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Jrme THEETTEN Matre de Confrences Droit Priv Universit de LILLE II TRAITEMENT JURIDIQUE DES ENTREPRISES EN DIFFICULTE INTRODUCTION GENERALE

Ces dernires annes les mdias ont particulirement relay auprs de lopinion la situation dentreprises en difficult connues de tous : AIR LIBERTE, MOULINEX, METALEUROP, EUROTUNNEL, LIBERATION, pour ne citer que quelques exemples significatifs sur les 50.000 entreprises dfaillantes par an en France. Ainsi, de grandes entreprises employant des centaines voire des milliers de salaris peuvent prouver la ncessit de se placer sous la protection des Tribunaux pour mettre en place des solutions soit de sauvetage, soit malheureusement de disparition ou plutt de recyclage conomique permettant dassurer une transformation des emplois et des actifs afin de favoriser dans la mesure du possible un redmarrage conomique, si ce nest de lentreprise dfaillante elle-mme, en tout cas des agents conomiques concerns. Dune manire ou dune autre, pratiquement tout citoyen, et pas seulement ltudiant en droit, est concern au sens le plus large possible par cette question des entreprises en difficults qui nest donc pas une matire confidentielle. Bien videmment, il ne sagit pas seulement des entreprises emblmatiques prcites mais la plupart du temps de PME et mme le plus souvent encore, de micro-entreprises allant de la personne physique qui travaille seule, commerant de dtail ou artisan, lentreprise multinationale pouvant employer des milliers de personnes. Cest ainsi que dans les annes 1980, nous avons connu en France la disparition des chantiers navals NORMED, de BOUSSAC Saint Frres (un empire industriel dans le textile), de CREUSOT LOIRE (mtallurgie). Les cycles conomiques et la conjoncture expliquent ces variations dune priode lautre, entranant la dfaillance dun plus ou moins grand nombre dentreprises. Toujours dans ces considrations gnrales, des aspects terminologiques sont voquer. Ainsi dans lesprit de la plupart des personnes le dpt de bilan quivaut la fermeture de lentreprise. Or, cette expression de dpt de bilan ne figure pas dans la lgislation qui en utilise dautres : sauvegarde, redressement judiciaire, liquidation judiciaire Un deuxime exemple est donn avec le mot faillite qui vient de faillir et porte la marque de lchec.

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/2 La faillite au sens le plus large du terme est la situation de lentreprise qui ne peut pas faire face ses engagements, qui ne paie pas ses dettes ( un tel a fait faillite = il na pas pay ses cranciers ). Pour les juristes, le terme faillite dsigne de manire trs prcise une sanction qui va carter le chef dentreprise fautif de la vie des affaires. Il faut aussi se demander pourquoi lon assiste de frquents changements de lgislation en matire de traitement juridique des entreprises en difficults ? La rponse est que le lgislateur est convaincu que sil y a tant dchecs dans ce domaine, cest parce que la loi est inadapte. En consquence, pour montrer aux citoyens quil se proccupe de la question, lEtat modifie rgulirement la lgislation, notamment la faveur des changements de pouvoir politique. Evoquons prsent rapidement les grandes rformes intervenues ces cinquante dernires annes : Loi du 13 JUILLET 1967 sur le rglement judiciaire et la liquidation des biens, Loi du 1er MARS 1984 : sur la prvention et le rglement amiable, Loi du 25 JANVIER 1985 : sur le redressement et la liquidation judiciaires des entreprises, Loi du 10 JUIN 1994 : loi de toilettage, Enfin la Loi du 26 JUILLET 2005 : loi de sauvegarde des entreprises et son dcret dapplication du 28 DECEMBRE 2005. Cette rforme est applicable essentiellement aux procdures nouvelles ouvertes compter du 1er JANVIER 2006. Un mot sur le droit communautaire : il ny a pas un droit communautaire des entreprises en difficults qui remplacerait en totalit les droits internes. En consquence chaque Etat membre a sa propre lgislation interne sur la question, ce qui explique une grande varit de lgislations, mme si certaines sont assez proches les unes des autres. Le droit belge par exemple est trs proche de notre ancien droit, cest--dire de la lgislation de 1985. En revanche, le droit franais est assez loign du droit anglo-saxon. Il existe quand mme des normes communautaires et lon citera essentiellement un rglement communautaire du 29 MAI 2000 sur les procdures dinsolvabilit.

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/3 Ce texte a vocation rgler les conflits de loi pouvant exister dans le traitement juridiques des entreprises en difficult prsentant des lments dextranit. Alors pourquoi, la France a-t-elle modifi rcemment sa lgislation ? Elle la fait linstar dun certain nombre dtats membres de lUnion europenne (les Etats Unis sont aussi en train de changer). La rponse est rechercher dans lvolution de lconomie et des mentalits, et dans la plus grande sensibilit des acteurs concerns ainsi que de lensemble de la population. Quelles sont les mthodes dintervention et de traitement que le lgislateur a mises en place en France ? Selon ltat du malade, un traitement allg tout dabord peut tre envisag et prendre trois formes : . lentretien prsidentiel, . le mandat ad hoc, . la conciliation. Un traitement lourd se rvler ncessaire et justifier lune des procdures suivantes : . la sauvegarde, . le redressement judiciaire, . la liquidation judiciaire. Il existe aussi des procdures dalerte en amont qui ne seront toutefois pas traites dans le cadre de ce cours (elles relvent des dispositions des articles L 611-1 et suivants du code de commerce). De mme, sera ici simplement voque la liste des tribunaux pouvant appliquer ces procdures (cf. deux dcrets des 30 Dcembre 2005 et 20 Fvrier 2006). TITRE UN : LE TRAITEMENT ALLEGE DES ENTREPRISES EN DIFFICULTES Ce titre sera divis en trois chapitres : lentretien prsidentiel (articles L 611-2 et suivants), le mandat ad hoc (articles L 611-3 et suivants), la conciliation (articles L 611-4 et suivants). Ces trois techniques prsentent des traits communs : il sagit de mcanismes souples, peu judiciariss et donc essentiellement fonds sur une dmarche volontaire du chef dentreprise et la recherche dun accord contractuel avec les cranciers.

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/4 Chapitre un : lentretien prsidentiel (article L 611 2 du Code de Commerce) Section une : la convocation lentretien Paragraphe un : la comptence juridictionnelle Sagissant de la comptence dattribution, la loi la attribue au prsident du tribunal de commerce. Sagissant de la comptence territoriale, les personnes morales relveront de la comptence du prsident du tribunal de commerce du lieu du sige alors que pour les personnes physiques, sera comptent le prsident du tribunal de ladresse de lentreprise ou de lactivit dclare par le dbiteur (article D 2). Paragraphe deux : les modalits de la convocation Selon larticle L 611- 2 I alina 1er, lorsquil rsulte de tout acte, document ou procdure quune socit commerciale ou artisanale connat des difficults de nature compromettre la continuit de lexploitation, ses dirigeants peuvent tre convoqus par le prsident du tribunal de commerce. La convocation est effectue par le greffe, par lettre recommande avec accus de rception et est envoye au moins un mois avant la date de lentretien. Il existe aussi un cas spcifique de convocation prvu par larticle L 611-2 II alina 2 lorsque les dirigeants dune socit commerciale nont pas dpos au greffe les comptes annuels; tant prcis que dans cette hypothse, une injonction de dposer ces comptes bref dlai peut leur tre adresse sous astreinte linitiative du prsident. Bien que le texte ne lvoque pas, il peut naturellement y avoir plusieurs entretiens, le premier entretien tant alors suivi par un ou plusieurs autres qui permettront de faire le point sur lvolution de la situation. Section deux : le droulement de lentretien Paragraphe un : le rle du prsident Lobjet de lentretien est denvisager les mesures propres redresser la situation. Le prsident du tribunal de commerce dispose dun pouvoir dinvestigation (L611-2 I alina 2 et D 5) qui lui permet dobtenir communication par les commissaires aux comptes, les membres et reprsentant du personnel, administrations publiques, organismes de scurit et de prvoyance sociales ainsi que les services tels ceux de la Banque de France, des renseignements de nature lui donner une exacte information sur la situation conomique et financire du dbiteur.

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/5 Le secret professionnel ne peut tre oppos au prsident du tribunal. A lissue de lentretien, un procs-verbal est tabli par le prsident du tribunal. Paragraphe deux : le refus dentretien Labsence du chef dentreprise lentretien nest pas sanctionne par un texte. Dans ce cas , un procs-verbal de carence est dress par le Greffier. Malgr labsence de sanction prvue par la loi, le chef dentreprise prend un risque vident ne pas dfrer lentretien. En effet, le prsident du tribunal pourra dclencher ventuellement des mesures plus contraignantes, et le tribunal tre amen considrer que ce chef dentreprise nest pas srieux et ne mrite pas la confiance requise pour tre maintenu la tte de son entreprise dans la recherche et la mise en place dune solution adapte. Chapitre deux : le mandat ad hoc Le mandat ad hoc a pour origine une pratique du tribunal de commerce de PARIS qui avait considr quil entrait bien dans la mission du prsident du tribunal de commerce de faciliter la recherche dune solution lorsquune entreprise prouvait des difficults graves, dordre juridique, conomique ou financier. Les caractristiques gnrales du mandat ad hoc sont un formalisme et un encadrement judiciaire rduits. Tout comme pour lentretien prsidentiel, le lgislateur na consacr au mandat ad hoc quun seul article du code de commerce (mais cest la premire fois quil lui consacre un article complet). Cet article est larticle L 611-3 (outre les articles D 11 14). Section une : les acteurs du mandat ad hoc Paragraphe un : le prsident du tribunal Il sagit du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance, selon les cas. En prsence dun commerant, dun artisan ou dune personne commerante, le prsident du tribunal de commerce sera comptent. morale

En revanche, pour les personnes morales de droit priv et les autres professions indpendantes il sagira du prsident du T.G.I.

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/6 La demande doit tre motive et prsente par le reprsentant lgal de la personne morale ou le dbiteur (personne physique) (D11). Le demandeur sera convoqu ds que sa demande aura t reue par le greffe et le prsident dcidera ensuite, dans le mois de lentretien quil aura eu avec le demandeur, de dsigner ou non un mandataire ad hoc. Le Prsident met fin sans dlai aux fonctions du mandataire ad hoc sur simple demande du dbiteur, aucune justification ntant requise (D 14). Paragraphe deux : le mandataire ad hoc Le mandataire ad hoc est choisi librement par le prsident du tribunal. Il existe toutefois des incompatibilits qui ont pour objet de garantir lindpendance du mandataire ad hoc lgard du dbiteur. Ces incompatibilits sont dfinies par larticle L611-13 du code de commerce. Il sagit notamment des personnes qui auraient pu recevoir une rmunration du dbiteur au cours des 24 mois prcdant la dsignation. Le mme texte prvoit que le mandataire ad hoc dsign doit attester sur lhonneur lors de lacceptation de son mandat quil respecte les incompatibilits. Le mandataire ad hoc est rmunr par lentreprise selon des conditions fixes par le prsident du tribunal lors de la dsignation. A la fin de la mission, il y aura donc fixation dfinitive de la rmunration calcule partir des bases ainsi prdfinies. Section deux : le droulement du mandat ad hoc Larticle L 611-3 indique simplement que le prsident du tribunal de commerce dtermine la mission du mandataire ad hoc, ce qui signifie quil doit en prciser lobjet, la dure etc En gnral, la dfinition de la mission est dj contenue dans la demande prsente par le dbiteur. Il sagira dune mission discrte, puisque seul le demandeur et le prsident du tribunal sont informs de son existence et de son droulement. En pratique, le mandat ad hoc pourra souvent constituer un pralable une conciliation ou une sauvegarde.

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/7 Chapitre trois : la conciliation Cest lancien rglement amiable cr par la loi du 1er MARS 1984. Section une : louverture de la conciliation Paragraphe un : les personnes concernes A la qualit des personnes Il doit sagir des personnes exerant une activit commerciale ou artisanale ainsi que des personnes morales de droit priv et enfin, des personnes physiques exerant une activit professionnelle indpendante, y compris une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire, ou dont le titre est protg (L611-4 et 5). En revanche, cette procdure nest pas applicable aux agriculteurs qui bnficient dune procdure spcifique organise par le code rural. B la situation des personnes Ces personnes doivent prouver une difficult juridique, conomique ou financire avre ou prvisible et ne pas se trouver en cessation des paiements depuis plus de 45 jours. La difficult peut dailleurs relever de plusieurs domaines simultanment. Ainsi la rupture dun contrat de distribution par un franchiseur constitue une difficult juridique pour le franchis mais aussi la plupart du temps, une difficult conomique et financire (parce quil na pas immdiatement de solution de rechange pour commercialiser ses produits ou ses services et quainsi il risque de subir une baisse importante de chiffre daffaires et une grave insuffisance de trsorerie). La principale innovation se trouve dans la possibilit de recourir cette procdure malgr ltat de cessation des paiements. Paragraphe deux : la demande de conciliation A le contenu de la demande La demande est prsente exclusivement par le dbiteur sous forme de requte devant tre accompagne dun certain nombre de documents comptables, financiers et patrimoniaux (cf D 15 pour la liste). Cette requte du dbiteur expose sa situation conomique, sociale et financire, ses besoins de financement ainsi que le cas chant, les moyens dy faire face. Dans un deuxime temps, le prsident du tribunal comptent fait convoquer par le greffier le demandeur afin davoir un entretien avec lui.

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/8 B le sort de la demande Le prsident peut dcider un complment dinformations ou mme nommer un expert sil le souhaite. Si la demande est rejete, le dbiteur peut faire appel dans les dix jours. Si la demande est accepte, aucune voie de recours ne sera possible, le ministre public sera inform de cette acceptation tout comme lordre professionnel ou lautorit dont relvera ventuellement le dbiteur. Section deux : le droulement de la conciliation Paragraphe un : les acteurs A le prsident du tribunal Il sagira du prsident du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance selon les cas : Le prsident du tribunal de commerce est comptent pour appliquer la conciliation aux personnes exerant une activit commerciale ou artisanale, quil sagisse de personnes morales ou physiques. Le prsident du tribunal de grande instance sera comptent dans les autres cas. Le prsident ouvre ou non la conciliation, nomme le conciliateur, peut le rcuser sur demande du dbiteur et met fin ventuellement ses fonctions sur la propre demande du conciliateur. Le prsident est tenu inform par le conciliateur de lavancement de sa mission et du comportement du dbiteur (article L 611-7). Rciproquement, le prsident informe le conciliateur des renseignements dont il dispose et lui communique les rsultats de lexpertise ventuellement prescrite. Enfin, le prsident du tribunal constate laccord amiable. B le conciliateur Le conciliateur est choisi librement par le prsident sur proposition ou non du demandeur (L 611-6 et D 15). Les incompatibilits sont les mmes que pour le mandat ad hoc. Une procdure de rcusation peut tre mise en uvre (D 20). Les modalits de rmunration sont les mmes que pour le mandat ad hoc.

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/9 Paragraphe deux : les modalits de la conciliation A la dure La procdure de conciliation est ouverte pour une priode nexcdant pas quatre mois que le prsident peut proroger dun mois au plus la demande du conciliateur (L 611-6 alina 3). Lorsque le dbiteur en fait la demande, le prsident du tribunal met fin sans dlai la procdure de conciliation (D 30). B la recherche dun accord Le conciliateur a pour mission de favoriser la conclusion dun accord amiable destin mettre fin aux difficults de lentreprise (L 611-7 alina 1). Si au cours de la procdure le dbiteur est poursuivi par un crancier, le juge qui a ouvert cette procdure peut la demande du dbiteur et aprs avoir t clair par le conciliateur, faire application des dispositions du code civil relatives au dlai de grce (L 611-7 alina 5). Section trois : laccord amiable Paragraphe un : le contenu de laccord Les modalits de remboursement des cranciers peuvent tre librement labores par le dbiteur et le conciliateur en labsence dencadrement lgal. Concrtement, il sagira dun dispositif contenant des dlais et ventuellement ou alternativement, des remises. Ce mcanisme est purement contractuel, cest--dire quil doit tre accept par les cranciers sans pouvoir leur tre impos. Sont concerns les principaux cranciers ainsi que le cas chant, des cocontractants habituels du dbiteur. Sagissant des principaux cranciers, le critre retenir peut tre quantitatif et/ou qualitatif. Le critre quantitatif tiendra compte du montant de la crance alors que le critre qualitatif prendra en considration limportance de la relation entre le dbiteur et le crancier (exemple : un crdit bailleur dont le contrat porte sur un bien indispensable la poursuite de lactivit). La rfrence aux co-contractants habituels est nouvelle dans la loi. Ces derniers peuvent tre ou non cranciers (par exemple sera ngoci le rchelonnement dun contrat de crdit-bail sur une plus longue priode pour rduire le montant nominal des redevances).

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/10 Paragraphe deux : lintervention judiciaire Celle-ci- pourra revtir deux formes diffrentes exclusives lune de lautre, laisses au choix du dbiteur. A la constatation de laccord Elle relve des pouvoirs du prsident du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance (L 611-8 I). Cest ce que lon appelle aussi dans la pratique le donn acte . En dautres termes, le prsident ne dispose pas dun pouvoir dapprciation sur le contenu de laccord. Pour les cranciers qui nont pas sign laccord amiable, un dlai de grce impos par le prsident semble toujours possible bien que la loi nait rien prvu. En revanche, le juge ne pourra jamais imposer une remise. Laccord une fois constat par le juge est revtu de la formule excutoire. Il nest alors connu que des seules parties. Il sagit donc dune dmarche confidentielle, en ce sens que des copies de laccord ne peuvent tre dlivres quaux parties et aux personnes qui peuvent sen prvaloir (cranciers, cocontractants habituels). Enfin la constatation de laccord met fin la conciliation. B lhomologation de laccord Il sagit dune dmarche alternative et diffrente de la prcdente. Le tribunal qui va ainsi statuer collgialement est celui dont le prsident a ouvert la conciliation. La dmarche dhomologation est une dmarche publique qui va donc tre soumise un certain nombre de conditions dune part, et produire un certain nombre deffets dautre part. 1- les conditions de lhomologation Larticle L 611-8 II pose trois conditions cumulatives qui laissent un certain pouvoir dapprciation au tribunal : - Le dbiteur nest pas en cessation des paiements ou laccord conclu y met fin.

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/11 Les termes de laccord sont de nature assurer la prennit de lactivit de lentreprise. Laccord ne porte pas atteinte aux intrts des cranciers non signataires, sans prjudice du pouvoir du tribunal daccorder un dlai de grce.

La procdure dhomologation dcrite par larticle L 611-9 prvoit que le tribunal ne statue quaprs avoir entendu ou dment appel en chambre du conseil le dbiteur, les cranciers parties laccord, les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut, des dlgus du personnel, le conciliateur et le ministre public. Le jugement fera lobjet dune publication (et non laccord lui-mme) au BODACC ainsi que dans un journal dannonces lgales local. 2 - les effets de lhomologation Les effets du jugement dhomologation sont dcrits aux articles L 611-10 et L 611-11. L 611 10 alina 1 : le jugement met fin la conciliation alina 2 : un appel est possible en cas de refus dhomologation alina 3 : laccord homologu suspend les poursuites individuelles des cranciers signataires de laccord lalina 3 protge galement les cautions, les personnes ayant consenti une garantie autonome ainsi que les coobligs qui peuvent tous se prvaloir des dispositions de laccord homologu alina 4 : laccord homologu entrane la leve de lventuelle interdiction bancaire dmettre des chques

Mais surtout la principale innovation contenue dans la loi de JUILLET 2005 est rechercher dans larticle L 611-11 qui instaure le nouveau privilge de la conciliation. En cas douverture dune procdure de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire subsquente, les personnes qui avaient consenti dans laccord homologu un nouvel apport en trsorerie au dbiteur en vue dassurer la poursuite dactivit de lentreprise et sa prennit sont payes, pour le montant de cet apport, par privilge avant toutes crances nes antrieurement louverture de la conciliation, selon un rang prcis par la loi. Dans les mmes conditions, les personnes qui fournissent dans laccord homologu, un nouveau bien ou service en vue dassurer la poursuite dactivit de lentreprise et sa prennit sont payes, pour le prix de ce bien ou de ce service, par privilge avant toutes crances nes avant louverture de la conciliation. Cette disposition ne sapplique pas aux apports consentis par les actionnaires et associs du dbiteur dans le cadre dune augmentation de capital.

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/12 Enfin, les cranciers signataires de laccord ne peuvent bnficier directement ou indirectement de ce privilge au titre de leurs concours antrieurs louverture de la conciliation. Paragraphe trois : linexcution de laccord Il est dabord rappel que la formule excutoire accompagnant la dcision de constatation de laccord ou le jugement dhomologation de laccord permet den solliciter lexcution force (saisies). En cas dchec, rien nest prvu dans lhypothse de laccord simplement constat, mais la cessation des paiements sera vraisemblablement caractrise, excluant la sauvegarde et ouvrant ainsi la voie un redressement judiciaire ou une liquidation judiciaire, suivant la gravit de la situation apprcie par le tribunal. Si laccord avait t homologu, la loi (L611-10 alina 5) permet au tribunal, saisi par lune des parties, et aprs avoir constat linexcution des engagements pris, de prononcer la rsolution de laccord ainsi que la dchance de tout dlai de paiement accord, sans prjudice de lapplication dune autre procdure (sauvegarde ou plus souvent redressement judiciaire ou liquidation judiciaire comme dans le cas prcdent). Indpendamment de linexcution de laccord, il est galement prcis que louverture ultrieure dune procdure de sauvegarde, de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire met fin de plein droit laccord constat ou homologu, et qualors les cranciers recouvrent lintgralit de leurs crances et srets, dduction faite des sommes perues (L611-12). TITRE DEUX : LE TRAITEMENT LOURD DES ENTREPRISES EN DIFFICULTE Le traitement lourd des entreprises en difficult se dcompose en trois procdures : . la sauvegarde, . le redressement judiciaire, . la liquidation judiciaire. Leurs traits communs sont dtre des mcanismes complexes fortement judiciariss et encadrs par les textes, rduisant donc, sans pour autant lanantir, selon lune ou lautre de ces trois procdures, la place de la dmarche volontaire du chef dentreprise et de la ngociation avec les cranciers. SOUS-TITRE UN : LA SAUVEGARDE Il sagit dune procdure destine faciliter la rorganisation de lentreprise et viter la cessation des paiements afin de permettre la poursuite de lactivit conomique, le maintien de lemploi et lapurement du passif (L620-1 alina 1er). Cette procdure est institue dans lintrt de lentreprise et de son dirigeant qui peut seul en solliciter louverture et garde des pouvoirs de gestion tendus sans risquer dactions en responsabilit contrairement au redressement et la liquidation judiciaires.

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/13 La sauvegarde va galement permettre lentreprise dtre protge des poursuites des cranciers pendant une priode dobservation dont lorganisation favorise la mise en place dune solution ngocie avec les cranciers mais avec un rle majeur du tribunal. La sauvegarde est la procdure de rfrence choisie comme telle par le lgislateur afin de la promouvoir. Cela signifie que le redressement et la liquidation judiciaires que nous traiterons ensuite vont reprendre un grand nombre de dispositions applicables la sauvegarde en plus des rgles qui leur sont propres. Chapitre un : les conditions douverture Section une : les conditions de fond Paragraphe un : la qualit du dbiteur A les personnes physiques Sont concerns les commerants, les personnes immatricules au rpertoire des mtiers, les agriculteurs et toute autre personne physique exerant une activit professionnelle indpendante y compris une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg (L620-2 alina 1er). Seuls les commerants de droit lexclusion des commerants de fait pourront demander la sauvegarde conformment une jurisprudence constante applique pour les autres procdures sous lempire des lgislations prcdentes. La loi comme le juge ne peuvent favoriser lirrgularit que constitue la commercialit de fait. B les personnes morales La procdure de sauvegarde est applicable toute personne morale de droit priv (les socits civiles et commerciales immatricules au Registre du Commerce et des Socits, les associations dclares, les groupements dintrt conomique, les syndicats, les partis politiques, les comits dentreprise, dtablissement, etc). Il existe des cas dexclusion comme par exemple, les syndicats de copropritaires. Il faut galement citer le cas particulier de lextension de larticle L 621-2 alina 2 : la procdure ouverte peut tre tendue une ou plusieurs autres personnes en cas de confusion de leur patrimoine avec celui du dbiteur ou de fictivit de la personne morale. Dans ce cas, le tribunal ayant ouvert la procdure initiale reste comptent.

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La cour de cassation a encore rcemment rappel deux reprises dans des affaires emblmatiques (METALEUROP Com 19/04/2005 et AIRLIB Com 10/01/2006) les conditions dune telle extension quelle interprte de manire trs restrictive. Paragraphe deux : la situation du dbiteur A labsence de cessation des paiements Nous examinerons la notion de cessation des paiements loccasion du redressement judiciaire. Cette condition ngative est contenue dans larticle L 620-1, le dbiteur devant justifier de difficults quil nest pas en mesure de surmonter, de nature le conduire la cessation des paiements. Si la cessation des paiements apparat en cours de procdure, le tribunal doit alors convertir la sauvegarde en redressement judiciaire ou selon les cas prononcer la liquidation judiciaire (L 621-12 et L 622-10 alina 2). Si les difficults qui ont justifi louverture de la procdure de sauvegarde disparaissent pendant le droulement de celle-ci, le tribunal y met fin la demande du dbiteur. B labsence dune autre procdure Il ne peut tre ouvert une nouvelle procdure de sauvegarde lgard dune personne dj soumise une telle procdure ou une procdure de redressement ou encore de liquidation judiciaire tant que ces diffrentes procdures nont pas pris fin. En revanche, une procdure en cours relevant du titre premier de cet ouvrage (lentretien prsidentiel, le mandat ad hoc et la conciliation) ne constitue pas un tel empchement, louverture de la sauvegarde tant alors la consquence ou la rvlation dun chec. Section deux : les conditions de forme Paragraphe un : la saisine du tribunal A lauteur de la saisine Il sagit exclusivement du dirigeant, cest--dire le dbiteur personne physique ou le reprsentant lgal de la personne morale.

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/15 La demande douverture doit tre formule par crit et exposer la nature des difficults rencontres et les raisons pour lesquelles le dirigeant nest pas en mesure de les surmonter. Cette demande doit tre accompagne dun certain nombre de documents (jusqu douze) (D 50). B le tribunal comptent Sagissant de la comptence dattribution, le tribunal comptent est le tribunal de commerce si le dbiteur, personne physique ou morale est commerant ou immatricul au rpertoire des mtiers. Le tribunal de grande instance est comptent dans les autres cas (L621-2 alina 1). Sagissant de la comptence territoriale, est comptent le tribunal dans le ressort duquel le dbiteur personne morale a son sige, ou le dbiteur personne physique a dclar ladresse de son entreprise ou de son activit. A dfaut de sige en territoire franais, le tribunal comptent est celui dans le ressort duquel le dbiteur a le centre principal de ses intrts en France. Toutefois, en cas de changement de sige de la personne morale dans les six mois ayant prcd la saisine du tribunal, le tribunal dans le ressort duquel se trouvait le sige social prcdent demeure seul comptent (D1 alina 2). La cour dappel dispose galement de la facult de dcider de renvoyer laffaire devant une autre juridiction de mme nature comptente dans son ressort lorsque les intrts en prsence le justifient (L662-2 et D 343). La Cour de cassation, saisie dans les mmes conditions, peut renvoyer laffaire devant une juridiction du ressort dune autre cour dappel. Paragraphe deux : la dcision du tribunal A linformation du tribunal La loi contient des dispositions permettant au tribunal dobtenir des informations complmentaires de celles contenues dans la demande de sauvegarde avant de se prononcer sur la suite lui donner. Le tribunal statue sur louverture de la procdure aprs avoir entendu ou dment appel en chambre du conseil le dbiteur et les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut, les dlgus du personnel. Il peut galement entendre toute personne dont laudition lui parat utile (L621-1 alinas 1 et 2). Si le tribunal ne sestime pas suffisamment inform pour prendre sa dcision, il peut alors avoir recours une enqute et mme une expertise (L621-1 alina 3).

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/16 B le contenu du jugement Le tribunal a le choix entre ouvrir et rejeter la demande. Le jugement prendra effet compter de sa date 0 heure ; tant prcis quil est excutoire par provision ou encore quil est assorti de lexcutoire provisoire (L661-11). Les voies de recours sont rduites par rapport au droit commun en raison dimpratifs de rapidit, defficacit et de scurit juridique. Lappel est possible mais rserv au dbiteur et au ministre public. Lappel du ministre public est suspensif. Le pourvoi en cassation sera possible contre larrt de la cour dappel (L661-1-I-1 ). Une tierce opposition est possible et ouverte tout intress qui nest pas partie la procdure (crancier, salari, etc). Le jugement une fois rendu fait lobjet de mesures de publicit (D 63) au registre du commerce et des socits, rpertoire des mtiers, journal dannonces lgales local, BODACC. En cas douverture, le tribunal dsigne les organes de la procdure ainsi que les personnes charges de raliser linventaire des biens du dbiteur et leur prise. Lorsque le dbiteur emploie des salaris, le tribunal les invite dsigner parmi eux un reprsentant des salaris (L621-4). Chapitre deux : les organes de la procdure Section une : les organes judiciaires Paragraphe un : le tribunal A le rle du tribunal Le tribunal est amen prendre les dcisions les plus importantes : par exemple : . louverture de la procdure, . le remplacement des organes de la procdure, . ladoption ou le rejet dun plan, . la conversion en redressement judiciaire ou le prononc de la liquidation judiciaire, etc Il existe galement un cas de comptence largie, puisque classiquement le tribunal connat de tout ce qui concerne la sauvegarde (D 339).

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/17 B les rgles de procdure Pour statuer valablement, le tribunal doit toujours comprendre un nombre impair de juges et au minimum trois. Les parties peuvent se faire reprsenter devant le tribunal de commerce par toute personne munie dun pouvoir spcial et seulement par un avocat devant le TGI (D 337 alina 2). En principe, les dbats ont lieu en audience publique. Toutefois, le prsident du tribunal peut dcider quils ont lieu en chambre du conseil si le dbiteur le demande avant leur ouverture (L6623). Paragraphe deux : le juge-commissaire A la dsignation du juge-commissaire Il sagit dun membre du tribunal ayant ouvert la sauvegarde. En cas de ncessit, le tribunal peut en dsigner plusieurs (L621-4). En outre, le Tribunal peut tout moment dsigner un juge-commissaire supplant. B le rle du juge-commissaire Dune manire gnrale, le juge-commissaire est charg de veiller au droulement rapide de la procdure et la protection des intrts en prsence (L621-9 alina 1). La loi lui attribue galement un certain nombre de pouvoirs spciaux comme celui dautoriser le paiement de certaines crances antrieures louverture de la sauvegarde (L622-7 alinas 2 et 3) ou celui de trancher des litiges (vrification des crances, revendications, etc). Le juge-commissaire rend des ordonnances, excutoires de plein droit, pouvant faire lobjet dun recours devant le tribunal dans les 10 jours de leur notification en lettre recommande avec accus de rception par le greffe ; tant prcis que le jugecommissaire ne peut alors faire partie de la formation de jugement du tribunal, peine de nullit de la dcision. Paragraphe trois : le ministre public Compos du procureur de la rpublique et de ses substituts au niveau du T.G.I., du procureur gnral au niveau de la cour dappel et de la cour de cassation, le ministre public est toujours partie la procdure (jointe ou principale selon les cas). Outre sa mission classique de poursuite des ventuelles infractions pnales, il reprsente lintrt gnral et assure la dfense de lordre public. Pour remplir correctement sa mission, le ministre public dispose dun double droit linformation et laction.

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/18 A linformation du ministre public Il est tenu inform du droulement de la procdure par ladministrateur et le mandataire judiciaire. Rciproquement, ces derniers peuvent toute poque requrir la communication de tous actes ou documents relatifs la procdure (L621-8). La loi a ainsi instaur un change dinformation dont bnficie galement le jugecommissaire. Le ministre public reoit galement les dcisions judiciaires (juge-commissaire, tribunal, cour dappel). Les offres de reprise ventuelles lui sont galement communiques (D252). B laction du ministre public Il est amen donner son avis au tribunal avant que celui-ci ne statue comme par exemple avant larrt ou le rejet dun plan de sauvegarde. Il dispose du pouvoir de prendre des initiatives procdurales, et notamment : . demander au Tribunal le renouvellement de la priode dobservation (L621-3), . demander au tribunal dordonner la cessation dactivit, la conversion en redressement judiciaire, le prononc de la liquidation judiciaire, . exercer des voies de recours (son appel est alors suspensif). Enfin, le ministre public exerce un pouvoir de surveillance des mandataires de justice. Paragraphe quatre : les mandataires de justice Il sagit de professionnels du droit recevant un mandat du tribunal afin daccompagner lentreprise en difficult. Ce sont des auxiliaires de justice, collaborateurs du service public de la justice. On dnombre deux catgories de mandataires de justice : . les administrateurs judiciaires (environ 120), . les mandataires judiciaires (environ 320). Lune des difficults rencontres consiste devoir distinguer lintitul de la profession avec lintitul du mandat confi par le tribunal (exemple : un mandataire judiciaire peut recevoir entre autres un mandat de mandataire judiciaire ou de liquidateur sans pouvoir en principe, recevoir un mandat dadministrateur judiciaire, un administrateur judiciaire ne pouvant pas en principe recevoir un mandat de liquidateur judiciaire mais pouvant recevoir un mandat de liquidateur amiable).

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/19 A ladministrateur judiciaire Les administrateurs judiciaires sont les mandataires (personnes physiques ou morales) chargs par dcision de justice dadministrer les biens dautrui ou dexercer les fonctions dassistance ou de surveillance dans la gestion de ces biens (L811-1 alina 1). Leur statut est celui de profession librale rglemente sans clientle. Ils sont rmunrs par lentreprise selon un tarif fix par dcret. Dans la procdure de sauvegarde, le principe est celui de la dsignation dun ou de plusieurs administrateurs judiciaires. Par exception, la dsignation est facultative en dessous de certains seuils : chiffre daffaires annuel hors taxes infrieur 3 millions deuros au titre du dernier exercice comptable clos et un effectif infrieur 20 salaris la date de la demande douverture de la procdure (L621-4 alinas 3 et 4). Outre les pouvoirs qui lui sont attribus par certaines dispositions spcifiques, les fonctions de ladministrateur judiciaire consistent dune manire gnrale surveiller ou assister le dbiteur dans sa gestion. Le tribunal peut procder son remplacement sur saisine dun certain nombre de personnes, y compris le dbiteur ou les cranciers par lintermdiaire du jugecommissaire. B le mandataire judiciaire Les mandataires judiciaires sont les mandataires (personnes physiques ou morales) chargs par dcision de justice de reprsenter les cranciers et de procder ventuellement, la liquidation dune entreprise (L812-1 alina 1). Leur statut est le mme que celui des administrateurs judiciaires. Ils sont rmunrs par lentreprise selon un tarif fix par dcret, les bases tant toutefois diffrentes de celles applicables aux administrateurs judiciaires. Dans toutes procdures de sauvegarde, le tribunal dsigne obligatoirement un ou plusieurs mandataires judiciaires. Outre des dispositions spcifiques attribuant des pouvoirs particuliers au mandataire judiciaire, celui-ci dtient dune manire gnrale le pouvoir exclusif dagir au nom et dans lintrt collectif des cranciers, mme si la loi prvoit quen cas de carence de sa part, tout crancier nomm contrleur peut agir sa place (L622-20 alina 1). Son remplacement intervient dans les mmes conditions que celui de ladministrateur judiciaire.

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/20 Section deux : les organes non judiciaires Paragraphe un : le reprsentant des salaris A le statut Dans le jugement douverture de la sauvegarde, le tribunal invite le comit dentreprise ou, dfaut, les dlgus du personnel dsigner un reprsentant parmi les salaris de lentreprise. En labsence de comit dentreprise et de dlgus du personnel, les salaris lisent directement leur reprsentant (L621-4 alina 2). Aucun parent ou alli, jusquau 4e degr inclusivement, du chef dentreprise ou des dirigeants, sil sagit dune personne morale, ne peut tre dsign reprsentant des salaris sauf si une telle incompatibilit empche la dsignation dun reprsentant des salaris (cas des petites entreprises familiales) (L621-5). Le reprsentant des salaris doit tre g au minimum de 18 ans (L621-6). Les contestations relatives sa dsignation sont de la comptence du tribunal dinstance qui statue en dernier ressort. Seul le comit dentreprise ou, dfaut les dlgus du personnel ou, dfaut les salaris de lentreprises peuvent procder au remplacement du reprsentant des salaris (L621-7 alina 5). Le reprsentant des salaris bnficie dune protection lgale en cas de licenciement qui ne peut donc intervenir que sur autorisation de linspecteur du travail, aprs consultation du comit dentreprise sil en existe un (L662-4). B les attributions du reprsentant des salaris Il procde la vrification des relevs des crances salariales tablis par le mandataire judiciaire (L625-1 alina 1). Le salari dont la crance ne figure pas en tout ou en partie sur lun des relevs peut lui demander de lassister ou de le reprsenter devant la juridiction prudhomale (L625-1 alina 2). En labsence de comit dentreprise ou de dlgu du personnel dans lentreprise, le reprsentant des salaris dispose alors dune comptence tendue. En effet, dans cette hypothse, il exerce les fonctions dvolues au comit dentreprise ou aux dlgus du personnel dans le cadre de la procdure de sauvegarde : par exemple, il assiste aux audiences du tribunal, exprime son avis, exerce des voies de recours

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/21 Paragraphe deux : les contrleurs Il sagit de cranciers souhaitant tre associs activement au droulement de la procdure et surtout bien informs de son volution. A la dsignation des contrleurs Le juge-commissaire dsigne un cinq contrleurs parmi les cranciers qui lui en font la demande (L621-10). Lorsquil en dsigne plusieurs, il veille ce quau moins lun dentre eux soit choisi parmi les cranciers titulaires de srets et quun autre le soit parmi les cranciers chirographaires. Lorsque le dbiteur exerce une profession rglemente ou dont le titre est protg, lordre professionnel ou lautorit comptente dont il relve est doffice contrleur. La loi prvoit galement des incompatibilits pour assurer lindpendance du contrleur (L621-10 alina 2). Tout crancier nomm contrleur peut tre rvoqu par le tribunal la demande du ministre public. Enfin, sa responsabilit nest engage quen cas de faute lourde. B la mission des contrleurs Les contrleurs assistent le mandataire judiciaire dans ses fonctions et le jugecommissaire dans sa mission de surveillance de ladministration de lentreprise. Ils peuvent prendre connaissance de tous les documents transmis ladministrateur et au mandataire judiciaires ; tant prcis quils sont tenus la confidentialit. Le contrleur peut prendre certaines initiatives procdurales comme demander la conversion de la procdure en redressement ou en liquidation judiciaire. Lexercice des fonctions de contrleur nest pas rmunr (L621-11). Chapitre trois : la priode dobservation Section une : le rgime de la priode dobservation Paragraphe un : la dure de la priode dobservation Le jugement douverture de la sauvegarde ouvre une priode dobservation dune dure maximale de six mois qui peut tre renouvele une fois par un jugement motiv la demande de ladministrateur, du dbiteur ou du ministre public. Elle peut en outre tre exceptionnellement prolonge pour une dure maximale de six mois la seule demande du procureur de la rpublique par jugement motiv du tribunal (L621-3 et D 64).

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/22 La priode dobservation peut prendre fin avant le dlai initialement fix par le tribunal lorsque celui-ci arrte le plan de sauvegarde ou doit prononcer la liquidation judiciaire (L622-11). En cas de conversion de la sauvegarde en redressement judiciaire, le tribunal peut, si ncessaire, modifier la dure de la priode dobservation restant courir, dans les limites dfinies ci-dessus (L622-10 alina 4). Paragraphe deux : ladministration de lentreprise au cours de la priode dobservation La loi rpartit les pouvoirs entre le chef dentreprise et ladministrateur judiciaire. Ladministration de lentreprise est assure par son dirigeant. Ladministrateur judiciaire est charg par le tribunal soit de surveiller le dbiteur dans sa gestion soit de lassister pour tous les actes de gestion ou pour seulement certains dentre eux (L622-1). A tout le moment, le tribunal peut dailleurs modifier la mission de ladministrateur sur la demande de celui-ci, du mandataire judiciaire ou du ministre public. Le dbiteur continue exercer sur son patrimoine les actes de disposition et dadministration qui ne sont pas interdits, ainsi que les droits et actions qui ne sont pas compris dans la mission de ladministrateur (L622-3). En outre, sous certaines rserves, les actes de gestion courante accomplis par le dbiteur seul sont rputs valables lgard des tiers de bonne foi (L622-3). Section deux : le sort des contrats en cours Il sagit des contrats en cours dexcution louverture de la sauvegarde. La seule ouverture de la sauvegarde ne peut altrer ou anantir le contrat (L622-13). La loi offre lentreprise une option de dcider ou non de les poursuivre. Paragraphe un : les contrats concerns En labsence de dfinition lgale et lexamen de la jurisprudence construite depuis 1985, il est permis dindiquer quil sagit des contrats excution successive ou instantane (mme conclus intuitu personae) dans lesquels subsistent des obligations inexcutes par le co-contractant du dbiteur, que ce dernier soit ou non jour de ses propres obligations et notamment, de ses obligations financires. Il existe toutefois des exclusions comme le contrat de travail (L622-13 alina 7). Il existe galement des rgimes drogatoires tels que : . le contrat ddition et de production, . le contrat de construction de maisons individuelles, . le contrat de bail commercial ou professionnel (cf paragraphe 3).

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/23 Paragraphe deux : lexercice de loption Seul ladministrateur a la facult dexiger lexcution des contrats en cours en fournissant la prestation promise au co-contractant du dbiteur (L622-13). Le co-contractant doit adresser une mise en demeure ladministrateur qui dispose alors dun mois pour rpondre. Labsence de rponse dans ce dlai entrane la rsiliation de plein droit du contrat. Toutefois, avant lexpiration du dlai, le juge-commissaire peut rduire ou prolonger ce dlai pour une dure complmentaire maximale de deux mois. En cas doption pour la poursuite du contrat, son excution doit se faire conformment aux dispositions contractuelles. Lorsque la prestation porte sur le paiement dune somme dargent, celui-ci doit normalement se faire au comptant, sauf si ladministrateur obtient des dlais de paiement du co-contractant du dbiteur. Ladministrateur doit toutefois tre prudent et ne sengager poursuivre le contrat ou obtenir un dlai de paiement que sil disposera des fonds ncessaires cet effet. Paralllement, il peut mettre fin au contrat si les moyens financiers ne lui paraissent plus suffisants pour remplir les obligations contractuelles. Le co-contractant doit quant lui remplir ses obligations malgr le dfaut dexcution par le dbiteur dengagements antrieurs au jugement douverture qui lui permet seulement dadresser une dclaration de crance au mandataire judiciaire. Le co-contractant doit effectuer la mme dmarche sil peut prtendre des dommages et intrts en cas de non poursuite ou de rsiliation du contrat par ladministrateur. En labsence dadministrateur, le co-contractant interroge directement le dbiteur et envoie simultanment une copie de sa lettre au mandataire judiciaire qui doit, sans dlai, leur faire part de son avis, son silence dans les quinze jours de la rception par le dbiteur de la mise en demeure permettant ce dernier de saisir le jugecommissaire, ce qui va alors suspendre le dlai dun mois pour prendre parti (D169). Paragraphe trois : le cas du bail commercial ou professionnel Ce contrat fait lobjet dune approche spare par le lgislateur en raison de son importance pour la vie de lentreprise (L622-14). Il faut toutefois comprendre que la loi permet une application cumulative de ce rgime spcifique avec celui de droit commun de larticle L622-13. La rsiliation du bail des immeubles affects lactivit de lentreprise est constate ou prononce :

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/24 lorsque ladministrateur dcide de ne pas continuer le bail et demande la rsiliation de celui-ci (dans ce cas, la rsiliation prend effet au jour de cette demande), lorsque le bailleur demande la rsiliation ou fait constater la rsiliation du bail pour dfaut de paiement des loyers et charges affrents une occupation postrieure au jugement douverture, le bailleur ne pouvant agir quau terme dun dlai de trois mois compter dudit jugement (si le paiement des sommes dues intervient avant lexpiration de ce dlai, il ny a pas lieu rsiliation).

Contrairement au droit commun et nonobstant toute clause contraire dans le bail, le dfaut dexploitation pendant la priode dobservation dans un ou plusieurs immeubles lous par lentreprise nentrane pas la rsiliation. En cas de cession du bail, toute clause contractuelle imposant au cdant des dispositions solidaires avec le cessionnaire est rpute non crite (L622-15). Le lgislateur amnage galement le privilge du bailleur qui ne porte que sur les deux dernires annes de loyers avant le jugement douverture et sur lanne courante pour tout ce qui concerne lexcution du bail et les dommages et intrts allous par les tribunaux (L622-16). Le mme texte contient dautres dispositions augmentant les droits du locataire (absence de dchance du terme, autorisation de vente des meubles garnissant les lieux lous). Section quatre : le sort des crances postrieures au jugement douverture Le principe du paiement lchance contractuelle simpose, la priode dobservation nayant pas vocation gnrer de nouvelles dettes impayes. Malheureusement, lvolution de la situation de lentreprise peut aboutir une nouvelle dfaillance et une insuffisance de trsorerie, voire dactif, pour rgler le passif. Les lgislations successives ont instaur un rgime particulier pour ces crances afin dinciter les co-contractants des entreprises objet dune procdure collective leur accorder une certaine confiance voire un certain crdit. Si le lgislateur de 2005 a maintenu ce principe, il lui a apport des amnagements le rendant particulirement complexe par la cration de plusieurs catgories de crances postrieures et donc de rgimes applicables. Sous-section une: les crances postrieures privilgies Paragraphe un : les crances concernes Il sagit des crances nes rgulirement aprs le jugement douverture pour les besoins du droulement de la procdure ou de la priode dobservation, ou en contrepartie dune prestation fournie au dbiteur, pour son activit professionnelle, pendant cette mme priode (L622-17).
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/25 On relve donc que le lgislateur aprs avoir pos une premire condition de rgularit de la naissance a slectionn les crances concernes en fonction de leur finalit. De toute vidence, les difficults dinterprtation poses par ce texte donneront lieu une abondante jurisprudence. Paragraphe deux : le privilge En principe, les crances concernes doivent tre payes lchance. A dfaut, le crancier dispose dun droit de poursuites individuelles, le paiement tant alors le prix de la course . Comme indiqu ci-dessus, la dgradation de la situation pourra provoquer limpossibilit de rglement ; tant en outre, prcis quaucune procdure dexcution ou opposition ne peut tre effectue sur les sommes verses par les organes de la procdure la Caisse des dpts et consignations comme ils en ont lobligation (L662-1). Lintrt du privilge sera donc vident lorsque les organes de la procdure devront rpartir entre les cranciers les fonds quils dtiennent. A la nature du privilge La loi instaure un droit de prfrence sur les rpartitions dactif lexclusion dun droit de suite (L622-17 II). Les crances bnficiant du privilge sont payes par priorit avant toutes les autres crances postrieures ou antrieures louverture de la sauvegarde, assorties ou non de privilges ou srets lexception de celles garanties par le superprivilge des salaris, par le privilge des frais de justice et le privilge de la conciliation. B le rang du privilge Le paiement des crances ainsi privilgies se fait dans lordre suivant : 1 les crances de salaires dont le montant na pas t avanc par le C.G.E.A.-A.G.S.*; (*Centre de Gestion et dEtude de lAssociation pour la Gestion du rgime dassurance des crances des Salaris) 2 les frais de justice ; 3 les prts consentis ainsi que les crances rsultant de lexcution des contrats poursuivis lexclusion des indemnits et pnalits dues en cas de rsiliation de ces contrats ; 4 les sommes dont le montant a t avanc par le C.G.E.A.-A.G.S. au titre de certaines rmunrations dues postrieurement louverture de la sauvegarde ; 5 les autres crances selon leur rang, ce qui implique un nouveau classement entre les cranciers selon la sret dont ils bnficient ventuellement par ailleurs, les chirographaires venant en concours en dernier rang.

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/26 C la conservation du privilge Les crances impayes perdent le privilge si elles nont pas t portes la connaissance du mandataire judiciaire et de ladministrateur ou, lorsque ces organes ont cess leurs fonctions, du commissaire lexcution du plan ou du liquidateur, dans le dlai dun an compter de la fin de la priode dobservation (L622-17 IV). En cas de perte du privilge, les crances concernes passent dans les rpartitions aprs lensemble des crances postrieures et antrieures louverture de la sauvegarde. Cest dire que les perspectives de dsintressement sont pratiquement inexistantes. Sous-section deux : les crances postrieures non privilgies Paragraphe un : les crances postrieures nes rgulirement Il sagit des crances postrieures qui ne rpondent pas lun des deux critres de finalit de larticle L 622-17 I. Elles sont assimiles aux crances antrieures et soumises la formalit de la dclaration de crance avec toutefois un rgime de dlai amnag (L622-24 alina 5 et D 97). La rgle de suspension des poursuites individuelles leur est applicable (L622-21). Paragraphe deux : les crances postrieures nes irrgulirement Il sagit cette fois des crances nes pendant le droulement de la sauvegarde mais sans respecter les rgles rgissant les pouvoirs du dbiteur et ceux des organes de la procdure. La loi ne leur attribuant aucun rgime spcifique, ces crances peuvent tre qualifies de crances hors procdure . Elles seront donc payes aprs toutes les autres (postrieures ou antrieures louverture de la sauvegarde) et aprs la fin de la procdure si tant est quil reste encore des fonds suffisants pour y procder, ce qui sera extrmement rare pour les dbiteurs personnes physiques et quasiment impossible pour les personnes morales qui disparatront le plus souvent cette occasion (leur sort est similaire celui des crances postrieure ayant perdu leur privilge (cf. supra : Ss1, 2, C) Section cinq: la situation des cranciers antrieurs Celle-ci prsente deux aspects : intrt collectif (dfendu exclusivement par le mandataire judiciaire (L622-20 alina 1) intrt individuel (examin ici) La loi a instaur des restrictions dans lexercice des droits des cranciers afin de favoriser la sauvegarde de lentreprise.
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/27 Sous-section une : linterdiction des paiements antrieurs Le jugement ouvrant la procdure emporte, de plein droit, linterdiction de payer toute crance ne antrieurement au jugement douverture, lexception du paiement par compensation de crances connexes (L622-7). Toutefois, les crances lies aux besoins de la vie courante du dbiteur personne physique ainsi que les crances alimentaires chappent cette rgle. En outre, le juge-commissaire peut autoriser le chef dentreprise ou ladministrateur payer des crances antrieures au jugement, pour retirer le gage ou une chose lgitimement retenue, lorsque ce retrait est justifi par la poursuite de lactivit. Tout acte ou tout paiement pass en violation de linterdiction susvise est annul la demande de tout intress ou du ministre public, prsente dans un dlai de trois ans compter du paiement (L622-7). Sous-section deux: la suspension des poursuites individuelles Paragraphe un : la protection du dbiteur Le jugement douverture interrompt ou interdit toute action en justice de la part de tous les cranciers antrieurs et tendant (L622-21) : la condamnation du dbiteur au paiement dune somme dargent ; la rsolution dun contrat pour dfaut de paiement dune somme dargent.

Il arrte ou interdit galement toute voie dexcution de la part de ces cranciers tant sur les meubles que sur les immeubles du dbiteur. Des dlais impartis peine de dchance ou de rsolution des droits sont en consquence suspendus. En outre, les instances en cours sont normalement interrompues jusqu ce que le crancier poursuivant ait procd la dclaration de sa crance (L622-22). Elles sont alors reprises de plein droit, le reprsentant des cranciers et, le cas chant ladministrateur ou le commissaire lexcution du plan dment appels, mais tendent alors uniquement la constatation des crances et la fixation de leur montant, lexclusion de toute condamnation paiement. Les actions en justice et les voies dexcution qui ne sont pas frappes de linterdiction prcdemment vise, sont poursuivies au cours de la priode dobservation lencontre du dbiteur, la condition quaient t pralablement mis en cause ladministrateur et le mandataire judiciaire ou aprs une reprise dinstance leur initiative.

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/28 Paragraphe deux : lextension de la protection Sont vises dautres personnes que le dbiteur, galement engages envers les cranciers (L622-28 alinas 2 et 3). Ainsi, le jugement douverture suspend jusquau jugement arrtant le plan ou prononant la liquidation, toute action contre les personnes physiques coobliges (exemple : co-emprunteurs, co-dbiteurs solidaires) ou ayant consenti un cautionnement ou encore une garantie autonome (garantie premire demande). Le Tribunal peut ensuite leur accorder des dlais ou un diffr de paiement dans la limite de deux ans. Toutefois, les cranciers bnficiaires de ces garanties peuvent prendre des mesures conservatoires (par exemple : procder des saisies ou prendre des inscriptions dhypothque ou de nantissement judiciaires provisoires). Sous-section trois : la validation des crances Celle-ci se droule en deux tapes. Paragraphe un : la dclaration des crances A les crances concernes Sont soumis lobligation de dclaration de leurs crances, tous les cranciers dont la crance est ne antrieurement au jugement douverture (L622-24). En matire contractuelle, la date de naissance est normalement celle de conclusion du contrat. En matire dlictuelle, il sagit habituellement de la date du fait dommageable. Comme en matire fiscale, la notion de fait gnrateur peut souvent aider dterminer la date de naissance de la crance, indpendamment de son caractre parfait ou non. Pour autant, lexamen de la jurisprudence rendue sous lempire de la lgislation prcdente rvle un certain nombre de solutions spcifiques dont la justification provient au moins partiellement de la nature de la crance et des intrts en cause. Ainsi, a-t-il t jug que les condamnations prononces par le conseil de la concurrence ainsi que les amendes douanires navaient pas tre dclares au passif ds lors que les condamnations taient prononces aprs louverture de la procdure collective du dbiteur, quand bien mme les faits rprims avaient t commis avant (com. 4 mars 1997, crim. 13 dcembre 2000). La varit des solutions jurisprudentielles rend difficile ltablissement dun critre incontest et justifie une grande prudence, le doute devant inciter le crancier dclarer une crance compte tenu de la sanction en cas domission.

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/29 Il est rappel que les salaris sont dispenss de dclarer leurs crances en raison de lexistence dune procdure spcifique. En revanche, les C.G.E.A.-A.G.S. qui ont permis le rglement des crances salariales et qui bnficient de la subrogation dans les droits des salaris sont tenus par lobligation de dclaration des crances. Il est rappel que les crances nes rgulirement aprs le jugement douverture mais ne rpondant pas lune des deux finalits leur permettant dtre privilgies doivent tre dclares. En revanche, les titulaires de crances alimentaires ne sont pas soumis une telle obligation ; tant rappel quils peuvent prtendre au rglement de leur crance quelle que soit la date de naissance de celle-ci. La thorie dite des coobligs permet au crancier de plusieurs personnes tenues au paiement de la dette et soumises une procdure collective de dclarer lintgralit de sa crance dans chaque procdure et organise le recours du cooblig qui aurait vers plus que sa part dans la dette (L622-31 L 622-33). Mme si elles ne sont pas tablies par un titre, les crances doivent tre dclares. Celles dont le montant nest pas encore dfinitivement fix sont alors dclares sur la base dune valuation faite par le crancier. Les crances du trsor public et des organismes de prvoyance et de scurit sociale ainsi que celles recouvres par les ASSEDIC et qui nont pas fait lobjet dun titre excutoire au moment de leur dclaration sont admises titre provisionnel pour leur montant dclar. En tout tat de cause, les dclarations du trsor et de la scurit sociale sont toujours faites sous rserve des impts et autres crances non tablies la date de la dclaration. Sous rserve de procdures judiciaires ou administratives en cours, leur tablissement dfinitif doit, peine de forclusion, tre effectu dans le dlai imparti au mandataire judiciaire pour vrifier les crances (L622-24 alina 2 et L 624-1). B le contenu de la dclaration de crance La dclaration mentionne le montant de la crance due au jour du jugement douverture avec indication des sommes choir et de la date de leurs chances (L622-25). Elle prcise la nature du privilge ou de la sret dont la crance est ventuellement assortie.

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/30 Lorsquil sagit de crances en monnaie trangre, la conversion en euro a lieu selon le cours du change la date du jugement douverture. Sauf si elle rsulte dun titre excutoire, la crance dclare est certifie sincre par le crancier. Le visa du Commissaire aux comptes ou, dfaut, de lExpert comptable sur la dclaration de crance peut tre demand par le juge-commissaire. Le refus de visa est motiv. C La sanction La dclaration des crances doit imprativement tre effectue au plus tard lexpiration dun dlai de deux mois compter de la publication du jugement douverture au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales (B.O.D.A.C.C.) (L622-26 et D99). Lorsque la procdure est ouverte par une juridiction qui a son sige sur le territoire de la France mtropolitaine, le dlai est augment de deux mois pour les cranciers qui ne demeurent pas sur ce territoire. Lorsque la procdure est ouverte par une juridiction qui a son sige dans un dpartement ou une collectivit doutre mer, le dlai est augment de deux mois pour les cranciers qui ne demeurent pas dans ce dpartement ou cette collectivit (D99). La dclaration tardive ou ce qui revient au mme le dfaut de dclaration de crance, fait perdre au crancier le droit de percevoir un quelconque rglement dans le cadre de la procdure collective, sans que sa crance ne soit teinte pour autant. Le crancier dfaillant peut prsenter au juge-commissaire une demande en relev de forclusion sil tablit que sa dfaillance nest pas due son fait ou quelle est due une omission volontaire du dbiteur lors de ltablissement de la liste de ses cranciers, tant prcis que la jurisprudence est assez restrictive. En cas de succs, le crancier ne peut concourir que pour les seules distributions postrieures sa demande. Il est prcis que laction en relev de forclusion ne peut tre exerce en principe que dans un dlai de six mois compter de la publication du jugement douverture au B.O.D.A.C.C., les C.G.E.A.-A.G.S. bnficiant toutefois dun dlai particulier (L622-26 alina 2). Il en va de mme pour les cranciers titulaires dune sret publie ou lis au dbiteur par un contrat publi, le point de dpart du dlai tant la rception de lavis qui leur est donn. Les cranciers placs dans limpossibilit de connatre lexistence de leur crance avant lexpiration du dlai de six mois bnficient par exception dun doublement de ce dlai.

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/31 Le dlai de dclaration par une partie civile des crances nes dune infraction pnale court compter de la date de la dcision dfinitive qui en fixe le montant. Paragraphe deux : la vrification des crances A la phase prparatoire La vrification des crances est effectue par le mandataire judiciaire, le dbiteur et les contrleurs prsents ou dment appels (L624-1 et D103). En cas de contestation, le mandataire judiciaire en avise le crancier ou son mandataire par lettre recommande avec demande davis de rception pour linviter faire connatre ses explications (L622-27 et D106). Le dfaut de rponse du crancier dans le dlai de trente jours lui interdit alors en principe de contester ultrieurement la proposition du mandataire judiciaire et donc dexercer une voie de recours contre la dcision du juge-commissaire. B lintervention du juge-commissaire Dans le dlai fix par le tribunal, le juge-commissaire reoit du mandataire judiciaire la liste des crances dclares avec ses propositions. En cas de dsaccord sur la proposition du mandataire judiciaire, le juge-commissaire organise une audience qui permettra en principe un dbat contradictoire avec toutes les personnes en cause. Il dcide ensuite de ladmission ou du rejet des crances ou encore, constate soit quune instance est en cours soit que la contestation ne relve pas de sa comptence. Le recours contre les dcisions du juge-commissaire est ouvert au crancier, au dbiteur ainsi quau mandataire judiciaire. Il est rappel que le crancier qui na pas rpondu au mandataire judiciaire dans le dlai de trente jours ne peut pas en principe exercer de recours contre la dcision du juge-commissaire confirmant la proposition du mandataire judiciaire. Le juge-commissaire statue en dernier ressort lorsque la valeur de la crance en principal nexcde pas le taux de comptence en dernier ressort du tribunal qui a ouvert la procdure (4.000. au 1er janvier 2006, R311-2 code de lorganisation judiciaire). Lappel doit tre form dans le dlai de dix jours de la notification de la dcision du juge-commissaire (D108 et D330).

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/32 Sous-section quatre : les autres restrictions Il sagit des autres mesures venant rduire les droits des cranciers impays. Paragraphe un : larrt du cours des intrts Le jugement douverture de la sauvegarde arrte le cours des intrts lgaux et conventionnels, ainsi que de tous intrts de retard et majorations, moins quil ne sagisse des intrts rsultant de contrats de prt conclus pour une dure gale ou suprieure un an ou de contrats assortis dun paiement diffr dun an ou plus (L622-28 alina 1). Les personnes physiques cautions, coobliges ou ayant donn une garantie autonome peuvent se prvaloir de cette rgle. Paragraphe deux : labsence de dchance du terme Le jugement douverture ne rend pas exigibles les crances non chues la date de son prononc. Toute clause contraire est rpute non crite (L622-29). Paragraphe trois : linterdiction des inscriptions Les hypothques, nantissements et privilges ne peuvent plus tre inscrits postrieurement au jugement douverture. La mme rgle sapplique pour les actes et les dcisions judiciaires translatifs ou constitutifs de droits rels, moins que ces actes naient acquis date certaine ou que ces dcisions ne soient devenues excutoires avant le jugement douverture (L62230). Le Trsor Public bnficie toutefois dun rgime particulier pour linscription de son privilge. Paragraphe quatre : les droits du conjoint La loi rappelle que le rgime matrimonial choisi par les poux permet dtablir la consistance des biens personnels du conjoint rest in bonis (cest--dire ne faisant pas lobjet dune procdure collective). Il devra nanmoins prsenter une demande de revendication (cf sous-section 5). En outre, les organes de la procdure pourront runir lactif de la procdure de sauvegarde les biens acquis par le conjoint du dbiteur mais financs par ce dernier. Dautres dispositions sont galement prvues pour rgir le sort des avantages matrimoniaux (L624-5 L624-8).

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/33 Sous-section cinq : les revendications et restitutions Au sens du code du commerce, la revendication est laction du propritaire dun bien en vue de faire reconnatre son droit de proprit et ventuellement, dapprhender ce bien (revendication-restitution). La restitution est laction que le propritaire dun bien dispens de revendication va devoir engager afin dapprhender ce bien. Ces actions sont organises par les articles L624-9 L624-18. Paragraphe un : les modalits dexercice Sont concerns tous les biens meubles dtenus par le dbiteur et appartenant un tiers comme par exemple, les biens en dpt, objet dune consignation ou encore prts au dbiteur. La premire exception lgale vise les contrats publis comme par exemple, un contrat de crdit-bail ou un contrat de location-grance. Le dlai de droit commun pour agir en revendication expire trois mois aprs la publication au B.O.D.A.C.C. du jugement ouvrant la sauvegarde. Pour les biens faisant lobjet dun contrat en cours au jour de louverture de la procdure, le dlai court partir de la rsiliation ou du terme du contrat. Sagissant des contrats publis, la demande en revendication peut tre prsente par le propritaire sans condition de dlai. Toutefois, dfaut daccord sur la demande dans le dlai dun mois compter de la rception de celle-ci, le juge-commissaire peut tre saisi par le propritaire, ladministrateur ou le dbiteur afin quil soit statu sur les droits du propritaire au vu des observations du crancier, du dbiteur et du mandataire de justice saisi. Dune manire gnrale, ladministrateur ou dfaut, le dbiteur aprs accord du mandataire judiciaire, peut acquiescer la demande en revendication ou en restitution dun bien, avec laccord du dbiteur. Paragraphe deux : les ventes avec rserve de proprit Il sagit de lhypothse de revendication la plus frquente mais aussi la plus rglemente par le lgislateur (L624-16). A la clause de rserve de proprit En droit commun de la vente, le transfert de proprit intervient ds laccord des parties sur la chose et sur le prix, indpendamment de leffectivit du paiement du prix.

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/34 Pour y remdier, la pratique des affaires a gnralis la clause de rserve de proprit qui suspend le transfert de proprit jusqu lentier paiement du prix. Cette clause, qui peut figurer dans un crit rgissant un ensemble doprations commerciales convenues entre les parties, doit avoir t convenue entre les parties dans un crit tabli au plus tard au moment de la livraison. Nonobstant lexistence dune clause contraire dans tout document contractuel (ex. conditions gnrales dachat), la clause de rserve de proprit est opposable lacheteur et aux autres cranciers, moins que les parties naient convenu par crit de lcarter ou de la modifier. B les biens concerns Pour pouvoir tre revendiqus, les biens vendus doivent tre en possession du dbiteur et se retrouver en nature au moment de louverture de la procdure. La loi ne distingue pas entre les biens dquipement et les marchandises. Les biens incorporels comme les logiciels ou les progiciels peuvent aussi tre revendiqus. La difficult pourra tre de procder lidentification des biens. La revendication en nature peut sexercer dans les mmes conditions sur les biens mobiliers incorpors dans un autre bien mobilier lorsque leur rcupration peut tre effectue sans dommage pour les biens eux-mmes et le bien dans lequel ils sont incorpors. La revendication en nature peut galement sexercer sur des biens fongibles lorsque se trouvent entre les mains de lacheteur des biens de mme espce et de mme qualit. La Jurisprudence considre que lapprciation du caractre fongible des biens revendiqus relve du pouvoir souverain des juges du fond (com. 15 fvrier 2000, 5 mars 2002, 15 mars 2005). On citera comme exemples des mdicaments, du carburant, des matriaux de construction C la revendication du prix Si le bien vendu sous rserve de proprit a t revendu par lacheteur avant louverture de la sauvegarde sans que le prix nen soit pour autant pay par les sousacqureurs au dbiteur bnficiaire de la sauvegarde, le vendeur peut faire porter la revendication sur le prix ou la partie du prix qui na t ni pay, ni rgl en valeur, ni compens en compte courant entre le dbiteur et le sous-acqureur la date du jugement ouvrant la procdure.

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/35 D les effets de la revendication La revendication permet au vendeur de reprendre les biens concerns et den disposer sa guise, sa crance tant alors teinte sous rserve de dommages et intrts pouvant lui tre dus et devant faire lobjet dune dclaration au passif du dbiteur. En revanche, il ny aura pas restitution du bien si le prix est pay immdiatement sur dcision du juge-commissaire. La loi permet galement ce juge daccorder au dbiteur un dlai de paiement avec laccord du crancier, le paiement du prix tant alors assimil celui des crances postrieures la sauvegarde bnficiant du privilge. Section cinq : le sort des crances salariales Elles sont en principe rgles bonne date par lemployeur qui ne devrait normalement pas avoir de retard et ce dautant plus que par dfinition, il nest pas en tat de cessation des paiements. Sil existe nanmoins des crances salariales impayes, le lgislateur a prvu des rgles protectrices des droits des salaris (L625-9). Paragraphe un : la vrification des crances salariales A les modalits Il est rappel que le salari bnficie dune dispense lgale de dclarer ses crances (L622-24). Sont exclusivement concernes les crances rsultant de la rupture du contrat de travail au cours de lune des deux priodes suivantes : . pendant la priode dobservation, . dans le mois suivant larrt du plan. Aprs vrification, le mandataire judiciaire tablit dans les dlais prvus par le Code du Travail les relevs des crances salariales aprs avoir entendu ou dment appel le dbiteur (L625-1 et D 118). Ces relevs sont alors soumis au reprsentant des salaris puis viss par le jugecommissaire avant dtre dposs au greffe du tribunal et de faire lobjet dune mesure de publicit (D 120). En cas de difficults, le reprsentant des salaris peut sadresser ladministrateur et le cas chant, saisir le juge-commissaire.

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/36 B les incidents Le salari dont la crance ne figure pas en tout ou en partie sur un relev peut saisir peine de forclusion le conseil des prudhommes dans un dlai de deux mois compter de la publicit lgale prcdemment vise. Sil le souhaite, il peut demander au reprsentant des salaris de lassister ou de le reprsenter devant la juridiction prudhomale. Il est prcis que les litiges soumis au conseil des prudhommes sont ports directement devant le bureau de jugement sans devoir connatre pralablement la phase de tentative de conciliation (L625-5). Paragraphe deux : le rglement des crances salariales A les srets Les crances rsultant dun contrat de travail sont garanties par le superprivilge (L143-10, L143-11, L742-6 et L751-15 du code du travail) et par le privilge des salaris (articles 2101 4 et 2104 2 du code civil). Ainsi le superprivilge des salaris couvre essentiellement les rmunrations correspondant aux 60 derniers jours de travail et 30 jours de congs pays alors que le privilge des salaris garantit les rmunrations des 6 derniers mois. La loi a prvu que les crances bnficiant du superprivilge doivent tre payes par ladministrateur sur ordonnance du juge-commissaire dans les dix jours du prononc du jugement ouvrant la procdure de sauvegarde, si ladministrateur dispose des fonds ncessaires. Toutefois, avant mme ltablissement du montant de ces crances, ladministrateur doit, avec lautorisation du juge-commissaire et dans la mesure des fonds disponibles, verser immdiatement aux salaris, titre provisionnel, une somme gale un mois de salaire impay, sur la base du dernier bulletin de salaire sans pouvoir toutefois dpasser un plafond gal 2 fois le plafond mensuel de la scurit sociale. B la garantie de paiement Depuis 1973, le lgislateur a mis en place une assurance contre linsolvabilit des employeurs. Le code de commerce renvoie pour cela au code du travail (L143-10 et suivants). Il est prcis que dans la procdure de sauvegarde, lAGS ne couvre pas les crances antrieures au jugement douverture. Dautre part, la mise en uvre de lassurance ne peut tre entreprise que par le seul mandataire judiciaire, lexclusion de toute autre personne.

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/37 Chapitre quatre : le bilan conomique, social et environnemental Ladministrateur avec le concours du dbiteur et lassistance ventuelle dun ou plusieurs experts, est charg de dresser dans un rapport le bilan conomique et social de lentreprise qui prcise lorigine, limportance et la nature des difficults (L623-1). Dans le cas o lentreprise exploite une ou des installations classes au sens du code de lenvironnement, ladministrateur fait raliser titre complmentaire un bilan environnemental. Cest au vu de ce bilan que ladministrateur propose dans la mesure du possible un plan de sauvegarde ou dfaut, la conversion de la procdure en redressement ou en liquidation judiciaire. Il est prvu un change dinformations ainsi que des consultations entre ladministrateur judiciaire et un certain nombre de personnes , notamment le jugecommissaire, le dbiteur, le mandataire judiciaire, le comit dentreprise ou les dlgus du personnel Ce rapport est dpos au greffe puis communiqu au dbiteur, au comit dentreprise ou aux dlgus du personnel, aux contrleurs, au mandataire judiciaire, linspecteur du travail ainsi quau procureur de la rpublique, cette diffusion tant assure par ladministrateur judiciaire (D102). Chapitre cinq : le plan de sauvegarde Lorsquil existe une possibilit srieuse pour lentreprise dtre sauvegarde, le tribunal arrte dans ce but un plan qui met fin la priode dobservation (L626-1). Ce plan de sauvegarde comporte en tant que de besoin larrt, ladjonction ou la cession dune ou de plusieurs activits. Les cessions ventuelles dactif intervenant dans le cadre du plan provoquent alors lapplication des dispositions de la liquidation judiciaire par le mandataire judiciaire devant ainsi liquidateur. Section une : llaboration du projet de plan Elle est assure par ladministrateur judiciaire ou en cas de non dsignation, par le dbiteur. Sous-section une : le contenu du projet Paragraphe un : les modalits de sauvetage de lentreprise Le projet de plan dtermine les perspectives de redressement en fonction des possibilits et des modalits dactivits, de ltat du march et des moyens de financement disponibles (L 626-2). Il dfinit les modalits de rglement du passif et les garanties ventuelles que le chef dentreprise doit souscrire pour en assurer lexcution.
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/38 Ce projet expose et justifie le niveau et les perspectives demploi ainsi que les conditions sociales envisages pour la poursuite dactivit. Lorsque le projet prvoit des licenciements pour motif conomique, il rappelle les mesures dj intervenues et dfinit les actions entreprendre en vue de faciliter le reclassement et lindemnisation des salaris dont lemploi est menac. Le projet doit tenir compte des travaux recenss par le bilan environnemental. Le cas chant, le projet de plan recense, annexe et analyse les offres dacquisition prsentes par des tiers et portant sur une ou plusieurs activits. De mme, il indique la ou les activits dont ladjonction ou larrt est ventuellement propos. Sagissant plus prcisment des modalits de rglement des cranciers, le plan peut prvoir un choix pour les cranciers comportant un paiement dans des dlais uniformes plus brefs mais assorti dune rduction proportionnelle du montant de la crance (L626-19). Dans ce cas, la rduction de la crance nest dfinitivement acquise quaprs versement, au terme fix, de la dernire chance prvue par le plan. Toutefois, certaines crances ne peuvent faire lobjet ni de remises ni de dlais : . les crances garanties par le superprivilge des salaris ; . les crances garanties par le privilge des salaris lorsquelles nont pas t rgles par lAGS ou nont pas fait lobjet dune subrogation au profit dun tiers ; . dans la limite de 5.% du passif estim et sous certaines conditions, les crances dun montant maximum de 300. (D145). Le trsor public, les organismes de scurit sociale et les Assedic peuvent accepter, concomitamment leffort garanti par dautres cranciers, dabandonner tout ou partie de leurs crances dans des conditions similaires celles quoctroierait au dbiteur, dans des conditions normales de march, un oprateur conomique priv plac dans la mme situation (L626-6). Les paiements prvus par le plan sont portables sauf disposition lgislative contraire (L626-21). Le tribunal fixe les modalits de paiement par lentreprise des dividendes entre les mains du commissaire lexcution du plan qui procde leur rpartition. Les impts directs peuvent tre remis en totalit alors que pour les impts indirects, seuls les intrts de retard, majorations, pnalits ou amendes peuvent faire lobjet dune remise (L626-6 alina 2). Des cessions de rang de privilge ou dhypothque ou mme labandon de ces srets peuvent tre accord par ces cranciers fiscaux et sociaux.

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/39 Le plan doit galement dsigner les personnes tenues de lexcuter et mentionner lensemble des engagements souscrits par elles, ncessaires la sauvegarde de lentreprise et portant sur lavenir de lactivit, les modalits du maintien et du financement de lentreprise, du rglement du passif n antrieurement au jugement douverture ainsi que si il y a lieu, les garanties fournies pour en assurer lexcution (L626-10). De mme, le plan expose et justifie le niveau et les perspectives demploi ainsi que les conditions sociales envisages pour la poursuite dactivit. Il est toutefois prvu que les personnes qui excuteront le plan, mme titre dassocis, ne peuvent pas en principe se voir imposer des charges autres que celles correspondant aux engagements quelles ont accept de souscrire. Paragraphe deux : les modifications structurelles de lentreprise Le projet de plan peut tout dabord contenir des mesures affectant les statuts comme une modification du capital social ou tout simplement la reconstitution de celui-ci lorsque les capitaux propres sont infrieurs la moiti de son montant (L626-3 et D 125 et suivants). Afin de faciliter ces oprations, le lgislateur a rput non crites les clauses dagrment. Le projet peut galement contenir des mesures affectant les dirigeants puisque le tribunal peut, lorsque la sauvegarde de lentreprise le requiert, et sur la seule demande du ministre public, subordonner ladoption du plan au remplacement dun ou de plusieurs dirigeants de lentreprise sauf si le dbiteur exerce une activit professionnelle librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire. De mme, le tribunal peut prononcer lincessibilit des parts ou autres titres ou valeurs donnant accs au capital, condition quil soit dtenu par un ou plusieurs dirigeants de droit de fait. Le tribunal pourra mme ordonner la cession de ces parts, titres ou valeurs moyennant un prix fix dire dexpert (L626-4). Sous-section deux : la consultation des cranciers Selon la taille de lentreprise, elle sera individuelle ou collective. Paragraphe un : la consultation individuelle Cest la formule la plus rpandue (L 626-5 et D 131). Le mandataire judiciaire recueille laccord de chaque crancier qui a dclar sa crance sur les dlais et remises qui lui sont proposs. Cette consultation a lieu en principe par crit et le dfaut de rponse dans le dlai de 30 jours compter de la rception de la lettre recommande avec avis de rception du mandataire judiciaire vaut acceptation.

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/40 A lexpiration du dlai de rponse, le mandataire judiciaire dresse un tat des rponses faites par les cranciers qui est ensuite adress au dbiteur, aux contrleurs ainsi qu ladministrateur en vue de ltablissement de son rapport. Paragraphe deux : les comits de cranciers Il sagit de la consultation collective instaure par la loi du 26 JUILLET 2005 (L626-29 et suivants, et D162 et suivants) qui rappelle lassemble concordataire du rglement judiciaire de la loi du 13 JUILLET 1967. A les seuils La constitution des comits est obligatoire pour les entreprises dont le nombre de salaris dpasse 150 personnes ou dont le chiffre daffaires annuel hors taxes est suprieur 20 millions deuros. En dessous de ces seuils, le juge-commissaire peut autoriser la constitution des comits de cranciers la demande du dbiteur ou de ladministrateur. B la composition Deux comits de cranciers sont prvus par les textes : le premier comit runit les tablissements de crdit et le second les principaux fournisseurs de biens ou de services, lexclusion toutefois des collectivits territoriales et de leurs tablissements publics (L626-30). Chaque fournisseur de biens ou de services est membre de droit du comit des principaux fournisseurs lorsque ses crances reprsentent plus de 5.% du total des crances des fournisseurs. Les autres fournisseurs peuvent en tre membres aprs avoir t sollicits par ladministrateur. C la consultation 1- la consultation des comits Elle est effectue par ladministrateur judiciaire de la sauvegarde ou quand il ny en a pas, par un administrateur judiciaire spcialement dsign cet effet par le jugecommissaire (D162). Ladministrateur judiciaire runit pour la premire fois les deux comits de cranciers dans un dlai de 30 jours compter du jugement douverture de la sauvegarde. Dans un dlai de deux mois partir de leur constitution (renouvelable une fois par le juge-commissaire la demande du dbiteur ou de ladministrateur), le dbiteur prsente ces comits des propositions en vue dlaborer le projet de plan de sauvegarde.

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/41 Le projet de plan peut contenir des dispositions spcifiques pour les cranciers membres des comits par drogation aux rgles habituelles, comme par exemple : un dlai de remboursement plus long (L626-30 alina 4). Aprs discussion avec le dbiteur et ladministrateur judiciaire, les comits se prononcent alors sur le projet, le cas chant modifi, au plus tard dans un dlai de 30 jours aprs la transmission des propositions du dbiteur. La dcision est prise par chaque comit la majorit de ses membres, reprsentant au moins les deux tiers du montant des crances de lensemble des membres du comit, tel quil a t indiqu par le dbiteur et certifi par son ou ses commissaires aux comptes ou, lorsquil nen a pas t dsign, tabli par son expert comptable. Il nest donc pas tenu compte du droulement ou du rsultat des oprations de vrification des crances. 2- la consultation des obligataires Lorsquil existe des obligataires, ladministrateur judiciaire convoque les reprsentants de la masse des obligatoires, sil y en a eu, dans un dlai de 15 jours compter de la transmission au comit du projet de plan, afin de leur exposer. Une assemble gnrale doit alors tre organise selon certaines modalits (L62632). 3 - la consultation des autres cranciers La consultation des cranciers qui ne font partie daucun des deux comits est effectue par ladministrateur judiciaire selon les modalits de la consultation individuelle (cf supra 1). D lchec Lorsque lun ou lautre des deux comits ne sest pas prononc sur un projet de plan dans les dlais fixs, quil a refus les propositions qui lui sont faites par le dbiteur ou que le tribunal na pas arrt le plan, la procdure est alors reprise pour prparer un plan dans les conditions de droit commun avec consultation individuelle des cranciers. La procdure est reprise suivant les mmes modalits lorsque le dbiteur na pas prsent ses propositions de plan au comit dans les dlais fixs. Section deux : la dcision du tribunal Paragraphe un : loption du tribunal Le Tribunal va statuer au vu du rapport de ladministrateur aprs avoir recueilli lavis du ministre public et aprs avoir entendu ou dment appel le dbiteur, ladministrateur, le mandataire judiciaire, les contrleurs ainsi que les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut, des dlgus du personnel (L626-9).

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/42 Le procureur de la rpublique doit assister laudience lorsque la procdure concerne un dbiteur qui emploie plus de 20 salaris ou qui a ralis un chiffre daffaires annuel hors taxes suprieur 3.000.000. (D135). Le tribunal a le choix entre les diffrentes dcisions suivantes : . clturer la procdure en labsence de prsentation de projet de plan en temps utile (D134) ; . arrter le plan ; . le rejeter et maintenir la priode dobservation ( condition quelle ne soit pas dj arrive son terme maximal) ; . le rejeter et convertir la procdure en redressement judiciaire ou en liquidation judiciaire. Paragraphe deux : les effets du jugement arrtant le plan A les effets gnraux Le jugement qui arrte le plan en rend les dispositions opposables tous (L626-11). A lexception des personnes morales, les coobligs et les personnes ayant consenti un cautionnement ou une garantie autonome peuvent se prvaloir du plan (L626-11). Dautre part, larrt du plan par le tribunal entrane la leve de plein droit de toute interdiction bancaire dmettre des chques mise en uvre loccasion du rejet dun chque mis avant le jugement douverture de la sauvegarde (L626-13). Enfin, dans le jugement arrtant le plan ou le modifiant, le tribunal peut dcider que les biens quil estime indispensables la continuation de lentreprise ne pourront tre alins sans son autorisation (L626-14). La dure de cette inalinabilit judiciaire est fixe par le tribunal sans pouvoir toutefois excder la dure du plan. Tout acte pass en violation de cette inalinabilit est annul la demande de tout intress ou du ministre public prsente dans un dlai de trois ans compter de la conclusion de lacte ou de sa publicit lorsquil y est soumis (exemples : la conservation des hypothques pour les immeubles, au greffe du tribunal pour les fonds de commerce). B les effets lgard des cranciers Le tribunal donne acte des dlais et remises accepts par les cranciers aprs les avoir rduits le cas chant (L626-18). Pour les cranciers ayant refus les propositions, le tribunal impose des dlais uniformes de paiement, sous rserve, en ce qui concerne les crances terme, des dlais suprieurs fixs dans la convention des parties avant louverture de la sauvegarde et qui peuvent excder la dure du plan. Le premier paiement au profit des cranciers ne peut intervenir au del dun dlai dun an.
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/43 Au del de la deuxime anne, le montant de chacune des annuits prvues par le plan ne peut, sauf dans le cas dune exploitation agricole, tre infrieur 5.% du passif admis. Sagissant des contrats de crdit-bail, ces dlais prennent fin si, avant leur expiration, le crdit-preneur lve loption dachat. Toutefois, celle-ci ne peut tre leve si, aprs dduction des remises acceptes, lintgralit des sommes dues en vertu du contrat na pas t rgle. Il est rappel que les dividendes sont pays par le dbiteur entre les mains du commissaire lexcution du plan qui procde leur rpartition, selon les modalits fixes par le tribunal. Il existe galement des modalits spcifiques de rpartition du prix de vente dun bien grev dun privilge spcial, dun nantissement ou dune hypothque (L626-22) ou en cas de cession partielle dactif (L626-23). Section trois : le suivi du plan Paragraphe un : lexcution du plan Le tribunal peut charger ladministrateur deffectuer les actes ncessaires la mise en uvre du plan dont il prcise la liste (L626-24). Le mandataire judiciaire demeure en fonction pendant le temps ncessaire la vrification et ltablissement dfinitif de ltat des crances. Et surtout, le Tribunal va nommer pour la dure du plan un commissaire lexcution du plan quil choisit entre ladministrateur ou le mandataire judiciaire (L626-25). La mission essentielle de ce mandataire est de veiller la bonne excution du plan et de rpartir les fonds entre les cranciers. Le commissaire lexcution du plan dispose galement dattribution spcifique comme la possibilit dengager des actions dans lintrt collectif des cranciers (L626-25). Le commissaire lexcution du plan devra rendre compte au prsident du tribunal et au ministre public du dfaut dexcution du plan et en informer le comit dentreprise ou dfaut, les dlgus du personnel. En cas de ncessit, plusieurs commissaires peuvent dailleurs tre dsigns. Quand les engagements noncs dans le plan ou dcids par le tribunal ont t respects, le commissaire lexcution du plan, le dbiteur ou mme tout intress peut saisir le Tribunal pour quil constate que lexcution du plan est acheve (L62628 et D 160).

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Paragraphe deux : la modification du plan Une modification substantielle dans les objectifs ou les moyens du plan ne peut tre dcide que par le tribunal la demande du dbiteur et sur le rapport du commissaire lexcution du plan (L626-26). Le tribunal statue aprs avoir recueilli lavis du ministre public et avoir entendu ou dment appel le dbiteur, le commissaire lexcution du plan, les contrleurs, les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut, des dlgus du personnel et toute personne intresse. Lorsque la modification porte sur les modalits dapurement du passif, le greffier en informe les cranciers intresss qui disposent dun dlai de 15 jours pour faire valoir leurs observations par courrier adress au commissaire lexcution du plan (D156). Paragraphe trois : linexcution du plan En cas de non paiement des dividendes par le dbiteur, le commissaire lexcution du plan peut procder leur recouvrement (L626-27). Il y a toutefois lieu de craindre que le dfaut de paiement trouve son origine dans une dgradation de la situation du dbiteur qui naura pas les moyens financiers dy procder. Le tribunal qui a arrt le plan peut alors dcider de prononcer la rsolution du plan. Sil ny a pas de cessation des paiements, le dbiteur reste in bonis et les cranciers retrouvent leur libert daction. Cette hypothse sera bien videmment rarissime puisque la plupart du temps le dbiteur sera en cessation des paiements, ce qui obligera le tribunal, aprs avis du ministre public, prononcer la rsolution du plan et la liquidation judiciaire du dbiteur. Il faut savoir que la rsolution du plan peut tre demande par un crancier, par le commissaire lexcution du plan, le ministre public, le tribunal pouvant galement se saisir doffice. Aprs rsolution du plan et ouverture ou prononc de la nouvelle procdure, les cranciers soumis ce plan sont dispenss de dclarer leurs crances et srets et de subir la procdure de vrification du passif, leurs crances tant admises de plein droit, dduction faite des sommes ventuellement perues dans le cadre du plan

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/45 SOUS-TITRE DEUX : LE REDRESSEMENT JUDICIAIRE Cette procdure a t cre par la loi du 25 JANVIER 1985 pour remplacer le rglement judiciaire de la loi du 13 JUILLET 1967. Le redressement judiciaire est destin permettre la poursuite de lactivit de lentreprise, le maintien de lemploi et lapurement du passif grce un plan arrt par un jugement lissue de la priode dobservation. Il sera en pratique plus souvent appliqu que la sauvegarde, au moins tant que les entreprises attendront la cessation des paiements pour rechercher une solution leurs difficults. En raison notamment de la codification, le lgislateur a choisi de prendre comme rfrence le dispositif applicable la sauvegarde avant den carter les textes incompatibles et dinstaurer des rgles spcifiques. Ne seront donc voques dans ce sous-titre que les seules modalits particulires du redressement judiciaire, celles non contraires de la sauvegarde tant nanmoins applicables bien que non rappeles ici. Chapitre un : louverture du redressement judiciaire Section une : les conditions de fond Paragraphe un : la qualit du dbiteur A les personnes physiques 1 la situation gnrale Le redressement judiciaire est applicable aux mmes personnes physiques que la sauvegarde (L631-2). Est aussi inspire de la sauvegarde la rgle empchant louverture dune nouvelle procdure de redressement judiciaire lgard dune personne dj en redressement ou en liquidation judiciaire, tant que ces procdures nont pas pralablement pris fin. 2 les cas particuliers Le redressement judiciaire est galement applicable aux mmes personnes physiques ayant cess leur activit professionnelle si tout ou partie de leur passif provient de cette dernire (L631-3). En outre, lorsque lune des personnes physiques concerne est dcde en tat de cessation des paiements, le tribunal peut tre saisi, dans le dlai dun an compter du dcs.

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/46 B les personnes morales Comme pour la sauvegarde, il sagit de toutes les personnes morales de droit priv, quel que soit leur statut, leur objet ou encore lactivit exerce. Paragraphe deux : la situation du dbiteur A la notion de cessation des paiements Est en cessation des paiements tout dbiteur se trouvant dans limpossibilit de faire face au passif exigible avec son actif disponible (L631-1). Il sagit dune notion juridique et non comptable et financire en dpit de la terminologie employe. Ainsi ltat de cessation des paiements ne se dduit pas de la seule constatation de lexistence dun rsultat dficitaire (com 3 nov. 1992). Cette notion de fait est laisse lapprciation souveraine des juges du fond et donne lieu une jurisprudence et une doctrine particulirement abondantes. Le dbiteur ne doit pas tre en mesure de rgler une dette dont le crancier est en droit dexiger le rglement. Cette situation peut tre dmontre par tous moyens de preuve (suppression des concours bancaires, procs-verbal de carence dress par un huissier charg de procder une saisie, inscriptions de privilge du trsor public et de la scurit sociale). En outre, la cessation des paiements se distingue de linsolvabilit qui est la situation dun dbiteur dont le passif est suprieur lactif. Ainsi un dbiteur en tat de cessation des paiements peut tre solvable (ce qui est rare car il aurait normalement d pouvoir obtenir un crdit) et rciproquement un insolvable pourra ne pas tre (provisoirement) en tat de cessation des paiements. B la date de la cessation des paiements 1 la fixation initiale Le tribunal fixe la date de cessation des paiements qui ne peut tre antrieure de plus de 18 mois la date du jugement douverture (L631-8). A dfaut dindication dans le jugement, la date de cessation des paiements est celle du jugement. 2 le report de date La date de cessation des paiements peut tre reporte une ou plusieurs fois par un jugement du tribunal dans la limite des 18 mois indique dans le point prcdent.

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/47 A moins quil ny ait eu fraude, elle ne peut tre reporte une date antrieure la dcision ayant homologu un accord amiable de conciliation. Le tribunal est saisi par ladministrateur, le mandataire judiciaire ou le ministre public et se prononce aprs avoir entendu ou dment appel le dbiteur. La demande de modification de date doit tre imprativement prsente au tribunal dans le dlai maximum dun an aprs le jugement douverture (L631-8). Section deux : les conditions de forme Paragraphe un : la saisine du tribunal Alors que dans la sauvegarde, lauteur de la saisine ne peut tre que le dbiteur luimme, le redressement judiciaire peut tre demand par dautres personnes que le principal intress. A les auteurs de la saisine 1 le dbiteur Le dbiteur doit solliciter louverture du redressement judiciaire au plus tard lexpiration dun dlai de 45 jours suivant la cessation des paiements sil na pas, dans ce dlai, demand louverture dune procdure de conciliation (L631-4). Cette demande formule par le dbiteur est intitul dclaration de cessation de paiements (D170). Elle doit tre accompagne dun certain nombre de documents (jusqu treize) dont les comptes annuels du dernier exercice do lorigine de lexpression dpt de bilan . 2 le crancier Le redressement judiciaire peut galement tre ouvert sur lassignation dun crancier, quelle que soit la nature de sa crance (civile, commerciale). La demande peut maner dun ou de plusieurs cranciers, agissant sparment ou conjointement comme par exemple des salaris impays. En cas de dcs du dbiteur, lassignation dun crancier peut intervenir dans le dlai dun an et devra en principe tre dlivre aux hritiers ventuellement reprsents par un mandataire lorsque leur adresse est inconnue (D174). En cas de cessation dactivit professionnelle, lassignation doit tre dlivre dans le dlai dun an compter de la radiation du registre du commerce et des socits, de la publication de lachvement de la liquidation sil sagit dune personne morale non soumise limmatriculation ce registre et encore, de la cessation de lactivit pour les autres personnes physiques.

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/48 Il est galement prcis que le redressement judiciaire ne peut tre ouvert lgard dun dbiteur exerant une activit agricole sous une autre forme quune socit commerciale que si le prsident du tribunal de grande instance a t saisi, pralablement lassignation, dune demande tendant la dsignation dun conciliateur (L631-5 in fine). En tout tat de cause, lassignation du crancier doit prciser la nature et le montant de la crance et contenir tout lment de preuve de nature caractriser la cessation des paiements du dbiteur (D171). A peine dirrecevabilit devant tre souleve doffice par le tribunal, la demande douverture dune procdure de redressement judiciaire est exclusive de toute autre demande. 3 le ministre public En labsence de procdure de conciliation en cours, le tribunal peut galement tre saisi sur requte du ministre public (L631-5 alina 1). Cette saisine peut notamment faire suite la communication au ministre public par le comit dentreprise ou dfaut, les dlgus du personnel de tout fait rvlant la cessation des paiements de leur employeur (L631-6). Le ministre public procde par voie de requte prsente au tribunal, ce qui permet alors au prsident de faire convoquer le dbiteur par acte dhuissier de justice (D173). 4 le tribunal Le tribunal peut se saisir doffice lorsquil ny a pas de procdure de conciliation en cours (L631-5 alina 1). Cette dmarche suppose que le tribunal ait t pralablement inform de ltat de cessation des paiements du dbiteur (par exemple, la suite de plusieurs assignations en paiement, dinscriptions de privilge de la scurit sociale et du trsor public, la suite dune dmarche informelle dun ou de plusieurs salaris). Le comit dentreprise ou dfaut les dlgus du personnel peuvent galement communiquer officiellement au prsident du tribunal tout fait rvlant la cessation des paiements du dbiteur (L631-6). En cas dchec de la conciliation, le tribunal peut galement se saisir doffice sil ressort du rapport du conciliateur que le dbiteur est en tat de cessation des paiements (L631-4). 5 les hritiers En cas de dcs du dbiteur en tat de cessation des paiements, le tribunal peut tre saisi par tout hritier du dbiteur sans condition de dlai.

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/49 B le tribunal comptent Les rgles de comptence sont les mmes que pour la sauvegarde. Paragraphe deux : la dcision du tribunal Il sagit du jugement douverture du redressement judiciaire. Linformation pralable du Tribunal et le contenu du jugement sont galement les mmes que pour la sauvegarde. Chapitre deux : les organes de la procdure Le dispositif mis en place dans la sauvegarde tant largement inspir du redressement judiciaire de la loi du 25 Janvier 1985, il nest gure surprenant que le lgislateur de 2005 reprenne de manire quasi-intgrale le dispositif de la sauvegarde pour lappliquer au (nouveau ?) redressement judiciaire. Le lgislateur prvoit spcialement que le tribunal peut se saisir doffice pour dsigner un ou plusieurs experts, augmenter le nombre dadministrateurs judiciaires ou de mandataires judiciaires voire nommer un administrateur judiciaire lorsque les conditions de la dsignation facultative sont runies. En labsence dadministrateur judiciaire, le dispositif est identique celui de la sauvegarde. Chapitre trois : la priode dobservation Son objectif est de faciliter la prsentation dun plan de redressement par le dbiteur assist de ladministrateur lorsquil en a t nomm un. Section une : la dure de la priode dobservation Elle est identique celle de la procdure de sauvegarde avec toutefois un amnagement particulier intgrant une plus grande surveillance du dbiteur par le tribunal (L631-15). Paragraphe un : le renouvellement de la priode dobservation Au plus tard lexpiration dun dlai de deux mois compter du jugement douverture, le tribunal ordonne la poursuite de la priode dobservation si lui apparat que lentreprise dispose cette fin de capacits de financement suffisantes. Lorsque le dbiteur exerce une activit agricole, ce dlai peut cependant tre modifi en fonction de lanne culturale en cours et des usages spcifiques aux productions de cette exploitation. Le tribunal se prononce au vu dun rapport tabli par ladministrateur ou par le dbiteur lorsquil nen a pas t dsign.

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/50 Paragraphe deux : la fin de la priode dobservation En dehors de lhypothse de larrt dun plan de redressement, le tribunal peut tre amen mettre un terme la priode dobservation dans deux hypothses. A la dgradation de la situation A tout moment de la priode dobservation, le tribunal, la demande du dbiteur, de ladministrateur, du mandataire judiciaire, dun contrleur, du ministre public ou doffice, peut ordonner la cessation partielle de lactivit ou prononcer la liquidation judiciaire si les conditions en sont runies. Cette dcision intervient aprs que le dbiteur, les organes de la procdure ainsi que les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut les dlgus du personnel aient t invits sexprimer (L631-15 II). B lextinction du passif Sil apparat, au cours de la priode dobservation, que le dbiteur dispose des sommes suffisantes pour dsintresser les cranciers et acquitter les frais et dettes affrents la procdure, le tribunal peut mettre fin celle-ci la demande du dbiteur aprs avoir invit les mmes personnes que celles vises au point prcdent (A) exprimer leur avis (L631-16). Section deux : les modalits de la priode dobservation Paragraphe un : les mesures conservatoires A compter du jugement douverture, les dirigeants de droit ou de fait, rmunrs ou non, ne peuvent, peine de nullit, cder les parts sociales, titres de capital ou valeurs mobilires donnant accs au capital reprsentant leurs droits sociaux dans la socit qui a fait lobjet du jugement douverture, que dans les conditions fixes par le tribunal (L631-10) Les titres de capital ou valeurs mobilires donnant accs au capital sont virs un compte spcial bloqu ouvert par ladministrateur au nom du titulaire et tenu par la socit ou lintermdiaire financier selon le cas. Aucun mouvement ne peut tre effectu sur ce compte sans lautorisation du jugecommissaire. Le cas chant, ladministrateur fait mentionner sur les registres de la personne morale lincessibilit des parts des dirigeants. Paragraphe deux : ladministration de lentreprise pendant la priode dobservation A la rpartition des pouvoirs Il sagit ici de dterminer les pouvoirs respectifs du dbiteur et de ladministrateur judiciaire (L631-12).
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/51 Outre les fonctions attribues par des textes particuliers, la mission du ou des administrateurs est fixe par le tribunal. La mission de simple surveillance prvue par la sauvegarde nest pas reprise dans le redressement judiciaire. Ladministrateur judiciaire est charg par le tribunal soit dassister le dbiteur pour tous les actes relatifs la gestion ou pour seulement certains dentre eux (assistance), soit dassurer seul, entirement ou en partie, ladministration de lentreprise (reprsentation). En cas de mission de reprsentation et lorsque tous les seuils de dsignation obligatoire dun administrateur judiciaire sont atteints, le tribunal dsigne un ou plusieurs experts aux fins dassistance de ladministrateur dans sa mission de gestion ; tant prcis que dans les autres cas, cette expertise est facultative. Quelle que soit sa mission, ladministrateur est tenu au respect des obligations lgales et conventionnelles incombant au dbiteur. A tout moment, le tribunal peut modifier la mission dadministrateur sa demande ou sur celle du mandataire judiciaire, du ministre public ou encore doffice. Comme dans la sauvegarde, ladministrateur peut faire fonctionner sous sa signature les comptes bancaires ou postaux du dbiteur quand ce dernier a fait lobjet dune interdiction bancaire dmettre des chques (L631-12). B les revenus du dbiteur 1 la rmunration Le juge-commissaire fixe la rmunration correspondant aux fonctions exerces par le dbiteur sil est une personne physique ou par les dirigeants de la personne morale (L631-11 alina 1). 2 les subsides Cette hypothse est rare en redressement judiciaire puisquelle suppose que le dbiteur ou les dirigeants de la personne morale nexercent plus leurs fonctions, comme notamment, loccasion de la cession de lentreprise ou lorsquils sont carts de lexercice de leurs fonctions. Ils peuvent alors obtenir sur lactif, pour eux et leur famille, des subsides fixs par le juge-commissaire (L631-11 alina 2). 3 le sort des salaris a le rgime des licenciements conomiques Contrairement la procdure de sauvegarde qui ne contient pas damnagement au licenciement pour motif conomique des salaris, le lgislateur admet que la gravit de la situation justifie un rgiment assoupli mais encadr par lautorit judiciaire.

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/52 Lorsque des licenciements pour motif conomique prsentent un caractre urgent, invitable et indispensable pendant la priode dobservation, ladministrateur peut tre autoris par le juge-commissaire procder ces licenciements (L631-17). Pralablement la saisine du juge-commissaire, ladministrateur doit consulter le comit dentreprise ou dfaut les dlgus du personnel ou dfaut le reprsentant des salaris dans les conditions prvues au code du travail, et informer ladministration du travail. La demande prsente au juge-commissaire doit justifier laccomplissement de ces dmarches ainsi que les justifications des diligences accomplies en vue de faciliter lindemnisation et le reclassement des salaris. b le rgime des crances salariales Le dispositif applicable la sauvegarde est complt par une extension du champ de garantie du C.G.E.A.-A.G.S. En effet, bnficient de cette assurance contre linsolvabilit des employeurs toutes les crances antrieures au jugement douverture, y compris lorsquune instance prudhomale est en cours ou mme encore, si elle nest engage quaprs le jugement douverture pour une crance ne antrieurement (L143-11-1 du code du travail). Section trois : le sort des cranciers Le rgime applicable aux crances tant postrieures quantrieures est en principe celui de la sauvegarde. Toutefois, deux diffrences essentielles visent les cranciers antrieurs. Paragraphe un : la protection rduite des tiers Si, linstar de la sauvegarde, les personnes physiques coobliges ou ayant consenti un cautionnement ou une garantie autonome bnficient galement de la suspension des poursuites pendant la priode dobservation, en revanche elles ne bnficient pas de la rgle protectrice de larrt du cours des intrts (L631-14 alina 2). Paragraphe deux : la nullit de la priode suspecte Outre laction paulienne de droit commun de larticle 1167 du code civil, le lgislateur de la faillite a instaur un mcanisme particulier permettant dobtenir plus facilement la remise en cause doprations intervenues entre la date de cessation des paiements et le jugement douverture (priode dite suspecte ) dans lesquelles le dbiteur a t partie prenante en tant quauteur, complice ou victime de la fraude (L632-1 et suivants).

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/53 A les nullits de droit Dans les sept cas de nullit prvus par la loi, le tribunal saisi dune action en nullit na en principe aucun pouvoir dapprciation et doit prononcer la sanction prvue par les textes (L632-1 I). Sont ainsi viss les actes titre gratuit, les paiements pour dettes non chues au jour du paiement, les paiements pour dettes chues faits autrement que par un mode de paiement habituellement utilis dans les relations daffaires, etc La loi permet galement au tribunal dannuler, sil le souhaite cette fois, les actes titre gratuit faits dans les six mois prcdant la date de cessation des paiements (L632-1 II). B les nullits facultatives Le tribunal dispose dans ce cas dun pouvoir dapprciation pour prononcer ou non la nullit. Sont tout dabord viss les paiements pour dettes chues effectus aprs la date de cessation des paiements et les actes titre onreux accomplis aprs cette mme date (L632-2 alina 1). Le demandeur doit alors dmontrer que le dbiteur a subi un prjudice et que ceux qui ont trait avec lui ont eu connaissance de la cessation des paiements. De mme tout avis tiers dtenteur, toute saisie-attribution ou toute opposition peut galement tre annul lorsquil a t dlivr ou pratiqu par un crancier aprs la date de cessation des paiements et en connaissance de celle-ci (L632-2 alina 2). Il existe galement un dispositif spcifique en matire cambiaire (L632-3). C laction en nullit Elle est exerce par ladministrateur, le mandataire judiciaire, le commissaire lexcution du plan, le liquidateur ou le ministre public. La nullit a pour consquence danantir lopration vise et donc de reconstituer ainsi lactif du dbiteur. Outre le paiement des frais de procdure ainsi que dventuels dommages et intrts, lautre oprateur concern par lopration annule doit notamment restituer le bien transmis ou les fonds perus avec comme seule consolation la possibilit de dclarer sa crance au passif du dbiteur ou de prsenter une requte en relev de forclusion auprs du juge-commissaire si tant est que les dlais utiles pour agir ne soient pas dpasss.

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/54 Chapitre quatre : le plan de redressement La loi renvoie au dispositif de la sauvegarde en ce compris la constitution des deux comits de cranciers (L631-1 alina 2). Si la formule de redressement privilgie est celle du plan de continuation, un plan de cession partielle ou totale de lentreprise peut tre organis si le dbiteur est dans limpossibilit den assurer lui-mme le redressement. En tout tat de cause, les tiers sont admis, ds louverture de la procdure, soumettre ladministrateur des offres tendant au maintien de lactivit de lentreprise par une cession totale ou partielle de celle-ci (L631-13). Le mandataire judiciaire exerce alors les missions dvolues au liquidateur, ladministrateur restant simplement en fonction pour passer tous les actes ncessaires la ralisation de la cession. Si le prix de cession ne suffit pas solder le passif du dbiteur et que celui-ci dispose par ailleurs de moyens de financer le remboursement de la fraction impaye, le tribunal peut lui accorder un plan de continuation bien que cette terminologie ne soit pas forcment adapte la situation. Si le dbiteur ne peut pas disposer des ressources suffisantes, le tribunal prononce alors la liquidation judiciaire (D209). Sur le plan social, le plan peut prvoir des licenciements pour motif conomique. Dans cette hypothse, le tribunal ne pourra statuer quaprs que le comit dentreprise ou dfaut les dlgus du personnel ou dfaut le reprsentant des salaris aient t consults conformment au code du travail et que ladministration du travail comptente ait elle-mme t informe. Le plan et le jugement prcisent notamment les licenciements qui doivent intervenir dans le dlai dun mois aprs le jugement, ces licenciements tant notifis aux salaris par ladministrateur (L631-19). Enfin et contrairement au dispositif applicable la sauvegarde, les coobligs et les personnes ayant consenti un cautionnement ou une garantie autonome ne peuvent se prvaloir des dispositions du plan de redressement. SOUS-TITRE TROIS : LA LIQUIDATION JUDICIAIRE Cette procdure, la plus prononce sur le plan des statistiques, vise les dbiteurs en tat de cessation des paiements dont le redressement est manifestement impossible. Son objectif est de mettre fin lactivit de lentreprise ou raliser le patrimoine du dbiteur par une cession globale ou spare de ses droits ou de ses biens (L640-1). La principale innovation intervenue en 2005 est dinstaurer ct dun dispositif de droit commun, une liquidation judiciaire simplifie pour les plus petites entreprises.

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/55 La technique rdactionnelle utilise par le lgislateur consiste reprendre textuellement certaines dispositions du redressement judiciaire et de renvoyer expressment certains articles de la sauvegarde tout en instaurant des rgles spcifiques. Ce sont ces aspects originaux qui sont principalement tudis ici. Chapitre un : le dclenchement de la liquidation judiciaire Section une : le jugement de liquidation judiciaire Sur un plan terminologique, la loi distingue le prononc de la liquidation judiciaire aprs une priode dobservation dune sauvegarde ou dun redressement judiciaire, de louverture de la liquidation judiciaire en labsence dune priode dobservation pralable. Les personnes auxquelles la liquidation judiciaire est applicable sont les mmes que pour la sauvegarde et le redressement judiciaire. Dans une logique identique, il ne peut tre ouvert de nouvelle procdure de liquidation judiciaire lgard dune personne dj en liquidation judiciaire tant que cette premire procdure na pas t clture (L640-2). Les dlais pour demander louverture de la liquidation judiciaire sont les mmes que pour le redressement judiciaire. Sagissant des organes de la procdure, il convient de se rfrer la sauvegarde et au redressement judiciaire sous les rserves suivantes. En premier lieu et lorsquil y a eu pralablement une priode dobservation, les fonctions de ladministrateur prennent normalement fin (L631-15 in fine). Dautre part et surtout, le mandataire judiciaire est remplac par un liquidateur. Il faut galement signaler que linventaire et la prise sont effectus par un professionnel dsign par le tribunal parmi les commissaires-priseurs judiciaires, huissiers, notaires ou courtiers en marchandises asserments. Section deux : le liquidateur Paragraphe un : la dsignation Il est en principe choisi par le tribunal sur la liste nationale des mandataires judiciaires. Lorsquil y a eu pralablement une priode dobservation, cest normalement le mandataire judiciaire qui devient le liquidateur. Mais le tribunal peut aussi dsigner un tiers titre exceptionnel et certaines conditions (L812-2).

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/56 De mme, il peut remplacer le liquidateur ou lui adjoindre un ou plusieurs autres liquidateurs en fonction de la taille de lentreprise (L641-1). Enfin, aucun parent ou alli jusquau quatrime degr inclusivement du chef dentreprise ou des dirigeants sil sagit dune personne morale, ne peut tre nomm liquidateur (L641-6). Paragraphe deux : les fonctions Personnage central de la liquidation judiciaire, le liquidateur cumule dune certaine manire les fonctions de ladministrateur judiciaire, du mandataire judiciaire et dispose de pouvoirs tendus lis la nature de la procdure. Dune manire gnrale, il procde aux oprations de liquidation en mme temps qu la vrification des crances et ltablissement de lordre des cranciers. Il peut introduire ou poursuivre les actions relevant de la comptence du mandataire judiciaire (L641-4 et L641-5). Dans le mois de sa dsignation, le liquidateur est tenu de remettre au tribunal un rapport sur la situation du dbiteur moins que la liquidation judiciaire nait t prcde dune priode dobservation qui aura permis au tribunal dobtenir cette information (L641-2). En outre, le liquidateur tient inform du droulement des oprations au moins tous les trois mois le juge-commissaire, le dbiteur et le ministre public (L641-7 et D249). Il est galement prvu que le liquidateur verse immdiatement la caisse des dpts et consignations toute somme quil est amen percevoir dans lexercice de ses fonctions Chapitre deux : les pouvoirs du dbiteur Dune manire gnrale, la liquidation judiciaire restreint particulirement les pouvoirs du dbiteur sur le plan patrimonial. Section une : le dessaisissement du dbiteur Il est gnralement admis que le dessaisissement quivaut une saisie globale des biens et droits patrimoniaux du dbiteur qui ne peut donc plus en disposer seul. Paragraphe un : la porte du dessaisissement Le jugement qui ouvre ou prononce la liquidation judiciaire emporte de plein droit, partir de sa date, dessaisissement pour le dbiteur de ladministration et de la disposition de ses biens, mme de ceux quil a acquis quelque titre que ce soit tant que la liquidation judiciaire nest pas clture (L641-9 I). Les droits et actions du dbiteur concernant son patrimoine sont exercs par le liquidateur pendant toute la dure de la liquidation judiciaire.

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/57 Le juge-commissaire peut ordonner lapposition des scells sur tout ou partie des biens du dbiteur (D228). Le liquidateur peut faire fonctionner sous sa seule signature les comptes bancaires ou postaux du dbiteur pendant un dlai de six mois compter du jugement prononant la liquidation et mme plus longtemps en cas dautorisation du jugecommissaire dlivre aprs avis du ministre public (notamment pour permettre lencaissement de virements) (D248). Paragraphe deux : les limites du dessaisissement La loi permet au dbiteur, sans lassistance du liquidateur, de se constituer partie civile dans le but dtablir la culpabilit de lauteur dun crime ou dun dlit dont il serait victime (L641-9 I alina 2). Les dommages et intrts ventuellement allous au dbiteur ont toutefois vocation tre apprhends par la liquidation judiciaire. Le dbiteur accomplit galement les actes et exerce les droits et actions qui ne sont pas compris dans la mission du liquidateur ou de ladministrateur lorsquil en a t dsign. Section deux : la reprsentation des personnes morales Larticle 184477 du code civil dispose que la socit prend fin par leffet dun jugement ordonnant la liquidation judiciaire. La jurisprudence a prcis que cette disposition tait videmment inapplicable aux associations. La liquidation judiciaire dune socit entrane donc sa liquidation amiable au sens du droit des socits, le dispositif de la liquidation judiciaire cartant toutefois lessentiel des rgles de la liquidation amiable qui ne garde principalement son intrt que pour organiser la restitution des apports ou la rpartition dun boni de liquidation, ce qui suppose que la liquidation judiciaire sachve par le remboursement de la totalit du passif externe de la socit, hypothse rare en pratique. Dans les socits, afin dassurer la reprsentation de la personne morale, il devrait donc y avoir systmatiquement nomination dun liquidateur (au sens du droit des socits) ou dun mandataire ad hoc. Une telle dsignation ntant pas toujours possible voire souhaitable en cas de liquidation judiciaire, le lgislateur de 2005 a mis en place une solution de remplacement. En effet, lorsque le dbiteur est une personne morale, les dirigeants sociaux en fonction lors du prononc du jugement de liquidation judiciaire le demeurent, sauf disposition contraire des statuts ou dcision de lassemble gnrale.

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/58 En cas de ncessit, un mandataire peut tre dsign en leur lieu et place par ordonnance du prsident du tribunal sur requte de tout intress, du liquidateur ou du ministre public. Le sige social est rput fix au domicile du reprsentant lgal de lentreprise ou du mandataire dsign (L641-9 II). Section trois : lactivit professionnelle du dbiteur Paragraphe un : la poursuite de lactivit A le rgime applicable En principe, la liquidation judiciaire est synonyme de larrt de toute activit du dbiteur lorigine de louverture de la procdure collective ou relevant de lune des catgories dactivits permettant lapplication dune telle procdure collective (en cas de pluri-activit). Par exception, si la cession totale ou partielle de lentreprise est envisageable ou si lintrt public ou celui des cranciers lexige, le maintien de lactivit peut tre autoris par le tribunal pour une priode qui ne peut excder trois mois (L641-10). Cette autorisation peut tre prolonge une fois, pour la mme priode, la demande exclusive du ministre public (D 231). Lorsquil sagit dune exploitation agricole, ce dlai est fix par le tribunal en fonction de lanne culturale en cours et des usages spcifiques aux productions concernes. Pendant cette priode, le liquidateur administre lentreprise et a la facult dexiger lexcution des contrats en cours. Il peut galement procder au licenciement du personnel pour motif conomique avec lautorisation du juge-commissaire soumise aux mmes conditions que celles applicables la priode dobservation. Lorsque le nombre de salaris est suprieur 20 ou que le chiffre daffaires annuel hors taxes excde trois millions deuros, ou encore en cas de ncessit, le tribunal dsigne un administrateur judiciaire pour administrer lentreprise la place du liquidateur qui lui cde ainsi les pouvoirs relatifs cette mission. Le liquidateur ou ladministrateur qui assure ladministration de lentreprise tient informs le juge-commissaire et le ministre public des rsultats de lactivit (D233). B le sort du bail commercial La question est dimportance et pas forcment lie la poursuite dactivit puisque le bail commercial peut aussi tre un lment important du patrimoine du dbiteur (exemple pour un commerant exploitant un magasin). La liquidation judiciaire nentrane pas de plein droit la rsiliation du bail des immeubles affects lactivit de lentreprise (L641-12).
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/59 Ainsi le bail peut tre continu ou mme cd dans les conditions prvues au bail (avec tous les droits et obligations qui sy rattachent). En cas de cession du bail, toute clause imposant au cdant des dispositions solidaires avec le cessionnaire est rput non crite. Si le liquidateur ou ladministrateur dcide de ne pas continuer le bail, celui-ci est rsili sur sa simple demande avec effet au jour de cette demande. A son tour, le bailleur peut demander la rsiliation judiciaire ou faire constater la rsiliation de plein droit du bail pour des causes antrieures au jugement de liquidation judiciaire ou, lorsque ce dernier a t prononc aprs une procdure de sauvegarde ou de redressement judiciaire, au jugement douverture de la procdure qui la prcd. Il doit, sil ne la dj fait, introduire sa demande dans les trois mois de la publication du jugement de liquidation judiciaire. Le bailleur peut galement demander la rsiliation judiciaire ou faire constater la rsiliation de plein droit du bail pour dfaut de paiement des loyers et charges affrents une occupation postrieure au jugement de liquidation judiciaire dans les mmes conditions que celles applicables la sauvegarde (L641-12 alina 5). La loi renvoie de mme la sauvegarde pour la dtermination du privilge du bailleur. C le rgime des crances postrieures Doivent normalement tre payes leur chance les crances nes rgulirement aprs le jugement ouvrant ou prononant la liquidation judiciaire ou, dans ce dernier cas pendant la priode dobservation pralable de la sauvegarde ou du redressement judiciaire, pour les besoins du droulement de la procdure, pour les besoins, le cas chant, de la priode dobservation antrieure, ou en raison dune prestation fournie au dbiteur, pour son activit professionnelle postrieure lun de ces jugements. Si elles ne sont pas payes lchance, elles bnficient alors du privilge des crances postrieures et sont payes avant toutes les autres crances lexception de celles qui sont garanties par : . le superprivilge des salaris ; . le privilge des frais de justice ; . le privilge de la conciliation ; . des srets immobilires ou des srets mobilires spciales assorties dun droit de rtention ou relevant du nantissement de loutillage et du matriel dquipement. Le paiement des crances privilgies se fait alors dans lordre suivant : 1 les crances de salaires dont le montant na pas t avanc par le C.G.E.A. A.G.S. ; 2 les frais de justice ;

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/60 3 les prts consentis ainsi que les crances rsultant de lexcution des contrats poursuivis, lexclusion des indemnits et pnalits dues en cas de rsiliation de ces contrats ; 4 les sommes dont le montant a t avanc par le C.G.E.A. A.G.S. dans la limite dun montant maximal correspondant un mois et demi de travail, au titre des rmunrations dues au cours de la priode dobservation, des quinze jours suivant le jugement de liquidation ou du mois suivant le jugement de liquidation en ce qui concerne les reprsentants des salaris et enfin, pendant le maintien provisoire de lactivit autorise par le jugement de liquidation (L1431113 code du travail) ; 5 les autres crances selon leur rang. Les crances impayes perdent le privilge si elles nont pas t portes la connaissance du mandataire judiciaire, de ladministrateur ou du liquidateur, dans le dlai de six mois compter de la publication du jugement ouvrant ou prononant la liquidation ou, dfaut dans le dlai dun an compter de celle du jugement arrtant le plan de cession. En cas de perte du privilge, les crances concernes passent dans les rpartitions aprs lensemble des crances postrieures et antrieures la liquidation judiciaire. Sapplique galement la liquidation, le rgime des crances postrieures non privilgies mis en place pour la procdure de la sauvegarde (L641-3 alina 2). Paragraphe deux : lexercice dune nouvelle activit Lorsque le dbiteur est une personne physique, il ne peut exercer au cours de la liquidation judiciaire aucune des activits susceptibles de permettre louverture dune procdure de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire. En pratique, le chef dentreprise individuel qui ne bnfice pas dune indemnisation du chmage ne peut le plus souvent quexercer une activit salarie moins quil nopte pour le statut de grant majoritaire dune socit. Chapitre trois : la ralisation de lactif du dbiteur Section une : les dispositions communes La dtermination du patrimoine du dbiteur obit aux mmes rgles que celles applicables la sauvegarde sagissant notamment du rgime des crances antrieures et de celui des crances salariales. Les nullits de la priode suspecte du redressement judiciaire peuvent galement tre mises en uvre dans le cadre de la liquidation judiciaire. Il existe nanmoins des rgles spcifiques. Paragraphe un : la publicit pralable Toute cession dentreprise et toute ralisation dactif doivent tre prcdes dune publicit effectue au moyen dun service informatique accessible par internet.

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/61 Pour les actifs de faible valeur, le juge-commissaire dtermine sil y a lieu ou non deffectuer une publicit par voie de presse. En revanche, toute cession dentreprise fait lobjet dune telle publicit dont ltendue est dfinie par le juge-commissaire (D 286). Paragraphe deux : le sort des archives Avant toute vente ou toute destruction des archives du dbiteur, le liquidateur en informe lautorit administrative comptente pour la conservation des archives, laquelle dispose dun droit de premption (L642-23). Paragraphe trois : les compromis et transactions Le juge-commissaire, aprs avoir entendu ou dment appel le dbiteur, peut autoriser le liquidateur compromettre (au sens de larbitrage) et transiger sur toutes les contestations qui intressent collectivement les cranciers mme sur celles qui sont relatives des droits et actions immobiliers. Si lobjet du compromis ou de la transaction est dune valeur indtermine ou excde la comptence en dernier ressort du tribunal, le compromis ou la transaction est soumis dans un deuxime temps lhomologation du tribunal (L642-24 et D 287). Section deux : la cession de lentreprise Aprs des dbats parlementaires relativement houleux, le lgislateur a finalement accept de transposer la liquidation judiciaire le plan de cession de lancien redressement judiciaire tout en supprimant la cession dunit de production de lancienne liquidation judiciaire. La cession de lentreprise a pour but dassurer le maintien dactivits susceptibles dexploitation autonome, de tout ou partie des emplois qui y sont attachs et dapurer le passif (L642-1 alina 1). Paragraphe un : lobjet de la cession Elle peut tre totale ou partielle (L 642-1 alina 2). Dans cette seconde hypothse, elle doit alors concerner un ensemble dlments dexploitation formant une ou plusieurs branches compltes et autonomes dactivits. Un dispositif particulier est applicable en matire agricole qui permet dcarter linterdiction de cder le bail rural (L642-1 alina 3). Lorsque le dbiteur, personne physique, exerce une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg, la cession ne peut porter que sur des lments corporels moins quil ne sagisse dun officier public ou ministriel (huissier, notaire), ce qui permet alors au liquidateur dexercer le droit du dbiteur de prsenter son successeur au garde des sceaux, ministre de la justice.

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/62 Paragraphe deux : la recherche dun cessionnaire Outre les mesures de publicit prcdemment examines, le lgislateur encadre les dmarches tendant trouver un repreneur. A les modalits Lorsque le tribunal estime que la cession totale ou partielle de lentreprise est envisageable, il autorise la poursuite de lactivit et fixe le dlai dans lequel les offres de reprises doivent parvenir au liquidateur et ladministrateur lorsquil en a t dsign. Il est permis de se demander si la cession peut nanmoins tre recherche alors que la poursuite dactivit nest pas envisageable notamment pour des raisons sociales et financires ou a fortiori, si lactivit a cess avant le jugement de liquidation judiciaire. Ce dispositif parat devoir tre interprt en rfrence lhypothse gnrale de larticle L641-10 qui laisse un pouvoir dapprciation au tribunal pour autoriser la poursuite de lactivit. Une lecture du texte conforme lintrt de lentreprise ne doit donc pas aboutir carter la recherche dun cessionnaire en cas darrt dactivit mme sil est vrai quune cession sera beaucoup plus difficile mettre en place dans un tel cas de figure, notamment en raison de lobligation de procder au licenciement des salaris dans les 15 jours du prononc de la Liquidation Judiciaire qui conditionne alors la prise en charge par le C.G.E.A. A.G.S. des consquences financires de la rupture des contrats de travail. En revanche, le lgislateur a expressment prvu que si des tiers ont spontanment soumis des offres remplissant toutes les conditions, le tribunal peut considrer quil nest pas ncessaire dorganiser un appel doffres sil considre que les offres reues sont satisfaisantes (L642-2 alina 2). En tout tat de cause, toute offre doit tre crite et comporter lindication : 1 de la dsignation prcise des biens, des droits et des contrats inclus dans loffre ; 2 des prvisions dactivit de financement ; 3 du prix offert, des modalits de rglement, de la qualit des apporteurs de capitaux et le cas chant, de leurs garants. Si loffre propose un recours lemprunt, elle doit en prciser les conditions, en particulier de dure ; 4 de la date de ralisation de la cession ; 5 du niveau et des perspectives demploi justifis par lactivit considre ; 6 des garanties souscrites en vue dassurer lexcution de loffre ; 7 des prvisions de cession dactifs au cours des deux annes suivant la cession ; 8 de la dure de chacun des engagements pris par lauteur de loffre. Lorsque le dbiteur exerce une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg, loffre doit en outre comporter lindication de la qualification professionnelle du cessionnaire.

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/63 B les incompatibilits Ni le dbiteur, ni les dirigeants de droit ou de fait de la personne morale en liquidation judiciaire, ni les parents ou allis jusquau deuxime degr inclusivement de ces dirigeants ou du dbiteur personne physique, ni les personnes ayant ou ayant eu la qualit de contrleur au cours de la procdure ne sont admis prsenter une offre directement ou par personne interpose (L642-3). De mme, il leur est fait interdiction dacqurir, dans les cinq annes suivant la cession, tout ou partie des biens dpendant de la liquidation directement ou indirectement, ainsi que dacqurir des parts ou titres de capital de toute socit ayant dans son patrimoine, directement ou indirectement, tout ou partie de ces biens ainsi que des valeurs mobilires donnant accs, dans le mme dlai, au capital de cette socit. Toutefois, le tribunal peut droger ces interdictions et autoriser la cession toute personne ( lexception des contrleurs) lorsquil sagit dune exploitation agricole, avec lintervention du ministre public et des contrleurs dans les autres cas. La sanction du non respect des incompatibilits est la nullit de tout acte pass condition quelle soit demande dans un dlai de trois ans compter de la conclusion de lacte ou de sa publicit lorsquil y est soumis. Paragraphe trois : lexamen du projet de cession A linstruction du projet Le liquidateur ou ladministrateur informe le dbiteur, le reprsentant des salaris et les contrleurs du contenu des offres reues (L642-2 IV). Il les dpose au greffe ou tout intress peut en prendre connaissance. Elles sont notifies, le cas chant, lordre professionnel ou lautorit comptente dont le dbiteur relve (L642-2 IV). Loffre ne peut tre ni retire, ni modifie, sauf dans un sens plus favorable aux objectifs dfinis par la loi. Il lie son auteur jusqu la dcision du tribunal arrtant le plan (L642-2 V alina 1). Le liquidateur qui prpare le plan de cession (L641-10 alina 4) ou ladministrateur lorsquil en a t dsign un, donne au tribunal tous lments permettant de vrifier le caractre srieux de loffre ainsi que le respect des incompatibilits. Il donne galement au tribunal tous lments permettant dapprcier les conditions dapurement du passif, notamment au regard du prix offert, des actifs rsiduels recouvrer ou raliser, des dettes de la priode de poursuite dactivit et, le cas chant, des autres dettes restant la charge du dbiteur.

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/64 B la dcision du tribunal 1 le jugement arrtant le plan Aprs avoir recueilli lavis du ministre public et entendu ou dment appel le dbiteur, le liquidateur, ladministrateur lorsquil en a t dsign un, les reprsentants du comit dentreprise ou, dfaut, des dlgus du personnel et les contrleurs, le tribunal retient loffre qui permet dans les meilleures conditions dassurer le plus durablement lemploi attach lensemble cd, le paiement des cranciers et qui prsente les meilleures garanties dexcution (L642-5). Ainsi le tribunal arrte un ou plusieurs plans de cession (compatibles entre eux). Les dbats doivent avoir lieu en prsence du ministre public lorsque lentreprise en liquidation dpasse les seuils de dsignation obligatoire dun administrateur judiciaire. Les jugements qui arrtent ou rejettent le plan de cession de lentreprise ne sont susceptibles que dun appel du dbiteur, du ministre public, du cessionnaire ou dun co-contractant dont le contrat est transfr au cessionnaire. Lappel du ministre public est suspensif. Le cessionnaire ne peut interjeter appel du jugement arrtant le plan de cession que si ce dernier lui impose des charges autres que les engagements quil a souscrits au cours de la prparation du plan (L661-6 II). 2 le jugement modifiant le plan Une modification substantielle dans les objectifs et les moyens du plan ne peut tre dcide que par le tribunal, la seule demande du cessionnaire (L642-6). Aprs avoir recueilli lavis du ministre public, le tribunal statue alors aprs avoir entendu ou dment appel le liquidateur, ladministrateur lorsquil en a t dsign un, les contrleurs, les reprsentants du comit dentreprise ou dfaut, des dlgus du personnel et toute personne intresse. Toutefois, le montant du prix de cession tel quil a t fix dans le jugement arrtant le plan ne peut tre modifi. Les jugements modifiant le plan de cession ne sont susceptibles que dun appel de la part du ministre public ou du cessionnaire, dans les mmes limites que pour le jugement arrtant le plan de cession. Paragraphe quatre : les effets de la cession A la ralisation de la cession

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/65 1 la cession immdiate La ralisation de la cession suppose la rgularisation dun acte authentique ou sous seing priv de cession du fonds de commerce et dun acte authentique de vente de limmeuble (authentique ou sous seing priv en cas de vente de parts de S.C.I.) le cas chant. Cest le liquidateur qui passe les actes ncessaires la ralisation de la cession, en reoit le prix et procde sa distribution (L642-8). Si un administrateur a t dsign, il passe alors les actes ncessaires la ralisation et remet le prix au liquidateur qui procde sa distribution. Dans lattente de laccomplissement de ces actes et sur justification de la consignation du prix de cession ou dune garantie quivalente (exemple caution bancaire), le tribunal peut confier au cessionnaire, sa demande et sous sa responsabilit, la gestion de lentreprise cde (L642-8). Lorsque la cession comprend un fonds de commerce, aucune surenchre nest admise. Toute substitution de cessionnaire doit tre autorise par le tribunal dans le jugement arrtant ou modifiant le plan de cession (L642-9 alina 3). En tout tat de cause, lauteur de loffre retenue par le tribunal reste garant solidairement avec le cessionnaire substitu, de lexcution des engagements quil a souscrits. Le non-respect de ces obligations est sanctionn par une action en nullit dans un dlai de trois ans compter de la conclusion de lacte ou de sa publicit, sil y est soumis. 2 la location-grance pralable Dans le jugement arrtant le plan de cession, le tribunal peut autoriser la conclusions dun contrat de location-grance pralable, mme en labsence de toute clause contraire, notamment dans le bail de limmeuble, au profit de la personne qui a prsent loffre de reprise permettant dans les meilleures conditions dassurer le plus durablement lemploi et le paiement des cranciers (L642-13). Les conditions restrictives de droit commun permettant de recourir la locationgrance sont cartes (L642-14). La location-grance ne peut excder une priode de deux ans compter du jugement arrtant le plan (L642-15). Pendant le droulement de la location-grance, le liquidateur peut se faire communiquer par le locataire-grant tous les documents et informations utiles sa mission.

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/66 Il rend compte au tribunal de toute atteinte aux lments pris en location-grance ainsi que de linexcution des obligations incombant au locataire-grant (L642-16). Le tribunal, doffice ou la demande du liquidateur ou du ministre public, peut ordonner la rsiliation du contrat de location-grance et la rsolution du plan. Si le locataire-grant nexcute pas son obligation dacqurir lentreprise dans les conditions et dlais fixs par le plan, le tribunal ordonne la rsiliation du contrat de location-grance et la rsolution du plan sans prjudice de tous dommages et intrts (L642-17). Toutefois, lorsque le locataire-grant justifie quil ne peut acqurir lentreprise aux conditions initiales prvues pour une cause qui ne lui est pas imputable, il peut demander au tribunal de modifier ses conditions, sauf en ce qui concerne le montant du prix et la dure maximale de la location-grance. B les inalinabilits temporaires 1 linalinabilit de plein droit Tant que le prix de cession nest pas intgralement pay, les biens acquis par le cessionnaire, lexception des stocks, ne peuvent tre donns en location-grance ou alins (L642-9). Toutefois, leur alination totale ou partielle, leur affectation titre de sret, leur location ou leur location-grance peut tre autorise par le tribunal aprs rapport du liquidateur qui doit pralablement consulter le comit dentreprise ou dfaut, les dlgus du personnel. Le tribunal doit alors tenir compte des garanties offertes par le cessionnaire. Tout acte pass en violation de ces dispositions est annul la demande de tout intress ou du ministre public dans les trois ans compter de la conclusion de lacte ou de sa publicit lorsquil y est soumis. 2 linalinabilit facultative Le tribunal peut aussi assortir le plan de cession dune clause rendant inalinable, pour une dure quil fixe, tout ou partie des biens cds (L642-10). Cette clause doit alors tre reprise dans lacte de cession de lactif concern et faire lobjet dune publicit constitue dune mention sur les registres publics sur lesquels les biens dclars inalinables et les droits qui les grvent sont inscrits (registre des nantissements, conservation des hypothques) ou dfaut, au registre du commerce et des socits ou au rpertoire des mtiers (D 263 et D 63). La sanction du non respect de cette inalinabilit est la mme que dans le cas prcdent. C les transmissions de contrat Le lgislateur apporte ici des exceptions notables leffet relatif des contrats.
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/67 1 les contrats lis lactivit Le tribunal dtermine les contrats de crdit-bail, de location ou de fournitures de biens ou services ncessaires au maintien de lactivit au vu des observations des co-contractants du dbiteur transmises au liquidateur ou ladministrateur lorsquil en a t dsign un (L642-7). Le jugement qui arrte le plan emporte cession de ces contrats mme lorsque celleci est prcde dune location-grance. Les contrats ainsi transmis doivent tre excuts aux conditions en vigueur au jour de louverture de la procdure, nonobstant toute clause contraire. Il est galement prcis quen cas de cession dun contrat de crdit-bail, le crditpreneur ne peut lever loption dachat que sil procde au paiement des sommes restant dues au crdit-bailleur, dans la limite de la valeur du bien fixe dun commun accord entre les parties ou, dfaut, par le tribunal la date de la cession. 2 le transfert des financements La charge des srets immobilires et mobilires spciales garantissant le remboursement dun crdit consenti lentreprise pour lui permettre le financement dun bien sur lequel porte ces srets est transmise au cessionnaire (L642-12 alina 4). Ce dernier est alors tenu dacquitter entre les mains du crancier les chances contractuelles restant dues compter du transfert de la proprit, ou en cas de location-grance, de la jouissance du bien grev de la garantie. La loi permet toutefois de droger ces dispositions au moyen dun accord conclu entre le cessionnaire et les cranciers titulaires des srets concernes. Paragraphe cinq : linexcution des engagements du cessionnaire Le cessionnaire doit normalement rendre compte au liquidateur de lapplication des dispositions prvues par le plan de cession (L642-11 alina 1). De mme, le liquidateur ou ladministrateur font rapport au tribunal ds laccomplissement des actes de cession (D 256). Si le cessionnaire nexcute pas ses engagements, le tribunal peut prononcer la rsolution du plan et condamner le cessionnaire des dommages et intrts, la demande du ministre public, du liquidateur, dun crancier, de tout intress ou mme doffice, aprs avoir recueilli en toute hypothse lavis du ministre public. En outre, le tribunal peut prononcer la rsolution ou la rsiliation des actes passs en excution du plan rsolu ; tant prcis que le prix ou la fraction du prix rgl par le cessionnaire na pas lui tre restitu.

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/68 Aprs rapport du liquidateur sur linexcution du plan par le cessionnaire, le cessionnaire est convoqu par le greffier pour tre entendu par le tribunal (D264). Section trois : la vente des autres actifs Les incompatibilits applicables la cession dentreprise concernent galement la vente des autres actifs mobiliers et immobiliers (L642-20). Paragraphe un : les actifs immobiliers Les ventes dimmeubles ont lieu suivant les formes prescrites en matire de saisieimmobilire avec quelques amnagements procduraux, notamment si la procdure de saisie immobilire avait dj t engage avant le jugement douverture (L64218). Par exception, le juge-commissaire peut, si la consistance des biens, leur emplacement ou les offres reues sont de nature permettre une cession amiable dans de meilleures conditions, ordonner la vente par adjudication amiable sur la mise prix quil fixe ou autoriser la vente de gr gr aux prix et conditions quil dtermine. La vente sur saisie-immobilire ou sur adjudication amiable emporte purge des hypothques. Sagissant dun agriculteur, le tribunal peut toutefois prendre en considration la situation personnelle et familiale du dbiteur pour lui accorder des dlais de grce pour quitter sa maison dhabitation principale (L642-18 alina 6). Paragraphe deux : les actifs mobiliers Aprs avoir recueilli les observations des contrleurs, le juge-commissaire ordonne la vente aux enchres publiques ou autorise la vente de gr gr des autres biens du dbiteur, ce dernier tant entendu ou dment appel (L642-19). En cas de vente amiable, le juge-commissaire peut demander que le projet dacte lui soit soumis afin de vrifier que les conditions quil a fixes dans son autorisation ont t respectes. Chapitre quatre : le rglement des cranciers Section une : la dtermination du passif Pour lessentiel, les rgles fixes pour la sauvegarde sappliquent la liquidation judiciaire. Cependant, le jugement qui ouvre ou prononce la liquidation judiciaire rend exigibles les crances non chues (L643-1). Cette rgle est toutefois carte lorsque le tribunal autorise la poursuite de lactivit au motif que la cession totale ou partielle de lentreprise est envisageable.

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/69 Dans cette hypothse, la dchance du terme est reporte la date du jugement prononant la cession. Lorsque les crances non chues au jour de la liquidation judiciaire sont exprimes dans une monnaie autre que celle du lieu o a t prononce la liquidation judiciaire, elles sont alors converties en la monnaie de ce lieu selon le cours du change la date du jugement (L643-1 alina 2). Le crancier gagiste ou rtenteur fait lobjet dun traitement particulier (L642-25). En effet, le liquidateur aprs autorisation du juge-commissaire peut payer la dette et retirer ainsi les biens constitus en gage par le dbiteur ou la chose sur laquelle est exerce le droit de rtention. A dfaut de retrait, le liquidateur doit, dans les six mois du jugement de liquidation judiciaire, demander au juge-commissaire lautorisation de procder la ralisation. Le liquidateur notifie lautorisation aux cranciers quinze jours avant cette ralisation. Mme sil nest pas encore admis au passif et avant la ralisation du bien par le liquidateur, le crancier gagiste peut demander au juge-commissaire lattribution judiciaire du gage. En cas de rejet ultrieur de tout ou partie de la crance, le crancier gagiste restitue alors au liquidateur le bien ou sa valeur, sous rserve du montant ventuellement admis de sa crance. Sagissant du droit de rtention, la vente par le liquidateur du bien concern entrane le report de plein droit du droit de rtention sur le prix (L642-25). Section deux : la reprise des poursuites individuelles Si le liquidateur na pas entrepris la liquidation des biens grevs dans un dlai de trois mois compter du jugement ouvrant ou prononant la liquidation judiciaire, les cranciers titulaires dun privilge spcial, dun nantissement ou dune hypothque et le trsor public pour ses crances privilgies, peuvent exercer leur droit de poursuite individuelle ds quils ont dclar leurs crances mme sils ne sont pas encore admis (L643-2). Il est noter que lorsque le tribunal a fix un dlai de prsentation des offres de reprise en vue dun ventuel plan de cession, les cranciers peuvent exercer leur droit de poursuite individuelle lexpiration de ce dlai si aucune offre incluant ce bien na t prsente. Section trois : les rpartitions Elles sont effectues par le liquidateur.

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/70 Paragraphe un : les rpartitions provisoires A le paiement provisionnel A la demande du liquidateur ou dun crancier ou mme doffice, le juge-commissaire peut ordonner le paiement titre provisionnel dune partie dune crance dfinitivement admise (L643.3). Ce paiement provisionnel peut tre subordonn la prsentation par son bnficiaire dune garantie manant dun tablissement de crdit. Toutefois, les administrations financires (trsor public, douanes), les organismes de scurit sociale, de retraite complmentaire et de prvoyance sont dispenss de fournir une telle garantie. B les cranciers inscrits 1 sur les immeubles Le liquidateur rpartit le produit des ventes et rgle lordre entre les cranciers sous rserve des contestations qui sont portes devant le tribunal de grande instance (L642-18 alina 5). Si une ou plusieurs distributions de sommes prcdent la rpartition du prix des immeubles, les cranciers privilgis et chirographaires admis concourent aux rpartitions dans la proportion de leurs crances totales (L643-4). 2 sur les meubles Le dispositif relatif aux immeubles sapplique galement aux cranciers bnficiaires dune sret mobilire spciale (L643-7). 3 le cas du plan de cession Lorsque la cession porte sur des biens grevs dun privilge spcial, dun nantissement ou dune hypothque, une quote-part est affecte par le tribunal chacun de ces biens pour la rpartition du prix et lexercice du droit de prfrence (L642-12). Le paiement du prix de cession fait obstacle lexercice lencontre du cessionnaire des droit des cranciers inscrits sur ces biens. Jusquau paiement complet du prix qui emporte purge des inscriptions grevant les biens compris dans la cession, les cranciers bnficiant dun droit de suite ne peuvent lexercer quen cas dalination du bien cd par le cessionnaire.

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/71 Paragraphe deux : la rpartition dfinitive Aprs la vente des immeubles et le rglement dfinitif de lordre entre les cranciers hypothcaires et privilgis, ceux dentre eux qui viennent en rang utile sur le prix des immeubles pour la totalit de leur crance ne peroivent le montant de leur collocation hypothcaire que sous la dduction des sommes quils ont perues (L643-4). Les sommes ainsi dduites profitent aux cranciers chirographaires. Les droits des cranciers hypothcaires qui sont colloqus partiellement sur la distribution du prix des immeubles sont rgls daprs le montant qui leur reste d aprs la collocation immobilire. Lexcdent des dividendes quils ont ventuellement perus dans des distributions antrieures par rapport aux dividendes calculs aprs collocation est retenu sur le montant de leur collocation hypothcaire et est inclus dans les sommes rpartir aux cranciers chirographaires (L643-5). Le montant de lactif, aprs dduction des frais et dpens de la liquidation judiciaire, des subsides accords au chef dentreprise ou aux dirigeants ou leur famille, et des sommes payes aux cranciers privilgis, est rparti entre tous les cranciers au marc le franc (sic) de leurs crances admises (L643-8). Cependant, est mise en rserve la part correspondant aux crances sur ladmission desquelles il naurait pas t statu dfinitivement et notamment, les rmunrations des dirigeants sociaux tant quil naura pas t statu sur leur cas. Chapitre cinq : la clture de la liquidation judiciaire Section une : les modalits de clture Cest dans le jugement qui ouvre ou prononce la rsolution judiciaire que le tribunal fixe le dlai au terme duquel la clture de la procdure devra tre examine (L643-9). Si la clture ne peut tre prononce au terme de ce dlai, le tribunal peut le proroger par un jugement motiv. Il existe deux motifs de clture : - la clture pour extinction de passif est prononce par le tribunal lorsquil nexiste plus de passif exigible ou que le liquidateur dispose de sommes suffisantes pour dsintresser les cranciers ; - la clture pour insuffisance dactif intervient lorsque lactif ralis et/ou recouvr ne permet pas de rgler lintgralit du passif. Dans les deux cas de figure, la clture est prononce aprs que le dbiteur ait t entendu ou dment appel.

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/72 Sil y a eu plan de cession, le tribunal ne prononce la clture de la procdure quaprs avoir constat le respect des obligations du cessionnaire. Le tribunal peut tre saisi dune demande de clture tout moment de la procdure par le liquidateur, le dbiteur ou le ministre public. Il peut aussi se saisir doffice et enfin, tre saisi par tout crancier lexpiration dun dlai de deux ans compter du jugement de liquidation judiciaire. Section deux : les effets de la clture 1 les poursuites individuelles Par dfinition, la clture met fin la procdure collective, ce qui permet au dbiteur de redevenir in bonis et de reprendre toute activit susceptible de permettre ultrieurement louverture dune nouvelle procdure collective, moins naturellement quune mesure dinterdiction nait t prononce son encontre (cf supra chapitre deux). Si la clture pour extinction de passif nappelle pas de commentaires particuliers, il nen va pas de mme en cas de clture pour insuffisance dactif. Celle-ci ne permet normalement pas aux cranciers de reprendre leurs poursuites contre le dbiteur (L643-11). Ce principe gnral connat toutefois plusieurs exceptions. En premier lieu, les cranciers peuvent reprendre leurs poursuites si la crance rsulte : 1 dune condamnation pnale du dbiteur ; 2 de droits attachs la personne du crancier. En outre, la caution ou le cooblig qui a pay aux lieu et place du dbiteur peut poursuivre celui-ci. Quelle que soit la nature de la crance, les cranciers peuvent galement exercer des poursuites individuelles dans les cas suivants : 1 la faillite personnelle du dbiteur ; 2 la banqueroute du dbiteur ; 3 le dbiteur ou une personne morale dont il a t le dirigeant a t soumis une procdure de liquidation judiciaire clture pour insuffisance dactif moins de cinq ans avant louverture de celle laquelle il est soumis ; 4 la procdure a t ouverte en tant que procdure territoriale au sens du rglement communautaire du 29 mai 2000 relatif aux procdures dinsolvabilit.

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/73 La loi a galement prvu quen cas de fraude lgard dun ou de plusieurs cranciers, le tribunal autorise la reprise des actions individuelles lencontre du dbiteur de tout crancier qui en fait la demande avant ou aprs la clture de la liquidation. Les cranciers bnficiaires de la possibilit de reprendre les poursuites individuelles aprs la clture peuvent obtenir un titre excutoire par ordonnance du prsident du tribunal si leurs crances ont t admises. Si leurs crances nont pas t vrifies, ils peuvent alors entreprendre toute procdure utile pour obtenir un titre excutoire. 2 linterdiction bancaire Quel quen soit le motif, la clture de la liquidation judiciaire suspend les effets de la mesure dinterdiction dmettre des chques dont le dbiteur a ventuellement fait lobjet loccasion du rejet dun chque mis avant le jugement douverture de la procdure collective (L643-12). Si les cranciers recouvrent leur droit de poursuite individuelle, la mesure dinterdiction reprend effet, compter de la dlivrance du titre excutoire vise au point prcdent. Section trois : la reprise de la procdure En cas de clture pour insuffisance dactif, la liquidation judiciaire peut tre reprise sil apparat que des actifs nont pas t raliss ou que des actions dans lintrt des cranciers nont pas t engages pendant le cours de la procdure (L643-13). Le tribunal est alors saisi par le liquidateur prcdemment dsign, par le ministre public ou par tout crancier intress qui doit pralablement justifier avoir consign au greffe du tribunal les fonds ncessaires aux frais des oprations qui lui seront naturellement rembourss par priorit sur les sommes recouvres la suite de la reprise de la procdure. Si les actifs ayant motiv la demande de reprise de la liquidation consistent en une somme dargent, la procdure de liquidation judiciaire simplifie est alors applicable de droit. Chapitre six : la liquidation judiciaire simplifie Lobjectif poursuivi par le lgislateur est dacclrer le droulement des oprations de liquidation en allgeant le formalisme et en imposant des dlais plus brefs lorsque certains critres sont runis.

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/74 Section une : les conditions dapplication La procdure de liquidation judiciaire simplifie est applicable sil apparat que : . lactif du dbiteur ne comprend pas de biens immobiliers ; . et que le nombre de ses salaris au cours des six mois prcdant louverture de la procdure est infrieur ou gal cinq ; . et que son chiffre daffaires hors taxes la date de clture du dernier exercice comptable est infrieur ou gal 750.000. (L641-2 et D 223). A tout moment, le tribunal peut toutefois dcider par un jugement spcialement motiv de ne plus faire application des dispositions de la liquidation judiciaire simplifie (L644-6). Section deux : le rgime applicable Le rgime de base de la liquidation judiciaire simplifie est celui de la liquidation judiciaire sous rserve de quelques dispositions spciales (L644-1). 1 la ralisation de lactif Dans le jugement qui dcide dappliquer la liquidation judiciaire simplifie, le tribunal dtermine les biens du dbiteur pouvant faire lobjet dune vente de gr gr (L6442). Le liquidateur doit alors y procder dans les trois mois suivant la publication du jugement. Bien entendu, il ne sagit que dune obligation de moyens et non de rsultat, la ralisation de lobjectif fix ne dpendant pas que de la seule action du liquidateur. A lissue de cette priode de trois mois, il est procd la vente aux enchres publiques des biens subsistants. 2 la vrification du passif A moins que les oprations de vrification des crances naient t acheves au cours dune priode dobservation pralable la liquidation judiciaire simplifie, il nest procd la vrification que des seules crances susceptibles de venir en rang utile dans les rpartitions, ainsi que des crances rsultant dun contrat de travail (L644-3). 3 la rpartition Aprs achvement de la vrification des crances et des oprations de ralisation de lactif, le liquidateur tablit un projet de rpartition quil dpose au greffe o tout intress peut en prendre connaissance (L644-4). Ce projet de rpartition fait lobjet dune mesure de publicit dans un journal dannonces lgales local ainsi quau B.O.D.A.C.C. (D313).

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/75 Tout intress peut contester le projet de rpartition en saisissant le jugecommissaire dans un dlai dun mois compter de la publication au B.O.D.A.C.C. Le juge-commissaire statue alors sur les contestations par une dcision qui fait ellemme lobjet dune publicit lgale dans les mmes conditions ainsi que dune notification aux cranciers intresss. Un recours peut tre form contre la dcision du juge-commissaire selon les modalits applicables habituellement aux ordonnances du juge-commissaire (D 67). Lorsque le projet de rpartition est dfinitif, le liquidateur rpartit alors les fonds conformment au projet ou la dcision de justice rendue. 4 la clture Le tribunal prononce la clture de la liquidation judiciaire simplifie au plus tard un an aprs louverture (ou le prononc ?) de la liquidation, le dbiteur entendu ou dment appel (L644-5). Toutefois, le tribunal peut proroger la procdure pour une dure maximale de trois mois par un jugement spcialement motiv. SOUS-TITRE QUATRE : LES SANCTIONS Le lgislateur prvoit trois catgories de sanctions : patrimoniales, professionnelles, pnales. La loi du 26 juillet 2005 comporte un allgement du dispositif sanctionnateur, essentiellement en supprimant la possibilit pour le tribunal de sanctionner le dirigeant fautif dune personne morale en ouvrant son encontre une liquidation judiciaire. Dans le mme esprit, le lgislateur a instaur une exonration de responsabilit au profit de certains cranciers (L650-1). En effet, les cranciers ne peuvent tre tenus pour responsables des prjudices subis du fait des concours consentis, en dehors des cas de fraude, dimmixtion caractrise dans la gestion du dbiteur ou encore, si les garanties prises en contrepartie de ces concours sont disproportionnes ceux-ci. Pour le cas o la responsabilit des cranciers est nanmoins reconnue, les garanties prises en contrepartie de ces concours sont nulles. Chapitre un : les sanctions patrimoniales Section une : la responsabilit pour insuffisance dactif

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Cette action galement appele en pratique action en comblement de passif, nest envisageable quen cas de rsolution dun plan de sauvegarde ou dun plan de redressement judiciaire ou encore, en cas de liquidation judiciaire, dune personne morale prsentant une insuffisance dactif (L651-2). Paragraphe un : les conditions de laction A les personnes concernes Il sagit des dirigeants de droit ou de fait dune personne morale de droit priv soumise une procdure collective, ainsi que des personnes physiques reprsentants permanents de ces dirigeants personnes morales (L651-1). B les fautes vises Les personnes vises doivent avoir commis au moins une faute de gestion ayant contribu linsuffisance dactif de la personne morale (L651-2). La loi napportant aucune prcision sur la nature de la faute de gestion, la jurisprudence retient habituellement les fautes prsentant une certaine gravit comme par exemple, la poursuite dune exploitation dficitaire, le financement dinvestissements par des fonds propres insuffisants au lieu du recours un emprunt long terme, des manuvres destines minorer les pertes relles, la tenue approximative ou labsence de la comptabilit, des dtournements dactif, un retard dans la dclaration de cessation des paiements, labsence de surveillance et de contrle srieux du fonctionnement de lentreprise Paragraphe deux : les modalits de laction A la procdure Le dlai utile pour engager laction prend fin trois ans partir du jugement ouvrant ou prononant la liquidation judiciaire ou la rsolution du plan (L651-2). Le tribunal est saisi par le mandataire judiciaire, le liquidateur ou le ministre public (L651-3). Le tribunal peut galement tre saisi par la majorit des cranciers nomms contrleurs agissant dans lintrt collectif des cranciers lorsque le mandataire de justice ayant qualit pour agir na pas engag laction. Dans cette hypothse, il y a toutefois un pralable puisque laction des cranciers nest recevable que si une mise en demeure pralable dlivre par au moins deux cranciers contrleurs est reste infructueuse pendant deux mois compter de sa rception (D 317).

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/77 Si les informations ne sont pas suffisantes, lune des personnes ayant qualit pour engager laction en responsabilit peut demander au prsident du tribunal (qui peut aussi le dcider doffice) de charger le juge-commissaire ou dfaut, un membre de la juridiction quil dsigne dobtenir, nonobstant toute disposition lgislative contraire, communication de tout document ou information sur la situation patrimoniale des dirigeants et des reprsentants permanents des dirigeants personnes morales de la part des administrations et organismes publics, des organismes de prvoyance et de scurit sociale, et des tablissements de crdit (L651-4). Le prsident du tribunal peut, dans les mmes conditions, ordonner toute mesure conservatoire utile sur les biens des dirigeants ou de leur reprsentant. Ces dispositions sont galement applicables aux personnes membres ou associs de la personne morale en procdure de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire, lorsquelles sont responsables indfiniment et solidairement de ses dettes. Enfin, afin de garantir lindpendance de la formation de jugement, commissaire ne peut y siger ni participer son dlibr. B la condamnation Les frais de justice auxquels le dirigeant a t condamn sont pays par priorit sur les sommes quil verse en excution du jugement pour combler le passif (L651-3). Les sommes verses par les dirigeants en excution de la condamnation entrent dans le patrimoine du dbiteur et sont rparties entre tous les cranciers au marc le franc (sic) (L651-2). Section deux : lobligation aux dettes sociales Paragraphe un : les conditions de laction Dans la seule hypothse dune liquidation judiciaire, le tribunal peut dcider de mettre la charge de lun des dirigeants de droit ou de fait dune personne morale, la totalit ou une partie seulement des dettes de cette dernire lorsquil est tabli, lencontre de ce dirigeant, quil a commis certaines fautes ayant contribu la cessation des paiements de la personne morale (L652-1). Il sagit dau moins lune des cinq fautes suivantes ( lexclusion de toute autre) : 1 davoir dispos des biens de la personne morale comme des siens propres ; 2 sous le couvert de la personne morale masquant ses agissements, avoir fait des actes de commerce dans un intrt personnel ; 3 avoir fait des biens ou du crdit de la personne morale un usage contraire lintrt de celle-ci des fins personnelles ou pour favoriser une autre personne morale ou entreprise dans laquelle il tait intress directement ou indirectement ; 4 avoir poursuivi abusivement, dans un intrt personnel, une exploitation dficitaire qui ne pouvait conduire qu la cessation des paiements de la personne morale ; 5 avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif ou frauduleusement augment le passif de la personne morale.
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le juge-

/78 Les cinq fautes ainsi dfinies ne peuvent servir de fondement pour motiver une action en responsabilit pour insuffisance dactif (L652-1 in fine). Paragraphe deux : les modalits de laction Ce sont les mmes modalits que celles applicables laction en responsabilit pour insuffisance dactif (L652-5). Toutefois, lorsquil y a plusieurs dirigeants responsables, le tribunal tient compte de la faute de chacun pour dterminer la part des dettes sociales mises sa charge (L652-2). Par dcision motive, il peut les dclarer solidairement responsables, ce qui permettra au mandataire de justice de poursuivre lencaissement de lintgralit de la condamnation auprs de chaque dirigeant condamn, celui qui aura ventuellement pay plus que sa part devant alors engager laction rcursoire contre les autres dirigeants pour rtablir lquilibre (L652-2). Enfin et contrairement laction en responsabilit pour insuffisance dactif, les sommes recouvres sont affectes au dsintressement des cranciers selon lordre de leurs srets (L652-3). Chapitre deux : les sanctions professionnelles Il sagit de mesures dassainissement ayant pour objectifs dcarter de la vie des affaires le dirigeant dentreprise malhonnte ou incomptent mais aussi de le protger en vitant lavenir de lexposer ainsi que son environnement familial aux consquences financires dune dfaillance dentreprise. Lensemble de ce dispositif ne sapplique quen cas de redressement ou de liquidation judiciaire, lexclusion de la sauvegarde. Il est compos de la faillite personnelle ainsi que dautres mesures dinterdiction modulables. Section une : la faillite personnelle Paragraphe un : les conditions de la faillite personnelle A les personnes concernes Il sagit des personnes physiques (L653-1) : - exerant la fonction de commerant, dagriculteur ou immatricules au rpertoire des mtiers et toute autre personne physique exerant une activit professionnelle indpendante, y compris une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg ; - dirigeants de droit ou de fait de personnes morales ; - personnes physiques, reprsentants permanents de personnes morales, dirigeants des personnes morales.

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/79 En revanche, sont exclus du champ dapplication de la faillite personnelle les personnes physiques ou dirigeants de personne morale, exerant une activit professionnelle indpendante et soumise des rgles disciplinaires (avocats, notaires, huissiers, experts-comptables). B les fautes vises 1 les dirigeants dentreprise individuelle Lun des faits suivants doit avoir t relev (L653-3) : 1 - avoir poursuivi abusivement une exploitation dficitaire qui ne pouvait conduire qu la cessation des paiements ; 2 - avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de son actif ou frauduleusement augment son passif. 2 les dirigeants de personne morale Le tribunal peut prononcer la faillite personnelle lorsqua t relev au moins lun des faits suivants (L653-5) : 1 - avoir exerc une activit commerciale, artisanale ou agricole ou une fonction de direction ou dadministration dune personne morale contrairement une interdiction prvue par la loi ; 2 - avoir, dans lintention dviter ou de retarder louverture de la procdure de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire, fait des achats en vue dune revente au dessous du cours ou employ des moyens ruineux pour se procurer des fonds ; 3 - avoir souscrit pour le compte dautrui, sans contrepartie, des engagements jugs trop importants au moment de leur conclusion, eu gard la situation de lentreprise ou de la personne morale ; 4 - avoir pay ou fait payer, aprs cessation des paiements et en connaissance de cause de celle-ci, un crancier au prjudice des autres cranciers ; 5 - avoir, en sabstenant volontairement de cooprer avec les organes de la procdure, fait obstacle son bon droulement ; 6 - avoir fait disparatre des documents comptables, ne pas avoir tenu de comptabilit lorsque les textes applicables en font obligation, ou avoir tenu une comptabilit fictive, manifestement incomplte ou irrgulire au regard des dispositions applicables. En outre, le tribunal peut prononcer la faillite personnelle de tout dirigeant, de droit ou de fait, dune personne morale qui a commis lune des fautes justifiant laction en obligation aux dettes sociales (L653-4). Enfin, le tribunal peut prononcer la faillite personnelle du dirigeant de la personne morale qui na pas acquitt les dettes de celle-ci mises sa charge la suite dune action en obligation aux dettes sociales (L653-6).

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/80 Paragraphe deux : les effet de la faillite personnelle A les effets obligatoires La faillite personnelle emporte interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler, directement ou indirectement, toute entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole et toute personne morale ayant une activit conomique ou toute entreprise ayant toute autre activit indpendante et toute personne morale (L653-2). En outre, le droit de vote des dirigeants frapps de la faillite personnelle est exerc dans les assembles des personnes morales soumises une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire par un mandataire dsign par le tribunal cet effet, la requte de ladministrateur, du liquidateur ou du commissaire lexcution du plan (L653-9 alina 1). B les effets facultatifs Le tribunal peut enjoindre aux dirigeants sanctionns des personnes morales en redressement ou en liquidation judiciaire, ou seulement certains dentre eux, de cder leurs actions ou parts sociales dans la personne morale ou ordonner leur cession force par les soins dun mandataire de justice, au besoin aprs expertise (L653-9 alina 2). Le produit de la vente est alors affect au paiement de la part des dettes sociales dans le cas o ces dettes ont t mises la charge des dirigeants. Le tribunal qui prononce la faillite personnelle peut galement prononcer lincapacit dexercer une fonction publique lective (L653-10). Cette incapacit est prononce pour une dure gale celle de faillite personnelle, mais dans la limite maximale de cinq ans compter de la date de la notification par le ministre public de la dcision devenue dfinitive. Section deux : les autres mesures dinterdiction Elles sont communment regroupes par la pratique sous lappellation globale d interdiction de grer . Plus prcisment, la loi permet au tribunal de prononcer, dans les mmes cas de figure et la place de la faillite personnelle, linterdiction de diriger, grer, administrer ou contrler, directement ou indirectement, soit toute entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole et toute personne morale, soit une ou plusieurs de celles-ci (L653-8 alina 1) : Une telle interdiction peut galement tre prononce dans deux cas spcifiques lencontre du dirigeant qui : 1 de mauvaise foi naura pas remis dans le mois du jugement douverture au reprsentant des cranciers, ladministrateur ou au liquidateur les renseignements quil est tenu de lui communiquer (L653-8 alina 2).

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/81 2 aura omis de faire, dans le dlai de 45 jours, la dclaration de cessation des paiements, sans avoir, par ailleurs, demand louverture dune procdure de conciliation (L653-8 alina 3). Section trois : les dispositions communes aux sanctions professionnelles Paragraphe un : la procdure Le tribunal est saisi par le mandataire judiciaire, le liquidateur ou le ministre public (L653-7). Il peut galement tre saisi par la majorit des cranciers nomms contrleurs dans les mmes conditions que pour les sanctions patrimoniales. De mme, le juge-commissaire ne peut ni siger dans la formation de jugement, ni participer au dlibr. Paragraphe deux : la dure de la sanction Le tribunal fixe librement la dure de la sanction qui ne peut dpasser quinze ans (L653-11). Il peut ordonner lexcution provisoire. Les dchances, les interdictions et lincapacit dexercer une fonction publique lective cessent de plein droit au terme fix sans quil y ait lieu de saisir nouveau le tribunal. Le jugement de clture pour extinction de passif, y compris aprs excution de lobligation aux dettes sociales prononce son encontre, rtablit le chef dentreprise ou les dirigeants de la personne morale dans tous leurs droits. Il les dispense ou relve de toutes les dchances, interdictions et incapacit dexercer une fonction publique lective. A dfaut, lintress peut demander au tribunal de le relever, en tout ou partie, des dchances et interdictions et de lincapacit dexercer une fonction publique lective sil justifie avoir apport une contribution suffisante au paiement du passif. Lorsque le dirigeant a fait lobjet de lune des interdictions de grer, il peut en tre relev sil prsente toutes garanties dmontrant sa capacit diriger ou contrler lune ou plusieurs des entreprises ou personnes concernes par linterdiction. Lorsquil y a relvement total des dchances et interdictions et de lincapacit, la dcision du tribunal emporte rhabilitation.

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/82 Chapitre trois : les sanctions pnales Le dispositif mis en place vise aussi bien des actes commis antrieurement que postrieurement louverture dun redressement ou dune liquidation judiciaire, lexclusion dune sauvegarde. Section une : la banqueroute Historiquement, il sagissait de signifier au commerant dfaillant son exclusion de lassemble des marchands vnitiens en cassant publiquement son banc pour lempcher de siger. Il sagit aujourdhui dun dlit pnal prcisment dfini. Paragraphe un : les personnes vises Est susceptible dtre poursuivi pour dlit de banqueroute tout commerant, tout agriculteur, toute personne physique immatricule au rpertoire des mtiers ou exerant une activit professionnelle indpendante, y compris une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg (pour cette dernire catgorie, lexistence dun dispositif sanctionnateur de type disciplinaire ncarte donc que les mesures de faillite personnelle ou dinterdiction de grer et non les poursuites pnales) (L654-1). Est galement concerne toute personne qui a, directement ou indirectement, en droit ou en fait, dirig ou liquid une personne morale de droit priv ainsi que les personnes physiques reprsentants permanents de personnes morales dirigeants des personnes morales de droit priv (L654-1). Les personnes morales peuvent dailleurs tre dclares pnalement responsables (L654-7). Paragraphe deux : les fautes vises Sont coupables de banqueroute les personnes contre lesquelles a t relev lun des faits suivants (L654-2) : 1 - avoir dans lintention dviter ou de retarder louverture de la procdure de redressement judiciaire, soit fait des achats en vue dune revente au dessous du cours, soit employ des moyens ruineux pour se procurer des fonds ; 2 - avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif du dbiteur ; 3 - avoir frauduleusement augment le passif du dbiteur ; 4 - avoir tenu une comptabilit fictive ou fait disparatre des documents comptables de lentreprise ou de la personne morale ou stre abstenu de tenir toute comptabilit lorsque les textes applicables en font obligation ; 5 - avoir tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire au regard des dispositions lgales.

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/83 Paragraphe trois : les peines encourues A les peines principales Le dlit de banqueroute est puni de cinq ans demprisonnement et de 75.000. damende (L654-3). Les complices de lauteur de la banqueroute encourent les mmes peines, mme sils nont pas eux-mmes la qualit de commerant, dagriculteur ou dartisan ou ne dirigent pas, directement ou indirectement, en droit ou en fait une personne morale de droit priv. Lorsque lauteur ou le complice de banqueroute est un dirigeant dune entreprise prestataire de services dinvestissement, les peines sont portes 7 ans demprisonnement et 100.000. damende (L654-4). Les peines encourues par une personne morale reconnue pnalement responsable sont : une amende gale au quintuple de celle applicable aux personnes physiques soit 375.000. pour le cas gnral et 500.000. pour lentreprise prestataire de services dinvestissement ; les peines complmentaires de droit commun de larticle 131-39 du code pnal (dissolution, interdictions professionnelles ou sociales, exclusion des marchs publics, interdiction dmettre des chques, confiscation, affichage).

B les peines complmentaires Les personnes physiques reconnues coupables ou complices de banqueroute encourent galement les peines complmentaires suivantes (L654-5) : 1 - linterdiction des droits civiques, civils et de famille ; 2 - linterdiction pour une dure de cinq ans au plus dexercer une fonction publique ou dexercer lactivit professionnelle ou sociale dans lexercice ou loccasion de lexercice de laquelle linfraction a t commise, moins quune juridiction civile ou commerciale nait dj prononc une telle mesure par une dcision dfinitive (principe du non cumul) ; 3 - lexclusion des marchs publics pour une dure de cinq ans au plus ; 4 - linterdiction pour une dure de cinq ans au plus dmettre des chques autres que ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou ceux qui sont certifis ; 5 - laffichage ou la diffusion de la dcision prononce. Le tribunal correctionnel peut galement prononcer soit la faillite personnelle de lauteur de la banqueroute soit lune des interdictions de grer, moins quune juridiction civile ou commerciale ait dj prononc une telle mesure par une dcision dfinitive (L654-6).

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/84 Section deux : les autres infractions Viss par les articles L 654-8 L654-15, ces dlits ne comportent pas dappellation spcifique et visent de nombreux comportements particulirement rprhensibles commis par le dirigeant dentreprise mais aussi dautres personnes selon les cas (famille, cranciers). Il sagit par exemple du paiement prfrentiel dune crance antrieure louverture de la procdure collective y compris en cas de violation dun plan de sauvegarde ou de redressement, de la soustraction ou de la dissimulation dactif, de la dclaration frauduleuse dune crance fictive La loi punit galement dun emprisonnement de deux ans et dune amende de 375.000. le fait pour toute personne dexercer une activit professionnelle ou des fonctions en violation dune faillite personnelle ou dune interdiction de grer (L65415). Les organes de la procdure sont galement viss et notamment sils procdent lacquisition des actifs du dbiteur ou sils font dans leur intrt un usage de leur pouvoir contraire aux intrts des cranciers ou du dbiteur (L654-12). Les peines encourues sont variables et comportent un emprisonnement et une amende. Section trois : les dispositions communes Les rgles de procdure sont communes aux diffrentes infractions pnales. Ainsi la prescription de laction publique ne court qu compter du jugement ouvrant la procdure de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire lorsque les faits poursuivis sont apparus avant cette date (L654-16). La juridiction rpressive (en principe le tribunal correctionnel) est saisie soit sur la poursuite du ministre public, soit sur constitution de partie civile du mandataire de justice ayant qualit pour agir ou mme de la majorit des cranciers nomms contrleurs agissant dans lintrt collectif des cranciers en cas dinaction du mandataire de justice aprs une mise en demeure reste sans suite et dlivre dans les mmes conditions que pour les sanctions patrimoniales et professionnelles (L654-17). Le ministre public peut obtenir de ladministrateur ou du liquidateur la remise de tous les actes et documents quils dtiennent (L654-18). Il est galement prcis que les frais de la poursuite engage par le mandataire de justice sont supports par le Trsor public en cas de relaxe (L654-19). En cas de condamnation, le Trsor public ne peut exercer son recours contre le dbiteur quaprs la clture des oprations de liquidation judiciaire. Enfin, les jugements et arrts de condamnation rendus en matire pnale sont publis aux frais du condamn (L650-20). ______________________
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