Derecho Romano

Tema 1: Fuentes del derecho I) La costumbre jurdica Es la primera fuente del derecho en Roma. De a poco se van a incorporar las costumbres extranjeras al ius gentium, gracias a los pretores peregrinos. Estas costumbres van a ser estudiadas y romanizadas por los juristas romanos. II) La ley La ley en Roma se define como la manifestacin de voluntad, que vincula tanto al que la da como al que la acepta. La ley emana de los comicios o de las asambleas de la plebe. La ley de las XII tablas tiene una gran importancia en este tema, ya que fue el primer intento romano por hacer escritas las costumbres y as hacer que todos los ciudadanos las conozcan, exhibindolas en el foro romano. Los proyectos de ley se presentaban en los comicios por centuria y en los comicios por tribu. III) El edicto del pretor Era un programa que publicaba el pretor al ocupar su cargo. Indicaba las normas procesales y las realizaciones jurdicas que se propona para su mandato. Contena frmulas de acciones, excepciones, estipulaciones pretorias, interdictos, entre otras cosas. En l, se utilizaban nombres ficticios que luego se adaptaban a la realidad. Adriano le encarg al jurista Salvio Juniano la redaccin definitiva del edicto del pretor, en la cual se recopil y codific los edictos. IV) La jurisprudencia Son los trabajos escritos de los juristas. Contenan la opinin de estos sobre materias de derecho. Su fuerza e influencia dependa exclusivamente del prestigio del jurista que la redactaba. V) Constituciones imperiales Son de la poca del imperio, y en ese tiempo constituyeron prcticamente la nica fuente del derecho. Estas contenan edictos (rigen todo el imperio y sin lmite de tiempo), rescriptos (respuestas del emperador a funcionarios y particulares), decretos (sentencias dictadas por el emperador) y mandatos (instrucciones que daba el emperador a sus subordinados sobre el gobierno de provincias). La recopilacin de constituciones imperiales da origen a los cdigos. La mayor recopilacin la hizo Justiniano, creando el Corpus Iuris Civilis, el cual se divide en cuatro partes:

Cdigo: recopila constituciones imperiales, y est basado en el Cdigo Teodosiano. - Digesto: recopila obras y trabajos de juristas clsicos, adecuadas a la poca (interpolaciones). - Institutas: libro destinado a los estudiantes de derecho. - Novelas (nuevas leyes): son las ltimas constituciones imperiales dictadas por Justiniano. Tema 2: El procedimiento romano El procedimiento son las reglas que establecen cmo deben desarrollarse los procesos. Estos se pueden clasificar en: a) Pblicos: asuntos en los que tiene inters el Estado, o aquellos crmenes que afectan a la sociedad. b) Privados: asuntos que afectan a particulares, ya sea en materia civil o penal. Estos a su vez se pueden clasificar en: - Declarativos: de las partes. - Ejecutivos: su objetivo es establecer un derecho a favor de una su objetivo es realizar un derecho ya declarado.

Otra forma de clasificar los procedimientos es: a) Generales: ley uno especial. b) Especiales: especial. se aplican a la mayora de los casos que no tengan sealado por aquellos que generalmente tienen sealado un procedimiento

La ltima forma de clasificar los procedimientos es desde su punto de vista histrico: a) Ordinarios: aquellos que comprenden el perodo arcaico (desde la fundacin hasta mediados del s. II a.c) y clsico (desde el s. II a.c hasta mediados del siglo III d.c) del derecho romano. El perodo arcaico se rige por las Legis Actionis (acciones de la ley), mientras el perodo clsico se rige por el Procedimiento Formulario. Ambos perodos tienen caractersticas comunes: - En ambos el procedimiento se divide en dos etapas: In iure: se desarrolla ante el magistrado romano, el pretor en Roma (urbano para ciudadanos y peregrino para extranjeros), el delegado del pretor en Italia, y el gobernador en las provincias del imperio. El objetivo de la etapa es fijar los trminos y hechos del pleito, determinar quienes son las partes y quin va a ser el juez. Termina con la litis contestatio (testificacin de la litis). Apud iudicem: etapa ante el juez. El juez es un particular elegido por comn acuerdo entre las partes, de una lista que tiene el magistrado llamada album iudicum. Tambin existan los 2

tribunales colegiados, como los recuperatores (formados por 3 o 4 miembros elegidos por sorteo) y el tribunal de los centumviros (expertos en derecho sucesorio). En esta etapa se llevaba a cabo la prueba: las partes deban probar los hechos, y luego el juez la valoraba y finalmente dictaba sentencia. - Ambos citaban a juicio a travs de la in ius vocatio. Esta la realizaba el futuro demandante al futuro demandado, en cualquier lugar menos en su domicilio. Si el demandado se negaba a ir, el demandante invocaba la presencia de testigos y lo podan llevar por la fuerza. b) Extraordinarios: se realizaron desde mediados del s. III d.c en adelante. Se desarrollan solo con un juez que conoce la demanda desde el inicio hasta la dictacin de la sentencia. La sentencia poda ser impugnada a travs del recurso de apelacin. I) Legis actionis (perodo arcaico) La ley de las XII tablas contiene normas de procedimiento. Estas leyes se dictaron a raz de las pugnas patricio-plebeyas. En ellas se dictan los siguientes procedimientos: 1) Legis actio per sacramentum (accin de la ley por apuesta sacramental) Era un procedimiento declarativo y general. Es la accin ms tpica de la poca. Se caracterizaba porque ante el magistrado, las partes deban decir palabras rituales y sagradas. Si una de ellas se equivocaba, perda el pleito porque no contaba con la ayuda de los dioses. Se utilizaba para hacer valer derechos sobre cosas (in rem) y para exigir algo de alguien (in persona). Las partes deban hacer una apuesta sacramental en dinero (apuesta sacra a los dioses) que consista en una cantidad de dinero que las partes deban depositar en el tesoro pblico. La apuesta fluctuaba entre 50 y 500 ases, dependiendo del valor del asunto disputado. - Etapa in iure: - Se decan las palabras sagradas - Se planteaba el asunto litigioso - Se realizaba la apuesta - Se designaba el juez - Se proceda a la litis contestatio (las partes llamaban a los que haban escuchado el pleito para que como testigos lo repitieran ante el juez). - Etapa apud iudicem - Declaran los testigos de la litis contestatio, ya que a travs de ellos el juez tomaba conocimiento del asunto. Luego el juez escuchaba las alegaciones de las partes. - Se proceda a la prueba: quin debe probar? El que afirma algo, debe probar. La prueba se poda hacer mediante testigos, confesin de partes (reconocer como ciertos los hechos de la otra parte), peritos (tcnicos en 3

una ciencia), inspeccin general del juez (se traslada al lugar de los hechos) y documentos (que eran bastante escasos). - Una vez que el juez valoraba las pruebas, este dictaba sentencia, y el que perda el pleito, perda la apuesta, y el que ganaba la recuperaba. 2) Legis actio per iudici arbitri postulationem (accin de la ley por peticin por juez o rbitro) Era un procedimiento declarativo especial. Se utilizaba solo para el caso de las acciones divisorias, como en la divisin de una herencia, de alguna cosa comn, o la fijacin de los lmites de predios contiguos. Tambin se utilizaba para pedir crdito proveniente de una sponsio (era un contrato verbal, naca por el ritual de la palabra. Spondere significaba prometer). Se elega un juez cuando se trataba de una sponsio, y se elega un rbitro cuando se trataba de dividir algo. La diferencia entre juez y rbitro, era que este ltimo tena mayores atribuciones y facultades que el juez. 3) Legis actio per condictionem (accin de la ley por denuncia) No estaba expresado en las XII tablas, sino que fue posterior, con la ley silia y la ley calpurnia. Era un procedimiento declarativo especial, y consista en una simple denuncia sin expresin de causa. Se utilizaba para cobrar sumas fijas de dinero o una cosa cierta. 4) Legis actio per manus iniectionem (accin de la ley por imposicin de la mano) Era un procedimiento ejecutivo general. Su objetivo era hacer efectivo el derecho que tena el acreedor para apoderarse de la persona del deudor. Para iniciar el procedimiento era necesario que se hubiese dictado sentencia en un procedimiento declarativo y que esta no se hubiese cumplido. Comenzaba con la in ius vocatio, y presentes las partes ante el magistrado, el demandante le deca al demandado: puesto que fuiste condenado a pagarme X cantidad de dinero, y no me has pagado, procedo a apoderarme de ti. Ante esta imposicin de la mano, si el demandado le pagaba, quedaba libre. Tambin poda pedir que alguien lo defendiera (l no poda hacerlo por si mismo porque era el objeto de la ejecucin). Este defensor era llamado vindex, y entraba al juicio alegando que la causa era injusta. Solo cuando el vindex intervena se pasaba a la etapa apud iudicem. Se convierte en un procedimiento declarativo, en donde el juez debe determinar si era justo o injusto. Si el vindex perda, iba a ser condenado a pagar el doble, y en el momento en que asumi como vindex, el demandado se desligaba del juicio (el vindex asuma toda la responsabilidad, por lo que era muy difcil encontrar uno). En este procedimiento, generalmente el demandante se llevaba al demandado a su casa (ya que no se encontr un vindex y el demandado no poda pagar la deuda). Se llevaba al demandado 3 veces al mercado y se deca pblicamente cunto deba, y si nadie pagaba por l, lo llevaba fuera de Roma y poda venderlo como esclavo, o simplemente darle muerte. 5) Legis actio per pignorem capionem (accin de la ley por toma de prenda) 4

Era un procedimiento ejecutivo especial. Consista en que el acreedor se apoderaba de un bien mueble del deudor. Generalmente lo utilizaban los soldados contra quienes deban pagar sus sueldos. Todo lo dems sobre esta accin de la ley no se sabe. * Caractersticas comunes de estas acciones de la ley: - Se aplicaban solo en Roma y a los ciudadanos romanos. - Se utilizaban para hacer valer solo situaciones contempladas en la ley de las XII tablas. - Todas comenzaban con la in ius vocatio. - Los magistrados con imperio podan ir o no ir. A medida que Roma se expanda, estas leyes iban quedando obsoletas. Ya era imposible que un ciudadano viajara desde una provincia hacia Roma solo para hacer un juicio. A mediados del s. II a.c, se dict la lex arbutia, que estableca que desde ese momento en adelante, se va a utilizar el procedimiento que desde hace tiempo utilizaba el pretor peregrino, el procedimiento formulario. Este pasa a ser el procedimiento oficial, iniciando de esta forma el perodo clsico en la historia del derecho romano, que se extiende hasta mediados del siglo III d.c.

II) Procedimiento formulario (perodo clsico) 1- La frmula Era la expresin material de la accin. Las frmulas se encontraban en el edicto del pretor con nombres ficticios, y luego se adaptaban a la realidad. Es tambin la orden que le da el pretor al juez. Desde el punto de vista de las partes, es el asunto litigioso. Sus partes principales son: - Intentio: contiene la pretensin del demandante. Se clasifica en in rem (derecho sobre cosas) o in persona (derechos personales). Puede ser in ius (se refiere a un derecho) o in factum (describe hechos). Puede ser cierta o incierta, atendiendo a si est determinada o no la pretensin del demandante. es el fundamento de la pretensin del demandante. Solo llevan demostratio las frmulas que tienen intentio incierta. es la posibilidad de condena o absolucin. Puede ser slo va en las acciones divisorias, y se dice que el juez adjudica lo que convenga adjudicar. Las acciones divisorias son las que se utilizan para dividir herencias o cosas comunes, o fijar lmites de predios contiguos. son los medios de defensa del demandado. Se clasifican en dilatorias (temporales) o perentorias (perpetuas). En 5

- Demostratio:

- Condemnatio: cierta o incierta. - Adiudicatio:

- Excepciones:

las dilatorias existe un plazo u oportunidad para oponer, y en las perentorias siempre se puede oponer. - Replicatio: demandado. - Duplicatio: demandante. defensa del demandante frente a la excepcin del defensa del demandado a la replicatio del

- Clusulas de la frmula: - Clusula arbitraria: va solo en las acciones reales, y dice a menos de que ante tu mandato restituya. - Clusula noxal: va solo en las acciones penales cuando el delito es cometido por un hijo de familia o por un esclavo. El pater familia puede hacer abandono del hijo o del esclavo. 2- El procedimiento declarativo en el procedimiento formulario Cuando un particular tena un problema, acuda de inmediato a ver el edicto del pretor, que estaba colgado en varios lugares pblicos. A veces iba asesorado por un jurista, que le indicaba cul era la frmula, la accin que deba entablar en un juicio. Si la accin se encontraba en el edicto, la copiaba, si no, deba citar a juicio al demandado (in ius vocatio). Adems, le daba a conocer la causa por la cual lo demandaba, o la frmula que iba a utilizar, o cul era su pretensin. A esto se le llama la primera editio actionis). El demandado poda acudir de inmediato ante el magistrado, o poda pedir plazo para preparar su defensa. Cuando llegaban los dos ante el magistrado, celebraban el vadimonium, que era una especie de garanta en la cual el demandado se comprometa a pagar una multa si no asista al juicio el da indicado. Etapa in iure: - El demandante debe hablar primero, realizando la segunda editio actionis, en la que debe explicar al magistrado por qu est demandando. El demandante le pide la accin o pide que cree una accin si su situacin no estaba prevista en el edicto del pretor. Si el magistrado denegaba la accin, el proceso terminaba ah y se esperaba a que asumiera otro pretor para intentar de nuevo. Se segua el proceso slo si se otorgaba la accin. - Ahora le toca hablar al demandado. Este poda decir que efectivamente lo planteado por el demandante era cierto (confessio in iure). Si esta confesin recaa sobre una suma fija de dinero, equivala a una sentencia en contra del demandado. Si recaa sobre daos causados y deban ser avaluados en dinero, el juicio segua pero slo para darle el valor al asunto. El demandado tambin poda negar o alegar hechos nuevos (opone excepciones), pero en ningn caso poda no hacer nada, porque todos los anteriores procesos llevan a la litis contestatio, que para que se celebrara deba haber un acuerdo entre ambas partes.

- Cuando el magistrado ha escuchado al demandante y al demandado, se procede a la eleccin del juez y se redacta la frmula, que contiene la pretensin del demandante, la pretensin del demandado, y la consignacin del juez. Cuando demandante y demandado decan estar de acuerdo con la frmula, comenzaba la litis contestatio. Efectos de la litis contestatio - Efecto fijador: fija definitivamente las partes, el juez y el asunto controvertido. - Efecto extintivo: extingua la accin interpuesta. Poda ser de dos maneras: a) ipso iure (acciones personales) b) ope excepcione (acciones reales) - Efecto novatorio: extingue la relacin existente entre las partes, y crea una nueva relacin, que consiste en que las partes se obligan a acatar el fallo judicial. - Efecto de caducidad: significa que comienza a correr el plazo durante el cual se debe dictar sentencia. El plazo es de 18 meses en juicios legtimos, o lo que resta al pretor que nombr al juez en su cargo en juicios basados en el imperio del pretor. - Efecto de transmisibilidad: la nueva obligacin que naca de la litis contestatio era transmisible a los herederos (las deudas se heredaban). Etapa apud iudicem: - Ante el juez, si una de las partes no se presentaba, el juez deba dictar sentencia a favor del presente. - El juez toma conocimiento del asunto a travs de la frmula que le ha remitido el pretor. Comenzaban las alegaciones del demandante, luego se escuchaba al demandado, y se proceda a la prueba (el que afirma algo, debe probar). Generalmente es el demandante el que debe probar, y los medios de prueba son los mismos de la etapa arcaica (testigos, confesin, peritos, inspeccin del juez). El juez valora las pruebas segn su libre criterio. - El juez est obligado a dictar sentencia. Si el asunto no estaba claro, deba acudir ante el magistrado y jurar ante los dioses que el asunto no est claro. Si el asunto estaba claro, la sentencia poda ser condenatoria (condena siempre a una suma fija de dinero) o absolutoria. - La sentencia produce dos efectos: a) Deshacimiento del tribunal: una vez dictada la sentencia, se desvincula para siempre de ella y no puede ser modificada b) La cosa juzgada: significa que lo resuelto entre las partes es una verdad indiscutible para ellos y no puede volver a litigarse sobre el mismo asunto, siempre y cuando exista la doble identidad (el demandante y el demandado deben ser los mismos; lo que se pide (objeto) y el por qu se pide (causa) debe ser lo mismo). Tambin implica que nacer la accin ejecutiva para exigir el cumplimiento de lo resuelto. 3- El procedimiento ejecutivo en el procedimiento formulario

Se llega al procedimiento ejecutivo cuando en el juicio declarativo se dicta sentencia condenatoria y esta no se cumple en el plazo. Se hace la in ius vocatio y la editio actionis. Etapa in iure - Se otorga la accin - El demandado puede pagar (termina el juicio), alegar que la sentencia es nula (el juicio se vuelve declarativo y si vuelve a perder es condenado a pagar el doble), poda hacer cesin voluntaria de sus bienes (cessio bonorum) o no hacer nada (se proceda a la venta forzada de sus bienes, o bonorum venditio). En ambos casos, el magistrado firmaba un decreto con el que se proceda al embargo de todo el patrimonio del deudor, y un acreedor nombrado por el magistrado, pasa a administrar sus bienes. Luego, el magistrado ordena que en lugares pblicos se coloquen carteles (proscriptios) durante 30 das. Estos tienen por objeto llegar a los acreedores para hacer efectivos sus crditos. A medida que los acreedores llegan, se crean las juntas de acreedores, cuyo objetivo es determinar cual es el pasivo (deudas) que tiene el deudor, cual es su activo (crditos), cules son sus bienes, establecer las condiciones de la subasta y nombrar al magster bonorum (encargado de dirigir la subasta). - Transcurrido el plazo de los 30 das de carteles, en el caso de bonorum venditio, la persona caa en infamia (disminucin del honor, muy importante en la poca). En cambio no caer en infamia si hizo cessio bonorum. - Llegado el da de la subasta, se va a adjudicar los bienes aquella persona que ofrezca pagar un mayor porcentaje de las deudas (bonorum emptor). * Efecto de la subasta En relacin al bonorum emptor, desde el punto de vista del pasivo (deudas), deba pagar en la forma que pact (el porcentaje que ofreci pagar). Desde el punto de vista de los activos, se adjudica todos los crditos y bienes como si fuese un sucesor a ttulo universal. Respecto del fallido (persona que cedi los bienes o que se los quitaron a la fuerza), este va a gozar del beneficio de competencia, esto quiere decir que si es nuevamente demandado, se agregar una clusula que dir: no puede ser condenado a ms de lo que buenamente pueda, dejndole lo necesario para la subsistencia de l y su familia. Goza de este beneficio frente a los acreedores que asistieron a la subasta (ya que estos solo pagaron una parte, no la deuda entera), y en el caso de los acreedores que no asistieron a la subasta, este beneficio es total. Este beneficio duraba un ao en caso de venta forzada, y en caso de cesin de bienes es de carcter perpetuo. Termina cuando el fallido recupera dinero o bienes suficientes. 4- Clasificacin de las acciones La accin es la frmula elaborada por el pretor con el objeto de iniciar y continuar el procedimiento. Se clasifican en: - Acciones reales: se hacen valer derechos sobre las cosas. - Acciones personales: se exige algo de alguien. Tambin se clasifican en: 8

- Acciones civiles: se basan en la ley o su interpretacin. - Acciones pretorias: eran creadas por el pretor. Se subdividen en: - tiles: accin civil que el pretor extiende a una situacin no prevista por el derecho civil. - Ficticias: contiene la ficcin de un hecho o cualidad y se le ordena al juez que proceda como si dichos eventos fueran ciertos. - In factum: el pretor se limita a describir hechos. - Con transposicin de personas: en la intentio aparece una persona y en la condemnatio otra. Tambin se clasifican en: - Acciones reipersecutorias: personales y reales. - Acciones penales: aquellas cuya causa es civil, y comprende acciones aquellas que emanan de los delitos privados.

Las reipersecutorias son transmisibles activa y pasivamente a los herederos. En cambio, las penales son transmisibles desde el punto de vista activo pero no del pasivo. En las reipersecutorias, si son varios los obligados, y uno cumple, se extingue la obligacin. En las penales, si son varios los autores de un delito, contra cada uno de ellos procede la accin penal por el total de la pena. Las reipersecutorias se refieren generalmente al valor de la cosa en la condena, y en las penales la condena est referida a un mltiplo del valor de la cosa. Si de un mismo hecho nacen varias acciones reipersecutorias, solo se puede interponer una de ellas, porque todas persiguen lo mismo (el valor de la cosa). En cambio, si de un mismo hecho nacen varias acciones penales, se pueden interponer todas. Cuando las reipersecutorias llevan acciones reales, llevan clusula arbitraria. En las penales, cuando el delito es cometido por un dependiente (esclavo o hijo de familia), llevan una clusula noxal. Cuando se refiere solo a acciones personales, se clasifican en: - Acciones de derecho estricto: el juez debe atenerse a los trminos de la frmula, sin salirse de ella. - Acciones de buena fe: el juez tiene amplias facultades, y puede pronunciarse sobre la intencin de las partes, sobre los pactos que agregaron, sobre la compensacin. En las de derecho estricto, para que el juez pueda pronunciarse sobre la intencin de las partes, es necesario que se agregue a la frmula una excepcin de dolo (actuar con mala fe). Tambin se clasifican en: 9

- Acciones privadas: aquellas que solo puede interponer el particular afectado. - Acciones populares: ciertas acciones establecidas en el edicto del pretor y que puede interponer cualquier persona en representacin de la comunidad. 5- Procedimientos basados en el imperio del pretor a) Estipulaciones pretorias Viene de stipulatio, que era un contrato verbal. Naca por el ritual de la palabra, esto es, tanto en la pregunta como en la respuesta se utiliza el mismo verbo (prometer, spondere). Se clasifican en:

Voluntarias: se celebraban al arbitrio de las partes. Pretorias: se celebraban ante el pretor, se caracterizaban porque el texto de la pregunta lo propona el pretor. Judiciales: se celebraban ante el juez. De la estipulacin nacan tres acciones:

Condictio cierta: naca cuando el objeto de la estipulacin era una suma fija de dinero. Condictio triticaria: naca cuando el objeto de la estipulacin era una cantidad determinada de cosas fungibles (intercambiables) o una cusa cierta. Actio ex stipulatio: naca cuando el objeto de la estipulacin era un hecho futuro o incierto.

Las estipulaciones cumplan diversos fines. Unas tenan por objeto la realizacin de la litis contestatio, como el caso del vadimonium. Otras tenan por objeto precaver un dao, como la cautio damni infecti, que es la estipulacin que celebraba el dueo de un edificio que amenazaba ruina, a favor de su vecino y mediante la cual se comprometa a indemnizar cualquier dao que se produjera si el edificio o la muralla se caan. Estaba tambin la cautio usufructuaria y la collatio bonorum. Todas estas anteriores son estipulaciones de carcter pretorias. Existan otras, como por ejemplo la cautio de non amplius turbando, que era una estipulacin judicial, en virtud de la cual se garantizaba la no perturbacin del libre ejercicio de la servidumbre. b) Restitutio in integrum En virtud de la restitutio in integrum, el pretor desconoce los efectos de un negocio jurdico que, aunque perfectamente vlido de acuerdo al derecho civil, causa un perjuicio a una de las partes. Es un medio para impugnar la sentencia. Cuando el pretor la conceda, no se anulaba la sentencia, sino que impeda que esta se cumpliera, ya sea denegando la accin ejecutiva u otorgndole una excepcin al demandado. Los requisitos para que el pretor concediera la restitutio in integrum eran: - Que se solicite dentro del plazo de un ao, contado desde la fecha del acto que se quiere impugnar. 10

- No debe existir otro medio para reparar el mal causado (es un recurso extraordinario). - Que se haya causado un perjuicio a una de las partes. - Que exista una causal que justifique la concesin del recurso. Las causales estaban sealadas en el edicto del pretor, pero no eran taxativas, puesto que la ltima causa por la cual se estableca, deca y por cualquier otra causal que el magistrado estime, procede la concesin del recurso. Las causas por las que se conceda la restitutio in integrum eran: - Causa de capitis diminutio Para los romanos, existan dos conceptos de capacidad: - Capacidad jurdica: es la facultad para ser titular de derechos y obligaciones, es decir, para ser dueo, deudor, acreedor, etc. La tenan solo las personas sui iuris (que no estn bajo la potestad de otro). - Capacidad de obrar: es la facultad para producir efectos jurdicos por la sola manifestacin de voluntad. La tenan todos los hombres mayores de 14 y mujeres mayores de 12 (no en todos los casos). Esta causa era protagonizada por el pater familia en los casos de arrogacin. La arrogacin consista en que un pater familia (arrogante) adoptaba a otro (arrogado). El pater arrogado, junto con su familia y patrimonio, pasa a estar bajo la potestad del pater arrogante bajo la calidad de filium familia. De esta forma, el pater arrogado pierde su capacidad jurdica. As, el activo del pater arrogado se transfera al arrogante, pero el pasivo (deudas) se extingua. Por lo tanto la arrogacin se utilizaba cuando un pater familia estaba endeudado y quera deshacerse de las deudas, o tambin para asegurar la sucesin. El pretor conceda la restitutio in integrum por causa de capitis diminutio cuando el acreedor llegaba diciendo que no le haban pagado. El pretor la concede mediante acciones de ficcin en las cuales la ficcin es que la arrogacin no se ha producido para el solo efecto de que este acreedor pueda cobrar su crdito. - Causa de dolo: el dolo es la maquinacin fraudulenta para que una persona otorgue su consentimiento. En este caso, la restitutio in integrum tiene por objeto volver al estado anterior de haber firmado un contrato. - Causa de ausencia: tena lugar cuando alguien, por estar ausente por causa de la repblica, no poda impedir una usucapin (adquirir algo por paso del tiempo). El pretor estudia los antecedentes y realiza la accin reivindicatoria para que recupere lo que antes era suyo. - Causa de menor de edad: la restitutio in integrum por causa de menor de edad, se le otorgaba a los menores de 25 aos que haban realizado un contrato con un mayor, y haban salido perjudicados de aquel negocio jurdico. Esto siempre y cuando la situacin no estuviese contemplada en la lex laetoria. 11

- Causa de error: el error es el falso conocimiento de la realidad, o simplemente ignorancia. En este caso, la restitutio in integrum se otorgaba cuando por error, una persona no opuso una excepcin en una frmula. El pretor le conceda la restitutio in integrum y el proceso retroceda hasta la litis contestatio, y se redactaba una nueva frmula y se insertaba la excepcin. c) Missio in possessionem (embargo) Puede referirse a una cosa (in rem) o a todo el patrimonio (in bona). Tiene diversos fines: - Como medida de ejecucin de los bienes (en juicios ejecutivos). - Como medida coactiva: obliga a una persona a hacer o no hacer algo, por ejemplo, en el caso de la cautio in damni infecti, si el dueo del inmueble en estado ruinoso se niega a la promesa ritual, el magistrado dictar la missio in possessionem por primer decreto, que autoriza al vecino que ha solicitado la estipulacin para inspeccionar todas las veces que estime pertinente si se estn realizando las obras de reparacin o no. Pasado un tiempo prudente fijado por el pretor, si el dueo persiste en no realizar las reparaciones, se dicta la missio in possessionem por segundo decreto, en virtud de la cual se le otorga la posesin del inmueble ruinoso al vecino solicitante. - Como medida preventiva: se puede otorgar en espera de un acontecimiento futuro, como por ejemplo la missio in possessionem in ventri nomine, que se otorgaba a favor de una mujer embarazada, cuyo hijo, si nace vivo, ser su heredero. En este caso, el magistrado nombraba a un administrador del patrimonio hereditario, y a este le peda que se encargara de la mujer embarazada y le de lo necesario para su subsistencia (financiado por el patrimonio hereditario). d) Interdictos Son rdenes emanadas del pretor con el objeto de mantener la paz pblica. Se clasifican en: - Exhibitorios: ordenaban exhibir algo. - Prohibitorios: prohiban hacer algo. - Restitutorios: ordenaban la restitucin de algo. Estos interdictos los otorgaba el magistrado con conocimiento de causa, es decir, luego de estudiar los antecedentes del caso (al igual que todos los dems procedimientos basados en su imperio). Eran rdenes condicionales, con condiciones. Si la orden interdictal se cumpla, el interdicto cumpla su funcin. Si no se cumpla, era necesario seguir un procedimiento basado en el interdicto o ex interdicto, que tena dos vas de tramitacin: - Per sponsionem et restipulaciones: consista en dos estipulaciones pretorias contrarias. Una por la cual el destinatario del interdicto se comprometa a pagar una suma de dinero si se probaba que no haba cumplido la orden interdictal. La otra por la cual el solicitante del interdicto se comprometa a pagar una suma de dinero si se probaba que se haba cumplido la orden interdictal. 12

- In factum con clusula arbitraria: consista en la construccin de una frmula in factum con clusula arbitraria. Es un caso excepcional, porque hay clusula arbitraria en una frmula in factum, y no en una de accin real (in rem). Dentro de los interdictos, los interdictos posesorios tienen una especial importancia. Estos eran interdictos destinados a proteger la posesin. La posesin consiste en la tenencia material de una cosa. Hay ciertos tipos de posesores que estaban protegidos por estos interdictos. Los interdictos posesorios se dividen en: - Interdictos retimendae: se utiliza para mantener a alguien en su posesin. Se subclasifican en: - Utis Possidetis: protege a los poseedores de bienes inmuebles. Prohbe que se perturbe su posesin a quien posee en forma no viciosa. Para poseer de forma viciosa puede ser: - Nec vi: se adquiere algo por violencia. - Nec precario: se adquiere algo en precario (por mera tolerancia del dueo). - Nec clam: hecho de la posesin poseer). se adquiere algo en forma clandestina (ocultando el a quien tiene el verdadero derecho de

El utis possidetis protege al: - Poseedor civil - Vestigalista: personas que tienen tierras pblicas pagando un impuesto vestigal. - Secuestre: persona a quien dos o ms le entregaron un bien que es objeto de un juicio, y que deber entregarlo a quien gane el juicio). - Acreedor prendario: persona a quien se le entreg un inmueble para asegurar el cumplimiento de una obligacin. - Precarista: persona que tiene algo en precario (no puede hacer el interdicto frente al dueo). - Utrubi: se refiere a bienes muebles, protege a las mismas personas que el utis possidetis (excepto a los vestigalistas, ya que estos poseen tierra, que no es bien mueble). - Interdictos recuperandae: se utilizan para recuperar la posesin. Se subclasifican en: - Interdicto de vi: lo utiliza la persona cuando ha sido despojada violentamente de un predio. Debe ser poseedor no vicioso y adems tiene el plazo de un ao desde que fue despojado para solicitar el interdicto. - Interdicto de vi armata: se utiliza cuando la persona fue despojada de un predio en forma violenta por un grupo de hombres armados. Esto se considera tan grave que este interdicto tambin lo puede solicitar el poseedor vicioso, y no hay plazo para solicitarlo. 13

- Interdicto de precario: se utilizaba para recuperar lo que un dueo haba entregado en precario. III) Procedimiento extraordinario (perodo posclsico) Los procedimientos basados en el imperio del pretor subsisten hasta mediados del siglo III d.c, en donde comienza a utilizarse el procedimiento extraordinario. A principios del siglo IV d.c, se declaran abolidas las frmulas y el procedimiento formulario, y el procedimiento extraordinario pasa a ser el nico procedimiento oficial romano. El procedimiento extraordinario tiene su origen en la poca de Augusto, pero es durante la poca de Diocleciano en donde comienza a imponerse, hasta ser el oficial en el siglo IV d.c. Este procedimiento se desarrolla en una sola etapa ante un juez funcionario que depende exclusivamente de una burocracia imperial, formando parte de ella. Estos jueces forman parte de la jerarqua administrativa instaurada por Diocleciano. Se trata de un procedimiento escrito (a diferencia de los anteriores), la demanda se presenta por escrito, y es notificada por un auxiliar de la administracin de la justicia llamado executor. La contestacin tambin se haca por escrito. La litis contestatio pierde la importancia que tena en otros procedimientos, y ahora se fija despus del primer debate contradictorio ante el tribunal. Su nica importancia ahora es que a partir de su realizacin, comienza a correr el plazo de tres aos respecto del cual si no se hacen gestiones, queda desierta la litis. Los efectos que antes tena la litis ahora pasan a ser efectos de la sentencia. El sistema de la prueba es ahora el sistema de la prueba regulada, es decir, son las constituciones imperiales las que fijan los medios de prueba, y el valor que el juez debe darle a cada medio de prueba. Pierde importancia la prueba testimonial, y adquiere importancia la documental. Tambin se utiliza el sistema de las presunciones, que pueden ser judiciales o legales. Las presunciones son los razonamientos lgicos que hace el juez o legislador, quien partiendo de hechos conocidos, puede establecer otros que no lo son. Se presume tambin la buena fe: si alguien dice que se actu por mala fe, debe probar. El juez est obligado a dictar sentencia conforme al mrito del proceso, y est atado a la ley. Tambin debe pronunciarse directamente sobre las pretensiones de las partes. La sentencia se dicta por escrito, y es leda en una audiencia a la que son citadas las partes. La sentencia puede ser impugnada a travs del recurso de apelacin. La apelacin consiste en que la persona que se sienta perjudicada, puede solicitar la modificacin de la sentencia ante el tribunal jerrquico inmediatamente superior. Exista un plazo para apelar. Las apelaciones se podan realizar varias veces, y la ltima se realizaba frente al emperador. Justiniano reduce las apelaciones a cinco. Se entiende por sentencia el dictamen del juez que pone trmino y resuelve el conflicto. Se tena que cumplir una sentencia cuando esta era firme o ejecutoriada. Posea estas caractersticas en dos casos: 14

Cuando se trata de la sentencia definitiva que pone fin a la ltima apelacin. Cuando se trata de una sentencia respecto de la cual han transcurrido los plazos para que pueda ser apelada.

Tema 3: Persona y familia En el derecho romano, todo el que nace queda adscrito a tres status: - Status libertatis: los hombres son libres o esclavos. El hombre es libre por naturaleza, pero algunos, por el derecho de gente (el derecho comn a todos los pueblos), son dominio de otros. - Status civitatis: los hombres son ciudadanos, latinos o peregrinos. Los ciudadanos romanos tenan todos los derechos, los latinos tenan solo una parte, y los peregrinos eran extranjeros. - Status familiae: las personas eran sui iuris (independientes) o alieni iuris (sometidas a la potestad de otro). La prdida de estos status se denomina capitis deminutio, que puede ser mxima si se pierde la libertad, media si se pierde la ciudadana, y mnima si se pierde la calidad de sui iuris. I) Derecho de familia El parentesco se define como el vnculo que une a las personas y que depende de sus relaciones de familia. Puede de varios tipos: - Agnaticio: es el vnculo que existe entre la persona y el pater familia que posee la potestad sobre ella. - Gentilicio: es el vnculo que existe entre las familias que tienen un antepasado comn. - Consanguneo: es el vnculo que existe entre las personas que descienden unas de otras. 15

- Por afinidad: es el vnculo que existe entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro cnyuge. El parentesco se mide por lneas y grados: - Lnea recta: descienden unos de otros. - Lnea colateral: aquella en que es necesario llegar al ascendente comn para establecer el grado. - Grado: es el nmero de generaciones que existe entre los parientes. La familia romana Es el conjunto de personas que estn sometidas a la potestad de un mismo pater. Este vnculo es el vnculo de la agnacin. La potestad que ejerce el pater puede ser: - Patria potesta: la ejerce el pater sobre sus hijos, hijas y dems descendientes. - Manus potesta: la ejerce el pater sobre su mujer, su cnyuge. En espaol es la potestad marital. 1- Patria potesta Era el poder absoluto que el pater ejerca sobre sus hijos y dems descendientes. Tena el poder de vida o muerte sobre estos (poda venderlos, abandonarlos, e incluso matarlos). Respecto de los bienes, todo lo que el hijo adquiriera, iba en beneficio del pater. Existen algunas excepciones a este principio: - Peculio castrense: estaba integrado por el conjunto de bienes que el hijo adquira en el ejrcito (el sueldo, botines de guerra, etc). En este caso, el dueo de los bienes era el hijo, tena plena capacidad respecto de estos. Si mora intestado (sin haber otorgado testamento), los bienes pasaban al pater en virtud de su patria potestad. - Peculio cuasicastrense: estaba integrado por el conjunto de bienes que el hijo adquira como funcionario imperial (sueldo, honorarios, etc), y se le aplica el mismo rgimen legal que al peculio castrense. - Peculio Adventicio: tambin llamado Bona Materna. Se dio en la poca posclsica. Estaba integrado por el conjunto de bienes que el hijo heredaba de la madre. En este caso, el dueo de los bienes era el hijo, pero era el pater quien los administraba. * Peculio = Pequeo patrimonio 1.1Cmo se ingresaba a estar bajo patria potestad

a) Por nacimiento: el hijo que naca en justas nupcias quedaba bajo la potestad 16

del pater. Se entiende que naci dentro del matrimonio si naca despus de 180 das de celebrado el matrimonio, o antes de los 300 das de su disolucin. b) Por adopcin: consista en que un hijo de familia pasaba a formar parte de otra familia. La adopcin se realizaba a travs de una triple venta simblica en caso de ser varn, y en el caso de las mujeres bastaba con una sola venta, y luego de estas ventas el pater adoptante reivindicaba. c) Por arrogacin: consista en que un pater familia adopta a otro pater familia. En los inicios de la repblica, la ceremonia de arrogacin se celebraba en los comicios por curia, en presencia de sacerdotes, ya que el trmino de una familia significaba el trmino de un culto religioso familiar. El pater arrogado pasaba a ser hijo del arrogante, y los hijos del arrogado pasaban a ser nietos del arrogante. La mujer del arrogado pasaba a ser la hermana de este, y los nietos iban a ser bisnietos del arrogante. En este caso se produce capitis diminutio (el pater arrogado pasa de sui iuris a alieni iuris). 1.2Formas para poner trmino a la patria potestad

a) Por la muerte del pater: todas las personas vinculadas a l por agnaticio directo, pasan a ser sui iuris. Sus hijos se convierten en pater familia, y sus hijas y mujer slo reciben el efecto de pasar a ser sui iuris, por lo que pasan a ser personas independientes. b) Por emancipacin: se daba cuando el pater libremente decida darle la libertad a sus hijos o hijas. Se haca la triple venta simblica (para los varones) o slo una venta simblica (para las mujeres). 1.3- Situacin jurdica de las personas dependientes En materia penal, la responsabilidad penal se adquira a los 7 aos. Menores de 7 aos eran inimputables. Si se cometa un delito a los 7 aos, el pater responda pecuniariamente, pero se le faculta para hacer abandono noxal (abandona al hijo y este se convierte en esclavo). En materia civil, la capacidad de obrar se adquira a los 12 (mujeres) y a los 14 (hombres). La ley deca si los actos realizados por el dependiente perjudican al pater, estos actos carecen de valor. Si lo benefician, si son vlidos. Esta anomala fue corregida por el derecho pretorio a travs de las acciones con transposicin de persona o de cualidad agregada. Estas acciones son pretorias, contempladas en el edicto del pretor, y obligan al pater por los actos realizados por el dependiente, aunque estos lo perjudiquen. Estas acciones eran: - Accin institoria: tena lugar cuando el hijo era nombrado por el pater como administrador de un negocio terrestre. En este caso, el pater deba responder en forma ilimitada por el negocio realizado por el hijo. - Accin exsercitoria: tena lugar en negocios martimos, cuando el pater ha nombrado al hijo como capitn de una nave. En este caso, el pater tambin responde de forma ilimitada. - Accin quod iussum: tena lugar cuando el pater notifica o autoriza a un 17

tercero para negociar ilimitada.

con su hijo. Aqu tambin la responsabilidad del pater es

- Accin de peculio profecticio: el peculio profecticio era el conjunto de bienes que el pater le entregaba a su hijo para que los administrara. En este caso, la responsabilidad del pater es limitada, y el lmite es el valor del peculio. 2- Manus potesta 2.1- El matrimonio El matrimonio romano es la unin de dos personas de distinto sexo con la intencin de ser marido y mujer y respetarse como tal (affectio maritalis). - Caractersticas Es monogmico Es esencialmente disoluble (solo termina por divorcio, repudio o la muerte). El divorcio se produce cuando en los cnyuges termina el affectio maritalis. Se habla de repudio cuando el afecto maritalis termina en uno solo de los cnyuges. Los libertos que se casaban con su ex amo no podan repudiar.

- Requisitos Ser mayor de 14 (hombres) y mayor de 12 (mujeres). Ambos deben ser ciudadanos romanos, si no slo hay concubinato. Debe haber consentimiento inicial y permanente de los contrayentes. Si son hijos de familia, se requiere el consentimiento del pater (slo consentimiento inicial), y ante la negativa injustificada de un pater, la mujer poda asistir ante un magistrado para que autorice el matrimonio (el hombre hijo de familia no poda realizar este procedimiento). - Impedimentos para contraer matrimonio La existencia de un vnculo matrimonial no disuelto. La relacin de parentesco por consanguinidad en toda la lnea recta, y en la lnea colateral hasta tercer grado inclusive. La relacin de parentesco por afinidad en toda la lnea recta. El tutor con la pupila no pueden contraer matrimonio hasta que haya rendido cuenta de su gestin. Los soldados no pueden contraer matrimonio mientras estn en el ejrcito. No puede contraer matrimonio el gobernador de provincia con una natural de la provincia (esta poda influir en las decisiones del gobernador). -

- Consecuencias del matrimonio En Roma, el matrimonio comenzaba cuando la mujer se iba a vivir a la casa de su marido. La nica consecuencia jurdica que tena era que era la base de la filiacin legtima. No produca ninguna consecuencia en la capacidad o bienes de una mujer. Pero si tena consecuencias jurdicas cuando se realizaban ceremonias de la manus. Con cualquiera de estas ceremonias, la mujer pasaba a estar bajo la potestad del marido: 18

- Confarreatio: era una ceremonia patricia, donde participaban varios sacerdotes (entre ellos el pontfice mximo) y diez testigos. Los cnyuges hacan una ofrenda especial a Jpiter: le ofrecan un pan especial llamado farreus. Este pan lo compartan los cnyuges y luego lo compartan con los invitados. - Coemptio: era una ceremonia que se usaba en la clase plebeya. Consista en una compra simulada de la potestad del marido sobre la mujer. - Usus: consista en que la mujer pasaba a estar bajo la potestad del marido por el hecho de vivir un ao en su casa. Esta potestad se interrumpa si la mujer pasaba tres noches fuera de la casa del marido (trinoctium). Por lo tanto, las consecuencias de que la mujer contrajera matrimonio por alguna ceremonia de la manus, son: Si la mujer era hija de familia, significaba que pasaba de una familia a otra. Si la mujer era una mujer sui iuris, se produce una capitis diminutio, porque pierde su capacidad jurdica y pasa con todo su patrimonio a la potestad del marido, pero sus deudas se extinguen.

3- La dote En un principio, la dote era considerada como el conjunto de bienes que el pater le proporcionaba a la hija que contraa matrimonio cum manu (con alguna ceremonia de la mano) para compensar la prdida de los derechos sucesorios. Posteriormente, en el derecho clsico, la dote se constituy como el conjunto de bienes que la mujer, u otra persona en consideracin a ella, aporta al matrimonio para hacer frente a las necesidades que la vida en comn supone. Estos bienes deben ser restituidos a la mujer al trmino del matrimonio. Desde ese perodo la dote es considerada como una de las instituciones destinada a proteger a la mujer. 3.1- Cmo se constituye la dote - Datio dotis: consiste en la entrega en propiedad de los bienes dotales al marido. - Dictio dotis: es un acto jurdico unilateral, en que el constituyente de la dote manifiesta que va a constituir la dote. - Promissio dotis: es una estipulacin mediante la cual se promete la constitucin de la dote. 3.2- Situacin de los bienes dotales durante el matrimonio Los bienes dotales pertenecen en propiedad al marido, pero esto es una apariencia de dominio por dos razones: a) Se dict una ley en la poca de Augusto que prohibi al marido enajenar los inmuebles dotales de la mujer. b) El marido, al trmino del matrimonio, tena que restituir los bienes dotales. 19

3.3- Situacin de los bienes al trmino del matrimonio El marido deba restituir los bienes dotales. Para exigir la restitucin, existan dos acciones: a) Actio ex stipulatio: tena lugar cuando el marido, mediante estipulacin se haba obligado a restituir los bienes dotales. Deba restituir slo lo que estipul. b) Actio rei uxoriae: era una accin de buena fe y de carcter general. Se utilizaba cuando no haba ninguna estipulacin. El marido tena derecho a hacer ciertas retenciones, por ejemplo, poda retener lo que el haba gastado en la administracin y mantencin de los bienes. Poda retener tambin un sexto por cada hijo. Tambin poda retener una parte cuando la mujer era la culpable del trmino del matrimonio por mala conducta. El marido gozaba del beneficio de competencia, es decir, si el marido al restituir los bienes, prcticamente se iba a quedar sin nada, el juez poda determinar que se quedara con lo necesario para la subsistencia de l y su familia. El marido tena que restituir los bienes no fungibles de inmediato, pero en el caso de los bienes fungibles, el juez le poda fijar mximo tres cuotas para que el marido restituya, y adems poda exigirle una estipulacin (cautio rei uxoriae) mediante la cual garantizaba la restitucin. 4- Guardas o cuidados 4.1- Institucin de la tutela La tutela se define como el poder que se ejerce sobre personas libres (que no estn bajo la potestad de otros), que por su edad o sexo no pueden defenderse convenientemente. Existen dos tipos de tutela: a) Tutela de los impberes: estn sometidos a esta tutela los varones sui iuris pater familia menores de 14 aos, y las mujeres sui iuris menores de 12. En un principio existieron dos tipos de tutela dentro de esta: - Tutela testamentaria: tena lugar cuando el pater, en el testamento, nombraba un tutor para su hijo impber. - Tutela legtima: se daba cuando no haba tutela testamentaria. La ley designaba a quien deba desempearse como tutor. Primero se llamaba al pariente agnaticio de grado ms prximo (un pariente que en algn momento estuvo sometido a la misma potestad que el impber), y a falta de estos, deban desempearse como tutor los gentiles (miembros de las gens). Estos dos tipos de tutela fueron los nicos que existieron hasta el siglo II a.c, y la tutela en general era mirada como un derecho que tena el tutor, con las miras de suceder al impber (si el impber mora, el heredero era su tutor). Esto cambia en el siglo II a.c. A raz de las guerras pnicas, comienza a haber una gran cantidad de hurfanos en Roma. Ante esto, Atilio, un tribuno de la plebe, present un proyecto de plebiscito, en virtud del cual se estableca que a falta de los 20

tipos de tutelas anteriores, era el pretor el encargado de designar al tutor, y que la tutela no era un derecho del tutor, sino que una obligacin, una carga. Este plebiscito (lex Atilia) cambia radicalmente el sentido de la tutela, y desde esta poca en adelante, pasa a ser una medida de proteccin al menor, y es reglamentada minuciosamente. Obligaciones del tutor de un impber Est obligado a enajenar los bienes de difcil conservacin (perecibles). Debe destinar lo necesario para la educacin y alimentacin del pupilo (el cuidado personal lo realizaba la madre o abuela). Est obligado a realizar un inventario de los bienes del pupilo. Est obligado a invertir con inmuebles el dinero del pupilo, o con intereses. Responde de culpa leve inconcreto respecto de la administracin de los bienes del pupilo (debe administrar el negocio del pupilo como si fuera suyo). Debe rendir cuenta de su administracin El tutor no puede enajenar los inmuebles del menor (excepto los urbanos), a menos que el pretor lo autorice.

Derechos del tutor de un impber: se le reembolsaban los gastos. Actuacin del tutor de un impber en la administracin de los bienes Depende de la edad del impber. Si es infante (menor de 7), el tutor acta a nombre propio, es decir, es en el tutor en quien se erradican todos los efectos de los negocios jurdicos que l realiza para el menor. Pero cuando el menor es varn mayor de 14 o mujer mayor de 12, el tutor acta con la auctoritas interpositio (es el menor quien realiza el negocio, pero el tutor concurra y le daba la autorizacin). Los efectos del negocio jurdico radican en el menor. Acciones que emanan de la tutela del impber - Acciones penales - Acusatio suspecti tutoris: acusacin contra el tutor sospechoso. Es una accin penal y popular, que puede interponer cualquier persona contra el tutor respecto del cual se sospecha que no est cumpliendo sus funciones. Si en el proceso se logra establecer que las sospechas son ciertas, el tutor es removido de su cargo y se nombra uno nuevo. - Actio rationibus distrahendi: es una accin penal y privada. La interpone el menor al trmino de la tutela contra el tutor que ha alterado las cuentas y sustrado bienes en beneficio propio. - Acciones civiles - Actio tutela directa: la interpone el menor al trmino de la tutela, para exigir todo aquello que corresponda de acuerdo a la buena fe. 21

- Actio tutela contraria: es una accin que interpone el tutor contra el menor, en la cual pide que se le indemnice todo aquello que corresponda de acuerdo a la buena fe. b) Tutela de la mujer: - En este caso, el tutor acta siempre a travs de la auctoritas interpositio. - La mujer poda cambiar de tutor las veces que quisiera. - Solo se requera tutor para los actos solemnes. - No todas las mujeres estaban sometidas a tutela. Algunas gozaban del ius liberorum, que es un beneficio que Augusto concedi a las mujeres ingenuas (que nunca han sido esclavas) con tres hijos y a las libertas con cuatro hijos, en virtud del cual estas mujeres tenan plena capacidad y quedaban exentas de tutela. 4.2- La curatela La mayora de edad se logra a los 14 (hombres) y a los 12 (mujeres). Sin embargo, existe el caso que el pretor otorgaba la restitutio in integrum por causa de menor de edad, es decir, cuando un mayor de 25 contrataba con un menor de 25 y debido al negocio el menor sali perjudicado. Para conceder esta restitutio in integrum, bastaba con probar que es menor de 25 y que sali perjudicado. La ley aetoria estableci que el menor de 25 aos que haba sido engaado por un mayor y haba resultado perjudicado con ese negocio, gozaba de una accin para exigir que se dejara sin efecto el negocio, y una excepcin con la cual enervaba o destrua la accin que interpona el mayor para exigir el cumplimiento del negocio. En consecuencia, de acuerdo con la ley, haba que probar el engao y el perjuicio. En la prctica, nadie quera contratar con un menor de 25, porque poda alegar que fue engaado o que sali perjudicado. Por esto, se acostumbr a que el menor concurriera a realizar negocios con un mayor de 25, quien actuaba como consejero. Por lo tanto, le era mucho ms difcil al menor decir que haba sido engaado. El pretor se poda negar a otorgar la restitutio in integrum porque el menor haba sido asistido por un mayor. De esta forma se crea la curatela del menor de 25 aos. a) Curatela del menor de 25 aos: sus caractersticas eran: Voluntaria Era para un negocio determinado El curador actuaba como simple consejero El curador era nombrado siempre por el magistrado a peticin del propio menor. Las otras curatelas que existan eran: b) Curatela del loco o furioso: cuando la persona pasaba a este estado de demencia, proceda una curatela legtima, es decir, la ley sealaba que inmediatamente deba asumir la curatela el pariente agnado de grado ms prximo, 22

y a falta de este, los gentiles. Tambin proceda la curatela testamentaria (en la cual el pater nombra un curador), y tambin la curatela magistradual o dativa (el magistrado nombra al curador). Esta curatela se suspenda en los intervalos lcidos. El loco o furioso permaneca en ese estado hasta que se considere que ya no estaba en demencia. El curador actuaba a nombre propio. c) Curatela del prdigo El prdigo o dilapidador es el que malgasta sus bienes en perjuicio de sus herederos. En este caso, se deba solicitar al pretor que mediante un decreto se declarara en interdiccin, y se procediera al nombramiento de un curador. Eran sus descendientes los que podan pedir esa interdiccin. Una persona malgasta sus bienes cuando manifiesta una falta total de prudencia, haciendo donaciones cuantiosas o destinando mucho dinero a los juegos. En este caso, el curador actuaba a nombre propio. Pero el prdigo poda realizar actos que lo beneficiaban, por ejemplo, aceptar una herencia. El prdigo permanece en este estado hasta que se revoque el decreto de interdiccin. El curador, generalmente era nombrado por el magistrado.

Tema 4: Derecho sucesorio El derecho sucesorio es el conjunto de normas que rigen el destino que ha de darse al patrimonio de una persona cuando sta fallece. En esta materia, el derecho romano se caracteriza por que en l existen dos sistemas jurdicos paralelos, lo que tambin suceda con el derecho de propiedad. Este dualismo del derecho sucesorio, se da por existir un sistema regido por el derecho civil y otro por el derecho pretorio. - En el derecho civil: - El sucesor del causante se llama heres o heredero. 23

- El conjunto de bienes transmisibles se denomina hereditas o herencia. Esta puede ser abintestatio, testada o forzosa. - Hay ciertos herederos que lo son por el slo ministerio de la ley (adquieren la herencia sin necesidad de manifestar su voluntad). - Se da preferencia al vnculo de agnacin. - La herencia est protegida por la accin de peticin de herencia (actio hereditatis petitio), que la interpone el heredero civil contra aquel que se niega a entregar bienes de la herencia porque desconoce la calidad de heredero del demandante. - En el derecho pretorio: - El sucesor del causante se llama bonorum possessor. - El conjunto de bienes transmisibles se denomina bonorum possessio. Puede ser sine tabula, testada o forzosa. - El bonorum possessor es siempre voluntario, porque la bonorum possessio se solicitaba dentro de un plazo. - Se da preferencia al vnculo de cognacin o de sangre. - La possessio bonorum est protegida por el interdicto qurum bonorum. Este es para adquirir la posesin. Procede en los mismos casos que la actio hereditatis petitio. Lo interpone el bonorum possessor. I) Sucesin intestada 1) En el derecho civil: abintestatio Es la ley la que llama a heredar cuando no hay testamento o ste es ineficaz. El llamado a heredar se llama delacin. Es la ley de las XII tablas la que hace la delacin, y establece los siguientes rdenes sucesorios: a) Heredes sui: son los herederos necesarios, por el solo ministerio de la ley. Adquieren la herencia incluso contra su voluntad. Son todas las personas que al morir el causante pasan a ser sui iuris. La herencia en el primer grado se reparte per cpita, y en el segundo o posterior se reparte por estirpe. Cuando no haba heredes sui, se pasaba al siguiente orden. b) Agnado ms prximo: es un heredero voluntario, de tal manera que puede aceptar o repudiar la herencia. Si la repudia, la herencia quedaba vacante, y antiguamente pasaba al siguiente orden. c) Gentiles: se reparte la herencia entre los miembros de las gens. 2- En el derecho pretorio: bonorum possessio sine tabula 24

El llamado a suceder proviene del edicto del pretor, que establece los siguientes rdenes sucesorios: a) Unde liberi: aqu, el pretor llama a suceder a todas las personas que de acuerdo al derecho civil son heredes sui, pero adems llama a suceder al hijo cognado emancipado. Si este acepta, debe celebrar una estipulacin pretoria (collatio bonorum) mediante la cual se obliga a agregar sus bienes a los bienes de la sucesin, porque el hijo emancipado tuvo la oportunidad de tener su propio patrimonio, a diferencia de los no emancipados. En este orden, el plazo para pedir la bonorum possessio es de un ao desde que muere el pater. Si transcurre el plazo y no se ha pedido, se llama al segundo orden. b) Unde legitimi: el edicto del pretor se remite a la ley de las XII tablas. Llama a heredar a los heredes sui, luego al agnado ms prximo y por ltimo a los gentiles. El plazo para solicitarla son cien das, y si no se pide, se llama al tercer orden. c) Unde cognati: se llama a los parientes cognados del causante. Se llega slo hasta sexto grado, y hasta el sptimo solo si el padre del beneficiado y el causante tuvieron un bisabuelo en comn. En este orden, el grado ms cercano excluye al ms remoto. Dentro de un mismo grado, la herencia se reparte per capita. Si transcurren cien das y no se solicita, se llama al ltimo orden. d) Unde vir et uxor: se llama al viudo(a) casado(a) sine manu. 3- Legislacin sobre la sucesin intestada En la poca imperial, se dictaron dos senadoconsultos sobre la materia: a) Senadoconsulto orficiano: estableci que los hijos heredaban a la madre en el orden de los agnados, y con preferencia sobre cualquier otro agnado respecto a la madre casada sine manu. O sea, los hijos participan de la herencia de la madre. b) Senadoconsulto tertuliano: estableci que la madre casada sine manu, concurra con los dems agnados en la sucesin de su hijo. O sea, la madre participa en la herencia de sus hijos. Estos dos senadoconsultos modificaron tanto el sistema del derecho civil como el del derecho pretorio. Este sistema estuvo vigente hasta que Justiniano, en las Novellas (siglo VI), modific radicalmente el sistema sucesorio. La familia agnaticia prcticamente haba desaparecido unos siglos antes, por lo que haba que legislar sobre la materia. Justiniano estableci los siguientes rdenes sucesorios: a) De los descendientes: concurren personalmente o representados por su descendiente legtimo. Si no hay descendientes, se llama al siguiente orden. b) De los ascendientes y hermanos germanos (hijos del mismo padre y madre): si slo hay ascendiente, el grado ms cercano excluye al ms remoto. Si slo hay abuelos, la herencia se divide por lnea, una para la lnea materna y otra para la paterna. Si hay hermanos germanos, estos concurren personalmente o 25

representados por su descendencia legtima. Si concurren ascendientes y hermanos, la herencia se divide per capita. A falta de estos parientes, se llama al siguiente orden. c) De los hermanos consanguneos (mismo padre) o uterinos (misma madre): concurren personalmente o representados por su descendencia legtima. d) De los colaterales: el grado ms cercano excluye al grado ms remoto. El lmite de grados es el mismo que seala el edicto del pretor, es decir, hasta el sexto grado, y sptimo si hay un bisabuelo en comn con el causante. e) A favor del viudo o viuda. II) Sucesin testada Su principio bsico, es cumplir con la voluntad del testador. El testamento se define como un acto jurdico unilateral, revocable, solemne y personalsimo, que contiene necesariamente la institucin de heredero, y que puede contener otras disposiciones, todas ellas tendientes a surtir efectos despus de la muerte del testador. Sus caractersticas son: - Unilateral: proviene de una persona. - Personalsimo: slo la persona lo puede otorgar, con excepcin de la sustitucin pupilar. La sustitucin en general consiste en la institucin de heredero bajo condicin suspensiva (es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho). Existen dos tipos de sustitucin: - Sustitucin vulgar: consiste en la institucin de un posterior heredero para el caso que falte el primer instituido. El sustituto llega a ser heredero solamente cuando falta el primer heredero instituido. - Sustitucin pupilar: cuando el pater nombra heredero para su hijo impber para el caso que este muera antes de llegar a la pubertad. Sus requisitos son que muera el pater y que muera el hijo antes de llegar a la pubertad. Se discuti si el sustituto de la sustitucin pupilar era heredero del pater o heredero del hijo. Se determin que era heredero del hijo, pero nombrado por el pater, por lo que es una excepcin a lo personalsimo del testamento. - Revocable: se puede revocar slo por otro testamento. El testamento posterior deja nulo al testamento anterior en todas sus partes, aunque existan clusulas que sean compatibles. Con la muerte del testador, el testamento deja de ser revocable. - Solemne: es un acto solemne. Desde la poca de Roma hasta hoy siempre lo ha sido. Las solemnidades dependan de la poca: - poca arcaica: - In callatii comiti: ante los comicios calados, que son comicios por curia convocados especialmente para este efecto. El testador, en voz alta, otorgaba su testamento. 26

- In procintu: se otorgaba testamento ante el pueblo encuadrado en unidades militares. Se realizaba por militares antes de ir a la guerra, en forma oral. - Per aes et libram: por el as y la balanza. Este testamento requera la presencia de cinco testigos, un libri pens (portador de la balanza), el testador, y el familiae emptor. Se realizaba en dos negocios jurdicos: - El primero consista en que el testador transfera todos sus bienes al familiae emptor a travs del ritual del as y la balanza. En la nuncupatio (parte oral del ritual), el testador le indicaba al familiae emptor quienes iban a ser sus herederos, y quin tendr que hacer despus el traspaso de los bienes. - El segundo ocurra despus de la muerte del testador. A travs del mismo ritual anterior, el familiae emptor, cumpliendo con las disposiciones del testador, transfera todos los bienes a las personas que el testador le haba indicado que eran sus herederos. - poca clsica: estn las mismas personas que en la poca arcaica, pero aqu se realiza un solo acto. La parte ms importante del ritual es la nuncupatio. En la nuncupatio, se otorgaba directamente testamento o se mostraban unas tablas que contenan las disposiciones de la ltima voluntad del testador, que se lean o se mostraban las tablas cerradas, y se deca a los testigos que esas tablas contenan las ltimas voluntades del testador. - poca posclsica: hay que entender primero el testamento pretorio. Este consista en que el pretor otorgaba la bonorum possessio a quien apareca instituido como heredero en un testamento, que deba contener el sello de siete testigos. En el derecho posclsico, exista un testamento civil (contena el sello de cinco testigos) y un testamento pretorio (contena el sello de siete testigos). - Institucin del heredero: es lo esencial en el testamento, y debe hacerse en trminos imperativos. No admite ninguna modalidad salvo que se haga bajo condicin suspensiva (como en la sustitucin vulgar). La facultad para otorgar testamento se llamaba testamenti factio. Esta poda ser: - Activa: capacidad para otorgar testamento. Slo puede otorgar testamento el pater familia ciudadano romano mayor de 14, la mujer sui iuris ciudadana romana mayor de 12 con auctoritas del tutor (salvo que tenga el ius liberorum), y el hijo de familia respecto de su peculio castrense y cuasi-castrense. - Pasiva: solo pueden ser instituidos los ciudadanos romanos. Los esclavos propios del testador podan ser instituidos herederos, pero antes deban otorgarle la libertad en el testamento. - Disposiciones que puede tener el testamento 27

1- Legados Son disposiciones mortis causa por la cual se le atribuye el derecho a una persona sin conferirle el ttulo de heredero. En los legados interviene el testador (dispone el legado), los herederos (deben cumplir con el legado) y el legatario (beneficiado con el legado). El legado siempre implica un beneficio para el legatario. a) Tipos de legado en el derecho clsico - Legado per vindicationem: aquel que tiene por objeto el dominio o un derecho real. Deba otorgarse en forma solemne utilizando las palabras do lego (doy y lego). De lo contrario, el legado era nulo. Pero el principio que forma el derecho sucesorio romano, es que debe respetarse la voluntad del testador. Para esto, se dict el senadoconsulto Neroniano, que estableci que si el legado per vindicationem haba sido ordenado de forma defectuosa (sin decir las palabras rituales), se poda convalidar y valer como legado per damnationem. El legado deban ser cosas propias del testador. La accin que se utilizaba para hacer exigible este legado era la correspondiente accin real (reivindicatoria u otra). - Legado per damnationem: su objeto es un derecho de crdito, es decir, el legatario tiene un crdito que va a exigir a los herederos, quienes son solidariamente responsables del cumplimiento del legado. Se podan legar cosas ajenas, en cuyo caso la obligacin de los herederos era adquirir la cosa ajena y entregarla. Pero si el dueo peda un precio excesivo, la jurisprudencia estim que cumpla la su obligacin entregando el justo precio al legatario. La accin utilizada para exigir su cumplimiento era la actio ex stipulatio, y la condena tena litis cresencia (la condena era el doble si el heredero no cumpla con el legado). - Per sinemdi modo: es un legado personal en el cual el heredero toma una actitud pasiva, y es un legado permisivo, es decir, el heredero debe permitir algo. - Per praeceptionem: es el legado por anticipacin. Es a favor de uno de los herederos. Dispona de una accin divisoria para separar el legado de la herencia. b) Dnde se otorgan los legados En el testamento. En un codicilo, que es un documento que se hace sin solemnidades y contiene disposiciones mortis causa. Para que tenga validez el legado, el codicilo debe estar ratificado en el testamento. El legatario, al igual que el heredero, debe ser ciudadano romano y personas ciertas.

c) Limitaciones a la facultad del legado Surgieron a raz de que a veces el testador dispona de todo su patrimonio a travs del legado, y no dejaba nada a los herederos. Estas limitaciones fueron dictadas en la repblica: 28

- Lex furia testamentaria: estableci que ningn legatario poda recibir por legado una cantidad superior a los 1000 ases. - Lex vaconia: estableci que ningn legatario poda recibir ms de lo que recibieran los herederos. - Lex falcidia: en virtud de ella, el testador poda disponer de toda su herencia con tal que dejara una cuarta parte libre de legados. d) Cundo el legatario puede reclamar su legado A veces, a la muerte del causante cuando son heredes sui, porque adquieren la herencia por el solo imperio de la ley. Cuando se trata de herederos voluntarios, deben expresar su voluntad para adquirir la herencia, por lo que mientras no lo haga, el legatario nada puede pedir de la herencia. Sin embargo, se dice que se debe respetar la voluntad del testador. A raz de este problema, la jurisprudencia estableci: - Dies cedens: se refiere a la muerte del causante, en donde el legatario tiene una leve expectativa, que es transmisible a los herederos. - Dies veniens: el da en que el heredero voluntario acepta la herencia, y el legatario puede exigir su legado. Si el heredero voluntario repudia la herencia, comienza a regir la sucesin abintestatio. 2- Fideicomiso La palabra se forma de tres palabras latinas: fidei, alecuius y comitere. Significa encomendar algo a la buena fe de otro. Eran encargos de confianza que haca el testador a cualquier persona beneficiada con el testamento. Las personas que interfieren en l son:

Fideicomitente: es quien encarga el fideicomiso. Fiduciario: es quien debe cumplir con el encargo. Fideicomisario: es quien se beneficia del fideicomiso.

El fideicomiso se dispone en el testamento, en un codicilo, de forma oral, o un acuerdo secreto entre fideicomitente y fiduciario. A diferencia del legado, el fideicomisario puede ser cualquier persona. Su objeto puede ser, entre otras, la manumisin de un esclavo, un crdito, o parte o toda la herencia (fideicomiso universal o de herencia). Este ltimo se utiliz principalmente para burlas las leyes demogrficas de Augusto. Este fideicomiso universal produjo varios problemas: El que reciba la herencia era el fideicomisario, y el que responda frente a los acreedores era el fiduciario (que era el heredero). Cuando el fideicomiso comprende toda la herencia, el fiduciario no tena ningn incentivo para adquirir la herencia. 29

A estos problemas, la jurisprudencia dio las primeras soluciones: tanto fiduciario como fideicomisario celebraban estipulaciones mediante las cuales el fiduciario se comprometa a entregar el al fideicomisario todo lo que recibiera de la herencia. Y el fideicomisario, se comprometa a reembolsar al fiduciario todos los gastos en que incurriera en los trmites de la herencia. Esta no fue la solucin mas adecuada, porque eran estipulaciones de carcter voluntario, por lo que fue necesaria una solucin legal: - Senadoconsulto Trebeliano: se estableci que el fideicomisario, por el solo hecho de recibir la herencia por parte del fiduciario, se colocaba en lugar del heredero (heredis loco). - Senadoconsulto Pegasiano: el fiduciario tena en todo caso, derecho a quedarse con una cuarta parte de la herencia (cuarta pegasiana). III) Sucesin forzosa o contratestamento El principio bsico es la plena libertad para testar, pero hay ciertas cosas que el testador debe hacer y ciertas personas que el testador debe mencionar en el testamento, ya sea para instituirla de heredero o desheredarla. Lo que no puede hacer es omitirlas o preterirlas. Tambin, hay cierta parte de la herencia que necesariamente debe ser destinada a los parientes ms cercanos del testador, de lo contrario se estima que el testamento es contrario a la piedad. 1- Sucesin forzosa formal a) En el derecho civil Establece que el testador debe instituir heredero o desheredar nominativamente a los heredes sui varones de primer grado (hijos). De lo contrario, se entienden preteridos, y por lo tanto el testamento ser nulo, por lo que se pasar a la sucesin abintestatio. Si son mujeres o nietos, deben ser instituidos o desheredados en general, de lo contrario se entienden preteridos, pero aqu el testamento no es nulo, sino que igual concurren a la sucesin. b) En el derecho pretorio Establece que los liberi (heredes sui) varones de cualquier grado, deben ser instituidos o desheredados nominativamente, de lo contrario el testamento ser nulo. En cambio, si son mujeres liberi, pueden ser instituidas o desheredadas en general, y si son preteridas, el testamento se modifica para que las preteridas concurran con los instituidos. IV) Adquisicin de la herencia En derecho sucesorio, haba herederos que adquiran la herencia por el solo ministerio de la ley. Por eso, los herederos podan clasificarse en herederos necesarios y herederos voluntarios. 30

- Herederos necesarios: - Heredes sui y necesarios: aquellos que al morir el causante pasan a ser sui iuris. Adquieren la herencia por el solo ministerio de la ley. No pueden repudiar la herencia, a pesar de que se pueden encontrar con una herencia recargada de deudas (gravosa). Por este motivo, el pretor cre un beneficio que se llama ius abstinendi o derecho de abstencin, que significa que si el heredero se abstiene de entrar en la herencia, los acreedores solo se van a hacer pago en el patrimonio hereditario, y no incluye los bienes que adquiera el heredes sui. - Herederos necesarios: eran los esclavos manumitidos en el testamento e instituidos herederos. Estos herederos necesarios tampoco podan repudiar la herencia, y tenan efectivamente el mismo problema de los herederos anteriores. En consecuencia, el pretor va a crear para ello el beneficio de separacin de patrimonio, que va a impedir que el patrimonio de la sucesin se confunda con el patrimonio que pudiera adquirir despus el esclavo manumitido. Los dos beneficios (ius abstinendi y beneficio de separacin de patrimonio) tienen por objeto que se confundan los patrimonios, teniendo en cuenta que el heredero es el continuador de la persona responsable. En poca de Justiniano, se cre el beneficio de inventario, lo que implicaba que los herederos solo van a responder hasta el monto de los bienes que aparecen en el inventario. - Herederos voluntarios: cuando se trata de herederos voluntarios, estos pueden aceptar o repudiar la herencia. Generalmente, el testador estableca en su testamento un plazo para que los herederos manifestaran su voluntad. La aceptacin poda ser: - Solemne: se denominaba cretio. - No solemne. El plazo que sealaba el testador era de 100 das. Transcurrido ese plazo, sin que el heredero voluntario manifestara su voluntad, se entenda que repudiaba. Justiniano estableci la regla inversa: si no manifestaba su voluntad dentro del plazo, se entenda que aceptaba. Si el testador no haba sealado plazo, los acreedores podan solicitar al pretor que fijara un plazo.

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Tema 5: Derechos reales I) Clasificacin de las cosas La palabra latina para designar cosa es res. Los romanos clasificaban las cosas en: 1- Res Extracomercium: son todas aquellas cosas que estn fuera del comercio humano, y por consiguiente no pueden ser objeto del trfico jurdico. stas son: a) Las cosas de derecho divino o res divini iuri: - Cosas sagradas: todo aquello dedicado al culto de los Dioses mayores, como los templos, estatuas de Dioses, etc. - Cosas santas: aquellas protegidas por los Dioses, como por ejemplo los muros de la ciudad. - Cosas religiosas: aquellas destinadas al culto de los Dioses menores, como las tumbas o sepulcros. b) Las cosas de derecho humano: son aquellas que pertenecen a todos los hombres, como el aire, el mar, los ros pblicos. 2- Res Intracomercium: son aquellas que pueden ser objeto de trfico jurdico, y estn dentro del comercio humano. stas son: - Cosas inmuebles: son aquellas que no pueden trasladarse de un lugar a otro. - Cosas muebles: son aquellas que pueden trasladarse de lugar sin detrimento alguno. Se mueven por si mismas o por alguien. - Cosas fungibles: son aquellas reemplazables unas por otras, por ejemplo diez kilos de trigo por otros diez kilos de trigo. El dinero es esencialmente fungible. - Cosas no fungibles: son aquellas que tienen una identidad y no pueden ser reemplazadas. - Cosas consumibles: son aquellas que se destruyen con el primer uso que se les da de acuerdo a su naturaleza. - Cosas no consumibles: no se destruyen con el primer uso. - Cosa principal: es aquella que en su mayor medida cumple la funcin socioeconmica a que est destinado un conjunto.

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- Cosa accesoria: aquella que aumenta, mejore o ayuda al rendimiento de una cosa principal. Lo accesorio sigue siempre la suerte de lo principal. - Cosas mancipi: son las cosas autnticamente romanas, y que aparecen mencionadas en la ley de las XII tablas. Para la agricultura de la poca arcaica, eran las cosas ms importantes, ms valiosas. Por ejemplo, la tierra del suelo itlico, los esclavos, el ganado mayor, las servidumbres rsticas (gravmenes establecidos a favor de la agricultura). Todas estas cosas se adquiran por forma solemne. La principal forma solemne era la mancipatio. - Cosas nec mancipi: eran todas las dems cosas y no se adquieren por solemnidad. II) Derechos reales Son derechos que se ejercen sobre las cosas. Hay un vnculo directo entre persona y cosa. 1- El dominio El derecho real ms perfecto es el derecho de dominio o propiedad. Los romanos nunca definieron el dominio, pero generalmente se acostumbra a dar esta definicin: es el poder absoluto potencial o actualmente pleno, que se ejerce sobre cosas corporales. Que sea un poder absoluto significa que las cosas le proporcionan al dueo una serie de servicios y utilidades. Potencial o actualmente pleno, significa que todos estos servicios los puede tener de inmediato, o bien pueden ser potenciales (permanecer latentes, porque en algn momento algunos de estos servicios pueden corresponder a un tercero y luego volver al dueo original: elasticidad del derecho de dominio). a) Atributos del dominio - Uti: es el uso. Consiste en darle a las cosas su destino natural. No todas se pueden usar, solo se pueden usar las cosas no consumibles (alimentos, por ejemplo). - Frui: es el aprovechamiento de los frutos. Los frutos pueden ser naturales o civiles. - Frutos naturales: es todo aquello que produce peridicamente una cosa, con o sin ayuda del trabajo del hombre, pero que no producen detrimento de la cosa fructfera (frutos de un rbol, lana de oveja, leche de vaca). Se diferencia del producto, porque este ltimo produce detrimento de la cosa fructfera. - Frutos civiles: son los precios que se pagan con la transferencia del uso o del uso y goce (por ejemplo, las rentas de arrendamiento). - Habere: es la facultad de disposicin. La disposicin puede ser material o jurdica, y parcial o total. 33

- Disposicin total material: tiene lugar cuando la cosa desaparece para todos. - Disposicin total jurdica: tiene lugar cuando la cosa solo desaparece para el dueo. - Disposicin parcial material: la cosa desaparece de a poco. - Disposicin parcial jurdica: tiene lugar cuando se grava el bien (hipoteca o en prenda). - Possidere: es la posesin. Es el derecho que tiene el dueo a poseer una cosa, a la tenencia material del bien para poder ejercer los otros atributos del dominio.

b) Tipos de propiedad - Propiedad civil: recaa sobre las cosas mancipi o cosas muebles adquiridas por los modos adecuados (mancipatio y traditio respectivamente). Podan ser propietarios civiles solo los ciudadanos romanos o latinos con ius comercii. Est protegida por la accin reivindicatoria, que le corresponde al propietario civil que ha perdido la posesin de la cosa, contra el poseedor. En definitiva, la accin reivindicatoria tiene por objeto que el dueo recupere la posesin. La frmula de la accin reivindicatoria es: Ticio es juez: si consta que AA es propietario civil del esclavo Estico de acuerdo al derecho de los quirites, tu juez condena a NN a cuanto valga el esclavo, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso absuelve. Si restituye, el demandado tiene ciertos derechos. Tiene derecho a que se le reembolsen algunos gastos. Para estos efectos, los gastos se clasifican en: - Impensas necesarias: son aquellas indispensables para la conservacin de la cosa, y el demandante siempre debe pagarlas. - Impensas tiles: son aquellas que aumentan el rendimiento de la cosa, y en este caso, el demandante deber pagar el menor valor considerando el gasto realizado y el aumento del valor de la cosa. - Impensas voluptuarias: son aquellas de mero embellecimiento. El demandado no tiene derecho alguno. Pero en el derecho de Justiniano, se le permite retirarla siempre y cuando no cause un detrimento en la cosa o no perjudique al dueo. El cdigo civil chileno recoge esto en sus artculos 904 a 915. El demandado tena derecho a retener la cosa mientras no se le pagaran los gastos. El demandante tambin tiene derechos, porque no tuvo la posesin de la cosa que le perteneca, respecto de los frutos que produjo la cosa. Si estaba 34

de mala fe, se debe restituir todos los frutos. Si estaba de buena fe, solo debe restituir los frutos producidos por la cosa despus de la litis contestatio. El poseedor de mala fe es aquel que saba que la cosa era ajena. Pero si no saba que la cosa era ajena es un poseedor de buena fe. El demandado debe responder por los deterioros producidos en la cosa. Si estaba de mala fe, debe responder de todos los deterioros. En cambio, si estaba de buena fe solo responde de los deterioros producidos por su culpa despus de la litis contestatio. - Propiedad pretoria, bonitaria o publiciana: tena lugar cuando se adquira una cosa mancipi sin que concurrieran las solemnidades. Esto generaba dos problemas: - Cuando se transfera el dominio de esta forma, existan dos tipos de propietarios: el propietario civil y el propietario pretorio. - El propietario civil poda ejercer la accin reivindicatoria contra el propietario pretorio. En este caso, el pretor defiende al propietario pretorio con una excepcin de carcter general (excepcin de dolo), y posteriormente con una excepcin especfica (excepcin de cosa vendida y entregada). Ejemplo: Pomponio es propietario civil del esclavo Estico, lo lleva al mercado y lo vende y entrega a Sempronio, sin realizar ningn ritual. Aqu hay dos propietarios: Pomponio (propietario civil) y Sempronio (propietario pretorio). Pomponio puede demandar a Sempronio y utilizar la accin reivindicatoria, entonces Sempronio acude ante el magistrado y le pregunta cmo defenderse. Su primera defensa es la excepcin de dolo, porque Pomponio acta de mala fe, por vender y entregar al esclavo y luego ejercer la accin reivindicatoria para tener el dominio de Estico. Estos casos eran muy comunes, por lo que el pretor cre la excepcin de cosa vendida y entregada, con la cual el juez deber absolver. La frmula sera: Ticio se juez, si consta que Pomponio es propietario civil del esclavo Estico, de acuerdo al derecho de los quirites, y Pomponio no ha vendido ni entregado al esclavo a Sempronio, t juez condena a Sempronio a cuanto valga este asunto, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso absuelve. El propietario pretorio es un propietario que lo ser por cierto tiempo, porque transcurrido el plazo de un ao (si se trata de bienes muebles) o dos aos (bienes inmuebles), va a ser propietario civil del esclavo Estico. El problema est mientras se cumple el plazo, y en ese sentido el pretor lo protege mediante la accin publiciana, que dice lo siguiente: Ticio se juez, si consta que AA compr y le fue entregado el esclavo Estico, que si lo hubiera posedo un ao, sera suyo de acuerdo al derecho de los quirites, t juez condena a NN a cuanto valga este asunto, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso absuelve. La accin se interpone cuando no tiene la tenencia del esclavo, y se interpone contra el que posee (que poda ser el propietario civil u otros). En esta accin, el demandante deber probar que compr el esclavo y le fue entregado por medios legtimos. En ese caso, el juez deber proceder de la 35

misma forma como si se tratara de un propietario civil (como si hubiese transcurrido un ao). Es una accin pretoria ficticia y til (se basa en la accin reivindicatoria). - Propiedad provincial: se trata de tierras pblicas que estn fuera de Italia, que el Estado romano las da en concesin por largo tiempo a particulares. No son verdaderos propietarios, porque el propietario es el Estado romano. Pero como es por tanto tiempo, el pretor las protege con acciones pretorias. Los que poseen estas tierras estn obligados al pago de impuestos, por ejemplo el impuesto vestigal. Va a suceder que a veces se otorgaba la concesin de estas tierras y la persona se iba, las abandonaba, y vena otro particular y ocupaba estas tierras. Naci entonces la praescriptio longi tempore, que consiste en que si despus vuelve la persona a la que se le otorg la concesin a reclamar las tierras, el que la est poseyendo puede destruir la accin del dueo diciendo que la ha ocupado durante 10 aos entre presente (cuando vivan en la misma provincia) o 20 aos entre ausente (cuando vivan en distintas provincias). - Propiedad de los peregrinos: los extranjeros, en sus localidades de origen, aplicaban su propio derecho. En consecuencia, la propiedad peregrina solo tena lugar cuando los extranjeros hacan valer su derecho de dominio en Roma. Estos distintos tipos de propiedad terminaron el ao 212 d.c, cuando se dict la constitucin de Caracalla, y se unific todo el sistema de las tierras en el mundo romano. 2- La posesin La regla general, es que el que posee se presume dueo. La posesin es la tenencia material de una cosa. La posesin no es un derecho, es una situacin de hecho. En el derecho romano, se distinguieron tres tipos de posesin: a) Posesin civil La podemos definir como la tenencia material de una cosa amparada por una justa causa. En el cdigo civil, el concepto de posesin proviene del derecho posclsico, y dice el artculo 700: la posesin es la tenencia de una cosa determinada, con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la tenga en lugar o a nombre de el. Se presume dueo mientras otra persona no justifique su dominio. La tenencia material consiste en la aprehensin fsica del bien y su control posterior. La justa causa es objetiva, y son los actos o hechos jurdicos que por su naturaleza debieran justificar la adquisicin del dominio aunque en el hecho no lo produzca (compraventa, donacin, la dote, etc). b) Posesin interdictal Es la tenencia material de una cosa amparada por interdictos posesorios. Ver pgina 12. 36

c) Posesin natural (mera tenencia en nuestro cdigo) Es cuando una persona posee para otro, y reconoce el dominio ajeno, por ejemplo el arrendatario. 3- Modos de adquirir el dominio El dominio se adquiere solo por los medios para adquirir dominio, que estn taxativamente en la ley. Estos pueden ser: - Justas adquisiciones posesorias: significa que el dominio se adquiere al adquirir la posesin. - Actos formales de atribucin: el dominio se adquiere por el cumplimiento de ciertas formalidades. Actualmente, se acostumbra a dar una clasificacin diferente, que dice que los modos de adquirir el dominio se clasifican en: - Modos de adquirir originarios: cuando el dominio que surge es independiente de un derecho de dominio anterior. - Modos de adquirir derivativos: cuando el dominio que surge depende del dominio que se transfiere.

a) Justas adquisiciones posesorias: - La ocupacin Es una justa adquisicin posesoria, y tambin un modo originario de adquirir el dominio. Consiste en la aprehensin material de cosas que no pertenecen a nadie. Actualmente est plasmada en el artculo 606 cdigo civil. Los elementos de la ocupacin son dos: - La aprehensin material del bien o de cosas. - Deben ser cosas que no pertenecen a nadie, con nimo de hacerse dueo de ellas. Las cosas que no pertenecen a nadie son: - Res nullius: cosas que nunca han tenido dueo. - Res derelictae: son las cosas abandonadas por el dueo (no se aplica a esclavos y terrenos). - Res hostiles: son las cosas que pertenecen a los enemigos de Roma, siempre que se trate de cosas particulares, porque el botn de guerra perteneca al Estado romano. - La accesin Consiste en un modo de adquirir el dominio, una justa adquisicin posesoria, en virtud de la cual el dueo de una cosa principal se hace dueo de lo accesorio. 37

Este principio se basa en que lo accesorio sigue siempre la suerte de lo principal. Este afuerismo jurdico se aplicar en un gran nmero de situaciones. La accesin puede ser de inmuebles, como por ejemplo lo que sucede cuando surge una isla en un ro pblico. Los dueos de los predios ribereos se quedarn cada uno con la mitad. Lo mismo sucede con el cause abandonado del ro: si el ro cambia de cause, el cause abandonado del ro es adquirido por los propietarios de los predios ribereos. En bienes muebles, por ejemplo cuando se construye con material ajeno, el dueo del terreno (que es lo principal) se hace dueo de todo lo edificable, sin perjuicio que tiene que pagar el material de la edificacin. Otro ejemplo: cuando alguien escribe en un papiro ajeno, el dueo del papiro se hace dueo de lo escrito en el, porque la cosa principal es el papiro. Cuando se trata de pinturas, si alguien pinta en un lienzo ajeno, la situacin es diferente, porque los el pintor se hace dueo de la tela, pagando el valor de la tela al dueo. En general, la accesin se basa en el principio de que hay cosas principales y cosas accesorias. La cosa principal es aquella que en gran medida cumple la funcin a que est destinado el conjunto. Por ejemplo, el anillo y la piedra. El anillo es lo principal, y la piedra es lo accesorio. El dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio. - La especificacin Consiste en que con material ajeno, se realiza una transformacin, dando origen a una nueva especie. Por ejemplo, cuando con mrmol se hace una estatua, o con uva se hace vino, con oro una joya, etc. Se dio origen a una nueva especie. A quien pertenece esta nueva especie? Las escuelas de juristas se dividieron: - Proculeyanos: le daban importancia al trabajo, decan que esta nueva especie tena que pertenecer al que realiz la transformacin (especificador). - Sabinianos: le daban importancia a la materia prima. La nueva especie pertenece al dueo de la materia. Esto fue resuelto en las institutas de Justiniano, que establecieron: si la nueva especie puede volver a su estado primitivo, pertenece al dueo de la materia. Si el cambio es irreversible, pertenece entonces la nueva especie al especificador. - La tradicin Es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega de una cosa en virtud de una justa causa. El elemento jurdico de la tradicin es la justa causa, que es el negocio jurdico precedente o coetneo que por su naturaleza justifica la adquisicin del dominio. La tradicin, requiere de los siguientes elementos: - Elemento material: es la entrega. Puede ser: - Real: es mano a mano. 38

- Ficta: - Entrega simblica - Traditio longa manu: se indica a lo lejos los lmites del predio que se est enajenando. - Circunvalatio: se rodea el predio a pie o a caballo. - Traditio brevi manu: se da cuando el que adquiere el bien, ya lo tena en su poder por otra causa (ejemplo, cuando el arrendatario compra la casa en que vive). - Constitutum Possessionem: se da cuando el que enajena se queda con el bien pero por otra causa. - Elemento jurdico: es la justa causa. Puede ser compra-venta, donacin, la dote, el crdito, el pago, etc. Adems, la Traditio requiere que: - El que transfiere debe ser dueo de la cosa, si no es dueo solo se va a adquirir la posesin civil. - Debe tratarse de una cosa no mancipi, las cosas mancipi solo se adquieren por actos formales. - La adquisicin del tesoro Es una adquisicin del dominio creada en la poca de Adriano, con un prescripto o constitucin imperial, donde estableci: - Que el tesoro es algo que ha permanecido oculto por muchos aos, y por este motivo nadie sabe quien es el dueo. - El descubrimiento tiene que ser debido al azar. - Pertenece por mitad al descubridor, y por mitad al dueo del terreno, salvo que sea una tierra religiosa, en que pertenece por completo al descubridor. - La mezcla Puede ser: - Conmixtio: es la mezcla de slidos. Si se mezclan slidos que pueden ser fcilmente separados, cada dueo conserva la accin reivindicatoria respecto de la cosa. Si no se puede identificar cosas de distinto dueo, se produce una copropiedad. Opera como modo de adquirir el dominio solamente cuando se mezclan monedas (dinero). Si una persona que no es duea de un dinero, lo da en prstamo a otra, no va a adquirir el dominio porque no es dueo. Adquirir el dominio cuando mezcla el dinero con su propio dinero. - Confusio: mezcla de lquidos. 39

- La adquisicin de los frutos La regla general es que los frutos pertenecen al dueo de la cosa fructfera. Pero a veces, hay personas que tienen derecho a los frutos, como es el caso del usufructuario, que adquiere los frutos naturales por percepcin (aprehensin material del fruto). Los frutos civiles lo adquiere el usufructuario por unidad de tiempo. b) Actos formales de atribucin - Mancipatio Es un modo solemne y arcaico de adquirir el dominio de las cosas mancipi. Se divide en tres puntos: - Solemnidades: requiere de cinco testigos ciudadanos romanos pberes. Requiere la presencia del mancipio dans (persona que transfiere el dominio), del mancipio accipiens (persona que adquiere el dominio), debe estar presente la cosa que se va a transferir o algo que la simbolice. Tambin debe estar el librepens (o experto en pesaje o metales), que es el portador de la balanza y cuya presencia se justificaba en la poca en que no exista la moneda acuada, y se compraba con metales. Se proceda a las palabras rituales, y con ello se transfera el dominio. En el siglo IV a.c, aparece la moneda, y el precio real se independiz de la mancipatio, pero el ritual tal como surge en un principio, se mantuvo siempre. - Nuncupatio: es otra parte importante de la mancipatio. Significa nombrar pblicamente. Era la parte oral de la mancipatio: lo que se dice a travs del ritual de la nuncupatio, valga como ley para las partes. En la nuncupatio se poda manifestar o alegar la extensin del predio que se enajenaba. Se poda constituir servidumbres, establecer gravmenes sobre los predios. Se podan constituir usufructos, es decir, transfera el predio pero se reservaba el usufructo el mancipio Dans. - Acciones que emanaban de la mancipatio: - Actio de modo agri: la interpona el mancipio accipiens cuando la extensin del fundo o del predio era menor que la manifestada en la nuncupatio. Tena por objeto el doble de lo pagado en la mancipatio. Pero esta accin cay en desuso, porque cuando aparece la moneda, se utiliza en la mancipatio una moneda de cobre simblica. - Actio auctoritatis: tena por objeto el doble del precio pagado en la nuncupatio, cuando el mancipio accipiens se vea privado de la cosa en virtud de la accin reivindicatoria que haba intentado un tercero. Estas acciones cayeron en desuso, porque el precio se desprendi de la mancipatio: en la nuncupatio se usaba una sola moneda simblica, si se reclamaba, le daban dos monedas. - Legado vindicatorio 40

Cuando el objeto del legado era el dominio o un derecho real. Ver pgina 26. - In iure cessio Es un juicio simulado. Se adquiere tanto el dominio de las cosas mancipi como de las cosas nec mancipi. Consiste en que la persona que va a adquirir el dominio, asume el rol de demandante, y la persona que va a transferir el dominio asume el rol de demandado. El demandante, ante el magistrado, manifiesta que la cosa le pertenece, que el es dueo civil de lo que se va a enajenar. Y el demandado que es el verdadero dueo, dice efectivamente que el demandante es el dueo, hace una confesin. - Adiudicatio Consiste en un juicio divisorio donde el juez en la sentencia, constituye derecho (crea el derecho) y pone fin a la indivisin. Esta sentencia, ms que declarativa, es constitutiva, constituye derecho. - Usucapin Hoy se llama prescripcin. En el derecho romano, se puede definir como un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas posedo durante un cierto lapso de tiempo. Esta es la prescripcin adquisitiva, porque en el derecho clsico no existi la prescripcin extintiva. En cambio, el cdigo civil si menciona la prescripcin extintiva. sta surge en el siglo IV, con Teodosio II, que considera que pasados 30 aos, la accin se extingue. - Requisitos - Debe tratarse de un poseedor civil, es decir, de alguien que tiene la tenencia material de una cosa, y adems una justa causa. - Debe tratarse de un poseedor de buena fe. Este requisito es de carcter subjetivo. El poseedor de buena fe es aquel que tiene la conviccin interna que la cosa le pertenece, que desconoce que es ajena. Esta posesin de buena fe, la debe tener al momento de adquirir la posesin. - El tiempo debe ser de 2 aos para los inmuebles, y 1 ao para los bienes muebles. - El tiempo debe correr ininterrumpidamente, y la interrupcin puede ser natural o jurdica. La natural se produce cuando se pierde la tenencia material (el tiempo debe empezar de nuevo). La interrupcin jurdica (o civil) se produce por el ejercicio de la accin reivindicatoria (cuando el dueo la interpone), pero si es absuelto, no ser interrupcin. - La cosa debe ser susceptible de adquirirse por usucapin. No pueden adquirirse por usucapin las cosas enajenadas sin la auctoritas del 41

tutor, las cosas hurtadas o robadas, las cosas que estn fuera del comercio humano, entre otras. Justiniano modific el sistema de la usucapin, y unific el sistema. Aument los plazos de usucapin, llamo usucapin para bienes muebles, y prescripcin para inmuebles. Aument el catlogo de cosas que no podan adquirirse por usucapin. La prescripcin extintiva solo aparece en la poca posclsica, con Teodosio II. 4- Concurrencia de derechos reales de distinta naturaleza a) Usufructo Tambin es un derecho real en cosa ajena, que consiste en el uso y goce de una cosa, dejando a salvo la sustancia. En el usufructo hay dos personas: - Nudo propietario: propietario que conserva la propiedad. - Usufructuario: tiene el uti y frui. Que tenga el uti significa que va a usar los bienes de acuerdo a su naturaleza, y frui significa que va a aprovechar los frutos que produce la cosa. Los frutos naturales los va a adquirir por percepcin, es decir, una actividad consciente del usufructuario mediante la cual coge los frutos y los hace suyo. En cambio, los frutos civiles los adquiere por unidad de tiempo: por ejemplo, si se constituye un usufructo por diez aos, el usufructuario tiene derecho a los frutos civiles que se devenguen durante esos diez aos, los haya cobrado o no. El usufructo es un derecho real, pero es personalsimo, est establecido a favor de una persona, por ende, si muere la persona, termina el usufructo: no se puede transferir ni transmitir. - Constitucin del usufructo La forma mas usual era a travs del legado vindicatorio. Tambin se puede constituir por in iure cessio usufructus, que consiste en un juicio simulado en que alegaba el demandante la existencia del usufructo. Otra forma de constituirlo es a travs de la deductio usufructo, que consiste en que cuando se enajena un predio mediante el ritual de la mancipatio, el dueo en la nuncupatio se reserva el derecho de usufructo. Tambin se puede constituir por adiudicatio, que tiene lugar cuando se ejercita la accin divisoria y el juez en la sentencia (que constituye derecho) establece el usufructo. El usufructo est protegido por una accin real que se llama vindicatio usufructo, que interpone el titular del derecho de usufructo contra cualquier persona que impida el libre ejercicio del derecho de usufructo. El usufructo termina por muerte del usufructuario, cumplimiento del plazo, destruccin total de la cosa sobre la que se ejerce el usufructo, y por confusin (se confunde en una sola persona el nudo propietario y el usufructuario). b) Servidumbres 42

Son derechos reales que consisten en gravmenes que se ejercen sobre predios. Existe un predio dominante, que es aquel que recibe el beneficio, y un predio sirviente, que es aquel que sufre el gravamen. La actitud del predio sirviente es siempre de carcter negativa. Debe consistir siempre en permitir algo o no hacer algo. Sus caractersticas principales son: - Son gravmenes establecidos entre predios. - Los cambios de dueo no alteran la servidumbre. - Son indivisibles, es decir, si se divide el predio por donde pasa un ganado, la servidumbre no se entiende dividida, sino que sigue ejercindose entera. - Son inherentes a los predios. No es necesario que los predios sean contiguos, basta que sean vecinos. Las servidumbres estn protegidas por una accin real que interpone el titular del predio dominante contra el titular del predio sirviente que impide el libre ejercicio de la servidumbre. La accin es una accin real y por ende lleva clusula arbitraria, que dice a menos que ante tu mandato restituya. Esta restitucin implica que en lo sucesivo, el titular del predio sirviente no va a perturbar el libre ejercicio de la servidumbre, y tambin que deber celebrar una estipulacin pretoria o judicial, que es la cautio dem non amplius turbando, mediante la cual se va a garantizar que no va a perturbar el libre ejercicio de la servidumbre. Ejemplo: Ticio se juez, si consta que Cayo tiene derecho a pasar con su ganado por el fundo corneliano de propiedad de Sempronio de acuerdo al derecho de los quirites, tu juez condena a Sempronio a favor de Cayo a cuanto valga este asunto, a menos que ante tu mandato restituya, en cuyo caso absuelve. La servidumbre se constituye igual que el usufructo, y se extinguen por confusin (cuando el predio dominante y sirviente pasan a un mismo dueo), tambin por el no uso de la servidumbre, por destruccin total del predio, entre otras. - Tipos de servidumbre - Rstica: son aquellas establecidas a favor de la agricultura y ganadera. - Urbanas: son aquellas establecidas a favor de la edificacin. - Aparente e inaparente: se atiende a si se conocen o no por signos exteriores. - Continua o discontinua: se atiende a si se ejercen permanentemente o no. Tema 6: Obligaciones Viene del latn obligare, que significa estar atado o ligado a algo. Se dice que se est ligado a algo en virtud de algn acto o hecho jurdico. Se define obligacin como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona llamada deudor, se encuentra para con otra, llamada acreedor, en la necesidad de realizar una determinada prestacin. El deudor debe realizar una determinada prestacin, que debe consistir en: 43

- Dare: significa que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real. - Facer: el deudor puede estar obligado a hacer, no hacer, o a entregar. - Praestare: el deudor puede estar obligado a dare o a facer. Las obligaciones se pueden clasificar: 1- De acuerdo al objeto: - Genricas: cuando se debe una cosa indeterminada, pero de gnero determinado (caballo, esclavo). El deudor cumple su obligacin entregando una cosa de mediana calidad. - Especficas: llamada tambin de especie o cuerpo cierto. Cuando se debe una cosa determinada de gnero tambin determinado (esclavo Estico, caballo Pegaso). Tambin de acuerdo al objeto, pueden ser: - Facultativas: cuando se debe una cosa determinada, pero se faculta al deudor a pagar con otra que se designa (me debes el esclavo Estico, pero me puedes pagar con el esclavo Sempronio). - Alternativas: aquellas en que se deben varias cosas, pero el deudor cumple pagando con una de ellas (me debes el esclavo Estico, el esclavo Sempronio o el esclavo Pnfilo). La eleccin puede corresponder al acreedor o al deudor, y si nada se dice, la eleccin corresponde al deudor. - Ambulatorias: aquellas en que vara el sujeto activo o pasivo de la relacin desde que nace hasta que se extingue (cuando un esclavo comete un delito, el que responde es la persona que en el momento de interponerse la accin, sea dueo del esclavo). Aqu aparece el concepto de caso fortuito. El caso fortuito o fuerza mayor, es todo aquel imprevisto al cual no se puede resistir, por ejemplo, un terremoto, un tsunami, un asalto, etc. La regla general es que el caso fortuito exime de responsabilidad al deudor. En que tipo de estas obligaciones el caso fortuito tiene importancia? - En las facultativas, siempre que el caso fortuito recaiga sobre el esclavo Estico (en el ejemplo). - En las alternativas, siempre que perezcan todas las cosas alternativamente debidas, cuando sean de cuerpo cierto. De acuerdo al objeto tambin se pueden dividir en: - Divisibles: regla general: obligacin de dar. - Indivisibles: regla general: obligacin de facer. 2- Atendiendo a la accin

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- Civiles: son aquellas que estn provistas de accin para exigir su cumplimiento. Eso sucede con la mayora de las obligaciones. - Naturales: son aquellas que no estn provistas de accin para exigir su cumplimiento. Es decir, el acreedor no puede demandar porque no tiene accin. Es el caso de las acciones que se extinguieron en virtud de la litis contestatio. Pero la obligacin sigue existiendo. En consecuencia, si se paga esta obligacin voluntariamente, el pago si vale. Las obligaciones contradas por los esclavos dan origen a obligaciones naturales. Otras obligaciones naturales son aquellas que la accin puede ser destruida permanentemente por una excepcin. El senadoconsulto macedoniano estableci la prohibicin de prstamos de dinero a los hijos de familia, y estableci que aunque el hijo de familia llegara a ser pater, no se poda cobrar este prstamo. Este senadoconsulto no tena imperio, por lo que quien le da eficacia en la prctica es el pretor. Cuando el acreedor demandaba a un hijo de familia, el hijo de familia utilizaba la excepcin del senadoconsulto macedoniano, para destruir la accin del acreedor. Este senadoconsulto solo corresponda para los casos de mutuo, y no para depsitos. 3- Del punto de vista del sujeto: - Sujeto nico: cuando existe un deudor y un acreedor. - Sujeto mltiple: cuando existen varios deudores y/o varios acreedores. Tiene importancia cuando la obligacin es indivisible, en que todos se obligan al total por la naturaleza de la obligacin. - Obligaciones solidarias: son aquellas en que siendo el objeto divisible y siendo varios los deudores y/o varios los acreedores, cada uno de los deudores se obliga al total de la deuda y cada uno de los acreedores puede exigir el total del crdito, pero el pago que hace un deudor a un acreedor extingue respecto de todos la obligacin. La solidaridad puede ser activa (varios acreedores), pasiva (varios deudores) o mixta (varios acreedores y deudores). La solidaridad activa tiene como fin facilitar el pago (se paga al acreedor que est ms cerca del domicilio). La solidaridad pasiva es una garanta personal. Si uno de los deudores paga, se extingue la obligacin respecto de todos, y tendr o no accin de reembolso dependiendo de la relacin que existe entre los deudores. - Fuentes de la solidaridad: - La estipulacin: en una solidaridad activa, cada acreedor formula la pregunta, y el deudor dice s, prometo. En una solidaridad pasiva, el acreedor es el que pregunta, y cada deudor contestara s, prometo. - El testamento: por legado damnationem. 45

- La ley: en la poca posclsica. I) Conceptos previos 1- Responsabilidad contractual: si una persona no cumple un contrato, incurren responsabilidades emanadas del contrato. Hablamos de responsabilidad contractual. 2- Dolo: siempre se responde de dolo, que consiste en cualquier maquinacin fraudulenta destinada a eludir el cumplimiento de una obligacin. Si las partes acuerdan de que no se va a responder por el dolo futuro, ese pacto es nulo, porque no se puede anticipar la mala fe. 3- Culpa: tambin se responde por culpa, que es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin. La culpa puede ser: - Grave: consiste en no poner el cuidado que cualquier persona pondra en el cumplimiento de una obligacin. - Leve: cuando no coloca la diligencia propia de un buen padre de familia en el cumplimiento de una obligacin, es decir, que en este caso la culpa leve le exige a la persona el mximo de diligencia. Se clasifica en: - Culpa leve in abstracto: tiene lugar cuando se compara la conducta del deudor con una figura ideal: por ejemplo, el buen padre de familia. - Culpa leve in concreto: tiene lugar cuando se compara la conducta que coloca el deudor en sus negocios, con la que coloca en los negocios ajenos. En la poca posclsica, los juristas establecieron la teora de la utilidad, es decir, la responsabilidad del deudor ser mayor o menor atendiendo a quien beneficia el contrato. II) Fuentes de las obligaciones Es el por qu una persona puede estar atada a otra. 1- En virtud de un contrato El contrato es un acuerdo de voluntades que genera obligaciones, que est provisto de accin y que tiene un determinado nombre. Que sea un acuerdo de voluntades, significa que es un acto jurdico bilateral. Se requiere de dos voluntades para que nazca un contrato. El contrato necesariamente debe generar obligaciones, para una parte o para las dos. Si genera obligaciones para una, estamos en presencia de los contratos unilaterales. Si genera obligaciones para dos partes, estamos en presencia de los contratos bilaterales. Por ltimo estn los contratos bilaterales imperfectos, que son aquellos que nacen como unilaterales, y posteriormente pueden nacer obligaciones para la otra parte. Cada contrato tiene su accin particular. Los contratos se clasifican atendiendo a la forma como se perfeccionan (o nacen): 46

a) Contrato verbal Es el contrato stipulatio. Adems del consentimiento, requiere de una determinada forma verbal. El contrato stipulatio consiste en una pregunta seguida de una respuesta, donde debe utilizarse el mismo verbo. Por ejemplo: prometes darme 100. S, prometo. De la estipulacin nacan 3 acciones, dependiendo de su objeto: - Condictio cierta: nace cuando el objeto de la estipulacin es una suma fija de dinero. - Condictio triticaria: cuando el objeto de la estipulacin es una cantidad determinada de cosas fungibles. - Actio ex stipulatio: cuando el objeto de la estipulacin es una cosa futura. b) Contrato real Es aquel que adems del consentimiento, requiere la entrega de la cosa. Puede ser: - Depsito (regular): el depsito es un contrato real en virtud del cual una persona llamada depositante, le entrega a otra llamada depositario, un bien mueble no fungible para que se lo guarde gratuitamente y se lo restituya cuando sea requerido. Sus caractersticas son: - Es un contrato bilateral imperfecto porque solo se obliga una parte, pero eventualmente, podra obligarse el depositante. - Es un contrato real, porque se perfecciona con la entrega de la cosa. - El depositario es poseedor natural de la cosa. - La cosa debe ser un bien muble no fungible. - Es gratuito, el depositario no cobra por guardar la cosa. - Es un contrato que beneficia al acreedor, y el deudor solo responde por dolo. - El depositario no puede usar la cosa, y si la usa comete delito de furtum. - Es un contrato de buena fe. Nace para el depositante la accin de depsito directa, accin de buena fe. Para el depositario nace la accin de depsito contraria. - Figuras especiales de depsito: - Depsito irregular: el objeto del depsito es dinero, es decir, una cosa fungible. La calidad jurdica del depositario ser de dueo, mediante tradicin, y la justa causa es el depsito irregular. La accin que tendr el depositante para recuperar el dinero ser la actio depsito directa. Es una accin de buena fe, por lo que si puede cobrar intereses. - Secuestro: consiste en que dos o ms personas le entregan a un tercero llamado secuestre, un bien mueble o inmueble, no fungible, para que lo guarde gratuitamente y lo entregue a aquel que gane el 47

juicio. Es un depsito especial, porque tambin recae sobre bienes inmuebles. La calidad jurdica del secuestre es de poseedor interdictal. - Depsito necesario o miserable: es aquel que ocurre bajo circunstancias extraordinarias, como por ejemplo un incendio, un aluvin, etc. Cuando ocurre una catstrofe, la persona tiene que sacar las cosas, y se las debe pasar a cualquiera que valla pasando. En este caso, el depositario tiene ms responsabilidad, y responde de culpa leve. Respecto de la cosa, es un poseedor natural. - Mutuo: el mutuo es un contrato real en virtud del cual una persona llamada mutuante, le entrega a otra llamada mutuario, una suma de dinero o una cantidad determinada de cosas fungibles, obligndose el mutuario a restituir la misma suma de dinero o la misma cantidad de cosas fungibles. Es un contrato de derecho estricto, del cual nacen dos acciones: - Condictio cierta: si se trata de una suma fija de dinero. - Condictio triticaria: si se trata de una determinada cantidad de cosas fungibles. Sus caractersticas son: - Es un contrato real, porque nace de la entrega de una cosa. - Es un contrato unilateral, porque solo una de las partes se obliga. - El mutuario, respecto de las cosas que recibe, es dueo, y adquiri el dominio por tradicin, y su justa causa fue el prstamo. - Es un contrato de derecho estricto. - Es un contrato gratuito, puesto que no se pueden cobrar intereses. Los intereses deben ser objeto de un contrato aparte, que generalmente es la stipulatio. - Comodato: el comodato es un contrato real, en virtud del cual, una parte llamada comodante, entrega a otra llamada comodatario, un bien mueble o inmueble no fungible para que lo use gratuitamente y lo restituya una vez terminado su uso o en el plazo convenido. Sus caractersticas son: - Es un contrato de buena fe. - Es un contrato real. - Es un contrato gratuito, el comodatario no paga por el uso. Si pagara sera arriendo. - Beneficia al comodatario - El comodatario responde (en derecho posclsico) de culpa leve. Pero en el derecho clsico responde por custodia. Esto significa que responde por el hurto o robo de la cosa. - El comodatario es poseedor natural. - Nace como un contrato unilateral, pero se transforma en un contrato bilateral imperfecto. De este contrato emanan dos acciones: - Accin de comodato directa: corresponde al comodante contra el comodatario. 48

- Accin de comodato contraria: corresponde al comodatario contra el comodante. - Prenda: la prenda es un contrato real, en virtud del cual, una persona llamada deudor prendario, entrega a otra llamada acreedor prendario, un bien mueble o inmueble para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal. En el contrato de prenda, el deudor prendario es el acreedor, y el acreedor prendario es el deudor. Lo que pasa es que las partes conservaron el nombre de la obligacin principal. Sus caractersticas son: Es un contrato real. Es un contrato accesorio, es decir, no puede existir sin un contrato principal. Es un contrato de buena fe. Es un contrato bilateral imperfecto. El acreedor prendario es poseedor interdictal.

Nace la actio pignoraticia directa o accin de prenda directa, que corresponde al deudor prendario contra el acreedor prendario. Y tambin la actio pignoraticia contraria, que corresponde al acreedor prendario contra el deudor prendario. El nico derecho que tiene el acreedor prendario, es retener la cosa. No puede usarla, solo la retiene. A travs de pactos, se pueden ampliar las facultades del acreedor prendario. Estos pactos fueron: - Lex comisoria: en virtud del cual se acordaba que si no se cumpla la obligacin principal, el acreedor prendario se haca dueo de la cosa. Este pacto fue prohibido. - Pacto de anticresis: anticresis significa contra goce. Se refiere a que en virtud de este pacto, hay una renuncia recproca. Si la deuda devengaba intereses, el acreedor renuncia a los intereses. Y si la cosa produca frutos, el deudor renunciaba a los frutos. Este pacto siempre fue permitido. - Pacto de vendendo: establece que si el deudor no paga en tiempo oportuno, el acreedor puede vender la cosa y pagarse con el precio. Con el tiempo este pacto pas a ser un elemento de la esencia del contrato de prenda, es decir, las partes no podan renunciar a l. Si sobraba dinero, este deba ir al deudor prendario. De la prenda, surgir una prenda sin desplazamiento, producto de las circunstancias. Cuando se arrendaban los fundos, suceda que el que arrendaba el predio, llevaba todas sus herramientas, y para garantizar el pago de la renta, constitua una prenda sobre estos aperos de labranza (herramientas). Pero l no poda entregarle al arrendador sus herramientas porque o sino no podra trabajar el fundo. l se quedaba con las herramientas, pero estaban en prenda. As surge la prenda sin desplazamiento, que fue la hypoteca. La hypoteca se constitua por pacto, pero ms adelante pasa a ser un contrato, y preferentemente se constitua sobre inmuebles. Hoy da, la hipoteca solo recae sobre inmuebles, a excepcin de las naves. 49

Se pudieron constituir varias hypotecas sobre un mismo inmueble. Pero cuando existan varias hypotecas, surgi el problema de quin tena derecho de venta del inmueble. La hypoteca prefiere por sus fechas, es decir, el acreedor hipotecario ms antiguo, es el primero que puede ejercer el derecho de venta. Si sobraba dinero, ste iba para el siguiente acreedor. Cuando se ejerce el derecho a venta, la hypoteca se extingue, por lo que a los acreedores que no se les pago la deuda con la venta del bien, no tienen garanta hipotecaria. c) Contrato consensual Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento. stos son: - La compraventa: es un contrato consensual en virtud del cual una parte llamada vendedor, se obliga a entregar una cosa a otra llamada comprador, la que se obliga a pagar un precio en dinero. Sus caractersticas son: - Es un contrato consensual. - Es un contrato de buena fe. Para el comprador nace la actio empti, y para el vendedor la actio venditi. - Es un contrato bilateral perfecto, porque de inmediato nacen obligaciones para las dos partes. - Obligaciones del vendedor - Conservar la cosa hasta la entrega. En el derecho clsico, el vendedor responde por custodia, que es una especie de culpa leve. Esta responsabilidad implica que va a responder frente al comprador por el hurto o robo de la cosa. Como se le exige tanta responsabilidad al vendedor, el riesgo de la cosa se desplaza hacia el comprador, con los requisitos que se trate de una especie o cuerpo cierto debida, que est perfeccionado el contrato y pendiente la entrega, y la cosa perezca por caso fortuito. Esto es una excepcin dentro del derecho, porque la regla general es que las cosas perecen para el dueo, que es el vendedor, porque todava no entrega la cosa. - Entregar. Puede ser en forma solemne o no solemne, dependiendo del tipo de cosa que se venda. - Asegurar al comprador la posesin pacfica y definitiva de la cosa. El vendedor no se obliga a dar, sino a facer, porque el vendedor no se obliga a transferir el dominio. Y por eso es que la venta de cosa ajena es vlida sin perjuicio de los derechos del dueo mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Pero si el dueo interpone la accin reivindicatoria, viene la siguiente obligacin: responder por vicios jurdicos. - Responder por vicios jurdicos. El vicio jurdico se llama eviccin. La eviccin es la prdida total o parcial de la cosa vendida en virtud de la accin reivindicatoria interpuesta por un tercero, o cuando el tercero hace valer derechos limitativos del dominio. La primera forma de responder por la eviccin fue a travs de la actio auctoritatis que emanaba de la mancipatio, que tena una aplicacin muy limitada porque solo se 50

refera a predios y luego dej de utilizarse. La segunda forma de responder era que las partes firmaban una estipulacin llamada stipulatio duplae (estipulacin por el doble). Por ltimo, estaba la actio empti que era de buena fe, sirvi para hacer efectiva la responsabilidad del vendedor por vicio. - Responder por vicios materiales, especialmente por los vicios ocultos, que son defectos que tiene la cosa, que de haberlos conocido el comprador lo habra comprado con un menor precio, o no los habra comprado. Aqu, la forma de responder era, primero, a travs de la actio de modo agri, que tambin emanaba de la mancipatio y que tena por objeto el doble, pero con esta accin pas lo mismo que con la actio auctoritatis. Segundo, se poda responder mediante la stipulatio duplae. Paralelo a esto, los ediles crearon dos acciones relacionadas con la compraventa de esclavos y animales. Estas fueron la actio redhibitoria, mediante la cual el comprador solicitaba que se dejara sin efecto la compraventa puesto que la cosa vendida tena defectos o vicios que, de haberlos conocido con anterioridad, no habra realizado la compra; y la actio quanti minoris, que tena por objeto una rebaja en el precio, puesto que la cosa tena defectos o vicios que si hubieran sido conocidos por el comprador, habra comprado a menor precio. El plazo para interponer la actio redhibitoria era de seis meses, y para la actio quanti minoris era de un ao, ambas desde la fecha de la compraventa. Adems, el comprador tena de todas maneras la actio empti, pero la diferencia era que las acciones edilicias procedan en forma independiente de si el vendedor conoca o no los vicios de la cosa, y en la actio empti, el comprador deba probar que el vendedor conoca los vicios y no los manifest en su totalidad. Con el tiempo, las acciones edilicias se aplicaron a toda clase de compraventa. - Obligacin del comprador: pagar el precio (obligacin de dar). Tiene que ser en dinero, tiene que realmente existir, y en la poca de Justiniano, adems el precio debe ser justo (justo precio). Todo lo que est dentro del comercio humano poda ser objeto de compraventa. Tambin se pueden vender las cosas futuras. Cuando se venden stas, hay que distinguir si lo que se est vendiendo es la suerte o una cosa que se espera que exista. - Se vende suerte: la compraventa existe desde el momento en que hay consentimiento. - Se vende algo que se espera que exista: slo va a haber compraventa cuando existan las cosas. A la compraventa se agregaban algunos pactos, como por ejemplo, que dentro de un tiempo se deba manumitir un esclavo, que la esclava no sea prostituida, que no se le diera maltrato, etc. Todos estos pactos se hacan efectivos a travs de las acciones que emanaban de la compraventa. Si alguna de las clusulas que estipulaban las partes era oscura, debe interpretarse a favor del comprador.

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- La sociedad: es un contrato en que dos o ms personas acuerdan poner algo en comn para destinarlo a un fin y repartirse los beneficios que de ello provengan. Sus caractersticas son: - Es un contrato consensual, se perfecciona por el solo consentimiento, que debe recaer sobre lo que se va a poner en comn, el fin, y cmo se repartirn las utilidades. - Es un contrato de buena fe. La accin que nace es la actio pro socio. - Es un contrato bilateral perfecto, porque de inmediato surgen obligaciones para las partes. La principal obligacin de las partes es realizar el aporte. Se puede aportar dinero, bienes (se forma una comunidad), trabajo e incluso en la poca clsica se poda aportar todo el patrimonio. En este ltimo caso, el socio que aportaba todo el patrimonio gozaba con beneficio de competencia en el caso que fuera demandado. - Es un contrato in tuito persona, es decir, que la consideracin de la persona es determinante en este contrato, porque nadie se asocia con otro sin que exista una relacin de confianza. Por eso, la sociedad termina cuando renuncia o muere algn socio, o cuando se cumple el fin. Las utilidades se pueden repartir en proporcin a los aportes o por partes iguales. Y las prdidas deben sufrirlas todos los socios. Estn prohibidas las sociedades leoninas (en las que slo uno recibe utilidades, y los dems soportan las prdidas). La sociedad la pueden administrar todos los socios, o puede convenirse que uno solo administre. El socio que administra es el nico responsable frente a terceros, porque para los terceros no existe prcticamente la sociedad, no hay un patrimonio social. Y como prcticamente no exista la representacin, el socio actuaba a nombre propio. La sociedad termina porque se cumpli el fin, por la muerte o renuncia de uno de los socios o porque alguno de los socios interpuso la actio pro socio. En este caso, la litis contestatio extingue la relacin entre los socios. Cuando se extingue el contrato de sociedad, queda vigente la comunidad que se form entre los socios, y para ponerle trmino a esa comunidad se utiliza una accin divisoria: la actio comuni dividundo. - El mandato: es un contrato consensual en virtud del cual una persona llamada mandante, encomienda a otra llamada mandatario, gratuitamente la gestin de uno o varios negocios. Sus caractersticas son: - Es un contrato consensual. - Es un contrato bilateral imperfecto, nace como unilateral (slo se obliga el mandatario), pero posteriormente puede resultar obligado el mandante. - Es un contrato de buena fe. Nace la accin de mandato directo (del mandante contra el mandatario) y la accin de mandato contraria (del mandatario contra el mandante). - Es un contrato in tuito persona, es decir, la consideracin de la persona es importante. Nadie va a dar mandato a otra que no conoce. Por esta razn, el mandato termina por revocacin del mandante o renuncia del mandatario. - Era gratuito. Si se pactaba una remuneracin, se transformaba en arriendo de servicio. 52

La palabra mandato viene de manus datus (dar la mano), porque cuando se celebraba, las partes se daban la mano derecha. - Obligaciones del mandatario: - Realizar la gestin - Ceirse a las instrucciones del mandante - Entregar todo lo que hubiese obtenido en virtud del mandato El mandante puede resultar obligado, si con motivo de la gestin, el mandatario incurri en gastos o sufri algn perjuicio. - El arrendamiento: es un contrato consensual en virtud del cual una persona (arrendador) se obliga a proporcionar a otra (arrendatario) el uso o el uso y goce de una cosa, a prestarle un servicio o ejecutar una obra, y la otra se obliga a pagar una renta, una remuneracin o precio. Segn el concepto, hay tres tipos de contrato de arrendamiento: - De cosa: corresponde a la primera parte de la definicin. Una se obliga a proporcionar a otra el uso o el uso y goce de una cosa, y la otra se obliga a pagar una renta. - De servicio: en este caso se trata de que una persona contrata a otra para que realice un servicio. Es el antecedente de lo que hoy da es el contrato de trabajo. Se deba realizar el servicio personalmente. Tuvo escasa importancia en el derecho romano, debido a la existencia de la esclavitud. - De obra: se parece mucho al contrato de compraventa. La diferencia est en que la persona que encarga la obra es la que coloca los materiales. d) Contrato literal Aquellos que requieren de una determinada forma escrita adems del consentimiento, como es la syngrapha (era un solo documento) y la chirographa (era un documento para el acreedor y otro para el deudor).

e) Contrato innominado En la poca posclsica surgen los contratos innominados, que se llaman as no porque no tuvieran nombre, sino porque a diferencia de los contratos clsicos, no tenan una accin tpica, sino que una accin general. Cuando surgen estos contratos, se abre paso al principio de la autonoma de la voluntad. Estos contratos nacan por el cumplimiento de una prestacin. Por eso se les llamo tambin contratos reales innominados. Estos contratos se agruparon de la siguiente forma: - Do ut des: doy para que des. Un caso tpico es la permuta. 53

- Do ut facias: doy para que hagas. - Facio ut des: hago para que des. - Facio ut facias: hago para que hagas El contrato naca cuando se realizaba la primera prestacin (do o facio). De estos contratos nacen dos acciones: - Condictio ob causa datorum: es la accin por causa dada. Tena por objeto exigir la devolucin de lo dado. Slo proceda en los contratos do ut des y do ut facias (porque ambos nacen de un dar). - Actio praescriptis verbis: es la accin de los hechos descritos. Tena por objeto exigir el cumplimiento de la contraprestacin (el dar o el facer). Era una accin in factum. El precario fue considerado un contrato innominado, pero no caba en ninguno de los cuatro tipos de contrato. 2- En virtud de un cuasi contrato Los cuasi contratos son actos jurdicos lcitos que generan obligaciones, pero no llegan a ser contratos porque falta el consentimiento. a) Negotiorum gestio (gestin de negocios) Es un cuasi contrato en virtud del cual una persona realiza una gestin por otra para beneficiarlo o para evitar un perjuicio, sin el consentimiento ni conocimiento de la otra persona (si hubiera conocimiento sera un mandato tcito). Sus caractersticas son: - Es un acto jurdico lcito, no convencional, es decir, no existe consentimiento ni conocimiento del dueo del negocio. - Intervienen dos personas: el domini negoti (dueo del negocio) que ignora que una persona est actuando por l, y el gestor, que es la persona que acta por el dueo. - El gestor acta por otra persona por voluntad propia, pero una vez que empieza a realizar la gestin debe terminarla, porque nadie lo oblig a realizar la gestin. - El gestor realiza la gestin para evitarle un perjuicio o brindarle una utilidad al dueo, aunque en definitiva no lo logre. - De esta gestin, nacen obligaciones. - De esta gestin, nacen dos acciones de buena fe: - Actio negoti directa: accin de negocio directa, que le corresponde al gestor contra el domini negoti. - Actio negoti contraria: accin de negocio contraria, que le corresponde al domini negoti contra el gestor. 3- En virtud de un delito privado 54

Los delitos se clasifican en a) Delitos pblicos: por ejemplo, los crmenes. Tienen penas corporales o de prisin. b) Delitos privados: eran los delicta, en los que el perjudicado es un particular, no es la sociedad ni el Estado romano, y tienen penas pecuniarias. La accin solo la puede interponer el particular afectado o sus herederos, porque son transmisibles desde el punto de vista activo. Entonces, un delito privado es un hecho ilcito sancionado con una pena de tipo pecuniaria. En el derecho romano, no era necesario que fueran con dolo, en algunos solo bastaba la culpa. Estos son: - Furtum: es la sustraccin dolosa de una cosa mueble, sin la voluntad del dueo, con nimo de lucro de su uso o posesin. Sus elementos son: - Sustraccin: implica un desplazamiento de la cosa, o el contacto del que comete el delito con la cosa. - Cosa mueble - Sin consentimiento del dueo - Con nimo de obtener una ganancia de su uso o posesin Existieron varios tipos de furtum: - Rei: furtum de cosas. Corresponde a la definicin anterior de furtum. - Usus: se refiere al uso, es decir, tiene lugar cuando alguien no tiene derecho a usar una cosa y la usa. Por ejemplo, en el depsito regular, el depositario no puede usar la cosa, si la usa comete delito de furtum. En la prenda, el acreedor prendario tampoco puede usar la cosa, y si la usa comete delito de furtum. En el comodato, a pesar de ser un prstamo de uso, el furtum tiene lugar cuando el comodatario le da un uso distinto al convenido en el contrato. - Possessionem: es hurto de cosa propia. El dueo es el que comete el delito. Tiene lugar cuando el deudor prendario, pendiente la obligacin principal, sustrae el bien que otorg en prenda. Las acciones de hurto pueden ser de hurto flagrante (manifiesto) o hurto no flagrante (no manifiesto). El hurto flagrante tiene lugar cuando el ladrn es sorprendido cometiendo el furtum o cuando la cosa es encontrada en el domicilio de la persona despus de un registro formal. El hurto no flagrante es el furtum en el que debe ser probado el delito. - Dao: consiste en el perjuicio patrimonial que sufre una persona producto del acto ilcito ejecutado por otra, mediando dolo o negligencia. El delito aqu se tipifica solamente con la negligencia (basta que se cometa con culpa para estar en presencia del delito, no requiere necesariamente de dolo). Fue reglamentado por primera vez en la ley de las XII tablas. Posteriormente, a principios del siglo III a.c, un tribuno de la plebe present a la asamblea de la plebe un plebiscito que fue conocido como lex aquilia. Hasta el da de hoy se habla de responsabilidad aquiliana. Esta lex aquilia 55

comprenda tres captulos, pero solo el primero y el tercero se refieren al delito de dao. El captulo segundo no tena nada que ver, y cay en desuso muy pronto. El captulo primero es especfico, y dice: el que de muerte con injuria a un esclavo ajeno o animal cuadrpedo, ser sancionado con una pena que corresponda al mayor valor que haya alcanzado el esclavo o animal el ao anterior a la fecha de comisin del delito. El captulo tercero dice: el que rompa, quiebre, incendie, o cualquier otro dao con injuria, ser sancionado con una pena equivalente al mayor valor que haya alcanzado la cosa los 30 das prximos. De acuerdo a los trminos de la ley, solo poda ser sancionado cuando el dao se produca en forma directa por el actuar del autor del delito, respecto de la cosa. O sea, la causa directa del dao era la actividad que haba desarrollado el autor del delito. La ley no contemplaba los casos de omisin. La jurisprudencia interpret esta ley, y dijo que los trminos de la ley deben entenderse en sentido amplio, por lo tanto: - Comprender cuando la causa sea indirecta y los casos de omisin. - Adems, el trmino injuria que emplea la ley, debe entenderse no solo respecto de la persona que actu con dolo, sino que tambin la que actu con negligencia. - Tambin, se estim que el mayor valor corresponde al dao emergente y al lucro cesante. El dao emergente se refiere a la prdida efectiva que sufre la persona en su patrimonio. El lucro cesante es lo que dej de ganar la persona por no tener esa cosa en su poder. - Por ltimo, cuando la ley habla de los 30 das prximos, dice que tiene que entenderse en concordancia con el captulo primero, entonces los 30 das prximos sern los 30 das anteriores a la comisin del delito. 4- En virtud de un cuasi delito Son cuasidelitos: - El que tena un objeto colgado y que haba peligro que causara dao. - Cuando de un edificio caa algo y le causaba dao a un hombre libre. - Cuando el juez en forma negligente o dolosa fallaba mal. III) Extincin de las obligaciones Son los actos o hechos jurdicos que hacen desaparecer el vnculo de acreedor con deudor. Se hace a travs de los medios para extinguir obligaciones. Una forma es a travs del caso fortuito, siempre y cuando se trate de una cosa especfica. Las formas para extinguir la obligacin son: 56

a) El pago: es la principal forma de extinguir la obligacin. Consiste en la realizacin de la prestacin debida. Por ejemplo, si el pago consiste en realizar un traje, la prestacin debida ser confeccionar el traje. No siempre el pago consiste en dinero. El lugar del pago, por regla general, es el convenido por las partes. Si nada se ha dicho, es el domicilio del deudor. El pago extingue la obligacin para siempre. El pago se debe hacer al acreedor o a su legtimo representante. Puede pagar cualquier persona, no obstante, hay excepciones en que el pago solo puede hacerlo el deudor: - Cuando el pago consista en cualidades del deudor. - Cuando se trata de la transferencia del dominio de una especie o cuerpo cierta debida. b) La compensacin: es la imputacin recproca de crditos y dbitos. La deuda se extingue hasta la concurrencia de la de menor valor. En el derecho romano clsico, solo tena lugar en las acciones de buena fe, y siempre que emanaran de una misma relacin jurdica. No era posible en las acciones de derecho estricto, pero en el Imperio, en virtud de una constitucin imperial, se estableci que cuando las partes eran recprocamente deudoras y acreedoras entre s, el demandado poda oponer una excepcin de dolo para obligar al demandante para que rebajara su pretensin. Slo operaba por va judicial. c) La novacin: es un modo de extinguir obligaciones que consiste en la extincin de una obligacin y la creacin de una nueva obligacin. Para que esto ocurra, debe existir un cambio entre la antigua y la nueva obligacin: puede cambiar el acreedor, puede cambiar el deudor, o cualquier otro elemento de la obligacin. En el derecho clsico no era posible que cambiara el objeto de la obligacin, en cambio en el derecho posclsico esto si era posible, y para que ocurriera novacin era necesario que las partes tuvieran la intencin de novar claramente manifestada. IV) Garanta de las obligaciones Las garantas son medios destinados a asegurar el cumplimiento de una obligacin. Se pueden clasificar en: - Garantas reales: cuando es una cosa la que asegura el cumplimiento de la obligacin, como el caso de la prenda y la hipoteca. - Garantas personales: es una persona la destinada a asegurar el cumplimiento de la obligacin. Estas son: - La fianza: un tercero llamado fiador, se obliga a pagar si el deudor principal no paga. Si la obligacin no se cumple, y el acreedor demanda al fiador, este le opone la excepcin del beneficio de exclusin, es decir, debe dirigirse al deudor principal, y si el no paga se podr dirigir al fiador. - La solidaridad pasiva: ver pgina 42. Tema ayudanta 1: La esclavitud 57

La esclavitud es una institucin segn la cual un individuo se halla permanentemente privado de libertad y de todo derecho civil y poltico, entando en consecuencia, en la categora de res y quedando sometido actual o potencialmente a un dominus o dueo. Lo realmente importante es la perpetua privacin jurdica de la libertad, y no tanto el sometimiento a un dominus, ya que poda darse la hiptesis de un esclavo sin dueo, como por ejemplo cuando el esclavo es abandonado, o cuando el dueo fallece y los herederos no han aceptado la herencia, o cuando el dueo cae en esclavitud. I) Fuentes de la esclavitud 1- Nacimiento La esclavitud se comunica a la descendencia, pero solo por va materna: a) El concebido fuera del matrimonio que nace de madre esclava, es esclavo, independientemente de la condicin del padre, y de que la madre haya sido libre al concebirlo. b) El concebido fuera del matrimonio que nace de madre libre es libre, independientemente de la condicin del padre y aunque ambos hayan sido esclavos al tiempo de la concepcin. c) El concebido dentro del matrimonio de madre libre pero esclava antes del nacimiento, nace libre por que al tiempo de la concepcin su madre es libre, ya que de otro modo no podra haber matrimonio. 2- Cautividad Cuando un ciudadano romano era tomado prisionero, se utilizaba la ficcin de la lex cornelia, en virtud de la cual el da en que caa prisionero corresponda al da de su muerte. Pero si este romano hua de sus captores y llegaba a Roma tena el Ius Post Liminium, en virtud del cual recuperaba toda la posicin que tena antes, con excepcin del matrimonio. 3- Sancin El ius gentium y el ius civile reconocen algunas causas particulares que hacen que el autor de ciertos ilcitos se sancionado con la esclavitud. Algunos de estos ilcitos son: a) El ciudadano que se sustraa del reclutamiento militar, desertaba de la milicia o del censo, se le castigaba vendindolo a los extranjeros como esclavo. b) Cuando un ciudadano ofenda a una comunidad enemiga quebrantando el ius gentium (por ejemplo matando a un embajador), era entregado a dicha comunidad como esclavo. c) En la poca arcaica, durante la vigencia de las acciones de la ley, el deudor que no pagaba, era entregado a su acreedor en virtud de la manus iniectionem (por 58

imposicin de la mano) para ser vendido a los extranjeros, y con el dinero de la venta pagar sus deudas. d) En un tiempo muy antiguo el ladrn poda tambin ser vendido como esclavo a los extranjeros. Todas estas ventas eran trans tiberim, es decir, ms all del Tber, que era el antiguo lmite de Roma con Etruria, por que un ciudadano romano no poda ser esclavo en Roma. En el derecho clsico todas estas causas cayeron en desuso: las de la milicia por que esta se hizo voluntaria y la del censo por que l mismo cay en desuso. En cuanto a la de la manus iniectionem, con el procedimiento formulario las acciones de la ley dejaron de aplicarse, y los deudores ya no pasaban a ser propiedad del acreedor para ser vendidos. En el principado aparecen nuevas causas tales como la del liberto que es desleal con su patrono, que en ciertos casos cae nuevamente en esclavitud. II) Extincin de la esclavitud La condicin de esclavitud termina como efecto de un acto del dueo, denominado manumisin, o bien por el ministerio de senadoconsultos y constituciones imperiales. El esclavo liberado as se llama liberto y el dueo patrn. 1- Manumisiones La manumisin es un acto dispositivo del dueo de un esclavo, destinado a conferirle unilateralmente su libertad. Por regla general, es un acto voluntario, pero en ciertos casos el pretor fuerza a concederla. a) Manumisiones solemnes - Por censo: consiste en la inscripcin de un esclavo como ciudadano romano en el censo, convirtindose en libre. Esta manumisin desapareci durante el principado. - Por vindicta: consista en un juicio simulado, en que una persona que representaba al esclavo, ya que este no poda ser parte en un proceso, afirmaba la libertad del esclavo, y el dueo guardaba silencio, considerndose este silencio como reconocimiento de la veracidad de la afirmacin del demandante. El magistrado reafirma esta declaracin, por lo que desde ese momento se considera al esclavo como libre. En un principio se realizaba mediante la actio legis per sacramentum in rem, pero en la poca clsica se independiz de sus orgenes procesales y se consider un acto tpico, simplificndose la comparecencia del esclavo y del amo. - Por testamento: conocida en la poca arcaica. Consista en la declaracin formal del amo en su testamento, confirindole la libertad a un determinado esclavo propio. Para que fuera eficaz era necesario que el esclavo fuera de propiedad del testador, tanto en el momento de otorgar el testamento como 59

a su muerte, y que la herencia sea aceptada por lo menos por uno de los herederos si es que son varios. - Por fideicomiso: durante el principado se acept que una persona pudiera confiar la manumisin de un esclavo propio o ajeno a otra persona a travs de un fideicomiso contenido en un testamento o codicilo, o de cualquier otro modo, pero siempre a travs de un acto por causa de muerte.

b) Manumisiones no solemnes - Declaracin del amo en orden a que su esclavo sea libre. Es formulada en forma oral y en presencia de testigos. - Declaracin del amo tambin en orden a que el esclavo sea libre, pero formulada a travs de una carta del amo al ciervo. c) Efectos de las manumisiones En la manumisin solemne, el esclavo pasa a ser liberto y ciudadano. En la manumisin no solemne, no adquiere su libertad por derecho civil, pero de hecho son libres, e incluso el pretor protege esta libertad. Civilmente no son titulares de un patrimonio pues lo que adquieren, lo adquieren para su dueo. A lo ms pueden constituir peculios que administran, pero cuyo dominio pertenece al amo. Por estas razones el pretor les confiere acciones tiles con ficcin de libertad, tanto para ser demandantes como para ser demandados en virtud de las obligaciones contradas como consecuencia de la administracin de ese peculio. La lex junia norbana les confiri el estatuto de latini coloniari a los manumitidos sin solemnidades. Dado el nombre de la ley, los juristas los denominaron como latinos iunianos. Este estatuto fue utilizado tambin para los manumitidos solemnemente pero por quien no era el verdadero dueo. El efecto que se produce es que viven como libres pero mueren como esclavos, por lo que no pueden otorgar testamento y sus bienes pasan a su antiguo amo. 2- Liberaciones dispuestas por senadoconsultos En virtud de estos senadoconsultos y constituciones imperiales, se estatuyeron diversas hiptesis en que se confera la libertad por ministerio de la respectiva norma, previa declaracin del magistrado. Algunos de estos casos son: a) Senadoconsulto silanianum: el pretor hace libre al esclavo que denunci una conspiracin de homicidio en contra de su amo, o revel el nombre de su asesino. b) Un edicto de Claudio: otorg la libertad confiriendo la calidad de latino iuniano al esclavo enfermo y abandonado como tal por su amo. c) Un prescripto de Marco Aurelio y Cmodo: orden considerar como libre al esclavo que fue vendido con la clusula de ser manumitido dentro de un cierto tiempo, cuando el comprador no cumple dicha clusula. 60

3- Adquisicin de la libertad por prescripcin A partir de Dioclesiano, se acepta la posibilidad de adquirir la libertad por usucapin, si el esclavo ha vivido de buena fe como libre durante un cierto tiempo: diez aos entre presentes y veinte entre ausentes.

III) Estatuto jurdico de los esclavos 1- Capacidad e incapacidad: el esclavo rene la condicin de persona y de res. En cuanto a persona, no tiene capacidad de goce, pero si de ejercicio, por lo que puede ser sujeto de derecho, y en razn de esta capacidad celebrar negocios jurdicos, y por ejemplo, administrar los negocios de su amo. Y en cuanto a res es objeto de dominio y de trfico jurdico. 2- Derechos de familia: un esclavo no puede contraer matrimonio, ni causar parentesco, sin embargo, se reconoce la existencia de una unin de hecho estable entre esclavos llamada contubernium, y de un vinculo sanguneo de parentesco llamado servilis cognatio, que cumple la funcin de impedimento a la unin entre esclavos con dicho parentesco. 3- Capacidad procesal: los esclavos carecen de toda capacidad procesal, de manera que no pueden intervenir en juicio como demandantes ni como demandados, por s o por otro, pero a travs de las acciones pretorias pueden ser parte en un juicio mediante la ficcin de libertad. 4- Derecho de dominio: un esclavo no puede tener dominio de ninguna especie, ni ser titular de derechos reales, ni acreedor o deudor, ya que carece de patrimonio. Esto no significa que no pueda celebrar actos jurdicos de efectos patrimoniales, porque s tienen capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, y como consecuencia de esta capacidad, el esclavo puede: - Intervenir en cualquier acto jurdico de adquisicin del dominio o de un derecho real, sea por acto entre vivos, como la traditio, o por causa de muerte, salvo en los modos de adquirir el dominio solemnes como la in iure cessio o la adiudicatio, porque estos suponen un juicio, y como vimos, los esclavos no tiene capacidad procesal. Ahora bien como no tiene capacidad de goce, lo adquirido no lo adquiere para si, sino que para su amo. - Puede contraer obligaciones entre vivos con tal que actu como acreedor, pero nuevamente es el dueo quien se hace acreedor, pero puede el esclavo obligar a su dueo siempre que ste lo haya autorizado, o bien le haya producido beneficio al amo, caso en el cual la obligacin del amo se limita a la medida del beneficio. Si el amo pone al esclavo al frente de un negocio como institor (administrador), respecto de las obligaciones surgidas en virtud de esta administracin, el amo es obligado por el total. 5- Capacidad delictual: los esclavos tienen capacidad jurdico-delictual privada, es decir, si cometen un hecho, que de haber sido cometido por una persona libre seria delito, se considera de igual forma respecto de los esclavos. Pero la obligacin de 61

pagar la pena por el delito del esclavo recae sobre el dueo. ste, sin embargo, puede librarse de tal responsabilidad dando al esclavo a la vctima. Por ello, la accin penal por el delito de un esclavo se da contra el amo, bajo una formula con transposicin de persona y clusula noxal. IV) Proteccin jurdica de los esclavos 1- Resea histrica En cuanto a res, el esclavo esta sujeto al arbitrio de su amo, pero queda bajo el control del censor, quien puede reprimir los abusos cometidos contra los esclavos. De hecho la condicin de los esclavos no fue grave sino hasta la poca de las grandes conquistas mediterrneas. Durante la ltima repblica, por la influencia estoica, surgieron reacciones intelectuales en defensa de los esclavos, pero fue solo hasta el principado que estas defensas se plasmaron en normas. 2- Diversas leyes de proteccin a) La lex petronia prohibi a los amos imponer a sus esclavos el castigo de ser expuestos a las fieras, de modo que sta pena pudo ser aplicada slo judicialmente. b) Adriano prohibi vender esclavos a los adiestradores de gladiadores. c) Durante la poca post clsica, se acentu el movimiento hacia la mayor proteccin jurdica de los esclavos, reforzado ahora con el aporte del cristianismo, as por ejemplo: - La muerte de un esclavo propio se consideraba homicidio y era sometida al mismo rgimen que si se mataba a una persona libre. - Se prohibi el maltrato corporal.

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