EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

SILENCIOS ADMINISTRATIVOS POSITIVOS Segn la Sentencia C-304 de 1999, sin perjuicio de lo que deba seguirse en lo que al derecho constitucional fundamental alude, el legislador tena que ofrecer a las personas los mecanismos idneos para que, pese al incumplimiento del deber de las autoridades, pudieran encontrar respuesta positiva o negativa en torno a lo pedido. Y, por supuesto, bien poda la ley, sin violentar la Constitucin, sealar efectos jurdicamente valiosos al silencio administrativo, en relacin con el contenido de lo que el peticionario pretendi al formular la peticin. Por eso, la consecuencia positiva o negativa del silencio depende de la libre evaluacin del legislador, dentro del mbito de sus atribuciones constitucionales. Que haya acudido a instituir la figura del "acto presunto", negativo en unos casos para dar lugar a los recursos y acciones pertinentes, y positivo en otros, para fundar directamente la certeza del peticionario acerca de aquello que reclamaba, no se opone a la Carta Poltica, en cuanto ni anula ni disminuye el ncleo esencial del derecho de peticin. El "efecto" que produce la falta de una respuesta por parte de la Administracin, negativo para el peticionario por regla general, al tenor del artculo 40, o positivo, segn el 41, para los casos expresamente previstos en disposiciones legales, y de ninguna manera la tolerancia legislativa frente a las omisiones que implican desconocimiento del derecho fundamental de peticin, ni la autorizacin a la Administracin para abstenerse de responder oportunamente, y menos todava la exoneracin de su responsabilidad por el incumplimiento del deber que se le impone, ni el cercenamiento del derecho que a toda persona otorga el artculo 86 de la Constitucin para defender la esencia del derecho fundamental mediante la accin de tutela. (DEMANDA DE CONSTITUCIONALIDAD A LOS ARTCULOS 6, 40 Y 41 DEL CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO (DECRETO 01 DE 1984), 1999)
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO.

Este fenmeno jurdico puede definirse como "una presuncin o ficcin legal por virtud de la cual, transcurrido cierto plazo sin resolver la Administracin, y producidas adems determinadas circunstancias, se entender (o podr entenderse) denegada u otorgada la peticin o el recurso formulado por los particulares u otras administraciones". El silencio administrativo puede ser negativo o positivo. El primero se produce cuando transcurridos tres meses contados a partir de la presentacin de una peticin, no se notifica decisin que la resuelva (art. 40 C.C.A.); el segundo opera solamente en los casos expresamente previstos en disposiciones especiales (art. 41 C.C.A.). Entre ambos tipos de silencio pueden destacarse las siguientes diferencias: -Producido el silencio positivo surge un acto administrativo presunto, en tanto que el silencio negativo no da origen a un acto y slo est concebido como un mecanismo con efectos procesales que permite continuar con el agotamiento de la va gubernativa. Hablar de un acto negativo presunto, tal como lo hace el artculo 40 del Cdigo Contencioso Administrativo, en el caso del silencio administrativo con efectos negativos es un error de tcnica jurdica pues por definicin un acto es una manifestacin de voluntad que produce una modificacin en el ordenamiento y con el silencio negativo no se genera ningn cambio, por el contrario, se mantiene una situacin preexistente. - Como el silencio positivo produce un verdadero acto administrativo en el cual se reconocen derechos, una vez producido la administracin no puede dictar un acto posterior contrario y slo est facultada para revocarlo

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con el consentimiento expreso y escrito del titular o cuando sea manifiesta su oposicin a la Constitucin Poltica o a la ley, no est conforme o atente contra el inters pblico o social, se cause agravio injustificado a una persona o fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales (arts. 69 y 73 C.C.A.). En el silencio negativo, por el contrario, la administracin tiene el deber de decidir sobre la peticin inicial, mientras el interesado no haya acudido ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo (art. 60 C.C.A). Ahora bien: tanto vale no dictar el acto como dictarlo durante el trmino del silencio y no notificarlo o notificarlo con posterioridad, pues mientras el interesado desconozca su existencia le es inoponible, es decir, el acto no surte efectos y en consecuencia, el titular puede disfrutar de los derechos derivados del silencio positivo o acudir ante el juez en el caso del silencio negativo. A esa conclusin se llega a partir de la simple lectura del artculo 40 C.C.A que dice: "Transcurridos un plazo de tres meses contados a partir de la presentacin de una peticin sin que se haya notificado decisin que la resuelva, se entender que sta es negativa" (subraya fuera del texto), lo cual se aplica tambin al silencio positivo tal como lo ha reconocido esta corporacin en numerosas providencias3. Debe tenerse en cuenta que si una vez configurado el silencio administrativo positivo la administracin expide un acto extemporneo, contrario al acto presunto y el titular del derecho interpone recursos contra l, no por ello el acto derivado del silencio administrativo positivo pierde su eficacia, pues no es por su voluntad que el acto cobra existencia sino que l surge por virtud de la ley y en consecuencia, tales actuaciones posteriores sern inocuas. Por ltimo debe precisarse que una vez se produzca el acto administrativo por haber operado el silencio positivo, la administracin slo debe proceder a reconocerle sus efectos sin que le corresponda declarar su existencia. El artculo 42 del Cdigo Contencioso Administrativo solo establece la forma de acreditar su operancia. (SILENCIO ADMINISTRATIVO, 1998)

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO, SEGN LA MATERIA En materia tributaria: Estatuto Tributario, L. 223 de 1995. UNO: La administracin de impuestos (D.I.A.N) tiene un ao para resolver los recursos de RECONSIDERACION o reposicin, contados a partir de su interposicin en debida forma. DOS: Las solicitudes de revocatoria directa deben fallarse dentro del ao siguiente a su correcta presentacin. Si dentro del trmino no se profiere decisin, se entender resuelta a favor del solicitante, debiendo declarar el silencio administrativo positivo de oficio o a peticin de parte. TRES: Cuando se trata de devoluciones por compensacin de declaraciones de impuesto sobre la renta, complementarios y sobre las ventas y se halla presentado con garanta, el recurso contra la resolucin que impone la sancin, debe resolverse dentro del ao siguiente a su presentacin, de lo contrario operar el silencio administrativo positivo.

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En materia minera: Ley 685 de 2001 CUATRO: En relacin con la prenda minera, el gravamen prendario debe ser autorizado por el Ministerio de Minas y Energa. Si el Ministerio no se pronuncia dentro de los 30 das siguientes a la presentacin de la solicitud, se entender aprobada la prenda y se proceder a la correspondiente inscripcin en el registro minero. QUINTO: Cuando se trate del contrato de habilitacin de minas, donde se requiere permiso del Ministerio de Minas y Energa, ste dispone de 30 das para resolver la solicitud, de lo contrario se entender aprobada la prenda y se proceder a la correspondiente inscripcin en el registro minero. En materia de contratacin pblica Ley 80 de 1993: SEXTO: La administracin cuenta con un periodo de tres meses para responder las solicitudes que efecten los contratistas dentro de la etapa contractual (Ejecucin del Contrato), so pena de incurrir en un silencio administrativo positivo. En materia de consulta de documentos L. 57 de 1985: SEPTIMO: Toda persona tiene derecho a consultar documentos que reposan en las entidades pblicas, salvo los que tengan reserva legal, y a que se les expida copia de los mismos. Trascurridos 10 das sin dar respuesta a la peticin, se entendern concedidas las copias que se entregarn dentro de los 3 das siguientes. En materia de servicios pblicos domiciliarios Dcto. 2150 de 1995: OCTAVO: Se tienen 15 das hbiles para resolver las respectivas solicitudes de los usuarios o suscriptores, de lo contrario se entienden decididos favorablemente. En este caso en particular opera el silencio administrativo positivo de carcter especial, toda vez que no requiere de protocolizacin del mismo porque la misma ley ordena su cumplimiento. En materia de curadura urbana y planeacin municipal Dcto. 2111 de 1997: NOVENO: Se establece el silencio administrativo positivo para el trmite de licencias. Los curadores urbanos o entidades competentes, disponen de 45 das hbiles para pronunciarse sobre las solicitudes de licencias, vencidos los cules se entendern aprobados en los trminos solicitados.