A Relativizao da Coisa Julgada Inconstitucional.

O instituto da Querela Nullitatis Insanabilis como instrumento de controle de constitucionalidade de decises judiciais transitadas em julgado. Vivian Azevedo Rodrigues1 1. Consideraes iniciais

A coisa julgada, como situao jurdica do contedo da deciso, garantia constitucional, expressa no art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal, cuja principal caracterstica inequivocamente provocar a imutabilidade de uma deciso, constituindo, ainda, corolrio direto do princpio da segurana jurdica. A definitividade proveniente da coisa julgada assegura a estabilidade das relaes jurdicas, medida que garante ao jurisdicionado que a deciso final dada a sua demanda ser definitiva, no podendo ser rediscutida, alterada ou desrespeitada seja pelas partes, seja pelo Poder Judicirio2 . Destaque-se, entretanto, que os princpios constitucionais,

analisados sob o paradigma do Estado Democrtico de Direito, no so absolutos, sendo passiveis de relativizao, se, em aplicao ao caso concreto, ocorrer a coliso com outros princpios fundamentais. Assim, poder ocorrer a relativizao da coisa julgada e, por conseguinte, a mitigao do principio da segurana jurdica, nas situaes em que uma deciso judicial, transitada em julgada, contrarie outros princpios constitucionais, como o devido Processo Legal nas diversas facetas (ampla defesa, contraditrio e isonomia). Ademais, segundo a teoria da relativizao da coisa julgada, haver situaes em que a prpria sentena, por conter vcios insanveis, ser considerada inexistente juridicamente. Se a sentena nem sequer existe no mundo jurdico, no poder ser reconhecida como tal, e, por esse motivo, nunca transitar em julgado. A desconstituio da coisa julgada no est normatizada

diretamente em nosso ordenamento jurdico, mas, por meio da Ao Declaratria de Nulidade Absoluta ou Querela Nullitatis Isanabilis, gradualmente, est sendo
1 Advogada, associada do Escritrio Ferreira e Chagas Advogados; bacharelada em Direito pelo Centro Universitrio de Belo Horizonte - UNI/BH, ps-graduanda em Direito Processual pelo Instituto de Educao Continuada PUCMINAS. 2 JUNIOR, Fredie Didier, Curso de Direito Processual Civil vol. 2, editora Jus Podivm, 5 edio, 2010, p. 408.

admitida na doutrina e jurisprudncia, sendo, hoje, uma realidade no processo civil moderno. Um dos primeiros juristas a suscitar a relativizao da coisa julgada no Brasil foi o eminente Desembargador Jos Augusto Delgado, que, a partir de sua experincia como Ministro do Superior Tribunal de Justia, defendeu a mitigao da coisa julgada se em embate com os princpios da moralidade, legalidade, razoabilidade e proporcionalidade, recebendo respaldo de vrios autores, dentre os quais citemos Tereza Arruda Alvim Wambier3 e Cndido Rangel Dinamarco4. A tese demonstra igual acolhimento nos Egrgios Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia os quais tm admitido o cabimento da Ao Declaratria de Nulidade Absoluta, terminologia variante da Querela Nullitatis Insanabilis ou Ao de Nulidade Absoluta Insanvel. Vejamos:
Ao de nulidade. Alegao de negativa de vigncia dos artigos 485, 467, 468, 471 e 474 do c.p.c. para a hiptese prevista no artigo 741, i, do atual cdigo de processo civil - que e a de falta ou nulidade de citao, havendo revelia -, persiste, no direito positivo brasileiro, a "querela nullitatis", o que implica dizer que a nulidade da sentena, nesse caso, pode ser declarada em ao declaratria de nulidade,

independentemente do prazo para a propositura da ao rescisria, que, em rigor, no a cabivel. recurso extraordinrio no conhecido.. (STF, RE 96374/ GO, Segunda Turma, Min. Rel. Moreira Alves, D.J 30/08/83). Processual civil - violao do art. 535 do cpc - inexistncia - sentena impregnada de vcio transrescisrio - relativizao da coisa julgada querela nullitatis - art. 475-l, i e 741, i, do cpc - ao civil pblica: adequabilidade - defesa do patrimnio pblico - legitimidade do parquet. (...). 2. a sentena proferida em processo que tramitou sem a citao de

3 "A coisa julgada, enquanto fenmeno decorrente de princpio ligado ao Estado Democrtico de Direito, convive com outros princpios fundamentais igualmente pertinentes. Ademais, como todos os atos oriundos do Estado, tambm a coisa julgada se formar se presentes pressupostos legalmente estabelecidos. Ausentes estes, de duas, uma: (a) ou a deciso no ficar acobertada pela coisa julgada, ou (b) embora suscetvel de ser atingida pela coisa julgada, a deciso poder, ainda assim, ser revista pelo prprio Estado, desde que presentes motivos preestabelecidos na norma jurdica, adequadamente interpretada. (WAMBIER, Tereza Arruda Alvim e MEDINA, Jos Miguel Garcia. 'O Dogma da Coisa Julgada: Hipteses de Relativizao', So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 25)" 4 A escolha dos caminhos adequados infringncia da coisa julgada em cada caso concreto um problema bem menor e de soluo no muito difcil, a partir de quando se aceite a tese da relativizao dessa autoridade - esse, sim, o problema central, polmico e de extraordinria magnitude sistemtica, como procurei demonstrar. Tomo a liberdade de tomar lio de Pontes de Miranda e do leque de possibilidades que sugere, como: a) a propositura de nova demanda igual primeira, desconsiderada a coisa julgada; b) a resistncia execuo, por meio de embargos a ela ou mediante alegaes incidentes ao prprio processo executivo; e c) a alegao incidenter tantum em algum outro processo, inclusive em peas defensivas. (DINAMARCO, Cndido Rangel. 'Coisa Julgada Inconstitucional' Coordenador Carlos Valder do Nascimento - 2 edio, Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2002, p. 63-65).

litisconsorte passivo necessrio est impregnada de vcio insanvel (transrescisrio) que pode ser impugnado por meio de ao autnoma movida aps o transcurso do prazo decadencial para ajuizamento da ao rescisria. querela nullitatis que encontra previso nos art. 475-l, i e 741, i, do cpc. 3. por ao autnoma de impugnao (querela nullitatis insanabilis) deve-se entender qualquer ao declaratria hbil a levar a juzo a discusso em torno da validade da sentena. (....)(STJ, Resp 445664 / AC RECURSO ESPECIAL 2002/0079463-3 Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, D.J 24/08/2010, publicao DJe 03/09/2010).

A utilizao da Querela Nullitatis Insanabilis possibilita a declarao de inexistncia, a impugnao e desconstituio da deciso judicial que tenha deliberado contrariamente a regra ou princpio constitucional ou negado vigncia a um direito fundamental ao longo da relao processual.

2. Origem e contornos histricos

A impugnao das decises via querelas nullitatis, desenvolveu-se, somente, a partir do Direito Intermdio, por volta dos anos 568 d.C a 1.500 d.C5. O instituto da querela nullitatis tornou-se exigncia quanto pretendida anulao das sentenas no Direito Cannico6, na legislao estatutria das cidades italianas e na doutrina medieval. Naquela poca, as nulidades dividiam-se entre sanveis e insanveis. A primeira modalidade de vcios contemplava aqueles menos gravosos, que poderiam ser alegados e ratificados no prazo semelhante ao da Apelao. As nulidades insanveis, por sua vez, poderiam ser alegadas a qualquer momento, subsistindo ao decurso do prazo estabelecido para alegao das nulidades sanveis e at mesmo formao da coisa julgada, por meio da querela nullitatis insanabilis.

5 se julgou necessrio criar, para a denncia dos erros in procedendo, um remdio especial, a querela nullitatis, exercitvel de modo autnomo, no propriamente como ao, mas por simples imploratio officii iudics (MOREIRA, Jos Carlos Barbosa, Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1993, fl. 91) 6 O Direto cannico, atravs do Cn. 1620 e ss. do Codex Iuris Canonici, prev ainda hoje a possibilidade de utilizao da utilizao da querella para impugnar as nulidades insanveis, relativas s leis eclesisticas e suas sanes, bem como, a apurao da culpa frente ao pecado. (GAJARDONI, Fernando da Fonseca Artigo Sentena Inexistente e Querela Nullitatis, disponvel em http://www.lfg.com.br/artigos/Sentencas_inexistentes.pdf)

Ao decorrer do tempo, a arguio das nulidades sanveis foi incorporada ao bojo do prprio Recurso de Apelao e dos demais Recursos, e assim sujeita s regras de precluso, enquanto a impugnao daqueles vcios tidos como insanveis, por meio de um instituto autnomo, desapareceu dos ordenamentos jurdicos europeus, sendo, ora encampada por outros institutos, como o da Ao Rescisria, ora argida atravs das vias recursais ordinrias7. Verdadeiramente, como demonstra a evoluo histrica, o instituto da Querela Nullitatis foi extinto dos ordenamentos jurdicos, em razo da evoluo sistemtica dos recursos; entretanto, restou inclume a presena do instituto da Querela quando o fim for a declarao de inexistncia da sentena, em face da mcula do vcio inconstitucional.

3. A relativizao da coisa julgada inconstitucional via Querela Nullitatis Insanabilis

A Constituio Federal encontra-se no topo da pirmide jurdica de nosso ordenamento jurdico, validando, garantindo e refletindo a observncia dos princpios e direitos fundamentais em todas as normas infraconstitucionais. Dessa forma, para que exista a formao da coisa julgada, no suficiente o mero decurso de prazo para interposio dos recursos legais a fim de atingir-se a definitividade e segurana jurdica, mas, exige-se, para tanto, que a deciso de mrito transitada em julgado tenha observado o direito fundamental ao devido processo legal, bem como submeta-se aos demais princpios e normas constitucionais. A deciso judicial transitada em julgada, portanto, dever

necessariamente ocasionar a formao da coisa julgada constitucional, pois, existindo afronta s garantias constitucionais inexistir sua formao legtima. De outro norte, verificando-se a mcula na coisa julgada, em virtude da existncia de nulidade absoluta decorrente do desrespeito s garantias

7 a primeira foi pouco a pouco absorvida pela apelao, e a segunda acabou desaparecendo, de modo que os motivos de invalidao da sentena passaram a ter de alegar-se por meio de recurso, sob pena de ficarem preclusos com o esgotamento das vias recursais. (BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Editora Forense, Rio de Janeiro, 1993, 6 edio, pag.91)

constitucionais, possvel ser sua desconstituio por meio da Ao declaratria de nulidade absoluta ou Querela Nullitatis. Trata-se de ao ordinria, declaratria e autnoma de impugnao das decises judiciais, fulcrada na aplicao contrria regra ou princpio constitucional, que tenha suprimido direito fundamental ou inobservado o devido processo legal constitucional. A finalidade indireta da Ao declaratria de nulidade absoluta o controle de constitucionalidade dos provimentos judiciais e a direta a desconstituio da coisa julgada. As hipteses de cabimento da Querela Nullitatis, entretanto, no se encontram pacificadas em nossa doutrina. Alguns doutrinadores, como Aldroaldo Fabrcio Furtado8, sustentam ser cabvel o uso do instituto da Querela Nullitatis apenas para a hiptese de no haver a citao da parte contrria; outros como Tereza Arruda Alvim Wambier9 optam por elencar um rol taxativo de cabimento da Ao Declaratrio de Nulidade Absoluta. Filiamo-nos, porm, a uma terceira corrente, defendida por, entre outros, Alexandre Freitas Cmara10, em que ser possvel a relativizao da coisa julgada sempre que existente um vcio de origem constitucional. Por oportuno, destaca-se que a relativizao da coisa julgada deve permanecer como medida excepcional, devendo limitar-se s situaes em que constatar-se a existncia de uma nulidade absoluta no bojo da deciso com fincas em uma inobservncia dos diversos preceitos constitucionais. A desconstituio da coisa julgada no poder ser evocada sob o fundamento de transformar injustias ou corrigir erros graves, posto que, justia, erro, gravidade e outros atributos similares possuem o mais alto grau de subjetivismo e os mais diversos significados, possibilitando, assim, o uso desregrado e destorcido do instituto pelo Poder Judicirio, bem como real ameaa ao Princpio da Segurana Jurdica.

8 FABRCIO, Adroaldo Furtado. Ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria. Ensaios de direito processual. Rio de Janeiro: Forense, 2003 9 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do processo e da sentena. 5 ed., So Paulo: RT, 2004. 10 FREITAS CMARA, Alexandre de. Lies de direito processual civil. 21 Ed., Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2006. V.1.

Outrossim, como j exposto, a Querela Nullitatis constitui ao autnoma, sendo o procedimento adequado o rito comum, compreendendo o ordinrio ou sumrio, a depender do valor dado a causa. A competncia para o processamento e julgamento da Querela Nullitatis Insanabilis, por sua vez, a do juzo onde foi proferida a deciso impugnada11, podendo ser de primeira ou segunda instncia12. H, porm, uma segunda corrente doutrinria13 que afirma ser competente o juzo da instncia ordinria, ainda que a deciso viciada tenha sido prolatada por tribunal, pois a Querela Nullitatis Insanabilis possui causa de pedir diversa daquela que originou o acrdo contaminado pela inconstitucionalidade. Quanto tempestividade da Ao Declaratria de Nulidade Absoluta, pacfico o entendimento de que poder essa ser ajuizada a qualquer tempo, no se sujeitando ao fenmeno da precluso, posto que a deciso judicial inconstitucional transitada em julgado ser, a qualquer tempo, nula de pleno direito e, portanto, sempre questionvel. Cumpre destacar que, no binio do art. 495 do Cdigo de Processo Civil, caber parte interessada na desconstituio da coisa julgada inconstitucional optar entre a utilizao da Ao rescisria ou do instituto da Querela Nullitatis Insanabilis, caso a hiptese encontre-se expressa no rol do art. 495, tendo em vista o fato de ambas buscarem a relativizao da coisa julgada em virtude de um vcio na deciso. No que diz respeito aos efeitos da declarao de nulidade absoluta, permeia nossa doutrina a discusso se seriam estes ex tunc ou ex nunc. A doutrina minoritria defende que os efeitos deveriam ser ex nunc, ou seja, os efeitos da declarao de nulidade da sentena incidiriam apenas quanto aos atos supervenientes e no aos pretritos, posto que a adoo dos efeitos ex tunc afrontaria a estabilidade das relaes jurdicas agasalhadas pelo manto da Segurana Jurdica.

11 STJ, CC 114593 / SP, Min. Relatora Maria Thereza de Assis Moura, Terceira Seo, D.J 22/06/2011, publicao 01/08/2011. 12 MACEDO, Alexandre dos Santos. Da querela nullitatis, sua subsistncia no direito brasileiro. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2005. 13 LIMA, Brenda Correa. Querela Nullitatis e a suposta coisa julgada inconstitucional. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.aso?id=9100> Capturado em 06/04/2007.

A doutrina majoritria, por sua vez, sustenta a aplicao ex tunc dos efeitos advindos do provimento da Querela Nullitatis, com base no mesmo conceito utilizado para a Teoria das Nulidades, ou seja, o ato nulo ou inconstitucional no produz qualquer efeito por ser natimorto, e os efeitos, que por ventura destes decorram, devero ser desconstitudos como se nunca houvessem existido.

4. Concluso

De todo o exposto, verifica-se que, sob a tica do Estado Democrtico de Direito, com espeques nos valores, princpios e regras constitucionais, a coisa julgada somente constituir-se- legitimamente se a deciso judicial que a originou houver transitado em julgado sem a existncia de vcios absolutos, assim entendidos como aqueles que afrontem os institutos

constitucionais. Com efeito, a Coisa Julgada hoje a garantia no apenas da imutabilidade e definitividade das decises judiciais, mas, igualmente, de efetividade, exigibilidade e legitimidade dos provimentos judiciais. Assim, alm dos diversos meios de impugnao das decises judiciais inconstitucionais transitadas em julgado, tais como, ao rescisria e a reviso criminal, a doutrina e jurisprudncia vm admitindo, majoritariamente, a sobrevivncia do instituto da Querela Nullitatis Insanabilis em nosso ordenamento. A Querela Nulltitatis Insanabilis ou Ao Declaratria de Nulidade Absoluta representa instrumento processual legtimo de controle de

constitucionalidade, hbil a desconstituir a coisa julgada e a reformar aquelas decises que tenham desrespeitado o devido processo constitucional e as demais garantias fundamentais. Conclu-se, portanto, que a possibilidade da relativizao da coisa julgada inconstitucional hoje uma realidade no ordenamento ptrio, no representando ofensa ao Princpio da Segurana Jurdica, mas, ao contrrio, possibilitando a maximizao de seus reflexos, medida que garante a imutabilidade apenas daquelas decises judiciais construdas na estreita

observncia dos preceitos constitucionais.

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