DIREITO CIVIL

Prof.: Alexander Perazo

VISO GERAL DO NOVO CDIGO CIVIL DE 2002 Lei n 10.406, de 10.01.02 O Cdigo Civil a constituio do homem comum, pois estabelece regras de conduta entre todos os seres humanos, mesmo antes de nascer (resguarda os direitos do nascituro) at depois de sua morte. O CC/2002 foi apresentado em 1972, convertido em Projeto de Lei em 1975 e engavetado, com certa prudncia, espera da nova Constituio. Orientaes da elaborao do novo Cdigo a) preservar, sempre que possvel, o CC/1916 b) criar um novo Cdigo e no simplesmente revisar o de 1916 c) incluso de valores essenciais como a eticidade, a socialidade e a operabilidade d) aproveitamento dos trabalhos de reviso do Cdigo Civil no que tange ao Direito das Obrigaes em 1940 e em 1965. e) firmar no uma unificao do Direito Privado, mas sim do Direito das Obrigaes, inclusive com a incluso de mais um Livro na Parte Especial intitulado Direito de Empresa Os trs princpios fundamentais Eticidade foi inserido no Cdigo a participao de valores ticos. Assim, o art.. 113 e o 422, que tratam da boa-f Socialidade foi retirado o carter individualista do Cdigo, com a incluso da funo social do contrato (art. 421) e adoo da interpretao mais benfica ao aderente (art. 423) Operabilidade procurou-se solucionar antigas discusses doutrinrias como a distino entre prescrio e decadncia, associao (sem fins econmicos) e sociedade (com objetivo de lucro) Direito pblico e privado Direito pblico o destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade. A relao entre o Estado e o particular ou entre dois Estados, sendo sempre de subordinao. Direito privado, por sua vez, aquele que regula as relaes entre os homens. A relao entre indivduos, sendo sempre de coordenao.

LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL A Lei de Introduo ao Cdigo Civil um conjunto de normas sobre normas, pois disciplina as prprias normas jurdicas, determinando o seu modo de aplicao e entendimento, no tempo e no espao Fontes do direito A lei o objeto da LICC e a principal fonte do direito. Pelo art. 4 da LICC, podemos antever que so fontes do direito: a lei, a analogia, o costume e os princpios gerais do direito. A jurisprudncia colocada como fonte meramente intelectual ou informativa (no formal) do direito.

LEI a palavra lei empregada em duas acepes: em um sentido amplo, como sinnimo de norma jurdica, compreende toda regra geral de conduta, emanada por autoridade competente; em sentido estrito, refere-se, to somente, a norma jurdica elaborada pelo Poder Legislativo por meio de processo adequado. Possui como caractersticas a generalidade, a imperatividade e a permanncia. Vigncia da lei a vigncia uma qualidade temporal da norma, designa a existncia especfica da norma em determinada poca. Segundo a LICC em seu art. 1, salvo disposio em contrrio, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. O intervalo entre a data de sua publicao e a sua entrada em vigor denomina-se vacatio legis. OBS Se durante a vacatio legis ocorrer nova publicao de seu texto, para correo de erros materiais ou falha de ortografia, o prazo da obrigatoriedade comear a correr a partir da nova publicao (art. 1, 3). Se a lei j entrou em vigor, tais correes so consideradas lei nova, tornando-se obrigatria aps o decurso da vacatio. OBS 2 decretos e regulamentos tornam-se obrigatrios a partir de sua publicao. Revogao da lei cessa a vigncia de uma lei com a sua revogao, sendo certo que uma lei, em regra, tem carter permanente. Assim, mantm-se a lei em vigor at ser revogada por outra lei. A revogao parcial denomina-se derrogao, enquanto que a revogao total chamada de ab-rogao. Uma lei revogada no adquire vigncia com a revogao da lei que a revogou (repristinao). Interpretao da lei interpretar descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica. Todas as lei esto sujeitas a interpretao, no se aplicando o brocardo jurdico in claris cessat intepretatio (na clareza dispensa-se a interpretao). Quanto origem, os mtodos de interpretao podem ser autntico, jurisprudencial e doutrinrio; quanto aos meios, a interpretao pode ser gramatical, lgica, sistemtica, histrica e sociolgica (teleolgica) Gramatical consiste no exame do texto normativo sob o ponto de vista lingustico; Lgica procura-se apurar o sentido e a finalidade da norma Sistemtica parte do pressuposto que uma lei no existe isoladamente, devendo ser interpretada em conjunto com outras; Histrica investiga-se os antecedentes da norma a fim de descobrir o seu exato significado. Teleolgica tem por objetivo adaptar o sentido ou a finalidade da norma s novas exigncias sociais, com claro abandono do individualismo. Conflito de leis no tempo em regra, as leis so irretroativas. Assim, salvo disposio em contrrio, aplica-se a lei nova aos fatos pendentes e aos fatos futuros. Quanto aos fatos pendentes, possvel que o legislador crie disposies transitrias. Aduz o art. 6 da LICC que a lei no prejudicar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Eficcia da lei no espao a norma jurdica tem aplicao dentro do territrio nacional (princpio da territorialidade). Ocorre, porm, que em determinadas situaes,

surge a necessidade de aplicao de outras leis dentro do territrio nacional (princpio da extraterritorialidade). Assim, pelo sistema da extraterritorialidade a norma jurdica aplica-se em territrio de outro Estado, segundo princpios e convenes internacionais. Com efeito, dispe o art. 7 da LICC que a lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia

DIREITO CIVIL PARTE GERAL PESSOA NATURAL O conceito de personalidade est umbilicalmente ligado ao conceito de pessoa. Todo aquele que nasce com vida torna-se uma pessoa, ou seja, adquire personalidade. Esta , portanto, atributo do ser humano, sendo a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes. Assim, afirmar que o homem possui personalidade o mesmo que dizer que ele tem capacidade para ser titular de direitos. Todas as pessoas ao nascer adquirem a capacidade de direitos ou de gozo. Por outro lado, nem todas as pessoas possuem a capacidade de exerccio ou de fato, que a aptido para exercer, por si s, os atos da vida civil. Por faltarem a certas pessoas alguns requisitos materiais, como maioridade, sade, desenvolvimento mental, etc, a lei, no intuito de proteg-las, malgrado no lhes negue a capacidade de adquirir direitos, sonega-lhes o de se autodeterminarem, exigindo a participao de outras pessoas, que as representa ou assiste. Capacidade tambm no se confunde com legitimao, sendo esta a aptido para a prtica de determinados atos jurdicos especficos. Assim, por exemplo, o ascendente genericamente capaz, no estar legitimado para a venda de seus bens a outros descendentes, sem o consentimento dos demais (art. 496, CC/2002). Sujeitos da Relao Jurdica O novo Cdigo Civil, no Livro I da Parte Geral, dispe sobre as pessoas como sujeitos de direitos. As relaes jurdicas so todas as relaes da vida social regulada pelo Direito (fatos jurdicos), sempre somente o homem o sujeito destas relaes jurdicas. Os animais, portanto, no so considerados sujeitos de direitos, embora meream proteo. A ordem jurdica reconhece duas espcies de pessoas: a pessoa fsica (natural, o prprio ser humano) e a pessoa jurdica (agrupamento de pessoas fsicas, com o intuito de alcanar fins comuns), tambm denominada de pessoa moral ou pessoa coletiva. Note-se que no direito brasileiro no existe incapacidade de direito, pois, como dito, todas as pessoas se tornam, ao nascer, capazes de adquirir direitos (art. 1 do CC/2002). Existe, outrossim, incapacidade de fato ou de exerccios, decorrente do reconhecimento da inexistncia, em uma pessoa, dos requisitos indispensveis ao exerccio dos seus direitos. A incapacidade de fato pode ser suprida pelos institutos da representao ou da assistncia, conforme o caso (absoluta ou relativamente capazes). Desta forma, a incapacidade absoluta acarreta a proibio total do exerccio por s s do direito. O negcio somente pode ser praticado pelo representante do incapaz. O art. 3 do CC/2002 nos fornece as trs hipteses de incapacidade: Art. 3. So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica deses atos III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade

OBS Frise-se que se a pessoa, ainda que por causa transitria, no puder exprimir a sua vontade, mas acaba exprimindo-a, o ato nulo (art. 3, III). Por sua vez, se a pessoa, ainda que por causa transitria, no exprimiu a vontade, o ato inexistente, por faltar a prpria declarao da vontade Por sua vez, a incapacidade pode ser somente relativa, ocasio em que o incapaz poder praticar atos da vida civil, desde que devidamente assistido por seu representante. O art. 4, por sua vez, traduz a incapacidade relativa: Art. 4. So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo IV os prdigos Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial A incapacidade (de exerccio, lembre-se), por seu turno, cessa com a maioridade, ou seja, no primeiro momento do dia em que o indivduo completa dezoito anos, ou nos casos de emancipao previstos no p.u. do art. 5 do CC/2002; Art. 5. (...) Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II pelo casamento III pelo exerccio de emprego pblico efetivo IV pela colao de grau em curso de ensino superior; V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria Pelo exposto, podemos concluir que a emancipao pode ser voluntria, judicial ou legal. A emancipao voluntria concedida pelos pais, se o menor tiver dezesseis anos completos (ou por um deles na falta do outro), mas no pode servir de excludente de responsabilidade dos pais em relao aos seus filhos (objetiva, diga-se) e tampouco para exonerar-se do dever de alimentar. A emancipao judicial aquela do menor sob tutela que j completou dezesseis anos, dependendo de sentena e ouvido o tutor. Por derradeiro, a emancipao legal est presente nos demais incisos do pargrafo nico do art. 5. DIREITOS DA PERSONALIDADE O Cdigo Civil dedicou um captulo especfico aos direitos de personalidade, pois, segundo Miguel Reale tratando-se de matria de per si complexa ede significao tica

essencial, foi preferido o enunciado de poucas normas dotadas de rigor e clareza, cujos objetivos permitiro os naturais desenvolvimentos da doutrina e da jurisprudncia. Assim, os direitos de personalidade so direitos subjetivos que possuem como objeto os bens e valores essenciais da pessoa humana, em seu aspecto fsico, moral e intelectual. So direitos inalienveis, que se encontram fora do comrcio e que merecem, sobremaneira, a proteo legal. Segundo o art. 11 do Cdigo Civil os direitos da personalidade so instransmissveis e irrenunciveis, no podendo o ser exerccio sofrer limitao voluntria. Podemos destacar as seguintes caractersticas: a) Instransmissibilidade e irrenunciabilidade no podem seus titulares dispor dos direitos de personalidade, transferindo-se a terceiros, renunciando o seu uso ou simplesmente os abandonando, pois nascem e se extinguem com a prpria pessoa. Por bvio que ningum pode desfrutar em nome de outrem bens como a vida, a honra, a liberdade, etc. Alguns atributos da personalidade admitem a cesso de seu uso, como por exemplo, a imagem que pode ser explorada comercialmente, mediante retribuio. Permite-se tambm a cesso gratuita de rgos do corpo humano para fins teraputicos. Assim a indisponibilidade dos direitos da personalidade e tida como relativa. b) Abolutismo o carter absoluto do direito da personalidade deve-se ao fato de o mesmo ser oponvel erga omnes c) No-limitao o rol dos direitos da personalidade existente no Cdigo Civil meramente exemplificativo (numerus apertus), pois impossvel imaginar-se um rol exaustivo dos direitos da personalidade. Desta forma, so direitos da personalidade o direito a alimentos, ao meio ambiente saudvel, velhice digna, ao culto religioso, liberdade de pensamento, etc. d) Imprescritibilidade os direitos da personalidade no se extinguem pelo decurso do tempo. Malgrado o dano moral consista na leso a um interesse que visa a satisfao de um bem jurdico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade, a pretenso reparao civil est sujeita aos prazos prescricionais, por ter carter patrimonial. e) Impenhorabilidade se os direitos da personalidade so indisponveis, logicamente tornam-se impenhorveis. Frise-se que os reflexos patrimoniais dos direitos da personalidade podem ser penhorados f) Vitaliciedade os direitos da personalidade so inatos, sou seja, so adquiridos no momento da concepo e acompanham a pessoa por toda a sua vida at sua morte. Alis, mesmo aps a morte de uma pessoa alguns direitos so resguardados, como o respeito ao morto, sua honra ou memria, etc. O Cdigo Civil disciplina os direitos da personalidade com os atos de disposio do prprio corpo (arts. 13 e 1), o direito no-submisso a tratamento mdico de risco (art. 15), o direito ao nome e ao pseudnimo (arts. 16 a 19), a proteo palavra e imagem (art. 20) e a proteo intimidade (art. 21). No art. 52, preceitua que aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade.

PESSOA JURDICA A pessoa jurdica, por sua vez, consiste num conjunto de pessoas ou bens, dotado de personalidade jurdica prpria e constitudo na forma da lei, para a consecuo de fins comuns. A sua principal caracterstica a de que atuam na vida jurdica com personalidade diversa da dos indivduos que a compem.

A formao da pessoa jurdica exige uma pluralidade de pessoas ou de bens e uma finalidade especfica (elementos de ordem material), bem como um ato constitutivo e respectivo registro no rgo competente (elemento formal), ou Registro Civil das Pessoas Jurdicas (sociedade simples) ou na Junta Comercial (sociedade empresria). Natureza jurdica atualmente, duas teorias explicam a existncia da pessoa jurdica: teorias da fico (fico legal ou fico doutrinria) e teoria das realidade (orgnica, jurdica e tcnica). So espcies de pessoa jurdica: Pessoa jurdica de direito pblico Externo (art. 42) Pases estrangeiros Organismos internacionais Interno (art. 41) Unio Estados Municpios Distrito Federal Territrios Autarquias, inclusive as associaes pblicas demais entidades de carter pblico criadas por lei Pessoa jurdica de direito privado associaes sociedades fundaes organizaes religiosas partidos polticos Neste ponto, faz-se mister os seguintes conceitos: Associaes so pessoas jurdicas de direito privado constitudas de pessoas que renem os seus esforos para a realizao de fins no econmicos. Nesse sentido, reza o art. 53 que Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Assim o trao caractersticos das associaes est no fato de elas no visarem ao lucro. Sociedades Celebram contratos de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. As sociedades podem ser simples ou empresrias; as primeiras so constitudas, em geral, por profissionais que atuam em uma mesma rea ou por prestadores de servios tcnicos (clnicas mdicas, escritrios de advocacia, etc), possuindo fins econmicos; as segundas, por sua vez, possuem em seu objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio. Fundaes constituem um acervo de bens que recebe personalidade jurdica para a realizao de fins determinados, de interesse pblico, de modo permanente e estvel. Nos dizeres de Clvis Bevilqua consistem em complexos de bens (universitates bonorum) dedicados consecuo de certos fins e, para esse efeito, dotados de personalidade. Sua existncia decorre da vontade de uma pessoa, o instituidor, e seus fins, de natureza moral, religiosa, cultural ou assistencial, so imutveis. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA O ordenamento jurdico confere s pessoas jurdicas personalidade distinta da de seus membros. Eis a razo de ser da pessoa jurdica. Porm, o que fazer quando a

existncia da pessoa moral serve como instrumento para a prtica de fraudes e abusos de direitos contra credores, acarretando-lhes prejuzos? A reao a esses abusos ocorreu em diversos pases, dando origem, atravs dos estudos do Prof. Rubens Requio em nosso pas, teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine). Assim, permite-se ao juiz que, em casos de fraude e de m-f, desconsidere o princpio de que as pessoas jurdicas possuem existncia distinta de seus scios, para atingir e vincular os bens particulares dos scios satisfao das dvidas da sociedade, erguendo-se o vu da personalidade jurdica. Ateno, trata-se apenas e rigorosamente, de suspenso episdica da personalidade da pessoa jurdica no desfazendo seu ato constitutivo, nem invalidando a sua existncia, apenas possibilitando que certas e determinadas relaes obrigacionais possam ser estendidas aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Desta forma, em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial ser possvel, em tese, desconsiderara a personalidade jurdica DOMICLIO O domiclio da pessoa natural foi definido pelo Cdigo como sendo o lugar onde ela, de modo definitivo, estabelece a sua residncia o centro principal de sua atividade. Do conceito supra, subsume-se duas ideias: a de morada e o centro de atividade; a primeira, pertinente famlia, ao lar, ao ponto onde o homem se recolhe para a sua vida ntima; a segunda, relativa vida externa, s relaes sociais. O domiclio pode ser ainda voluntrio ou necessrio ou legal. Este ltimo so exemplos o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. J a pessoa jurdica de direito privado no possui residncia, mas sede ou estabelecimento. Trata-se de um domiclio especial que pode ser livremente escolhido no seu estatuto ou atos constitutivos.

BENS Os bens so coisas que, por serem teis e raras, so suscetveis de apropriao e contm valor econmico. Somente interessam ao direito coisas suscetveis de apropriao exclusiva pelo homem. As que existem em abundncia no universo, como o ar atmosfrico e a gua dos oceanos, por exemplo, deixam de ser bens em sentido jurdico. O patrimnio, por outro lado, o complexo das relaes jurdicas de uma pessoa que tem valor econmico. O patrimnio e a herana constituem coisas universais (ou universalidades) e como tais subsistem, embora no constem de objetos materiais. Entende-se que o patrimnio composto por todo o ativo e por todo o passivo de um indivduo, de modo que se pode encontrar pessoa que tenha um patrimnio negativo, como o caso do insolvente.

CLASSIFICAO DOS BENS Os bens podem ser: Corpreos e incorpreos corpreos so os bens fsicos, com existncia material; incorpreos so os bens com existncia abstrata, porm com valor econmico (direito autoral, crdito, etc).

Mveis e imveis imveis so aqueles que no podem ser transportados de um lugar para o outro sem deteriorao ou perda. Podem ser ainda imveis por natureza, imveis por acesso ou por disposio legal (art 80 direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram e o direito sucesso aberta); Bens mveis, por sua vez, so aqueles que podem ser transportados de um lugar para o outro. So mveis por disposio legal as energias, os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes e os direitos pessoais de carter patrimonial e suas respectivas aes. Fungveis e consumveis so consumveis aqueles mveis que se destroem assim que vo sendo usados; so fungveis aqueles mveis que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Divisveis e indivisveis divisveis so aqueles que podem ser divididos sem perderem o seu valor; os indivisveis, por sua vez, podem ser por natureza, por determinao legal ou por vontade das partes. Singulares e coletivos singulares so os bens individualizados; coletivos so bens agregados num todo (uma biblioteca). Principais e acessrios principais so aqueles que no dependem de mais nenhum outro bem para a sua existncia; acessrios so aqueles que se consideram decorrentes de outros. Os acessrios podem ser: produtos (utilidades que se retiram das coisas, diminuindo-lhe a quantidade, porque no se reproduzem periodicamente, como as pedras, os metais, etc); frutos (so as utilidades que uma coisa periodicamente produz, nascendo e renascendo da coisa, sem acarretar a sua extino); pertenas (que no se constituindo parte integrante da coisa, se destina, de modo duradouro ao uso, ao servio ou ao aformoseamento do bem). Ateno: As pertenas so acessrios que no seguem o principal. Bens pblicos so os bens do domnio nacional, pertencentes Unio, aos Estados ou aos Municpios. Se dividem em: a) bens de uso comum (inalienveis): aquele pertencentes ao Poder Pblico que podem ser utilizados por todos do povo (ruas, praias, parques) b) uso especial (inalienveis): aqueles pertencentes ao Poder Pblico para a administrao e prestao de servios (prdios de prefeituras, escolas, fruns, etc); c) dominiais ou dominicais (alienveis): so os que compem o patrimnio da Unio, Estados e Municpios como objeto de direito pessoal ou real dessas pessoas de direito pblico interno. OBS os bens pblicos (todos) no esto sujeitos a usucapio. (so imprescritveis)

DOS FATOS JURDICOS O novo Cdigo Civil abandonou a expresso ato jurdico pela designao escorreita e especfica de negcios jurdicos, porque em verdade somente este rico em contedo e justifica uma pormenorizada regulamentao. Manteve a noo de fatos jurdicos, abrangendo, como veremos, os fato jurdicos em geral, ou seja, os fatos jurdicos em sentido amplo e suas espcies.

Fatos jurdicos so, na definio de Savigny os acontecimentos em virtude dos quais as relaes de direitos nascem e se extinguem, ou seja, todos os acontecimentos suscetveis de produzir alguma aquisio, modificao ou extino de direitos. (Teixeira de Freitas). Perceba que a expresso fatos jurdicos engloba todos aqueles eventos provindos da atividade humana de decorrentes de fatos naturais, desde que tenham influncia na rbita do direito. Assim, nem todo acontecimento constitui um fato jurdico, sendo alguns simplesmente denominados de fatos por no possurem relevncia para o direito. Aduz Caio Mrio da Silva Pereira que a chuva que cai um fato, que ocorre e continua a ocorrer, dentro da normal indiferena da vida jurdica. O que no quer dizer que, algumas vezes, este mesmo fato no repercuta no campo do direito, para estabelecer ou alterar relaes jurdicas. Outros se passam no domnio das aes humanas, tambm indiferentes ao direito: o indivduo veste-se, alimenta-se, sai de casa, e a v ida jurdica se mostra alheia a estas aes, a no ser quando a locomoo, a alimentao, o vesturio provoquem a ateno do ordenamento legal. Conclui-se, portanto, que todo fato, para ser considerado jurdico, deve passar por um juzo de valorao. Fato jurdico em sentido amplo todo acontecimento da vida que o ordenamento jurdico considera relevante no campo do direito. Pode ser o simples evento natural como o fato do animal ou a conduta humana, havendo para tanto a correspondncia entre o fato e a norma a ser seguida. Classificao os fatos jurdicos em sentido amplo podem ser classificados em: a) fatos naturais (ou fatos jurdicos stricto sensu); b) fatos humanos ou atos jurdicos. Os fatos naturais, por sua vez, podem ser: a) ordinrios, como o nascimento, a morte, a maioridade, etc; b) extraordinrios que seria o caso fortuito e a fora maior. Os fatos humanos, atos jurdicos, i., as aes humanas que criam, modificam, transferem ou extinguem direitos, por sua vez, podem ser: a) lcitos; b) ilcitos. Lcitos so os atos humanos a que a lei defere os efeitos almejados pelo agente. Praticados em conformidade com o ordenamento jurdico, produzem efeitos jurdicos voluntrios, queridos pelo agente. No mbito Cvel existe o amplo terreno da licitude, ou seja, tudo o que a lei no probe torna-se lcito. Ilcitos so os atos jurdicos praticados em desconformidade com o prescrito no ordenamento jurdico. Em vez de direitos, criam deveres e obrigaes. Importante que hoje em dia, admite-se que os atos ilcitos integrem a categoria dos atos jurdicos por definio do art. 186 e pelos efeitos que produzem, gerando a obrigao de reparar o dano, a teor do art. 927. Os atos lcitos ainda se dividem em: a) ato jurdico em sentido estrito ou atos meramente lcitos; b) negcios jurdicos e c) ato-fato jurdico. Nos dois primeiros exige-se a manifestao da vontade. No negcio jurdico a ao humana visa diretamente a alcanar um fim prtico permitido na lei, razo por que exige-se uma vontade qualificada, sem vcios. So os contratos e as declaraes unilaterais de vontade. Nos atos meramente lcitos o efeito da manifestao da vontade j est predeterminado na lei, como ocorre com a notificao que constitui em mora o devedor, o reconhecimento de um filho, a tradio, no havendo por isso qualquer dose de escolha da categoria jurdica. Perceba que a ao humana se baseia no numa vontade qualificada, mas em simples inteno como quando algum fisga um peixe, dele se tornando proprietrio graas ao instituto da ocupao. No ato-fato jurdico ressalta-se a consequncia do ato, o fato resultante, sem se levar em considerao a vontade de pratic-lo. O efeito do ato, muitas vezes, no buscado nem imaginado pelo agente, mas decorre de uma conduta e sancionado pela lei,

como o caso de uma pessoa que acha casualmente um tesouro, tornando-se, mesmo sem querer proprietrio de sua metade, por fora do art. 1.264, mesmo que essa pessoa seja um absolutamente incapaz, por exemplo. A expresso atos-fatos jurdicos foi divulgada por Pontes de Miranda referindo-se a essas situaes em que a lei encara os fatos sem levar em considerao a vontade, a inteno ou a conscincia do agente. Por essa razo vlido o contrato de compra e venda de um bombom por uma criana absolutamente incapaz, por exemplo, ou um louco que achando um tesouro se tornar proprietrio de sua metade, independentemente de sua vontade ou de sua incapacidade.

NEGCIO JURDICO a expresso negcio jurdico no empregada no Cdigo Civil no sentido comum de operao ou transao comercial, mas sim como uma das espcies em que se subdividem os atos jurdicos lcitos. Todos os doutrinadores so unnimes ao afirmar que a expresso negcio jurdico surgiu com o BGB (Cdigo Civil Alemo), contudo no CC/1916, Bevilqa ainda optou pela orientao francesa com a concepo pelo ato jurdico. Somente no CC/2002 houve a adoo explcita da teoria do negcio jurdico. Segundo Francisco Amaral negcio jurdico deve-se entender a declarao da vontade privada destinada a produzir efeitos que o agente pretende e o direito reconhece. Tais efeitos so a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas, de modo vinculante, obrigatrio para as partes intervenientes. Assim, o negcio jurdico meio de realizao da autonomia privada, sendo o contrato o seu principal smbolo. bem verdade que a autonomia privada j no mais possui o mesmo carter individualista que norteou o CC/1916. O novo Cdigo possui escorreita orientao social, cujos princpios foram traados pela CF/88, principalmente no que tange funo social da propriedade e ao respeito e dignidade da pessoa humana (adotando o CC/2002 o princpio da funo social dos contratos). Fcil dita percepo quando estudamos o art. 421 ou o 422, ambos do CC/2002, que diversas vezes comentamos em sala de aula. Finalidade negocial como dito, no negcio jurdico a manifestao da vontade possui finalidade negocial que abrange a aquisio, conservao, modificao ou extino de direitos. Assim, vejamos: Aquisio de direitos ocorre a aquisio de direitos com a sua incorporao ao patrimnio do titular. Pode ser originria ou derivada. Originria ocorre quando no existe qualquer interferncia do anterior titular. Ocorre na ocupao de coisa sem dono, na usucapio, na avulso, etc. Derivada ocorre a devida transferncia de um direito a uma outra pessoa. Perceba que nesse caso o direito adquirido com todas as qualidades ou defeitos do ttulo anterior, pois ningum pode transferir mais direitos do que possui (nemo plus juris ad alterum transfere potest quam ipse habet). A aquisio de direitos pode ser ainda a ttulo gratuito (quando s o adquirente aufere vantagens, como a sucesso) ou oneroso (quando se exige do adquirente uma contraprestao, como na compra e venda). Quanto sua extenso pode a aquisio de direitos se dar a ttulo singular, que ocorre no tocante a determinados bens, ou a ttulo universal, quando o adquirente sucede o seu antecessor na totalidade de seus direitos. A aquisio de direitos a ttulo singular, por

sua vez, pode ser por ato inter vivos ou causa mortis a depender do momento de ocorrncia de seus efeitos. Os direitos ainda se diferem entre atuais e futuros. Atuais so os completamente adquiridos, futuros os cuja aquisio no se acabou de operar. Assim, atual o direito subjetivo j formado e incorporado ao patrimnio de seu titular, podendo se por ele livremente exercido. Direito futuro o que ainda no se constituiu. Dentre os futuros ainda separamos os j deferidos dos no deferidos Direito deferido aquele cuja aquisio depende somente do arbtrio do sujeito, ou seja, ainda no se incorporaram ao patrimnio do adquirente porque ele ainda no quis, mas podero incorporar-se a qualquer momento, pois depende exclusivamente de seu arbtrio. o que sucede com o direito de propriedade, v.g., quando a sua aquisio depende to somente do registro do ttulo aquisitivo. Direito no deferido so direitos futuros que se subordinam a fatos ou condies falveis, ou seja, so aqueles que no se incorporara e talvez nem se incorporem ao patrimnio do adquirente por razes que so alheias a sua vontade. A eficcia de uma doao j realizada pode depender de um fato futuro falvel, como um casamento do donatrio, por exemplo. Algumas vezes, bem verdade que o direito se forma de forma gradativa. Assim, haveria uma fase preliminar em que h apenas uma esperana ou possibilidade de que esse direito venha a ser adquirido, a situao de expectativa de direito. Trata-se de mera esperana de vir a adquirir um direito. Frise-se como exemplo a mera possibilidade que tm os filhos de suceder a seus pais quando estes morrerem. Quando encontra-se ultrapassada a fase preliminar e o direito se acha inicial e parcialmente formado, surge o direito eventual, ou seja, j existe um interesse ainda que embrionrio ou incompleto. pois um direito j concebido, mas ainda no nascido, pois falta-lhe um elemento bsico, sendo mais do que uma expectativa de fato. Como exemplo podemos citar a aceitao de uma proposta de compra e venda ou o exerccio do direito de preferncia. OBS: Slvio Rodrigues coloca o exemplo acima como direito eventual e no expectativa de direito, pois, segundo ele, os herdeiros, se tudo ocorrer como esperado, recebero a herana. Na terceira situao de avano para a concretizao do direito encontramos o direito condicional, pois este j se encontra plenamente constitudo, porm sua eficcia (guarde bem o termo) depende do implemento da condio estipulada, de um evento futuro e incerto. O art. 130 do CC/2002 emprega a expresso direito eventual no sentido genrico do termo, abrangendo o direito condicional, quando aduz que ao titular de direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo. Conservao de direitos para resguardar ou conservar seus direitos o titular, s vezes, necessita tomar certas medidas preventivas ou repressivas. As medidas de carter preventivo visam garantir o direito contra futura violao. Podem ser de natureza extrajudicial (garantias pessoais ou reais) e judiciais (arresto, sequestro, cauo, busca e apreenso, etc) As medidas de carter repressivo visam restaurar o direito violado. A pretenso deduzida em juzo por meio da ao, pois a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. A defesa privada ou autotutela s admitida excepcionalmente, pois pode conduzir a excessos. prevista na legtima defesa, no exerccio regular de um direito, no estado de necessidade, na proteo possessria, etc.

Modificao de direitos os direitos subjetivos nem sempre conservam as caractersticas iniciais e permanecem inalterados durante sua existncia. Podem sofrer mutaes quanto ao seu objeto, quanto s pessoas, pois a manifestao da vontade com finalidade negocial pode objetivar a aquisio, conservao e tambm a modificao de direitos. A modificao dos direitos pode ser objetiva ou subjetiva. objetiva quando diz respeito ao seu objeto; ser subjetiva quando concerne pessoa do seu titular, podendo dar-se inter vivos ou causa mortis. Certos direitos, por serem personalssimos, constitudos intuitu personae, so insuscetveis e modificao subjetiva, como sucede com os direitos de famlia puros. Extino de direitos o direito pode extinguir-se quando houver: o perecimento do objeto, alienao, renncia, abandono, falecimento do titular de direito personalssimo, prescrio, decadncia, confuso, implemento de condio resolutiva, escoamento de prazo, perempo e desapropriao. Nem todas as causas apontadas podem ser consideradas negcio jurdico, pois muitas delas decorrem da lei e de fatos alheios vontade das partes, como o perecimento do objeto provocado por um raio e a desapropriao.

PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA DO NEGCIO JURDICO os pressupostos de existncia do negcio jurdico so os seus elementos estruturais. Optamos pelos seguintes: declarao de vontade, a finalidade negocial e a idoneidade do objeto. Assim, faltando qualquer desses requisitos, o negcio jurdico inexiste. Declarao de vontade a vontade pressuposto bsico de todo negcio jurdico e imprescindvel que se exteriorize. A vontade interna, como a reserva mental, indiferente para o direito, pois no houve a sua exteriorizao. A vontade um elemento de carter subjetivo, que se revela atravs da declarao. Esta, portanto, e no aquela, constitui requisito de existncia do negcio jurdico. Assim, pelo princpio da obrigatoriedade dos contratos, a vontade uma vez manifestada, obriga o contratante (pacta sunt servanda), significando que o contrato faz lei entre as partes no podendo, em tese, ser modificado pelo Judicirio. Em oposio a este princpio, temos a lei contratos ou da onerosidade excessiva, baseada na teoria da impreviso que autoriza o recurso ao Judicirio para se pleitear a sua reviso. A manifestao da vontade pode ser expressa, tcita ou presumida. Expressa a que se realiza por meio da palavra, falada ou escrita, e de gestos, sinais ou mmicas, sempre de modo explcito, possibilitando o imediato conhecimento do agente. Tcita a declarao da vontade que se revela pelo comportamento do agente, pois comumente se deduz de uma pessoa a sua inteno. a pessoa que no diz se aceita a doao de um carro, mas passa a us-lo como se fosse seu. Frise-se que nos contratos a manifestao da vontade somente pode ser tcita quando a lei no exigir que seja expressa. Presumida quando a declarao no realizada pelo agente, mas a lei deduz, passado certo lapso de tempo, que ela foi emitida. Como exemplo temos as presunes de pagamento previstas nos arts. 322, 323 e 324, ou entendendo-se que, findo o prazo sem manifestao, ter o mesmo declarado sua vontade de forma presumida.

A manifestao tcita da presumida diferem-se porque esta ser sempre estabelecida em lei, enquanto que aquela ser deduzida do comportamento do agente. As presunes legais so juris tantum, ou seja, admitem prova em contrrio. O silncio como manifestao da vontade em regra o provrbio quem cala consente no se aplica ao direito, pois o silncio nada significa, por constituir total ausncia de manifestao de vontade e, como tal, no produzir efeitos. Todavia, em situaes excepcionais, o silncio poder possuir algum significado. Assim, o art. 111 aduz que o silncio importa anuncia, quando as circunstncias e os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Portanto, o silncio pode ser interpretado como manifestao tcita de vontade quando a lei conferir a ele tal efeito, cabendo ao juiz examinar caso a caso, para verificar se o silncio traduz ou no a manifestao da vontade. Reserva mental ocorre reserva mental quando um dos declarantes oculta a sua verdadeira inteno, ou seja, quando no quer um efeito jurdico que declara querer. Tem por objetivo enganar o outro contratante, mas se este no sabe da reserva, o ato subsiste e produz os efeitos que o declarante no desejava. Assim, a reserva, isto , o que se passa na cabea do declarante, um indiferente para o mundo jurdico e irrelevante no que se refere validade e eficcia do negcio jurdico Pelo art. 110 percebe-se que a manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. Finalidade negocial a finalidade negocial o propsito de adquirir, conservar, modificar ou extinguir direitos. Sem essa inteno, a manifestao de vontade no caracteriza um negcio jurdico, podendo ser, dependendo do caso, um ato jurdico em sentido estrito. A existncia de um negcio jurdico, portanto, consiste no exerccio da autonomia privada. H um poder de escolha da categoria jurdica. Permite-se que a vontade negocial proponha, dentre as espcies, variaoes quanto a intensidade de cada uma. Idoneidade do objeto Imagine se a inteno das partes celebrar um contrato de mtuo. Diante de tal desiderato, impossvel que o objeto seja infungvel, pois da essncia do contrato de mtuo que o mesmo recaia sobre um bem fungvel. Para a constituio de uma hipoteca, necessrio que o bem seja imvel, ou se trate de um navio ou de um avio. Os demais bens sero inidneos para a celebrao de tal negcio. Desta forma, o objeto jurdico deve ser idneo, isto , deve apresentar os requisitos ou qualidades que a lei exige para que o negcio produza os efeitos desejados.

REQUISITOS DE VALIDADE DO NEGCIO JURDICO para que o negcio jurdico produza efeitos, possibilitando a aquisio, modificao, conservao e extino de direitos, deve preencher certos requisitos, apresentados como os de sua validade. Assim, so requisitos, de carter geral, de validade do negcio jurdico: a) agente capaz; b) objeto lcito; c) forma prescrita ou no defesa em lei.

Os requisitos podem ser especficos a determinados negcio como, por exemplo, a res, pretius et consensus na compra e venda. Capacidade do agente a capacidade do agente (condio subjetiva) a aptido para intervir em negcios jurdicos como declarante ou declaratrio. Trata-se da capacidade de fato ou de exerccio, necessria para que uma pessoa possa exercer, por si s, os atos da vida civil. Pelo novo CC/2002 a capacidade plena adquirida pelo indivduo ao completar 18 anos de idade ou com a emancipao (art. 5). A incapacidade, por sua vez, a restrio legal ao exerccio da vida civil e pode ser de duas espcies: absoluta e relativa. A incapacidade absoluta acarreta a proibio total do exerccio, por si s, do direito, sob pena de nulidade (art. 166, I) A incapacidade relativa acarreta a anulabilidade do ato, salvo em hipteses especiais (arts. 228, 666, 1.860, etc). Perceba que a declarao de vontade elemento necessrio existncia do negcio jurdico, enquanto a capacidade requisito necessrio sua validade e eficcia, bem como ao poder de disposio do agente. Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel a validade do negcio jurdico requer ainda objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel (condio objetiva). Objeto lcito aquele que no atenta contra a lei, a moral ou os bons costumes. Quando o negcio jurdico imoral, os tribunais por vezes aplicam o princpio do direito de que ningum pode valer-se de sua prpria torpeza, nemo auditur propiam turpitudinem allegans, ou ento o brocardo in pari causa turpitudinis cessat repetitio, em que se ambas as partes no contrato, agem com torpeza, no pode qualquer delas pedir a devoluo do que pagou. O objeto deve, tambm, ser possvel, pois quando impossvel o negcio jurdico nulo. A impossibilidade do objeto pode ser fsica ou jurdica. Impossibilidade fsica a que emana de lei fsica ou naturais. A obrigao de colocar toda a gua do oceano em um copo dgua, por exemplo. A impossibilidade deve ser absoluta, pois em se tratando de relativa, ou seja, aquela que atinge somente o devedor mas no outras pessoas, no constitui obstculo ao negcio jurdico. A impossibilidade jurdica ocorre quando o ordenamento jurdico probe, expressamente, negcios a respeito de determinado bem, como os pacta corvina (herana de pessoa viva) ou a alienao de bens fora do comrcio. Por fim, deve o objeto do negcio jurdico ser determinado (ou ao menos determinvel). Admite-se, contudo, a venda de coisa incerta, indicada ao menos pelo gnero e qualidade (art. 243) ou a venda alternativa, cuja indeterminao cessa com a escolha ou concentrao (art. 252). Forma o terceiro requisito de validade do negcio jurdico a forma que o meio de revelao da vontade. Existem dois sistemas no que tange prova como requisito de validade do negcio jurdico: o consensualismo, da liberdade das formas e o formalismo, ou de forma obrigatria. No direito brasileiro a forma , em regra, livre. As partes podem celebrar o contrato por escrito, pblico ou particular, ou verbalmente, a no ser nos casos em que a lei, para dar maior segurana e seriedade ao negcio, exija a forma escrita, pblica ou particular.

REQUISITOS DE EFICCIA DO NEGCIO JURDICO alm dos elementos estruturais e essenciais, que constituem requisitos de existncia e validade do negcio jurdico, pode este conter outros elementos meramente acidentais, introduzidos facultativamente pela vontade das partes, no necessrios sua existncia. Uma vez convencionados (desde que no ofendam a ordem pblica) possuem o mesmo valor dos elementos estruturais e essenciais, pois passam a integr-lo de forma indissocivel. So a condio, o termo e o encargo.

CONDIO Condio o acontecimento futuro e incerto de que depende a eficcia do negcio jurdico. Da sua ocorrncia depende o nascimento ou a extino de um direito. Seu conceito encontra-se, hoje, no art 122 do CC. Perceba que a lei refere-se a condio aquela que derive exclusivamente da vontade das partes, afastando as condies impostas por lei (condiciones juris). Elementos da condio os elementos da condio so: a voluntariedade; a futuridade e a incerteza. Quanto voluntariedade as partes devem querer e determinar o evento, pois se a eficcia do negcio jurdico for determinada por lei, no haver condio, mas conditio juris. Quanto futuridade perceba que em se tratando de fato passado ou presente, ainda que ignorado, no se considera condio. Veja o exemplo: prometo determinada quantia se meu bilhete tiver sido premiado no sorteio de ontem (no existe condio, pois ou o bilhete j foi premiado e a obrigao pura e simples, ou o bilhete no o foi e a declarao ineficaz). So as erroneamente denominadas condies imprprias. Quanto incerteza o evento pode, objetivamente, realizar-se ou no. Exemplo: pagarei a dvida se tiver lucro na colheita. Assim, se o fato for futuro, mas certo, como a morte por exemplo, no teremos condio, mas sim termo. Negcios jurdicos que no admitem condio as condies so admitidas em atos de natureza patrimonial, regra geral, com algumas excees, como na aceitao e renncia de herana, mas no podem integrar os de carter patrimonial pessoal, como os direitos de famlia puros e os direito personalssimos. Assim, no admitem condio, por exemplo, o casamento, o reconhecimento de filhos, a adoo, a emancipao, etc. Os atos que no admitem condio so chamados de atos puros. So eles: a) os negcios jurdicos que, por sua funo, inadmitem incerteza; b) os atos jurdicos em sentido estrito c) os atos jurdicos de famlia d) os atos referentes ao exerccio de direitos personalssimos Classificao das condies Quanto licitude lcitas e ilcitas (art. 122 todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes so lcitas). Ilcitas so, por exemplo, a clusula de algum mudar de religio, ou de matar algum, ou entregar-se prostituio. O CC nos artigos 122 e 123 probe expressamente as condies que privarem de todo efeito o negcio jurdico (perplexas), as que o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes (meramente potestativas), as fsica ou juridicamente impossveis e as incompreensveis ou contraditrias.

Quanto possibilidade possveis e impossveis (art. 124 tm-se por inexistentes as condies impossveis, quando resolutivas, e as de no fazer coisa impossvel). No exemplo clssico: dar-te-ei R$ 100,00 se tocares o cu com o dedo. Repito: se a condio for resolutiva, ter-se- como inexistente, somente a condio e no o negcio jurdico. Assim, se digo o comodato se dar at o dia em que tocares o cu com o dedo, o contrato de emprstimo ser vlido e a condio tida como inexistente, por impossvel. Temos tambm as condies juridicamente impossveis, ou seja, aquela que esbarra em condio expressa do ordenamento jurdico como, v.g., a condio estabelecida em adotar pessoa da mesma idade (impossvel por fora do art. 1.619 do CC/2002). As condies de no fazer coisa impossvel so inexistentes porque no prejudicam o negcio, por falta de seriedade. Ora, se impossvel a condio, porque no posso fazla. Diversa a soluo do Cdigo quando as condies impossveis so suspensivas, pois: Art. 123. Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados: I as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas; II - As condies ilcitas, ou e fazer coisa ilcita; III as condies incompreensveis ou contraditrias. Assim, quando a condio suspensiva a eficcia do contrao est a ela subordinada. Se o evento impossvel, o negcio jamis alcanar a necessria eficcia. Quanto fonte de onde promanam casuais, potestativas e mistas. Casuais so aquelas que dependem do acaso, do fortuito, de fato totalmente alheio vontade das partes. No exemplo, entregarei a voc a quantia de R$ 1.000,00, se chover amanh, a clusula casual Potestativas so aquelas que decorrem da vontade ou do poder de uma das partes, que pode provocar ou impedir a sua ocorrncia. AS condies potestativas dividem-se em puramente potestativas e potestativas simples. As puramente potestativas so consideradas ilcitas pelo Cdigo que inclui entre as condies defesas aquelas que se sujeitem ao puro arbtrio de uma das partes (art. 122). a denominada clusula si voluero (se me aprouver). As simplesmente potestativas so vlidas porque no depende somente do arbtrio da vontade de uma das partes, mas tambm de algum acontecimento ou circunstncia externa que escapa ao seu controle. Por exemplo: ganhars um carro se fores a Roma. Ora, o fato de ir a Roma no depende somente da vontade das partes, mas tambm da obteno de tempo e de dinheiro (principalmente). So exemplos de condies simplesmente potestativas os artigos 420, 505, 509 e o 513, por exemplo. Mistas so condies que dependem simultaneamente da vontade das partes e da vontade de um terceiro. Exemplos: dar-te-ei um dinheiro se casares com determinadas pessoa ou se constitures sociedade com fulano de tal. Quanto ao modo de atuao a condio, sob esta lente, pode ser suspensiva ou resolutiva. Suspensiva aquela que impede que o ato produza efeitos at a realizao do evento futuro e incerto Resolutiva aquela que resolve o direito transferido pelo negcio, ocorrido o evento futuro e incerto.

Por fim, as condies ainda podem ser consideradas sob trs estados: pendentes (quando ainda no ocorreu), verificada a ocorrncia d-se o implemento e no realizada ocorre a frustrao.

TERMO termo o dia ou o momento em que comea ou se extingue a eficcia do negcio jurdico, podendo ter como unidade de medida a hora, o dia, o ms ou o ano. Termo convencional , portanto, a clusula contratual que subordina a eficcia do negcio jurdico a evento futuro e certo. Assim, aduz o art. 131 que o termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. Ora, o termo no suspende a aquisio do direito por ser evento futuro, mas dotado de certeza. Difere da condio, que subordina, como vimos, a eficcia do negcio a evento futuro e incerto (que pode nem acontecer). Assim, o titular do direito a termo pode, com maior razo, exercer sobre ele atos conservatrios. Pode ocorrer a conjugao da condio e do termo no mesmo negcio jurdico. Assim, v.g., dou-te um consultrio se te formares em medicina at os 25 anos. Determinados negcios no admitem termo, como a aceitao ou renncia de herana, a adoo, a emancipao, etc. Espcies Termo convencional inserido no contrato pela vontade das partes; Termo de direito o que decorre da lei; Termo de graa a dilao de prazo concedida ao devedor. Pode o termo, apesar de certo, no existir data certa, como no exemplo: determinado bem passar a pertencer a tal pessoa a partir da morte do proprietrio (perceba que a morte certa, porm a data incerta). Assim, pode o termo ainda ser dividido em certo e incerto. Existe tambm o termo inicial ou suspensivo (dies a quo) e final ou resolutivo (dies ad quem). Pode um contrato de locao ser celebrado para ter vigncia a partir de determinada data (termo inicial) ou ser estipulado com prazo certo de trmino (termo final). Relembre-se que o termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.

ENCARGO OU MODO o encargo pode ser definido como uma determinao que, imposta pelo autor da liberalidade, a esta adere, restringindo-a. Trata-se de clusula acessria s liberalidades (doao, testamento, etc), pela qual se impe uma obrigao ao beneficirio. No pode ser aposta em negcio a ttulo oneroso, pois equivaleria a uma contraprestao. So exemplos de encargo as doaes de terrenos feitas a um determinado municpio com a obrigao (com o encargo) de ali ser construda uma creche, ou uma escola, ou um ginsio, geralmente com o nome do doador. Outro exemplo seria a deixa de alguma herana a algum com a obrigao de cuidar de determinada pessoa ou de algum animal. A principal caracterstica do encargo a sua obrigatoriedade, podendo, inclusive, o seu cumprimento ser exigido por meio da ao cominatria, a teor do art. 553 do CC. O terceiro porventura beneficiado tambm poder exigir o cumprimento do encargo (tambm o instituidor), mas no poder ingressar com ao revocatria (revogando a liberalidade), pois esse tipo de ao privativa do instituidor. O Ministrio Pblico, caso haja relevncia na liberalidade, tambm poderia ingressar com ao revocatria, porm s aps a morte do instituidor. O encargo difere da condio suspensiva porque esta impede a aquisio do direito, enquanto aquele no suspende a aquisio nem o exerccio do direito. Perceba a

distino: para a condio emprega-se a partcula se; para o encargo emprega-se a expresso para que ou com a obrigao de. Difere tambm da condio resolutiva porque no conduz, por si s revogao do ato. O instituidor do benefcio poder ou no propor ao revocatria, cuja sentena no ter efeito retroativo. O encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, considera-se no escrito (art. 137). Assim, por exemplo, se a doao de um imvel feita para que o donatrio nele mantenha casa de prostituio (atividade ilcita), sendo este o motivo determinante da liberalidade, todo o negcio jurdico ser invalidade.

DOS DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO Introduo J vimos que a declarao de vontade elemento estrutural ou requisito de existncia do negcio jurdico. Aps a anlise da existncia, temos que perscrutar acerca da validade do negcio jurdico. Assim, para ser vlido necessrio que a vontade manifestada (requisito de existncia) seja livre e espontnea. Inicialmente, vamos analisar, dentro do contexto da validade, as hipteses em que a vontade se manifesta com algum vcio que torne o negcio jurdico anulvel. O CC/2002 menciona e regula seis defeitos: erro, dolo, coao, estado de perigo, leso (vcios de consentimento) e fraude contra credores (vcio social)1. Por fim, ressalte-se que o prazo decadencial para pleitear-se a anulao do negcio jurdico eivado pelos vcios suso mencionados de quatro anos, a teor do art. 178, II, do CC/2002. Vejamos, portanto, cada um dos vcios de per si.

DO ERRO OU IGNORNCIA O erro consiste em uma falsa representao da realidade, sendo que nesta modalidade o agente se engana s. Quando o agente induzido em erro pelo outro contratante o por terceiro, temos a figura do dolo. Diante disso, perceba que poucas so as aes anulatrias ajuizadas com base no erro, porque se torna difcil penetrar do mago, no ntimo do autor para descobrir o que se passou em sua mente no momento da celebrao do negcio. O dolo, por outro lado, se torna mais fcil, pois o induzimento foi exteriorizado, ou seja, pode ser comprovado e auferido objetivamente. Erro a ideia falsa da realidade; ignorncia o completo desconhecimento da realidade. Num e noutro caso, o agente levado a praticar o ato ou a realizar o negcio que no celebraria por certo, ou que praticaria em circunstncias diversas, se estivesse devidamente esclarecido. O CC/2002 equiparou as duas expresses, conduzido s mesmas consequncias, ou seja, anulabilidade. Espcies diversas so as modalidades de erro. Umas levam anulabilidade, outras no, sendo irrelevantes, acidentais, portanto. A mais importante distino a que divide, portanto, o erro em substancial e acidental.

1 Lembrem-se que hoje em dia o vcio social da simulao torna o ato jurdico nulo e no mais anulvel.

Erro substancial e erro acidental como dito, no qualquer espcie de erro que torna anulvel o negcio jurdico. Para tanto deve ser substancial, escusvel e real. Erro substancial aquele que recai sobre circunstncias e aspectos relevantes do negcio. Deve ser a causa determinante, ou seja, se fosse conhecida a realidade o negcio no seria celebrado. Acidental, por sua vez, o erro que se refere a circunstncias de somenos importncia e que no acarretam prejuzo efetivo. Assim, mesmo conhecida a realidade, o negcio se realizaria. Pelo CC/2002 temos a dico do art. 143 quando expressamente aduz que o erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao da vontade. Como exemplo temos quando a parte fixa o preo final da venda com base na quantia unitria e computa, de forma inexata, o preo global. Temos a o erro de clculo que, por ser acidental, no invalida o negcio, simplesmente permite a sua retificao No deixou o legislador conceitos vagos sobre a definio do erro substancial. Ao contrrio, enunciou-os no art. 139, verbis: Art. 139. o erro substancial quando: I interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidade a ele essenciais; II concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; III sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico Assim, temos: a) erro sobre a natureza do negcio (error in negotio) aquele em que uma das partes manifesta a sua vontade pretendendo e supondo celebrar determinado negcio jurdico e, na verdade, realiza outro diferente. (Ex: quer alugar e escreve vender; quer vender e a outra parte entende que houve doao, etc) b) erro sobre o objeto principal da declarao (error in corpore) aquele que incide sobre a identidade do objeto. A manifestao da vontade recai sobre objeto diverso daquele que o agente tinha em mente. (Ex: o adquirente que pensa estar adquirindo um imvel muito valorizado, pois localizado na Rua X, quando descobre que trata-se de um imvel desvalorizado, na periferia, na rua de mesmo nome; a pessoa que adquire um quadro de um aprendiz, pensando tratar-se de um pintor famoso; a pessoa que se prope a alugar sua casa na cidade e o outro contratante entende tratar-se de sua casa de praia, etc). c) erro sobre alguma das qualidades essenciais do objeto principal (error in substantia ou error in qualitate) ocorre quando o motivo determinante do negcio a suposio de que o objeto possui uma determinada qualidade que, posteriormente, verifica no existir. Veja que o erro no recai sobre a identidade do objeto, que o mesmo que se encontrava no pensamento do agente, mas aquele objeto no possui as qualidades que este reputava essenciais e que influram na deciso de realizar o negcio. (Ex: os famosos candelabros prateados que o agente adquire pensando ser de prata; a pessoa que adquire um quadro por alto preo, pensando tratar-se de um original quando , em verdade, mera cpia; o agente que compra um relgio dourado pensando tratar-se de relgio de ouro, etc). d) erro quanto identidade ou qualidade da pessoa a quem se refere a declarao da vontade (error in persona) so aqueles negcios intuitu personae, sendo tanto da identidade quanto das qualidades da pessoa. (Ex: doao ou testamento a pessoa que supe ter salvo a sua vida; casamento de uma jovem de boa formao com um indivduo que se sabe depois ser um desclassificado, etc) OBS para ser invalidante necessrio que o erro tenha infludo na declarao da vontade de modo relevante (art. 139, II)

OBS2 pelo art. 142 o erro de indicao da pessoa ou da coisa a que se referir a declarao da vontade no viciar o negcio se puder identificar a coisa ou a pessoa cogitada. (Ex: o doador beneficia seu sobrinho Antnio quando na realidade no possui nenhum sobrinho, mas sim um primo de nome Antnio; ou a doao de um quadro, quando na verdade uma escultura, etc). e) erro de direito (error juris) o falso conhecimento ou a ignorncia da norma jurdica aplicvel situao concreta, desde que seja o motivo nico ou principal do negcio jurdico e no implique recusa aplicao da lei (art. 139, III). (Ex: pessoa que contrata importao de determinada mercadoria ignorando existir lei que proba tal importao. Assim, como tal ignorncia foi a causa determinante do ato, pode ser alegada para anular o contrato, sem com isso se pretender que a lei seja descumprida). Erro substancial e vcio redibitrio embora a teoria dos vcios redibitrios ou vcios ocultos (artigos 441 a 446) se assente na existncia de um erro e guarde semelhanas com a teoria do erro quanto s qualidades essenciais do objeto, os dois institutos no se confundem. O vcio redibitrio erro objetivo sobre a coisa que contm um defeito oculto. O seu fundamento a obrigao que a lei impe a todo alienante, nos contratos comutativos, de garantir ao adquirente o uso da coisa. Uma vez existente o defeito so cabveis as chamadas aes edilcias (redibitria e quanti minoris ou estimatria), sendo decadencial e exguo o prazo para a propositura da ao (regra geral, 30 dias tratando-se de bens mveis, um ano de imvel). O erro quanto s qualidades essenciais do objeto subjetivo, ou seja, reside na manifestao da vontade do agente. D ensejo anulao anulatria, como j vimos, com prazo decadencial de 04 anos. Assim, se algum adquire um relgio que no funciona, em virtude da inexistncia de uma pea interna vcio redibitrio, porm se o mesmo relgio parecia ser de ouro, mas no trata-se de vcio redibitrio. Perceba, por fim, que no vcio redibitrio o objeto no possui as mesmas caractersticas que seus similares,uma vez que est com um vcio, enquanto que no erro essencial todos os objetos possuem as mesmas caractersticas, porm a mesma no foi assimilada pelo adquirente. Erro escusvel o erro justificvel, ou seja, inevitvel. Por ser inevitvel, a lei me escusa, me perdoa. Assim, erro escusvel = erro inevitvel. Pelo art. 138 percebe-se de forma cristalina que para pleitear-se a anulao do negcio jurdico dever o erro ser escusvel, pois somente anulvel o erro que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio. Assim, adota o Cdigo o padro do homem mdio para a aferio da escusabilidade, entendendo alguns doutrinadores que dependendo do caso, pode ainda analisar o caso concreto, considerando as condies pessoais de quem alega o erro, apesar d disposio legal. Permissa venia, entendo que hoje em dia, a teor do art. 138 a aferio da escusabilidade se d pelo padro do homem mdio e no mais diante do caso concreto. Mas segundo Carlos Roberto Gonalves muito provavelmente, malgrado a adoo do padro abstrato do homem mdio pelo novo estatuto civil, sob a justificativa de proteger melhor o terceiro de boa-f, a jurisprudncia continuar aplicando o critrio objetivo, que permite ao juiz fazer justia no caso concreto.

Erro real o erro, para fins de anulao de negcio jurdico, no basta que seja substancial e escusvel. Dever ser tambm real, ou seja, tangvel, palpvel, importando efetivo prejuzo para o interessado. Assim, o erro de fabricao de um determinado veculo substancial e real, pois se o adquirente tivesse conhecimento da realidade no o teria comprado. Por outro lado, se o erro dissesse respeito cor do veculo (preto em vez de azul-escuro, v.g), no seria real, pois seria irrelevante para a fixao do preo, no tornando o negcio anulvel. O falso motivo o novo CC/2002 substituiu a falsa causa por falso motivo. Assim, o falso motivo s vicia a declarao de vontade quando expresso como razo determinante. Assim, o motivo do negcio, ou seja, as razes psicolgicas que levam a pessoa a realiz-lo, no precisa ser mencionado pelas partes. Ora, os motivos, as razes subjetivas, interiores, so consideradas sem relevncia para o direito. Em uma compra e venda por exemplo, pouco importa o motivo pelo qual o comprador resolveu adquirir o produto, so estranhos ao direito e no precisam ser mencionados. Agora, o motivo quando expresso como razo determinante poder viciar o negcio caso seja falso. Muito comum em certas liberalidades que o doador faa inserir o motivo pelo qual o mesmo est realizando prefalada doao (filiao, parentesco, salvou a vida, etc). Nestes casos, se os motivos alegados se revelam posteriormente falsos o contrato poder ser anulado. Transmisso errnea da vontade o CC/2002 equipara o erro transmisso defeituosa da vontade, no art. 141 quando diz: a transmisso errnea da vontade por meios interpostos anulvel nos mesmo casos em que o a declarao direta. quando o declarante se de mensageiro ou nncio ou por meio de comunicao (telex, fax, e-mail, etc) e a transmisso da vontade, nesses casos, no se faz com fidelidade, estabelecendo-se uma divergncia entre o querido e o que foi transmitido erroneamente (mensagem truncada), caracterizando o vcio que propicia a anulao do negcio. bem verdade que a referida anulabilidade s se apresenta se a diferena emitida e a comunicada seja derivada do mero acaso ou de algum equvoco, no incidindo quando o intermedirio intencionalmente comunica outra parte uma declarao diversa da que lhe foi confiada. Se a vontade foi mal transmitida pelo mensageiro h de se apurar se no houve culpa in eligendo ou mesmo in vigilando do emitente das declaraes. Se a resposta for afirmativa, no pode tal erro infirmar o ato por ser inescusvel. Convalescimento do erro Dispe o art. 144: o erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Temos portanto a hiptese do princpio da conservao dos atos e negcios jurdicos, segundo a qual no haver nulidade sem prejuzo. Vejamos o seguinte exemplo: Joo pensa que comprou o lote 2 da quadra A, quando, em verdade, adquiriu o lote 2 da quadra B. Pelo que j vimos, trata-se de erro substancial, mas antes de anular o negcio o vendedor entrega-lhe o lote 2 da quadra A, no havendo assim qualquer dano a Joo. Interesse negativo questo tormentosa e no muito discutida na doutrina e jurisprudncia, diz respeito ao denominado interesse negativo.

Imagine a situao em que o vendedor surpreendido por uma ao anulatria, por sua vez, julgada procedente, com os consectrios da sucumbncia, sem que tenha concorrido para o erro do comprador. Ora, perceba que tal situao se configura injusta, mxime j tenha dado destinao ao numerrio recebido. Segundo Venosa, a anulao por erro redunda em situao toda especial, ou seja, a responsabilidade exatamente daquele que pede a anulao do negcio, j que o nico responsvel por sua m destinao. Seria extremamente injusto que o contratante que no errou, nem concorreu para o erro do outro, arcasse com duplo prejuzo. Ou seja, a anulao do negcio jurdico e a absoro do prejuzo pelas importncias pagas a serem devolvidas ou pagas, alm da sucumbncia. Devem os juzes atentar para essa importante particularidade ao decretar a anulao do negcio por erro.

DO DOLO Dolo o artifcio ou expediente astucioso, empregado para induzir algum prtica de uma ato que o prejudica e aproveita ao autor do dolo ou a terceiro. Consiste em sugestes ou manobras maliciosamente levadas a efeito por uma parte, a fim de conseguir da outra uma emisso de vontade que lhe traga proveito ou a terceiro. A diferena entre o dolo e o erro que este espontneo, no sentido de que a vtima se engana s, enquanto que o dolo provocado intencionalmente pela outra parte ou por terceiro, fazendo com que aquele tambm se equivoque. Frise-se que o dolo civil no se confunde com o dolo criminal (inteno de praticar o feto que se sabe contrrio lei). Dolo civil tem sentido bem mais amplo, pois todo artifcio empregado para enganar algum. J salientamos que muito mais fcil provar o dolo, uma vez que o mesmo se exterioriza. Enquanto que o erro de natureza subjetiva e se torna impossvel penetrar no ntimo do autor para descobrir o que realmente se passou em sua mente no momento da declarao da vontade. O dolo tambm se distingue da simulao, pois nesta a vtima lesada sem mesmo participar do negcio simulado. As partes fingem uma simulao visando fraudar a lei ou prejudicar terceiros. No caso do dolo a vtima participa diretamente do negcio, mas somente a outra conhece a maquinao e age de m-f. Espcies de dolo existem vrias espcies de dolo, as quais podemos destacar: a) Dolo principal e dolo acidental a classificao mais importante. Pela leitura do art. 145 podemos concluir que so os negcios jurdicos anulados por dolo, quando este for a sua causa. Configura-se o dolo principal quando o negcio realizado somente porque houve o induzimento malicioso de uma das partes, ou seja, sem a manobra maliciosa a avena no teria se concretizado. Acidental aquele quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo. So, pois, as condies do negcio. Este seria realizado independentemente da malcia empregada pela outra parte ou pelo terceiro, porm em condies favorveis ao agente. Por isso, o dolo acidental no vicia o negcio e s obriga satisfao em perdas e danos (art. 146) Veja o exemplo: Pedro adquire por R$ 100.000,00 um imvel que somente vale R$ 50.000,00, em virtude da conduta dolosa do vendedor. Trata-se, portanto, de dolo acidental, pois a pessoa realizaria o negcio, sendo o dolo presente apenas no valor cobrado.

Em se tratando de dolo eventual, existe apenas ato ilcito que no permite, portanto, postular a invalidao do contrato, mas to somente exigir a reparao do prejuzo experimentado, no caso, a diferena do R$ 50.000,00. b) dolus bonus e dolus malus dolus bonus o dolo tolervel, destitudo de gravidade suficiente para viciar a manifestao da vontade. comum no comrcio em geral, onde os comerciantes exageram nas qualidades de seus produtos, na tentativa de vend-los. No Direito do Consumidor o denominado puffing (meros exageros). No torna anulvel o negcio jurdico porque de certa maneira as pessoas j contam com ele e no se deixam envolver, a menos que no possuam a diligncia do homem mdio bem verdade que somente um homem com credulidade infantil se por a adquirir tudo o que lhe oferecido apenas porque o vendedor apregoa enfaticamente seu produto. Frise-se que em tais situaes falta o requisito da gravidade. Em outro diapaso, o dolus bonus pode se dar quando existe um fim lcito, elogivel e nobre, por exemplo, quando se induz algum a tomar remdio que se recusa ingerir, porm que lhe seja indispensvel. Dolus malus aquele revestido de gravidade, exercido com o fito de realmente ludibriar e prejudicar. Essa modalidade que se distingue entre dolo principal e dolo acidental. S o dolus malus (enquanto essencial) vicia o consentimento e acarreta a anulao do negcio jurdico. A lei, por sua vez, no dita normas para distinguir o dolo tolerado daquele que inquina de anulabilidade o negcio, cabendo ao juiz, diante do caso concreto, decidir se o contratante excedeu ou no o limite do razovel. c) Dolo comissivo ou positivo e dolo omissivo ou negativo o procedimento doloso pode dar-se atravs de uma ao (comportamentos maliciosos) ou atravs de omisses. Para tanto, dispe o art. 147 do CC/2002 que nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado O dolo omissivo esteia-se no princpio da boa-f que deve nortear todos os negcios jurdicos (art. 422). Em diversas passagens o Cdigo pune aquele que agiu dolosamente, como por exemplo o art. 180 que pune o menor que oculta dolosamente a sua idade ou o art. 766 que acarreta a perda do direito de recebimento do seguro ao estipulante de seguro de vida que oculta dolosamente ser portador de doena grave quando da estipulao. d) dolo de terceiro o dolo pode ser proveniente do outro contratante ou de terceiro estranho ao negcio. Veja a disposio do art. 148: Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Assim, o dolo de terceiro somente enseja a sua anulao se a parte a quem aproveite o negcio dele tivesse ou devesse ter conhecimento. Se o beneficiado pelo dolo de terceiro no adverte a outra parte est tacitamente aderindo ao expediente astucioso. Um exemplo: Pedro deseja vender seu relgio a Joo que, ludibriado por Marcos aduzindo que o relgio de ouro, tendo Pedro tudo escutado, porm nada feito mesmo sabendo que o relgio no era de ouro. O negcio torna-se anulvel por erro de terceiro, pois o vendedor sabia e se beneficiou do engodo. Se o vendedor no sabia do dolo praticado pelo terceiro, este responder pelas perdas e danos, no podendo o negcio ser anulado.

e) dolo do representante a distino agora e baseada na coerncia est em que o representante do negcio no pode ser considerado terceiro, pois atua em nome do representado. Assim, quando atua no limite de seus poderes considera-se o ato praticado pelo prprio representado. Ora, se o representante, nesta situao induz em dolo a outra parte o negcio poder ser anulado. No art. 149 o Cdigo ainda distingue o dolo do representante legal e o dolo do representante convencional. Enquanto que no primeiro caso o ato anulvel at o benefcio que o representado teve, no segundo o representante e representado respondero solidariamente em relao s perdas e danos. f) dolo bilateral o dolo de ambas as partes disciplinado no art. 150, ou seja, quando ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio ou reclamar indenizao. a regra de que ningum pode valer-se de sua prpria torpeza ou nemo auditur propriam turpitudinem allegans. Nessa situao, a doutrina tem entendido a compensao at mesmo do dolo principal com o dolo acidental, pois certo que ambas procederam com dolo, no havendo boa-f a defender. g) dolo de aproveitamento essa espcie de dolo constitui na verdade o elemento subjetivo de outro defeito do negcio jurdico que o estado de perigo, conforme veremos adiante.

DA COAO Coao toda ameaa ou presso exercida sobre um indivduo para for-lo, contra a sua vontade, a praticar um ato ou realizar um negcio. O que caracteriza o emprego da violncia psicolgica para viciar a vontade. A coao vcio maior do que o dolo, pois impede a livre manifestao da vontade, enquanto que o dolo incide to somente sobre a inteligncia da vtima. Espcies A coao pode ser dividida em coao absoluta ou fsica ( vis absoluta) ou coao relativa ou psicolgica (vis compulsiva). Na coao absoluta inocorre qualquer consentimento ou manifestao da vontade, sendo que a vantagem pretendida pelo coator se d atravs do emprego de fora fsica. Ora, como j vimos, neste caso no h manifestao da vontade no se caracterizando, portanto, em vcio de consentimento (lembre-se que antes de analisarmos os requisitos de validade, analisamos os requisitos de existncia. Assim, no havendo manifestao da vontade, o ato inexistente, no se cogitando perscrutar acerca da suposta anulabilidade do mesmo. Exemplo a colocao da impresso digital do analfabeto no contrato fora. Fcil perceber que no contrato no houve sequer a manifestao da vontade, sendo o mesmo inexistente. J na coao relativa (vis compulsiva) deixa-se uma opo ou escolha vtima], pois ela ou pratica o ato exigido pelo coator ou corre o risco de sofrer as consequncias da ameaa por ele feita. E o exemplo caracterstico o do assaltante que com arma em punho declara: a bolsa ou a vida. Outra distino seria a coao principal e a coao acidental, tratada da mesma forma como no dolo. Assim, somente a coao principal seria causa de anulabilidade, pois se daria como causa determinante do negcio. J na coao acidental, esta influenciaria apenas nas condies da avenca, ou seja, sem ela o negcio assim mesmo se realizaria, mas

em condies menos desfavorveis vtima. A coao acidental somente obriga ao ressarcimento do prejuzo, enquanto que a principal constituiria causa de anulao do negcio jurdico. Requisitos da coao dispe, com efeito, o art. 151: Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou a seus bens. Pargrafo nico. Se disse respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao Assim, a coao: a) deve ser a causa determinante do ato ou seja, deve haver uma relao de causalidade entre a coao e o ato extorquido, sendo certo que o negcio deve ter sido realizado somente por ter havido grave ameaa ou violncia que, por sua vez, provocou na vtima fundado receio de dano sua pessoa, ou sua famlia, ou a seus bens. Incumbe parte que pretende a anulao do negcio jurdico o nus de provar o nexo de causa e efeito entre a violncia e a anuncia. b) deve ser grave a coao para viciar a manifestao da vontade deve ser de tal intensidade que efetivamente incuta na vtima um fundado temor de dano ao bem que ele considera relevante. Para avaliar prefalado dano segue-se o critrio concreto e no o padro do homem mdio, ou seja, o de avaliar em cada caso as condies particulares ou pessoais da vtima, nos termos do art. 152: No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. Assim, um ato incapaz de abalar um homem pode ser suficiente para atemorizar uma mulher ou uma pessoa idosa. O simples temor reverencial, como dito no art. 153, no se considera coao. Desta forma, o receio de desgostar os pais ou as pessoas a quem se deve obedincia e respeito (superiores hierrquicos) no se constitui em medida suficiente e bastante para anular o negcio jurdico. Note que o Cdigo aduz em simples temor reverencial. Assim, no casamento quando h graves ameaas de castigo filha obrigando-a a casar ou quando o superior faz graves ameaas ao comportamento do empregado, existe coao, podendo tais situaes ser anuladas, uma vez que houve nos exemplos grave ameaa ou violncia. c) deve ser injusta a coao deve ainda ser ilcita, contrria ao direito ou abusiva. Diz o art. 153 que no se considera coao o exerccio normal de um direito. Assim, a ameaa feita pelo credor de protestar o ttulo de crdito vencido ou executar o mesmo, ou o pedido de abertura de inqurito, a intimidao feita pelo homem a uma mulher de propor ao de investigao de paternidade, etc, no se constituem coao por se tratarem de situaes lcitas. Porm se o credor se utiliza se um meio normal, mas para obter vantagens ilcitas, haver coao. Exemplo: o credor que ameaa executar um cheque de uma devedora, caso ela no se case com ele. Neste caso, constitui coao, independente de ter havido culpa na conduta da vtima. d) deve dizer respeito a dano atual ou iminente o mal iminente sempre que a vtima no possua meios para furtar-se ao dano. Assim, a existncia de dilatado intervalo entre a ameaa e o desfecho do ato extorquido permite vtima ilidir-lhe os efeitos , socorrendo-se de outras pessoas. Isto porque o mal somente iminente quando a vtima no tenha meios para furtar-se ao danos, quer com os prprios recursos, quer mediante auxlio de outrem, ou da autoridade pblica.

e) deve constituir ameaa de prejuzo pessoa ou a bens da vtima ou a pessoas de sua famlia a intimidao pessoa pode dar-se sob diversas formas, como sofrimentos fsicos, crcere privado, tortura, etc. Pode dar-se tambm ameaa ao dano patrimonial como incndio, depredao, greve, etc. O termo famlia utilizado no art. 151 tem hoje uma acepo ampla, compreendendo no s a resultante de casamento, com a proveniente de unio estvel. Tambm compreendem os adotivos, os afins, alm, claro, dos consanguneos. O Cdigo, inclusive, ampliou o conceito permitindo que outras pessoas que no as da famlia, pudessem ser enquadradas na coao, como os amigos, vizinhos, etc, dependendo sempre do caso concreto. Coao exercida por terceiro Est prevista no art. 154, pois vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e danos. Perceba que, a teor do art. 155, o negcio jurdico subsistir se a coao decorrer de ato de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento, respondendo o autor pelas perdas e danos.

DO ESTADO DE PERIGO O Cdigo Civil de 2002 apresenta, como inovao, dois institutos que no estavam previstos no Cdigo Civil de 1916: o estado de perigo e a leso. Constitui o estado de perigo a situao de extrema necessidade que conduz uma pessoa a celebrar negcio jurdico em que assume prestao desproporcional e excessiva. Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias Exemplos corriqueiros do estado de perigo so os nufragos quando prometem a outrem enorme recompensa por seu salvamento, ou aquele que assaltado por bandidos e deixado em local ermo promete recompensa vultuosa a aquele que o ajuda, ou , por fim, o pai que em caso de seqestro, realiza maus negcios para levantar a quantia do resgate, etc. Exemplo muito comum hoje em dia , tambm, o do mdico ou da clnica que cobra quantia exorbitante, obrigando inclusive a deixar cheque assinado do valor cobrado para poder salvar a vida de um familiar. A anulabilidade do negcio jurdico por estado de perigo encontra sua justificativa nos preceitos de probidade e boa-f que devem nortear todos os negcios jurdicos, a teor do art. 422 do CC/2002. Elementos do estado de perigo pelo art. 156 observamos os elementos estruturais do estado de perigo. So eles: a) uma situao de necessidade o agente deve estar premido de necessidade para salvar-se ou a pessoa de sua famlia. Assim, requisito sine qua non a necessidade como ttulo justificativo ou constitutivo da pretenso anulatria. b) iminncia de dano atual e grave o perigo de dano deve ser atual, iminente, capaz de transmitir o receio de que se no for afastado as conseqncias temidas fatalmente adviro. A gravidade do dano , pois, elemento integrante do conceito de estado de perigo, devendo ser avaliada objetivamente pelo juiz.

c) nexo de causalidade entre a declarao e o perigo de grave dano a vontade deve apresentar-se distorcida em conseqncia do perigo de dano, devendo haver certo nexo, pois a declarao entende-se oriunda do perigo de grave dano. d) Incidncia da ameaa de dano sobre a pessoa do prprio declarante ou de sua famlia da mesma forma da coao, o elemento famlia deve ser interpretado da forma mais ampla possvel, podendo at mesmo ocorre o desvirtuamento da vontade do declarante em se tratando de pessoa no pertencente famlia, como o caso do namorado, amigo ntimo, noivo, etc, cabendo ao juiz decidir de acordo com o caso concreto. e) conhecimento do perigo pela outra parte no estado de perigo existe, como regra, um aproveitamento da situao para a obteno da vantagem indevida. Assim, se o que prestou o servio no sabia do perigo, deve presumir-se que agiu de boa-f, fazendo-se apenas a reduo do excesso contido na proposta onerosa, no se anulando o negcio. f) Assuno de obrigao excessivamente onerosa mister que as condies sejam significativamente desproporcionais, no se tratando do princpio da onerosidade excessiva adotada pela teoria da impreviso, pois este em decorrncia de fato extraordinrio e imprevisvel. Desta forma, o objetivo do estado de perigo afastar a proteo a um contrato abusivo entabulado em condies de dificuldade ou necessidade do declarante.

DA LESO O novo Cdigo reintroduz, de forma explcita, o instituto da leso como modalidade de defeito do negcio jurdico, no art. 157 e seus dois pargrafos. Leso o prejuzo resultante da enorme desproporo existente entre as prestaes de um contrato, no momento de sua celebrao, determinada pela premente necessidade ou inexperincia de uma das partes. A leso se diferencia do estado de perigo de forma bastante sutil. Diversos doutrinadores sugerem a fuso dos dois institutos em um s, inclusive durante a tramitao do Projeto do novo Cdigo duas emendas foram neste sentido. Porm, o prprio relatrio da Comisso Revisora assim conclui: o estado de perigo ocorre quando algum se encontra em perigo e, por isso, assume obrigao excessivamente onerosa. A leso ocorre quando no h estado de perigo, por necessidade de salvar-se; a premente necessidade , por exemplo, a de obter recursos. Por outro lado, admitindo o 2 do art. 157 a suplementao da contraprestao, isso indica que ela s ocorre em contratos comutativos, em que a prestao um dar (e no um fazer). A leso ocorre quando h usura real. No h leso, ao contrrio do que ocorre com o estado de perigo, que vicie a simples oferta. Ademais, na leso no preciso que a outra parte saiba da necessidade ou da inexperincia; a leso objetiva. J no estado de perigo preciso que a parte beneficiada saiba que a obrigao foi assumida pela parte contrria para que esta se salve de grave dano; o estado de perigo subjetivo. A ausncia do instituto no Cdigo de 1916 foi justificada por Bevilqa em que a parte prejudicada teria outros meios para resguardar seus direitos, como o erro, dolo, coao, simulao e fraude. Bem verdade que o instituto no se amoldava com os princpios liberais do CC/1916. A leso passou a existir na Lei n 1.521/51 que define os crimes contra a economia popular, em seu art. 4. Assim, constitui crime a usura pecuniria ou real, ou seja, aquela que visa obter, ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da prestao feita ou prometida

Posteriormente, o CDC veio disciplinar a leso em diversos de seus artigos, vindo a atender aos reclamos da doutrina. Hoje, na forma como est disciplinada do CC/2002, a leso pode ser alegada por qualquer das partes contratantes e no apenas pelo vendedor. Elementos da leso a leso est composta de dois elementos: o objetivo, consistente da manifesta desproporo entre as prestaes recprocas e o subjetivo, caracterizado pela inexperincia ou premente necessidade do lesado. Assim, caber ao juiz, diante do caso concreto (diferente da dico da leso prevista na Lei dos Crimes contra a Economia Popular) averiguar o tamanho da desproporo, sendo que o momento para se averiguar a desproporo o da celebrao do negcio.

DA FRAUDE CONTRA CREDORES A fraude contra credores est inserida no novo Cdigo Civil no rol dos defeitos do negcio jurdico, mas no como vcio de consentimento e sim como vcio social. Isto porque a fraude contra credores no conduz a um descompasso entre o ntimo querer do agente e a sua declarao. Mas exteriorizada com a inteno de prejudicar terceiros, por esta razo considerada como vcio social. A simulao, que hoje em dia causa de nulidade e no de anulabilidade do negcio jurdico, tambm est inserida no rol dos vcios sociais. A natureza jurdica do instituto assenta-se na garantia dos credores satisfao do dbito, tendo em vista o patrimnio do devedor. Assim, o patrimnio do devedor constitui a garantia do cumprimento de suas obrigaes. Se ele o desfalca maliciosa e substancialmente, a ponto de no mais garantir o pagamento de suas dvidas, tornando-se insolvente, configura-se a fraude contra credores. Esta situao s se caracteriza, portanto, se o devedor se tornar insolvente ou na sua iminncia, pois se o seu patrimnio basta com sobra para cumprir com suas obrigaes, no h que se cogitar em fraude contra credores, ampla ser a sua liberdade para dispor de seus bens. Fraude contra credores , portanto, todo ato praticado pelo devedor, suscetvel de diminuir ou onerar seu patrimnio, reduzindo ou eliminando a garantia que este representa para pagamento de suas dvidas, praticado por devedor insolvente, ou por ele reduzido insolvncia. Elementos constitutivos dois so os elementos que compem a fraude contra credores: um elemento objetivo (eventus damni), ou seja, a prpria insolvncia que constitui o ato prejudicial ao credor; e o subjetivo ( consilium fraudis), que a prpria m-f do devedor, conscincia de prejudicar terceiros. Ao tratar da fraude, o legislador teve de optar entre proteger o interesse dos credores ou o do adquirente de boa-f. Por isso o consilium fraudis (a no ser em determinadas excees) deve ser provado, pois o credor somente lograr invalidar a alienao se provar a m-f do adquirente. O art. 159 presume a m-f do adquirente quando a insolvncia do alienante for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro contratante. A notoriedade da insolvncia pode ser evidenciada por diversos atos como, por exemplo, a existncia de protesto ou execues contra o alienante, etc. Destacamos algumas situaes em que o consilium fraudis pode ser presumido: a) pela clandestinidade do ato; b) pela continuao dos bens alienados na posse do devedor quando deveriam os mesmos ter sido passados para terceiros;

c) pela falta de causa; d) pelo parentesco ou afinidade entre o devedor e o terceiro; e) pelo preo vil; f) pela alienao de todos os bens. Assim, o consilium fraudis nem sempre se apresenta de modo cristalino, at porque quem dele participa sempre procura ocultar sua verdadeira inteno. O autor da ao pauliana (ao destinada a anular os atos tendo em vista a fraude contra credores) ter o nus de provar, nas transmisses onerosas, o eventus damni (critrio objetivo) e o consilium fraudis (critrio subjetivo). Hipteses legais vejamos todas as hiptese legais que pode ocorrer fraude contra credores: Atos de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvidas pelo art. 158 podemos antever que podero ser anulados, pelos credores quirografrios, os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida quando estiver o devedor insolvente ou pelo ato reduzido insolvncia, ainda quando este o ignore. Frise-se que neste caso o estado de insolvncia objetivo. Assim, os credores no precisam provar o consilium fraudis, pois a lei j presume a existncia do propsito de fraude (diferente dos atos de transmisso onerosa). Isto porque o legislador teve que optar entre o direito dos credores (que esto qui certat de damno vitando) e o direito dos donatrios (que esto, em regra, qui certat de lucro captando). Ora, fcil perceber a preferncia do legislador, no intuito de proteger o credor quirografrio. Atos de transmisso onerosa o art. 159 trata dos casos de anulabilidade do negcio jurdico oneroso, exigindo, alm da insolvncia (eventus damni) o conhecimento desta situao pelo terceiro adquirente, ou seja, o consilium fraudis. Neste caso, haver a anulabilidade dos contratos onerosos, mesmo havendo contraprestao, tanto no caso do conhecimento real da insolvncia ou no caso de conhecimento presumvel (que j falamos). No se exige, contudo, conluio entre as partes, bastando a prova da cincia dessa situao pelo adquirente. Assim, se fica evidenciado que este se encontrava de boa-f, ignorando a insolvncia do alienante, o negcio ser vlido. Por fim, ressalte-se que a prova da notoriedade ou das condies que ensejam a presuno de insolvncia pertencem ao credor. Pagamento antecipado de dvida pelo art. 162 percebe-se que o credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu. Assim, o objetivo da lei colocar em situao de igualdade todos os credores quirografrios, impedindo que o devedor desvie seu patrimnio para o pagamento de uma dvida ainda no vencida, mas se a dvida j estiver vencida, a o pagamento no ser mais do que mera obrigao de devedor, sendo considerado normal e vlido, desde que no tenha sido instaurado ainda o concurso de credores. Esta regra no se aplica aos credores privilegiados, pois estes possuem o direito assegurado em virtude de garantia real de que titular, cabendo inclusive o direito de sequela do bem eventualmente vendido.

Concesso fraudulenta de garantias pelo art. 163 presumem-se fraudatrios dos direitos dos outros credores as garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor As garantias a que se refere o artigo so as garantias reais, pois a garantia fidejussria (pessoal) em nada prejudica os credores em concurso. A paridade que deve reinar entre os credores ficar irremediavelmente comprometida se houver outorga, a um deles, de penhor, anticrese ou hipoteca, pois a constituio da garantia coloca o credor favorecido numa situao privilegiada, ao mesmo tempo em que agrava a dos demais, tornando problemtica a soluo do passivo pelo devedor. O que se anula, na hiptese, somente a garantia, continuando ele como credor quirografrio, de acordo com o pargrafo nico do art. 165. Ao pauliana a ao anulatria do negcio jurdico celebrado em fraude contra credores chamada de ao pauliana ou revocatria ou rutiliana (em ateno a Paulus Rutius). Por definio, a ao pauliana visa a prevenir leso ao direito dos credores causada pelos atos que tm por efeito a subtrao da garantia geral, que lhe fornecem os bens do devedor, tornando-o insolvente A ao pauliana, jque visa acarretar a anulabilidade do negcio jurdico, possui natureza desconstitutiva do negcio jurdico. Julgada procedente, anula-se o negcio fraudulento lesivo aos credores, determinando-se o retorno do bem ao patrimnio do devedor. Legitimidade ativa esto legitimados para propor ao pauliana: a) os credores quirografrios e; b) s os credores que j o eram ao tempo da alienao fraudulenta. Como inovao, o CC/2002 inseriu no 1 do art. 158 que o direito de anular os atos fraudulentos assiste tambm aos credores cuja garantia se tornar insuficiente. Assim, e de acordo com o TJSP, na Ap. 70.637-1, tem-se entendido que mesmo contra o devedor que ofereceu garantia real possvel o ajuizamento de ao pauliana, Ana hiptese dos bens dados em garantia serem insuficientes. Legitimidade passiva a ao, a teor do art. 161 pode ser intentada contra o devedor insolvente, contra a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta ou terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f. Assim, a ao anulatria deve (apesar de o dispositivo conter poder) ser intentada contra o devedor insolvente e tambm contra a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, bem como, se o bem alienado pelo devedor j houver sido transmitido a outrem, contra os terceiros adquirentes, desde que hajam procedido de boaf. Fraude no ultimada quando o negcio aperfeioado pelo acordo de vontades, mas o seu cumprimento diferido para data futura, permite-se ao adquirente, a teor do art. 160, que ainda no efetuou o pagamento do preo, evitar a propositura da ao pauliana, ou extingui-la, depositando em juzo, se for aproximadamente o corrente, requerendo a citao por edital de todos os interessados. Veja que o depsito elide a eventual presuno de m-f, evitando a anulao do negcio, cessando, pois, o interesse dos credores que, por conseguinte, perdem a legitimao ativa para propor a ao pauliana.

Validade dos negcios ordinrios celebrados de boa-f pelo devedor pelo art. 164 do CC/2002 permitido ao devedor, mesmo insolvente, onerar ainda mais seu patrimnio quando o negcio for indispensvel manuteno de estabelecimento mercantil, rural ou industrial, ou subsistncia do devedor e de sua famlia. Figure como exemplo o dono de uma loja que no fica impedido de continuar a vender as mercadorias, mesmo j insolvente, no se caracterizando, portanto, fraude contra credores. No poderia, contudo, alienar o prprio estabelecimento porque a no se trataria de negcio ordinrio, tampouco destinado manuteno de sua atividade comercial. A novidade do CC/2002 est em permitir que os negcios sejam vlidos quando se destinar subsistncia do devedor e de sua famlia. Assim, o devedor insolvente poder, por exemplo, contrair emprstimo destinado sua sobrevivncia ou de sua famlia, sem a caracterizao da fraude. Fraude contra credores e fraude execuo a fraude contra credores no se confunde com a fraude execuo, embora os dois institutos possuam pontos em comum. Vejamos as diferenas entre os dois institutos: a) Fraude execuo incidente processual, enquanto que a fraude contra credores matria de direito privado, pertencente ao ramo do Direito Civil; b) A fraude execuo pressupe uma demanda em andamento (no necessariamente uma ao executiva), a fraude contra credores caracteriza-se quando ainda no existe nenhuma ao em andamento; c) A fraude execuo acarreta a declarao de ineficcia da alienao fraudulenta, em face do credor exequente. A fraude contra credores provoca a anulao do negcio jurdico, retornando os bens alienados ao patrimnio do devedor, em proveito do concurso de credores; d) A fraude execuo independe de ao revocatria, podendo ser reconhecida incidentalmente, mediante simples petio nos prprios autos. A fraude contra credores, por sua vez, deve ser pronunciada em ao pauliana; e) Na fraude execuo, o vcio bem mais grave, pois o devedor, alm de lesar o credor-exequente, frustra a atuao do Poder Judicirio que fica impedido de penhor os bens que constituam a garantia dos credores. Por isso que a m-f na fraude execuo sempre presumida.

DA INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO A expresso da invalidade do negcio jurdico abrange a nulidade e a anulabilidade do negcio jurdico. empregada, portanto, para designar o negcio que no produz efeitos desejado pelas partes. Negcio jurdico inexistente como j vimos, o negcio jurdico inexistente quando lhe falta algum elemento estrutural, como o consentimento, por exemplo. Ora, se no houve qualquer manifestao da vontade, o negcio no chegou a realizar-se inexistindo, portanto. Diferente se a vontade foi manifestada, mas encontra-se eivada de erro, dolo ou coao. Se a vontade emana de um absolutamente incapaz, maior o defeito e o negcio existe, mas nulo. O negcio inexistente, por se constituir em um nada no mundo jurdico, no reclama ao prpria para combat-lo, nem existe necessidade de o legislador mencionar os requisitos de existncia. s vezes, no entanto, a aparncia material do ato apresenta evidncias que enganam, justificando a propositura de ao para discutir e declarar a sua

inexistncia. Para efeitos prticos, nesta situao, a declarao ter as mesmas consequncias da declarao de nulidade. Nulidade a sano imposta por lei aos atos e negcios jurdicos realizados sem observncia dos requisitos essenciais, impedindo-os de produzir os efeitos que lhe so prprios. O negcio nulo quando ofende preceitos de ordem pblica, que interessam sociedade. Assim, quando o interesse pblico lesado, a sociedade o repele, fulminando-o de nulidade, evitando que venha a produzir os efeitos desejados. A nulidade pode ser absoluta ou relativa, total ou parcial, textual ou virtual. Nos casos de nulidade absoluta, existe um interesse social, alm do individual, para que se prive o negcio jurdico de seus efeitos especficos, havendo ofensa ordem pblica. Por essa razo, pode ser alegada por qualquer interessado, devendo ser pronunciada de ofcio pelo juiz (art. 168 e p.u.). J na nulidade relativa (anulabilidade no CC/2002), o negcio jurdico ser anulvel e atinge negcios que se acham inquinados de vcio capaz de lhes determinar a invalidade, mas que pode ser sanado ou afastado. Nulidade total a que atinge todo o negcio jurdico; parcial aquela que afeta somente parte dele. Segundo o princpio do utile per inutile non vitiatur, a nulidade parcial do negcio no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel. Nulidade textual quando vem expressa na lei. Veja o exemplo do art. 548 do CC/2002. Virtual quando, no sendo expressa, podem ser deduzidas de expresses utilizadas pelo legislador, como no podem (art. 1.521), no se admite (art. 380), etc. Nulidade absoluta pelo art. 166, considera-se nulo o negcio jurdico quando: I celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III o motivo determinante, comum as ambas as partes, for ilcito; IV no revestir a forma prescrita em lei; V for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade. VI tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII a lei taxativamente o declarar nulo ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Pelo art. 167 percebe-se que nulo ser o negcio simulado, subsistindo o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma (mais adiante comentaremos a simulao). Nulidade relativa (anulabilidade) quando a ofensa atinge o interesse particular que o legislador pretendeu proteger, sem estar em jogo interesses sociais, faculta-se a estas (perceba a diferena), se o desejarem, promover a anulao do ato. Trata-se de negcio anulvel, que ser considerado vlido se o interessado se conformar com os seus efeitos e no o atacar nos prazos legais, ou o confirmar. Assim, a anulabilidade a sano imposta por lei ais negcios jurdicos realizados por pessoa relativamente incapaz ou eivados de algum vcio de consentimento ou vcio social ( exceo da simulao). Em suma, a anulabilidade visa proteo do consentimento ou refere-se incapacidade relativa do agente. Diversamente do negcio jurdico nulo, o anulvel produz efeitos at ser anulado em ao, para a qual so legitimados os interessados no ato, isto , as pessoas em tese prejudicadas e em favor de quem o ato se deve tornar ineficaz.

A anulabilidade , portanto, prescritvel e admite confirmao, no podendo ser decretada de ofcio pelo juiz. Declara o art. 171 que alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I por incapacidade relativa do agente; II por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Diferenas entre nulidade e anulabilidade vejamos, em sntese, as diferenas de ambos os institutos: a) a anulabilidade decretada no interesse privado da pessoa prejudicada. J na nulidade existe o interesse pblico, sendo decretada em virtude do interesse da prpria coletividade. b) A anulabilidade pode ser suprida pelo juiz, a requerimento das partes, ou sanada, expressa ou tacitamente, pela confirmao. A nulidade, por sua vez, no pode ser sanada pela confirmao, nem suprida pelo juiz. c) De ofcio, somente a nulidade. d) A anulabilidade s pode ser alegada pelos interessados, enquanto que a nulidade pode ser alegada por qualquer pessoa ou pelo MP, quando lhe couber intervir em nome da sociedade que representa. e) Ocorre a decadncia da anulabilidade em prazos mais ou menos curtos (regra geral em dois anos art. 179). Negcio nulo no se valida com o decurso do tempo, nem suscetvel de confirmao. Mas a alegao do direito pode esbarrar na usucapio consumada em favor de terceiro. f) O negcio anulvel produz efeitos at o momento em que decretada a sua invalidade. O efeito desta declarao , pois, ex nunc. O ato nulo no produz nenhum efeito, tendo o pronunciamento judicial, efeitos ex tunc, sendo de natureza declaratria. Disposies especiais a invalidade do instrumento no induz a do negcio jurdico se este puder provar-se por outro meio (art. 183). Imagine o exemplo que uma escritura nula de mtuo de pequeno valor no invalida o contrato que poder ser provado atravs de testemunhas. Mas se a escritura pblica for da substncia do ato, todo o contrato ser nulo, como o caso de um contrato de mtuo com garantia hipotecria. Pelo art. 184 antevemos que respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel. o princpio do utilie per inutile non vitiatur. Por exemplo, se o testador ao mesmo tempo em que deixa determinados bens a um legatrio, tambm reconhece um filho havido fora do casamento, invalidado o testamento por inobservncia das formalidades legais, no ser prejudicado o reconhecimento, poiso mesmo poderia ser feito at por instrumento particular. Por fim, no art. 170 aduz o legislador que se o negcio jurdico contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. a denominada converso do negcio jurdico nulo em um outro, de natureza diversa, desde que se possa inferir que a vontade das partes era realizar o negcio subjacente. O instituto da converso permite que, observados certos requisitos, se transforme um negcio jurdico, em princpio nulo, em outro, para propiciar a consecuo do resultado prtico que as partes visavam com ele alcanar. Assim, por exemplo, poder-se- transformar um contrato de compra e venda nulo, por defeito de forma, em compromisso de compra e venda.

Dois requisitos devem ser observados: a) o objetivo, concernente necessidade de que o negcio, em que se converteu o nulo, por suporte os mesmo elementos fticos e b)o subjetivo, relativo inteno das partes de obter o efeito prtico resultante do negcio em que se converte o invlido.

A SIMULAO Simulao uma declarao falsa, enganosa da vontade, visando aparentar negcio diverso do efetivamente desejado. Simular significa fingir, enganar. Negcio simulado , assim, aquele que tem aparncia contrria realidade. No vcio de consentimento, pois no atinge a vontade em sua formao. uma desconformidade consciente da declarao, realizada de comum acordo com a pessoa a quem se destina, com o objetivo de enganar terceiros ou fraudar a lei. Trata-se, portanto, de vcio social, sendo que a causa simulandi pode ter as mais diversas origens: burlar a lei, fraudar o fisco, prejudicar credores, etc. Nos dizeres de Washington de Barros Monteiro urde-se a simulao com mais frequncia do que se pensa: com ela tropeamos a todo instante, sob as roupagens mais diferentes. No s na vida social, como tambm na judicial e na extrajudicial ela comum. Nos repertrios de jurisprudncia numerosas as aluses a dvidas forjadas e a atos simulados, sobre os quais juzes e tribunais so chamados a se pronunciar. Extrajudicialmente, testemunham-se atos como ocultao do verdadeiro preo da coisa no contrato de compra e venda, antedata de documento, realizao de negcio jurdico mediante interposio de pessoa, sonegao, etc Caractersticas: a) , em regra, negcio jurdico bilateral sendo os contratos o seu campo natural. Resulta do acordo de duas partes para lesar terceiros ou fraudar a lei. Excepcionalmente, possvel a simulao nos negcios unilaterais, desde que exista o ajuste simulatrio entre o declarante e a pessoa que suporta os efeitos do negcio, como destinatria da declarao. b) sempre acordada com a outra parte ou com as pessoas a quem ela se destina difere, portanto, do dolo porque neste a vtima participa da avena. Na simulao, a vtima lhe estranha c) uma declarao deliberadamente desconforme com a inteno as partes, maliciosamente, disfaram seu pensamento, apresentado sob aparncia irreal ou fictcia. d) realizada com o intuito de enganar terceiro ou fraudar a lei. Espcies de simulao a doutrina classifica a simulao em absoluta e relativa. Na simulao absoluta as partes na realidade no realizam nenhum negcio. Apenas fingem, para criar uma aparncia, uma iluso externa, sem que na verdade desejem o ato. Em geral, essa modalidade visa a prejudicar terceiros, subtraindo os bens do devedor execuo ou partilha. Exemplos: emisso de ttulos de crdito em favor de amigos e posterior dao em pagamento de bens, em pagamento desses ttulos, por marido que pretende se separar da esposa e subtrair da partilha tais bens; falsa confisso de dvida perante amigo, com concesso de garantia real, para esquivar-se da execuo de credores quirografrios. Nos dois exemplos, o simulador no realizou nenhum negcio verdadeiro com os amigos, mas apenas fingiu, simulou. Na simulao relativa as partes pretendem realizar determinado negcio, prejudicial terceiro ou em fraude lei. Para escond-lo ou dar-lhe aparncia diversa, realizam outro negcio.

Compe-se de dois negcios: um deles o simulado, o aparente, destinado a enganar; o outro o dissimulado, oculto, mas verdadeiramente desejado. o que acontece, por exemplo, quando o homem casado, para contornar a proibio legal de fazer doao concubina, simula a venda a um terceiro, que transferir o bem quela. Ou quando as partes passam a escritura de um imvel por preo bem inferior, no intuito de burlar o fisco. Simulao no se confunde com dissimulao, pois na primeira procura-se aparentar o que no existe e na segunda oculta-se o que verdadeiro. O Cdigo atual trata a simulao, seja relativa, seja absoluta como causa de nulidade do negcio jurdico simulado. Se relativa, porm, subsistir o negcio dissimulado, se vlido for na substncia e na forma, ressalvando-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contratantes do negcio jurdico simulado. Hipteses legais de simulao Dispe o 1 do art. 167: Art. 167. (... 1. Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. Assim, haver simulao quando houver a) interposio de pessoa; b) por ocultao da verdade; c) por falsidade de data. Tendo-se em vista a dificuldade para se provar o ardil, o expediente astucioso, admite-se a prova da simulao por indcios e presunes (arts. 39, 252, 332 e 335 do CPC).

DOS ATOS JURDICOS LCITOS O art. 185 do Cdigo Civil aduz que aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos, aplicam-se, no que couber, as disposies do Ttulo anterior.

DOS ATOS ILCITOS Ato ilcito o praticado com infrao ao dever legal de no lesar a outrem. Tal dever imposto a todos no art. 186 (antigo art. 159) que prescreve: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Tambm comete ato ilcito aquele que pratica abuso de direito, ou seja, o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos costumes (art. 187). Ato ilcito , portanto, fonte de obrigao: a de indenizar ou ressarcir o prejuzo causado. O Cdigo atual aperfeioou a redao ao prescrever que comente ato ilcito aquele que violar direito e causar dano a outrem, substituindo o violar direito ou causar dano a outrem no antigo CC/1916. Assim, ainda que haja violao de um dever jurdico e que tenha havido culpa, nenhuma indenizao ser devida se no se verificar o prejuzo causado. Responsabilidade contratual e extracontratual uma pessoa pode causar prejuzo a outrem por descumprir uma obrigao contratual (dever contratual) ou por inobservar um dever de conduta (dever legal), conduzindo a uma responsabilidade contratual (art. 389) ou extracontratual ou aquiliana (art. 186).

Vejamos as principais diferenas entre as duas modalidades de responsabilidade, embora a conseqncia seja a mesma, ou seja, a obrigao de indenizar. a) Na responsabilidade contratual o inadimplemento presume-se culposo. O credor lesado encontra-se em posio mais favorvel, pois s est obrigado a demonstrar que a prestao foi descumprida, sendo presumida a culpa do inadimplente. Na responsabilidade extracontratual, ao lesado incumbe o nus de provar culpa ou dolo do causador do dano. b) A responsabilidade contratual tem origem na conveno, enquanto que a extracontratual tem origem na inobservncia do dever genrico de no lesar a outrem. c) a capacidade sofre limitaes no terreno da responsabilidade contratual, sendo mais ampla no campo extracontratual. Assim, os atos ilcitos podem ser perpetrados por amentais ou menores e podem gerar o dano indenizvel, ao passo que somente as pessoas plenamente capazes so suscetveis de celebrar convenes vlidas. d) No tocante gradao da culpa, a falta se apuraria de maneira mais rigorosa na responsabilidade aquiliana, enquanto que na responsabilidade contratual ela variaria de intensidade de conformidade com os diferentes casos. Responsabilidade civil e responsabilidade penal a ilicitude chamada de civil ou penal tendo em vista exclusivamente a norma jurdica que impe o dever violado pelo agente. Na responsabilidade penal, o agente infringe uma norma penal, de direito pblico. O interesse lesado o da sociedade. Na responsabilidade civil, o interesse diretamente lesado o privado. O interessado poder pleitear ou no a indenizao. Se ao causar dano, o agente transgride, tambm, a lei penal, ele torna-se ao mesmo tempo, obrigado civil e penalmente. A responsabilidade penal pessoal, intransfervel. Responde o ru, via de regra, com a privao de sua liberdade. A responsabilidade civil patrimonial, pois o patrimnio do devedor que responde por suas obrigaes. Ningum pode ser preso por dvida civil, salvo no caso do devedor de penso alimentcia oriunda do Direito de Famlia ou do depositrio infiel. A culpabilidade, por outro lado, bem mais ampla na rea cvel (a culpa, ainda que levssima obriga a indenizar). Na esfera criminal exige-se que a culpa tenha certo grau de intensidade. Por fim, a imputabilidade tambm tratada de forma diversa. Somente os maiores de 18 anos so responsveis criminalmente. No cvel, o menor de 18 anos responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de o fazer ou no dispuserem de meios suficientes, e se a indenizao, que dever ser equitativa, no o privar do necessrio ao seu sustento, ou ao das pessoas que dele dependem (art. 928). Responsabilidade subjetiva e responsabilidade objetiva a teoria clssica, tambm chamada de teoria da culpa ou subjetiva, pressupe a culpa como fundamento da responsabilidade civil. No havendo culpa, no h responsabilidade. A lei impe, entretanto, a certas pessoas, em determinadas situaes, a reparao de um dano cometido sem culpa. Trata-se da responsabilidade legal ou objetiva. Essa teoria, dita objetiva ou do risco, tem como postulado que todo dano indenizvel e deve ser reparado por quem a ele se liga por um nexo de causalidade. Assim, nos casos de responsabilidade objetiva no se exige prova de culpa do agente para que seja ele obrigado a reparar o dano. Em alguns casos a culpa presumida por lei, em outros a de todo prescindvel (responsabilidade independente de culpa). Quando a culpa presumida, inverte-se o nus da prova. O autor da s precisa provar a ao ou omisso e o dano resultante da conduta do ru, porque sua culpa j se presume. o caso do art. 936 que presume a culpa do dono de animal que venha a causar

dano a outrem, mas faculta-se a prova das excludentes ali mencionadas, com inverso do onus probandi. Uma das teorias que procuram justificar a responsabilidade objetiva a teoria do risco. Para essa teoria, toda pessoa que exerce alguma atividade cria um risco de dano para terceiros e deve ser obrigada a reparar o dano, ainda que sua conduta seja isenta de culpa. A responsabilidade civil desloca-se da noo de culpa para a ideia de risco, ora encarada como risco-proveito, que se funda no princpio de que reparvel o dano causado a outrem em consequncia de uma atividade realizada em benefcio do responsvel, ou seja, quem aufere os cmodos (lucros) deve suportar os incmodos (riscos); ora encarada como risco-criado, a que se subordina todo aquele que, sem indagao de culpa, expuser algum a suport-lo, em razo de uma atividade perigosa; ora, ainda, encarada como risco-profissional, decorrente da atividade ou profisso do lesado, como ocorre nos acidentes de trabalho. Imputabilidade e responsabilidade o art. 186 pressupe o elemento imputabilidade, ou seja, a existncia no agente, da livre determinao de vontade. Assim, para que algum pratique um ilcito e seja obrigado a indenizar, necessrio que tenha capacidade de discernimento, pois via de regra, aquele que no pode querer e entender no incorre em culpa e, por isso, no pratica ato ilcito. A concepo clssica considera que sendo o privado de discernimento (amental, louco ou demente) um inimputvel, no ele responsvel civilmente e, se a responsabilidade no puder ser atribuda ao encarregado de sua guarda, a vtima ficar irressarcida. Observe-se que a vtima somente no ser indenizada pelo curador se este no tiver patrimnio suficiente para responder pela obrigao, pois no se admite mais que dela se exonere, provando que no houve negligncia de sua parte (art. 933). Mas a indenizao, que dever ser equitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem e, neste caso, a vtima ficar irressarcida, da mesma maneira que ocorria na hiptese de fortuito. J no que tange maioridade, a mesma somente alcanada aos 18 anos completos (art. 5). Os menores de 16 anos so absolutamente incapazes e entre 16 anos e 18 anos, possuem capacidade relativa. Considera-se, portanto, que no primeiro caso no possuem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil e, no segundo caso, que possuem o discernimento reduzido. Ora, para que algum pratique um ato ilcito necessrio que tenha plena capacidade de discernimento. Porm a vtima no ficar irressarcida, pois o CC/2002 responsabiliza os pais pelos atos praticados pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e companhia. Por sua vez, os menores somente sero responsabilizados se as pessoas por ele responsveis no tiverem a obrigao de indenizar ou no dispuserem de meios suficientes, devendo a indenizao ser equitativa, no tendo lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem. Se o menor estiver sob tutela, a responsabilidade ser do tutor (art. 932, II). Se o pai emancipa o filho, voluntariamente, a emancipao produz todos os efeitos naturais do ato, menos o de isentar o primeiro da responsabilidade pelos atos ilcitos praticados pelo segundo, consoante proclama a jurisprudncia. Tal no acontece quando a emancipao decorre do casamento ou das outras causas previstas no art. 5 p.u. do CC/2002. Pressupostos da responsabilidade extracontratual pela anlise do art. 186 podemos antever que quatro so os elementos essenciais da responsabilidade aquiliana. a) ao ou omisso refere-se lei a qualquer pessoa que, por ao ou omisso, venha a causar dano a outrem. A responsabilidade pode derivar de ato prprio, de ato de

terceiro que esteja sob a guarda do agente e ainda, por danos causados por coisas e animais que lhe pertenam. Para a responsabilidade por omisso indispensvel que exista o dever jurdico de praticar determinado fato e a demonstrao que, com a sua prtica, o dano poderia ter sido evitado. b) culpa ou dolo do agente ao se referir ao ou omisso voluntria, o art. 186 do CC/2002 cogitou do dolo. Em seguida, refere-se culpa em sentido estrito ao mencionar a negligncia ou a imprudncia. c) relao de causalidade o nexo causal entre a ao ou omisso do agente e o dano verificado. Vem expressa no verbo causar, empregado no art. 186. As excludentes de responsabilidade civil, como a culpa exclusiva da vtima e o fortuito rompem o nexo de causalidade, afastando a responsabilidade do agente. d) dano sem a prova do dano ningum pode ser responsabilizado civilmente. O dano pode ser patrimonial (material) ou extrapatrimonial (moral). H no Cdigo um captulo especfico sobre a liquidao do dano, ou seja, sobre o modo de se apurar os prejuzos e a indenizao cabvel em determinados casos (art. 944 a 954). Como exceo ao princpio de que nenhuma indenizao ser devida se no tiver ocorrido prejuzo a regra do art. 940, que obriga a pagar em dobro ao devedor quem demanda dvida j paga, como uma espcie de pena privada pelo comportamento ilcito do credor, mesmo sem prova do prejuzo. E, na responsabilidade contratual, a possibilidade de cobrana da clusula penal sem comprovao efetiva do prejuzo. Atos lesivos no considerados ilcitos o art. 188 declara que no constitui ato ilcito o praticado em legtima defesa, no exerccio regular de um direito ou em estado de necessidade. Legtima defesa se o ato foi praticado contra o prprio agressor, e em legtima defesa, no pode o agente ser responsabilizado civilmente. Entretanto, se por engano ou erro de pontaria, terceira pessoa foi atingida ou alguma coisa de valor, deve o agente reparar o dano, tendo ao regressiva contra o agressor. Somente a legtima defesa real e praticada contra o agressor deixa de ser ato ilcito. A legtima defesa putativa no exime o ru de indenizar o dano, pois somente exclui a culpabilidade e no a antijuridicidade do ato. Exerccio regular e o abuso de direito aquele que age dentro de seu direito a ningum prejudica (nemine laedit qui jure suo utitur), desde que no sirva para justificar excessos e abusos. Haver abuso quando se tornar evidente o animus laedendi, embora o agente no ultrapasse os limites de seu direito subjetivo. Assim, a doutrina do abuso de direito no exige, para que o agente seja obrigado a indenizar o dano causado, que venha a infringir culposamente um dever preexistente. Mesmo agindo dentro de seu direito, pode, no obstante, em alguns casos, ser responsabilizado. O abuso de direito ocorre quando o agente, atuando dentro dos limites da lei, deixa de considerar a finalidade social de seu direito subjetivo e exorbita ao exerc-lo, causando prejuzo a outrem. Embora no haja violao aos limites objetivos da lei, o agente desvia-se dos fins sociais a que esta se destina. Estado de necessidade pelo Cdigo podemos antever que a deteriorao ou destruio de coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente no constitui ato ilcito.

Entretanto, embora a lei declare que o ato praticado em estado de necessidade no constitua ato ilcito, nem por isso libera quem o pratica de reparar o prejuzo que causou. Assim, se um motorista, por exemplo, atira seu veculo contra um muro, derrubando-o para no atropelar uma criana que inesperadamente lhe surgiu frente, o seu ato, embora lcito e nobilssimo, no o exonera de pagar a reparao do muro. Com efeito, dispe o art. 929 que se a pessoa lesada ou o dono da coisa no for culpado do perigo ter direito indenizao. Entretanto, no exemplo suso mencionado ocorreu a culpa in vigilando do pai da criana que responsvel por sua conduta. Assim, embora o motorista tenha que pagar o conserto do muro, ter ao regressiva contra o pai da criana. O art. 65 do CPP proclama que faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade. Assim, se o ru absolvido criminalmente por estado de necessidade, est o juiz cvel obrigado a reconhecer tal fato, mas dar a ele o efeito previsto no Cdigo Civil e no no Cdigo Penal, qual seja, o de obrig-lo a ressarcir o dano causado vtima inocente, com direito, porm, a eventual ao regressiva contra o provocador da situao de perigo.

DA PRESCRIO E DA DECADNCIA DA PRESCRIO O tempo sempre influiu nas relaes jurdicas de que o indivduo participa, levando aquisio ou extino de direitos. Temos ento a prescrio aquisitiva (usucapio) e a extintiva. O Cdigo Civil tratou da prescrio extintiva na Parte Geral, deixando a usucapio para o Direito das Coisas. Em um e outro caso ocorre o mesmo fenmeno, ou seja, algum ganha e, em consequncia, algum perde, em virtude do elemento tempo. O instituto da prescrio necessrio para que haja tranquilidade na ordem jurdica, pela consolidao de todos os direitos. Dispensa, por exemplo, a infinita conservao de todos os recibos de quitao, bem como o exame dos ttulos do alienante e de todos os seus sucessores, sem limite de tempo. Com a prescrio, basta guardar os ltimos recibos at a data em que esta se consuma, ou examinar o ttulo do alienante e os de seus predecessores imediatos, em um perodo de dez anos apenas. Para distinguir prescrio da decadncia (tormenta que invariavelmente acometia toda a doutrina), o novo Cdigo Civil optou por uma frmula que espanca qualquer dvida. Prazos de prescrio so apenas e exclusivamente, os taxativamente discriminados na Parte Geral, nos artigos 205 e 206, sendo de decadncia todos os demais, estabelecidos como complemento, seja na Parte Geral, seja na Parte Especial. Para se evitar a discusso sobre se a ao prescreve, ou no, adotou-se a tese da prescrio da pretenso. Conceito o atual Cdigo Civil adotou o termo pretenso para indicar que a prescrio no se trata do direito subjetivo pblico e abstrato da ao. Assim, violado um direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos determinados por lei. A violao do direito, que causa dano ao titular do direito subjetivo, faz nascer, para esse titular, o poder de exigir do devedor uma ao ou omisso que permite a composio do dano verificado. A esse direito de exigir chama a doutrina de pretenso, por influncia do direito germnico. A pretenso revela-se, portanto, como um poder de exigir de outrem uma ao ou omisso.

Assim, Pontes de Miranda conceituava a prescrio como uma exceo que algum tem contra o que no exerceu, durante um lapso de tempo fixado em lei, sua pretenso ou ao. Ou, nos dizeres de Cmara Leal, seria a extino de uma ao ajuizvel (melhor pretenso), em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo. Pretenses imprescritveis a pretenso, como vimos, deduzida em juzo por meio da ao. primeira vista, poderamos concluir que no haveria pretenso imprescritvel, pois teramos o prazo geral de 10 anos, previsto no art. 205. Entretanto, a doutrina aponta vrias pretenses imprescritveis, afirmando que a regra a prescritibilidade e a exceo a imprescritibilidade. a) as aes que protegem os direitos da personalidade, como o direito vida, liberdade, integridade fsica ou moral, imagem, ao nome, etc. b) as aes que se prendem ao estado de pessoas (estado de filiao, a qualidade de cidadania, a condio conjugal). Assim, no perscrevem as aes de separao judicial, de interdio, de investigao de paternidade, etc. c) as aes de exerccio facultativo (ou potestativo), em que no existe direito violado, como as aes destinadas a extinguir o condomnio ou pedir a meao no muro vizinho, etc. d) as aes referentes a bens pblicos de qualquer natureza. e) as aes que protegem o direito de propriedade, que perptuo (reivindicatria). f) as pretenses de reaver bens confiados guarda de outrem, a ttulo de depsito, penhor ou mandato, pois sendo a posse precria, nunca gerar usucapio. g) as aes destinadas a anular inscrio de nome empresarial feita com violao de lei ou do contrato (art. 1.167). Prescrio e institutos afins possuem afinidade com a prescrio, os seguintes institutos: precluso, perempo e decadncia. Vejamos o conceito de cada um e, consequentemente, a diferena entre eles. A precluso consiste na perda de uma faculdade processual, por no ter sido exercida no momento prprio. S produz efeito dentro do prprio processo em que advm. A perempo tambm de natureza processual. Consiste na perda do direito de ao pelo autor contumaz que deu causa a trs arquivamentos sucessivos. No extinguem o direito material, nem a pretenso, que passam a ser oponveis somente como defesa. Em relao prescrio e decadncia, o campo de distino se apresenta mais dbio. Isto porque na vigncia do Cdigo de 1916 s havia referncia prescrio, cabendo doutrina efetuar a distino. A primeira distino era em relao aos efeitos. Assim, a prescrio no corria contra determinadas pessoas, enquanto que a decadncia corria contra todos. A prescrio podia ser suspensa ou interrompida, enquanto que a decadncia era fatal. O critrio clssico de distino era analisado pelo campo de incidncia. Assim, a prescrio atinge diretamente a ao e, em consequncia, faz desaparecer o direito por ela tutelado (o que perece a ao que guarnece o direito). J na decadncia atinge-se o direito propriamente dito e, em via de consequncia, a ao (o que perece o prprio direito). O critrio diferenciador mais aceito na doutrina o critrio denominado cientfico, baseado na classificao nos direitos subjetivos e nos tipos de aes correspondentes. Assim, so sujeitas prescrio somente as aes de natureza condenatria, em que se pretende a imposio ao cumprimento de uma prestao, pois a prescrio a extino da

pretenso prestao devida. S as aes de natureza condenatria podem sofrer os efeitos da prescrio, pois so as nicas aes por meio das quais se protegem judicialmente os direitos que irradiam pretenses. Os direitos potestativos, que so direitos sem pretenses ou direitos sem prestao, insuscetveis de violao, do origem a aes de natureza constitutiva ou desconstitutiva. Quando tm prazo fixado em lei, esse prazo decadencial; quando no tm, a ao imprescritvel. As aes de natureza declaratria tambm so imprescritveis porque visam apenas obteno de uma certeza jurdica. Hoje, no entanto, predomina o entendimento de que a prescrio extingue a pretenso, que a exigncia de subordinao de um interesse alheio ao interesse prprio. O direito material violado d origem pretenso, que deduzida em juzo por meio da ao. Extinta a pretenso, no h ao. Por fim, acrescente-se que a prescrio resulta exclusivamente da lei, enquanto que a decadncia pode resultar da lei, do contrato ou do testamento. Disposies legais sobre a prescrio violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. O art. 191 no admite a renncia prvia da prescrio, ou seja, antes que a mesma tenha se consumado. Isto porque o referido instituto de ordem pblica e a renncia tornaria a ao imprescritvel por vontade das partes. Assim, a renncia somente ser vlida se: 1) j estiver consumada a prescrio e 2) que no prejudique terceiros. Terceiros eventualmente prejudicados so os credores, pois a renncia prescrio pode acarretar diminuio do patrimnio do devedor. Observados esses dois requisitos, a renncia prescrio pode ser expressa ou tcita. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes (art. 192). Assim, o prazo prescricional no pode ser ampliado, pois importaria renncia antecipada da prescrio. Em relao possibilidade de reduo, hoje o Cdigo explcito no art. 192. Pelo art. 193 observamos que a prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita e no art. 194 percebemos que o juiz, hoje em dia, deve suprir de ofcio a alegao de prescrio. A prescrio trata, em regra, de direitos patrimoniais, enquanto que a decadncia refere-se a direitos no-patrimoniais (pessoais ou de famlia). Esta pode ser declarada de ofcio pelo juiz, a teor do art. 210. Das causas que impedem ou suspendem a prescrio o Cdigo agrupou as causas que impedem e as causas que suspendem a prescrio. Assim, se esta ainda no comeou a correr, temos a possibilidade de uma causa de impedimento; caso o prazo prescricional j tenha se iniciado, teremos a possibilidade de sua suspenso. No caso de suspenso, somamse os perodos, ou seja, cessada a causa de suspenso temporria, o lapso prescricional volta a fluir somente pelo tempo restante. Diferente da interrupo em que todo o prazo contado novamente por inteiro. A justificativa para a suspenso da prescrio est na considerao legal de que certas pessoas, por sua condio ou pela situao em que se encontram, esto impedidas de agir. Assim, o art. 197 declara: Art. 197. No corre a prescrio: I entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou a curatela.

O motivo, nos trs casos, a confiana, a amizade, os laos de afeio que existem entre as partes. O art. 198, por sua vez, tipifica: Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I contra os incapazes de que trata o art 3; II contra os ausentes do pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Aqui, a preocupao de proteger pessoa que se encontram em situaes especiais que as impede de serem diligentes na defesa de seus interesses. O art. 199, por fim, ainda aduz: Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I pendendo condio suspensiva; II no estando vencido o prazo; III pendendo ao de evico. Das causas que interrompem a prescrio a interrupo da prescrio depende, em regra, de um comportamento ativo do credor, diferentemente da suspenso, que decorre de certos fatos previstos em lei. Assim, qualquer ato de exerccio ou proteo ao direito interrompe a prescrio, extinguindo o tempo j decorrido, que volta a correr por inteiro. O art. 202 expressamente declara que a interrupo somente poder ocorrer uma vez. Isto porque para que no haja eternidade na interrupo da prescrio (o que redundaria em aes imprescritveis). Pelo CC/1916, que nada falava sobre o assunto, admitia-se que a interrupo pudesse ocorrer mais de uma vez, desde que no caracterizasse abuso. Hoje em dia, o Cdigo categrico: A interrupo somente ocorrer uma nica vez. As causas de interrupo da prescrio esto elencadas no art. 202 e seus incisos. Nas Disposies Transitrias, o CC/2002 estabeleceu a seguinte regra: sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada (art. 2.028) Assim, por exemplo, se quando da entrada em vigor do Cdigo de 2002 j haviam decorrido 12 anos para o ajuizamento de uma ao de reparao de danos, continuar valendo o prazo da lei anterior e ainda faltaro 08 anos para a consumao da prescrio vintenria. Se, contudo, o prazo decorrido era de apenas 08 anos, aplicar-se- o prazo de 03 anos somente, previsto no art. 206, 3, V, do novo diploma, a partir de sua entrada em vigor.

DA DECADNCIA decadncia a perda do direito potestativo, pela inrcia de seu titular no perodo determinado em lei. Seus objetos so os direitos potestativos de qualquer espcie, disponveis ou indisponveis, direitos que conferem ao respectivo titular o poder de influir ou determinar mudanas na esfera jurdica de outrem, por ato unilateral, sem que haja dever correspondente, apenas sujeio. Na decadncia, o prazo comea a fluir no momento em que o direito nasce, enquanto que na prescrio, o prazo somente comea a fluir a partir do momento em que o direito violado.

Assim, na decadncia existe a perda de um direito previsto em lei. O legislador estabelece que certo ato ter que ser exercido dentro de um determinado tempo, fora do qual ele no poder mais efetivar-se porque dele decaiu o seu titular. Segundo entendimento da Comisso Revisora do Projeto que se transformou no atual Cdigo, a decadncia ocorre quando um direito potestativo no exercido, extrajudicialmente ou judicialmente, dentro do prazo para exerc-lo. Ora, os direitos potestativos so direitos sem pretenso, pois so insuscetveis de violao, j que a eles no se ope um dever de quem quer que seja, mas uma sujeio de algum (o meu direito de anular um negcio jurdico no pode ser violado pela parte a quem a anulao prejudica, pois esta est apenas sujeita a sofrer as consequncias da anulao decretada pelo juiz, no tendo, portanto, dever algum que possa descumprir). Disposies legais sobre a decadncia com relao decadncia, o Cdigo trata apenas de suas regras gerais. Distingue a decadncia legal da convencional, aduzindo que em relao a esta a parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao (art. 211). Contudo, o art. 210 afirma categoricamente que o juiz deve de ofcio conhecer da decadncia, quando estabelecida por lei. No art. 207 antevemos que no haver, via de regra, suspenso ou interrupo da decadncia, salvo disposio em contrrio (como o caso do art. 26 do CDC). O art. 208 determina que se aplique decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, I, que dizem respeito aos incapazes. E o art. 209 proclama, por fim, que nula a renncia decadncia fixada em lei. A irrenunciabilidade decorre da prpria natureza da decadncia, pois o fim predominante desta o interesse geral, sendo que os casos legalmente previstos referem-se sobre questes de ordem pblica. Da a razo de no se admitir que possam as partes afastar a incidncia do dispositivo legal. Contudo, os prazo convencionais de decadncia podem ser renunciados, como por exemplo, o prazo estabelecido no pacto de retrovenda em que possvel estabelecer-se que o prazo de decadncia do direito de resgate seja de 01 ano a partir da compra e depois renunciar-se a esse prazo, prorrogando-se at o limite mximo de 03 anos.