - Uma Visão Didática - Janeiro - 2007

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Originaltitel

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Direito Econômico Brasileiro - Uma Visão Didática - Janeiro - 2007

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

SUMRIO

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

________________________________________________________________________________________ Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho. 2

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

atravs de seus representantes, o que torna impraticvel tal ato.

_____________________________________________________________________________________6 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

_____________________________________________________________________________________7 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

_____________________________________________________________________________________8 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro

BASTOS, Celso Ribeiro. Op. Cit. p. 52.

_____________________________________________________________________________________9 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 10

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 11

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 12

autonomia cientfica, a autonomia didtica e a autonomia jurisdicional.

1.3.1 A autonomia legislativa.

BASTOS, Celso Ribeiro. Op. Cit. p. 55.

_____________________________________________________________________________________12 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 13

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 14

1.3.2 A autonomia cientfica.

_____________________________________________________________________________________14 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 15

_____________________________________________________________________________________15 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 16

1.3.3 A autonomia didtica.

_____________________________________________________________________________________16 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 17

_____________________________________________________________________________________17 Direitos reservados proibido a reproduo parcial ou total desse trabalho.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 18

1.3.4 A autonomia jurisdicional.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 19

um rgo judicirio, isto , uma parte do Poder Judicirio o que no o caso.

1.4 Relao com Outras Cincias.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 20

1.4.1 Com outras cincias jurdicas.

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 21

Direito Econmico Brasileiro Uma viso didtica

Roberto Luiz Ribeiro 22

1.4.1.1 A estreita relao com o Direito Constitucional.