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Konsultationsentwurf Frequenzverteilungsuntersuchung (BK1-11/001) Stellungnahme der E-Plus Gruppe Zusammenfassung: Die Bundesnetzagentur kommt in ihrem Konsultationsentwurf zur Frequenzverteilungsuntersuchung

g (Konsultationsentwurf) zu dem Ergebnis, dass die von ihr betrachtete Frequenzausstattung der deutschen Mobilfunknetzbetreiber Wettbewerbsverzerrungen bei der Umsetzung der genderten GSM-Richtlinie nicht wahrscheinlich macht. Wie die Begrndung des Konsultationsentwurfs zeigt, beruht dieses Ergebnis letztlich allein auf dem Wiener Gutachten. Bezglich des Wiener Gutachtens hat die E-Plus Gruppe (E-Plus) bereits nach dessen Verffentlichung im Mrz 2011 darauf hingewiesen, dass dieses Gutachten aus vielerlei Grnden uerst fragwrdig ist. So bestraft der im Gutachten verwandte Berechnungsansatz E-Plus faktisch dafr, im Rahmen der 2010-Frequenzauktion sehr nachhaltig auf 800 MHzFrequenzen geboten zu haben. Umgekehrt wre das Wiener Gutachten absehbarer Weise zum Ergebnis frequenzbedingter Wettbewerbsverzerrungen gekommen, wenn E-Plus frher aus dem Bieterstreit um die 800 MHz-Frequenzen ausgestiegen wre. Neben dem Wiener Gutachten bemht die Bundesnetzagentur in der Begrndung des Konsultationsentwurfs zwar zustzlich auch ihre eigenen Entscheidungen zu den Mobilfunkterminierungsentgelten und erwhnt eine Studie der finnischen Beratungsfirma Rewheel. Beide liefern zu den im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung zu beantwortenden Fragen aber keine verwertbaren Antworten. Das Ergebnis des Konsultationsentwurfs ist daher insgesamt nicht haltbar. Fr den Fall, dass es doch frequenzbedingte Wettbewerbsverzerrungen geben sollte, fhrt die Bundesnetzagentur zwar noch hilfsweise aus, dass diese aus Verhltnismigkeitsgrnden jedenfalls nicht vor dem 31.12.2016 behoben werden sollten. Dem ist jedoch entgegen zu halten, dass E-Plus am 22.9.2006 und damit mehr als 10 Jahre vor dem 31.12.2016 eine Umverteilung von 900 gegen 1800 MHz-Frequenzen beantragt hat. Es erscheint vorsichtig formuliert - fragwrdig, dass die Bundesnetzagentur diesen Antrag 5 Jahre lang nicht bescheidet, dass sie ihn nun unter erweiterten rechtlichen Voraussetzungen im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung ablehnen mchte, und dass E-Plus zustzlich entgegengehalten wird, dass bis Ende 2016 jetzt nur noch ein Restzeitraum von gut 5 Jahren verbleibt. Sollte die Bundesnetzagentur ihre finale Entscheidung zur Frequenzverteilungsuntersuchung gleichwohl auf den Berechnungsansatz aus dem Wiener Gutachten sttzen, so msste dieser Ansatz auch fr den im Verfahren Projekt 2016 (BK 1-11/003) betrachteten Anschlusszeitraum ab 1.1.2017 gelten. Auf Basis des Wiener Gutachten-Ansatzes wurde in der E-Plus-Stellungnahme zum Eckpunktepapier Projekt 2016 bereits dargelegt, dass der Deutschen Telekom und Vodafone durch die behrdlichen Einzelzuteilungen der Ende 2016 auslaufenden 900 und 1800 MHz-Frequenznutzungsrechte gegenber E-Plus und Telefnica O2 bis Ende 2016 Frequenzkostenvorteile von jeweils mehr als 2 Milliarden Euro gewhrt worden sein werden. Diese behrdlich gewhrten Kostenvorteile sollten schnellstmglich, sptestens jedoch mit Wirkung zum 1.1.2017, durch Einzelzuteilungen der Bundesnetzagentur (zumindest annherungsweise) wieder behoben werden, indem E-Plus 2 x 2,4 MHz zustzliches 900 MHz-Spektrum erhlt und im Gegenzug 2 x 2,4 MHz 1800 MHz-Spektrum abgibt. Unabhngig davon sollte die Bundesnetzagentur vor dem von ihr im Rahmen des Projekts 2016 avisierten Bedarfsermittlungsverfahren klar stellen, dass ab 1.1.2017 fr jeden Marktteilnehmer eine 2 x 20 MHz Spektrumskappe im 800 / 900 MHz-Frequenzbereich gilt.
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Vorbemerkung: E-Plus hat im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung im Oktober 2010 zum Impulspapier der Bundesnetzagentur eine Stellungnahme sowie ein juristisches Gutachten von Professor Holznagel und ein konomisches Gutachten von Professor Gerpott eingebracht. Zum von der Bundesnetzagentur im Mrz 2011 verffentlichten Wiener Gutachten hat E-Plus abermals eine Stellungnahme sowie ein juristisches Sondergutachten von Professor Holznagel und ein konomisches Sondergutachten von Professor Gerpott vorgelegt.1 Die Bundesnetzagentur hat sich im vorliegenden Konsultationsentwurf mit einer Vielzahl der in diesen Dokumenten vorgetragenen Argumenten bisher nicht oder nur rudimentr auseinander gesetzt. E-Plus bittet die Bundesnetzagentur daher, dies in ihrer finalen Entscheidung zur Frequenzverteilungsuntersuchung nachzuholen und ihr Untersuchungsergebnis zur Frequenzverteilungsuntersuchung entsprechend zu korrigieren. Nachfolgend werden zustzlich solche Ausfhrungen aus dem Konsultationsentwurf kommentiert, zu denen E-Plus bisher noch nicht Stellung genommen hat. Zum Tenor / Zu Randnummer 49 ff / Zu Randnummer 195 ff: Die Bundesnetzagentur beabsichtigt, im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung den Antrag von E-Plus vom 22.9.2006 zurckzuweisen. Der E-Plus-Antrag vom 22.9.2006 wird in Randnummer 49 wrtlich aufgefhrt. In diesem Zusammenhang ist zum einen darauf hinzuweisen, dass E-Plus diesen Antrag am 11.8.2011 insoweit zurck genommen hat, als dieser einen Umfang von 2 x 2,4 MHz berschritten hat. Der Antrag lautet nunmehr wie folgt: Der E-Plus Mobilfunk GmbH & Co. KG, E-Plus Strae 1, 40472 Dsseldorf, diese vertreten durch die E-Plus Mobilfunk Geschftsfhrungs GmbH, diese vertreten durch den Vorsitzenden der Geschftsfhrung, Herrn Thorsten Dirks, ebenda, werden zum 1.1.2010, zumindest jedoch mit sofortiger Wirkung, und bis zum 31.12.2016 aus dem Frequenzbereich 880-915 / 925-960 MHz im Umfang von 2 x 2,4 MHz weitere Frequenzen fr die bundesweite Nutzung fr den drahtlosen Netzzugang zur Erbringung von Telekommunikationsdiensten zugeteilt. Soweit der Antrag vom 22.9.2006 einen Umfang von 2 x 2,4 MHz berschritten hat, wird er nicht mehr aufrechterhalten. Im Gegenzug erklrt sich die Antragstellerin bereit, auf eine gleiche Menge von Frequenzen aus dem Frequenzbereich 1763,1-1780,5 / 1858,1-1875,5 MHz zu verzichten und die Nutzung dieser Frequenzen zu beenden. Unabhngig davon ist darauf hinzuweisen, dass eine Bescheidung des Antrags vom 22.9.2006 in der Fassung vom 11.8.2011 im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung zumindest deshalb fehlerhaft und rechtswidrig wre, weil hierdurch ungleichartige Verfahren miteinander verbunden werden.

Smtliche Dokumente sind hier abrufbar: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/Frequenzverteilungsuntersuchung/FreqVertUntersuchung_node.html

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Der aus dem Jahr 2006 stammende E-Plus- Antrag auf Umverteilung von 900 gegen 1800 MHz-Frequenzen ist auf Basis der Zuteilungsvoraussetzungen aus 55 TKG zu bescheiden. Die Frequenzverteilungsuntersuchung gem Artikel 1 Absatz 2 der im Jahr 2009 verabschiedeten GSM-Richtlinie beschftigt sich dem gegenber mit der Frage, ob auf Grund der bestehenden Zuteilung des 900 MHz-Bandes an die deutschen Mobilfunkbetreiber bei der Umsetzung der genderten GSM-Richtlinie Wettbewerbsverzerrungen wahrscheinlich sind. Dieser rechtliche Mastab geht ber die Voraussetzungen des 55 TKG hinaus und ist fr die Bescheidung des E-Plus-Antrags daher unerheblich. Zu Randnummer 218: Die Bundesnetzagentur fhrt aus, dass die Prsidentenkammer zum jetzigen Zeitpunkt keinen Anlass zum Zweifel an der Knappheit der Frequenzen im 900 MHz-Band hegt. Hierfr spreche schon der Umstand, dass E-Plus am 22.9.2006 die Umverteilung des vorhandenen Spektrums beantragt habe. Es wurde bereits darauf hingewiesen, dass E-Plus den Antrag vom 22.9.2006 am 11.8.2011 umfangmig auf eine Umverteilung von 2 x 2,4 MHz 900 gegen 1800 MHz-Frequenzen beschrnkt und in zeitlicher Hinsicht nochmals klargestellt hat, dass die beantragte Umverteilung den Zeitraum vom 1.1.2010 bis zum 31.12.2016 betreffen soll. E-Plus hat ferner bereits darauf hingewiesen, dass dieser Antrag nicht im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung beschieden werden darf. Sollte die Bundesnetzagentur den E-Plus-Antrag vom 22.9.2006 in der Fassung des 11.8.2011 trotzdem im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung bescheiden mchte, msste seitens der Bundesnetzagentur jedenfalls neu ermittelt werden, ob bis Ende 2016 Frequenzen im 900 MHz-Band tatschlich knapp sind. Auch fr den im Rahmen des Eckpunktepapiers Projekt 2016 untersuchten Anschlusszeitraum ab dem 1.1.2017 hat E-Plus bereits in ihrer diesbezglichen Stellungnahme vom 12.8.2011 verdeutlicht, dass die von der Bundesnetzagentur vermutete Knappheitssituation vor allem dann wahrscheinlich wre, wenn die Bundesnetzagentur vor dem von ihr zeitnah avisierten Bedarfsermittlungsverfahren nicht klar stellen wrde, dass die von ihr im Rahmen der 2010-Frequenzversteigerung festgelegte Spektrumskappe von 2 x 20 MHz im 800 / 900 MHz-Band ab dem 1.1.2017 dann tatschlich fr alle Marktteilnehmer gilt.2 In Ansehung aller von der Bundesnetzagentur am 24.8.2011 verffentlichten Stellungnahmen zum Eckpunktepapier Projekt 2016 scheint sich die Mglichkeit einer solchen allein regulierungsinduzierten Knappheitsfeststellung weiter zu verdichten.3 Um zu verhindern, dass alle Marktbeteiligten in unntige und aufwendige weitere Planungsschritte getrieben werden, die die Planungssicherheit belasten und letztlich zu einer Verzgerung des weiteren Ausbaus der mobilen Breitbandnetze in Deutschland fhren, sollte die Bundesnetzagentur daher vor dem von ihr avisierten Bedarfsermittlungsverfahren klar stellen, dass ab dem 1.1.2017 dann tatschlich kein Marktteilnehmer mehr die von ihr bereits 2009 festgelegte, in der 2010-Frequenzauktion jedoch diskriminierend angewandte Spektrumskappe von 2 x 20 MHz im 800 / 900 MHz-Bereich berschreiten darf.
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E-Plus Stellungnahme zum Eckpunktepapier Projekt 2016, Seiten 1 + 12, abrufbar unter: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/DrahtloserNetzzugang/DrahtloserNetzzugang_node.html 3 Smtliche Stellungnahmen zum Eckpunktepapier Projekt 2016 sind hier abrufbar: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/DrahtloserNetzzugang/DrahtloserNetzzugang_node.html

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Zu den Randnummern 230 ff: Unter den Randnummern 230-265 kommt die Bundesnetzagentur zu dem Ergebnis, dass fr eine Umverteilung von 900 gegen 1800 MHz-Spektrum lediglich ein Widerruf nach 63 TKG als Ermchtigungsgrundlage in Betracht komme. In diesem Zusammenhang ist darauf hinzuweisen, dass Professor Holznagel in seinem Gutachten zu den Rechtsfragen im Zusammenhang mit der Flexibilisierung des 900 MHzSpektrum aufgrund der RL 2009/114/EG aus September 2010 zu dem Ergebnis kommt, dass auch andere Ermchtigungsgrundlagen fr eine Frequenzumverteilung vorliegen.4 Mit diesen Ermchtigungsgrundlagen setzt sich der Konsultationsentwurf entweder berhaupt nicht auseinander (z.B. lizenzrechtlicher Widerrufsvorbehalt) oder kommt zu dem Holznagel-Gutachten widersprechenden Ergebnissen, ohne sich mit dem Gutachten auseinander gesetzt zu haben. E-Plus regt daher an, dass die Bundesnetzagentur die Frage der in Betracht kommenden Ermchtigungsgrundlagen nochmals beleuchtet und das Ergebnis des Konsultationsentwurfs entsprechend korrigiert. Zu Randnummer 303: Die Bundesnetzagentur fhrt in Randnummer 303 aus, dass das Bundesverwaltungsgericht in der Begrndung des Urteils vom 23.3.2011 ausgefhrt habe, dass gegen die konkrete Beschrnkung der Bietrechte in der 2010-Frequenzauktion keine Bedenken bestnden. Richtig ist dem gegenber, dass das Bundesverwaltungsgericht fest gestellt hat, dass der Bundesnetzagentur bei der Aufstellung von Versteigerungsregeln ein gesetzlich nur eingeschrnkt berprfbarer Ausgestaltungsspielraum zukomme, und dass dieser Ausgestaltungsspielraum nach Auffassung des Bundesverwaltungsgerichts offenbar selbst die Frage betreffen soll, ob eine Bietrechtsbeschrnkung von 2 x 22,4 MHz fr die Deutsche Telekom und fr Vodafone einerseits sowie von 2 x 20 MHz fr alle anderen Marktteilnehmer andererseits diskriminierend ist oder nicht. In diesem Zusammenhang sei jedoch darauf hingewiesen, dass die EU-Kommission erhebliche Zweifel an der Wettbewerbskonformitt dieser ungleichen Spektrumskappe geuert hat, die die Deutsche Telekom und Vodafone in der 2010-Frequenzauktion dann vollstndig ausgenutzt haben:

Das Holznagel-Gutachten ist unter Stellungnahmen zum Impulspapier hier abrufbar: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/Frequenzverteilungsuntersuchung/FreqVertUntersuchung_node.html

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Auktion 2010: DT + Vodafone durften auf 2 x 22,4 MHz in 800 / 900-Bndern bieten, alle anderen Bieter nur auf 2 x 20 MHz in 800 / 900-Bndern
DT / Vodafone haben diskriminierende Spektrumskappe vollstndig ausgenutzt. Dies behindert chancengleiche 900-Nutzung fr mobiles Breitband.

Diskriminierende Spektrumskappe (Gepaartes Spektrum)


o2 10 5

E-Plus

800 MHz 900 MHz

VF

10

12,4

DT

10

12,4

10

20

30

Zu den Randnummern 330ff: Die Bundesnetzagentur fhrt in Randnummer 330 aus, dass bei der Beurteilung, ob es frequenzbedingte Wettbewerbsverzerrungen gibt, smtliche den Mobilfunknetzbetreibern in den Frequenzbereichen 800 MHz, 900 MHz, 1800 MHz, 2000 MHz und 2600 MHz zur Verfgung stehenden Frequenzen zu betrachten seien. In der weiteren Begrndung des Ergebnisses des Konsultationsentwurfs bezieht sich die Bundesnetzagentur dann weitestgehend auf das Wiener Gutachten. Das Wiener Gutachten beruht jedoch auf einer Betrachtung der Frequenzbnder 800 MHz, 900 MHz und 1800 MHz. E-Plus mchte die Bundesnetzagentur daher um Klarstellung bitten, welche Frequenzbnder von ihr im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung tatschlich betrachtet worden sind. Zu den Randnummern 345 ff: Unter den Randnummern 345-408 kommt die Bundesnetzagentur auf Basis des im Wiener Gutachten verwandten Ansatzes zur Bestimmung von Frequenz- und Netzkosten zu dem Ergebnis, dass E-Plus im Vergleich zu den Wettbewerbern aufgrund der eigenen Frequenzausstattung bis Ende 2016 keine Kosten- und Effizienznachteile haben werde. E-Plus hlt den im Wiener Gutachten verwandten Berechnungsansatz fr konomisch nicht haltbar, da E-Plus durch diesen Ansatz letztlich dafr bestraft wird, im Rahmen der 2010Frequenzauktion berhaupt auf 800 MHz-Frequenzen geboten zu haben. Htte E-Plus berhaupt nicht oder nicht so nachhaltig auf 800 MHz-Frequenzen geboten, htte der im Wiener Gutachten verwandte Ansatz absehbarer Weise nmlich dazu gefhrt, dass frequenzbedingte Wettbewerbsverzerrungen festzustellen gewesen wren.5

So Professor Torsten J. Gerpott, Anmerkungen zur Frequenzverteilungsuntersuchung von Mecklenbruker et al. vom 25.03.2011, S. 1, abrufbar unter Stellungnahmen der Beigeladenen zum Gutachten unter: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/Frequenzverteilungsuntersuchung/FreqVertUntersuchung_node.html

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Sollte die Bundesnetzagentur trotzdem am Berechnungsansatz aus dem Wiener Gutachten festhalten, msste dieser Berechnungsansatz auch bezglich der zuknftigen Nutzung der Ende 2016 auslaufenden 900 / 1800 MHz-Frequenznutzungsrechte angewandt werden, die im Rahmen des Eckpunktepapiers Projekt 2016 untersucht wird. Auf Basis des im Wiener Gutachten verwandten Berechnungsansatzes lsst sich insofern ermitteln, dass der Deutschen Telekom und Vodafone auf dem Markt fr den drahtlosen Netzzugang zum Angebot von Telekommunikationsdiensten durch die behrdlichen Einzelzuteilungen der Ende 2016 auslaufenden 900 und 1800 MHz-Frequenznutzungsrechte gegenber E-Plus und Telefnica O2 bis Ende 2016 Frequenzkostenvorteile von jeweils mehr als 2 Milliarden Euro gewhrt worden sein werden. Diese durch behrdliche Einzelzuteilungen hervorgerufenen Kostenvorteile der Deutschen Telekom und von Vodafone sollten sptestens mit Wirkung ab dem 1.1.2017 auch durch behrdliche Einzelzuteilungen (zumindest annherungsweise) wieder behoben werden, indem E-Plus 2 x 2,4 MHz zustzliches 900 MHz-Spektrum erhlt und im Gegenzug 2 x 2,4 MHz 1800 MHz-Spektrum abgibt.6 Zu den Randnummern 409f: Unter Randnummer 409f fhrt die Bundesnetzagentur aus, dass sie ihre Feststellung, dass es keine frequenzbedingten Wettbewerbsverzerrungen im deutschen Mobilfunkmarkt gebe, auch auf den Feststellungen der Beschlusskammer 3 zu den derzeit regulierten Mobilfunkterminierungsentgelten beruhe, in denen festgestellt worden sei, dass die Kostenstrukturen von E-Plus zumindest mit Blick auf die Sprachterminierung gegenber den anderen Mobilfunknetzbetreibern sogar vorteilhaft seien. Es ist darauf hinzuweisen, dass die Richtigkeit der von der Bundesnetzagentur auf Basis des von ihr konstruierten Elektronischen Kostennachweises festgelegten Mobilfunkterminierungsentgelte nicht nur von E-Plus, sondern von allen deutschen Mobilfunknetzbetreibern angezweifelt wird, teilweise auch aus unterschiedlichen Grnden. An dieser Stelle sei nur erwhnt, dass die Bundesnetzagentur die wohl weltweit einzige Regulierungsbehrde ist, die im von Skaleneffekten geprgten Telekommunikationssektor fr den Marktfhrer Deutsche Telekom hhere Mobilfunkterminierungsentgelte errechnet und genehmigt hat als fr den deutlich kleineren Herausforderer E-Plus.7 Auch die EU-Kommission hat die Richtigkeit der von der Bundesnetzagentur festgelegten Mobilfunkterminierungsentgelte kritisch hinterfragt. So stellt die EU-Kommission in ihrer Stellungnahme zu den vorlufigen Entgeltfestlegungen der Bundesnetzagentur fest, dass die Bundesnetzagentur fr die von ihr festgelegten asymmetrischen Mobilfunkterminierungsentgelte keine Begrndung geliefert habe, die mit europarechtlichen Vorgaben in Einklang stehen (Asymmetrie nur bei frequenzbedingten Kosten- oder Late Comer-Nachteilen).

E-Plus Stellungnahme zum Eckpunktepapier Projekt 2016, abrufbar unter: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/Sachgebiete/Telekommunikation/RegulierungTelekommunikation/Frequenzordn ung/OeffentlicherMobilfunk/DrahtloserNetzzugang/DrahtloserNetzzugang_node.html 7 Die E-Plus Stellungnahme zu den (vorlufig genehmigten) Mobilfunkterminierungs-Entgeltgenehmigungen ist hier abrufbar: http://www.bundesnetzagentur.de/cln_1912/DE/DieBundesnetzagentur/Beschlusskammern/1BK-GeschaeftszeichenDatenbank/BK3-GZ/2010/2010_001bis100/BK3-10-098_BKV/BK3-10-098bis101_Stellungnahmen_BKV.html?nn=76940

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Bei ihrer endgltigen Festlegung der Mobilfunkterminierungsentgelte solle die Bundesnetzagentur daher die Festlegung symmetrischer Entgelte prfen, die auf den Kosten eines effizienten Betreibers und nicht auf verschiedenen unternehmensspezifischen Kostenkalkulationen basieren.8 E-Plus teilt die Auffassung der EU-Kommission zumindest insofern, als die Bundesnetzagentur bei der Festlegung der derzeit gltigen Mobilfunkterminierungsentgelte tatschlich keinerlei valide Begrndung fr die Feststellung liefern konnte, dass die Deutsche Telekom hhere Mobilfunkterminierungsentgelte erheben darf als E-Plus. Derart falsche Entgeltfestlegungen zu den Mobilfunkterminierungsentgelten knnen bezglich der im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung zu beleuchtenden Frage mithin keinerlei verwertbare Erkenntnisse liefern. Zu den Randnummern 411 ff: Unter den Randnummern 411 ff fhrt die Bundesnetzagentur dann aus, dass sie auch aufgrund einer Studie E-Plus Germany Ready to disrupt the market der Strategieberatungsfirma Rewheel aus Helsinki zu dem Ergebnis komme, dass es im deutschen Mobilfunkmarkt keine frequenzbedingten Wettbewerbsverzerrungen gebe. In formeller Hinsicht ist insofern darauf hinzuweisen, dass diese ffentlich nicht zugngliche Studie bereits aus November 2010 stammt. Daher htte die Bundesnetzagentur die Verffentlichung dieser Studie bereits vor Verffentlichung des Wiener Gutachtens vornehmen oder veranlassen knnen. Dies ist jedoch bis heute nicht geschehen. In materieller Hinsicht sei deshalb lediglich darauf hingewiesen, dass bereits aufgrund der von der Bundesnetzagentur vorgenommenen Zusammenfassung der Rewheel-Studie deutlich wird, dass diese Studie mit den im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung konkret zu untersuchenden rechtlichen und konomischen Fragen nichts zu tun hat. Die Rewheel-Studie kann das Ergebnis des Konsultationsentwurfs daher ebenfalls nicht sttzen. Zu den Randnummern 435f: Unter den Randnummern 435f vertritt die Bundesnetzagentur die Auffassung, dass die Monopolkommission in ihrem 2009-Sondergutachten einer Umverteilung von 900 MHzFrequenzen skeptisch begegnet sei. Aus Sicht von E-Plus hat die Bundesnetzagentur die Ausfhrungen der Monopolkommission, die mit der 900 MHz- und der gesamten Flchenfrequenzverteilung in Zusammenhang stehen, damit sehr vorsichtig formuliert - nicht vollstndig dargestellt. Tatschlich hat die Monopolkommission 2009 nmlich darauf hin gewiesen, dass die 2010Versteigerungsbedingungen in der Kritik stehen, da zu befrchten ist, dass einer der ENetzbetreiber in der Versteigerung beim 800 MHz-Flchenspektrum leer ausgehen knnte, und dass diesem Netzbetreiber die Voraussetzungen fr ein konkurrenzfhiges Breitbandangebot in der Flche fehlen wrde, da der Ausbau eines mobilen Breitbandnetzes mit Frequenzen aus hheren Frequenzbndern deutlich teurer sei.9
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Beschluss der EU-Kommission vom 21.2.2011 in der Sache DE/2011/1176 [SG-Greffe (2011) D/2475], abrufbar unter: http://circa.europa.eu/Public/irc/infso/ecctf/library?l=/germany/registeredsnotifications/de20111176&vm=detailed&sb=Title 9 Monopolkommission, Sondergutachten 56, Randnummer 268, abrufbar unter: http://www.monopolkommission.de/aktuell_sg56.html

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Ferner hat die Monopolkommission im 2009-Sondergutachten ausgefhrt, dass die Asymmetrie bei der 900 MHz-Frequenzausstattung neben der spteren Lizenzierung als einer der Grnde fr die geringeren Marktanteile der E-Netzbetreiber im Vergleich zu den DNetzbetreibern gilt. Dieser Wettbewerbsnachteil wrde sich verfestigen und verstrken, wenn die E-Netzbetreiber bei der Vergabe der Flchenfrequenzen aus der Digitalen Dividende weniger Frequenzen ersteigern knnten als die D-Netzbetreiber oder sogar leer ausgehen wrden. Dies knne Auswirkungen auf die Wettbewerbsfhigkeit eines etwaig ausgebotenen etablierten Mobilfunknetzbetreibers haben und sich letztlich auf die Marktstruktur und Wettbewerbsintensitt im deutschen Mobilfunkmarkt auswirken. Selbst wenn sich ein ausgebotener Mobilfunknetzbetreiber zunchst auf ein Breitbandangebot in Ballungsrumen konzentriere, knne aus Sicht der Monopolkommission nmlich nicht ausgeschlossen werden, dass die Flchenfrequenzen durch den ausgebotenen Mobilfunknetzbetreiber nicht oder nur unzureichend dauerhaft durch andere Frequenzen ersetzt werden knnen, und dass dies zum Wettbewerbsnachteil fr den ausgebotenen Mobilfunknetzbetreiber und letztlich zu dessen Marktaustritt fhren knne.10 Es ist vorsichtig formuliert - schwer nachvollziehbar, dass die Bundesnetzagentur aus den Ausfhrungen im 2009-Sondergutachten folgern mchte, die Monopolkommission stehe einer Umverteilung der 900 MHz-Frequenzen skeptisch gegenber. Zu den Randnummern 448 ff: Unter den Randnummern 448-490 kommt die Bundesnetzagentur zu dem Ergebnis, dass im Fall einer von ihr in diesem Abschnitt des Konsultationsentwurfs unterstellten frequenzbedingten Wettbewerbsverzerrung aus Verhltnismigkeitsgrnden vor Ende 2016 keine Frequenzumverteilung erfolgen solle. Zum einen sei die Restlaufzeit bis Ende 2016 relativ kurz, zum anderen werde ber die Anschlussnutzung im separaten Prsidentenkammerverfahren BK1-11/003 entschieden. E-Plus hat bereits am 22.9.2006 und damit mehr als 10 Jahre vor Ende 2016 bei der Bundesnetzagentur eine Umverteilung von 900 gegen 1800 MHz-Spektrum beantragt. Es ist nicht nachzuvollziehen, dass die Bundesnetzagentur jenen E-Plus-Antrag whrend der vergangenen 5 Jahre nicht beschieden hat, dass sie diesen Antrag nun unter erheblich ausgeweiteten rechtlichen Voraussetzungen im Rahmen der Frequenzverteilungsuntersuchung bescheiden mchte, und dass sie darauf verweist, dass der bis Ende 2016 verbliebene Restzeitraum von etwa 5 Jahren fr eine Umverteilung unverhltnismig sei. Zu Randnummer 491: Unter Randnummer 491 fhrt die Bundesnetzagentur aus, dass der E-Plus-Antrag auf Zuteilung von 2 x 3,6 MHz 900 MHz-Frequenzen abzulehnen sei. E-Plus mchte darauf hinweisen, dass bereits der Antrag vom 22.9.2006 lediglich auf eine Umverteilung von 2 x 3,6 MHz 900 gegen 1800 MHz-Frequenzen und nicht auf eine isolierte Zuweisung zustzlichen Spektrums gerichtet war. Ferner weist E-Plus nochmals darauf hin, dass E-Plus den Antrag vom 22.9.2006 am 11.8.2011 auf einen Umfang von 2 x 2,4 MHz beschrnkt hat. Dsseldorf, 16.9.2011
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Monopolkommission, Sondergutachten 56, Randnummer 271, abrufbar unter: http://www.monopolkommission.de/aktuell_sg56.html

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